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ULBRA
D I R E I T O C I V I L IV C O N T R A T O S

ANO: 2 0 10 C A D E R NO ACADMICO

PROF: EDVALDO OLIVEIRA

2 1 CONSIDERAES PRELIMINARES 1.1 IMPORTNCIA DO ESTUDO OS CONTRATOS - Segundo a doutrina, o contrato uma das espcies mais importantes e socialmente difundidas de NEGCIO JURDICO, consistindo, sem sombra de dvida, na fora matriz das engrenagens socioeconmicas do mundo. O contrato a mais comum e a mais importante fonte de obrigao, devido s suas mltiplas formas e inmeras repercusses no mundo jurdico. Fonte de obrigao o fato que lhe d origem. Os fatos humanos que o Cdigo Civil brasileiro considera geradores de obrigao so: a) os contratos; b) as declaraes unilaterais da vontade; e c) os atos ilcitos, dolosos e culposos. Alm dessas trs categorias, ele acrescenta ainda, embora no explicitamente, o enriquecimento sem causa (arts. 884 a 886) e o abuso de direito (art. 187), equiparando-o ao ato ilcito (Slvio Venosa, vol. II, p. 71). 2 EVOLUO HISTRICA DO CONTRATO A economia de massa exige contratos impessoais e padronizados (contratos-tipo ou de massa), que no se coadunam com o princpio da autonomia da vontade. O Estado intervm, constantemente, na relao contratual privada, para assegurar a supremacia da ordem pblica, relegando o individualismo a um plano secundrio. Essa situao tem sugerido a existncia de um dirigismo contratual em certos setores que interessam a toda coletividade. Pode-se afirmar que a fora obrigatria dos contratos no se afere mais sob a tica do dever moral de manuteno da palavra empenhada, mas de realizao do bem comum. No direito civil, o contrato est presente no s no direito das obrigaes como tambm no direito de empresa, no direito das coisas (transcrio, usufruto, servido, hipoteca etc.), no direito de famlia (casamento) e no direito das sucesses (partilha em vida). Trata-se de figura jurdica que ultrapassa o mbito do direito civil, sendo expressivo o nmero de contratos de direito pblico hoje celebrado. O contrato, segundo Stolze, dinamiza a circulao dos bens e riquezas em uma dada sociedade. 3 - DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO - O Cdigo Civil procurou afastar-se das concepes individualistas que nortearam o diploma anterior para seguir orientao compatvel com a socializao do direito contemporneo. O princpio da socialidade por ele adotado reflete a prevalncia dos valores coletivos sobre os individuais, sem perda, porm, do valor fundamental da pessoa humana. Com efeito, o sentido social uma das caractersticas marcantes do Cdigo Civil de 2002, em contraste com o anterior, cuja tnica era o individualismo. O certo que h uma convergncia para a realidade contempornea, com a reviso dos direitos e deveres dos cinco principais personagens do direito privado tradicional, como enfatiza Miguel Reale na Exposio de Motivos do Cdigo Civil: o proprietrio, o contratante, o empresrio, o pai de famlia e o testador. Nessa consonncia, dispe o art. 421 do Cdigo Civil: Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. A funo social do contrato apresenta-se, modernamente, como um dos pilares da teoria contratual. Por identidade dialtica guarda intimidade com o principio da funo social da propriedade, previsto na Constituio Federal (CF, arts. 5, XXIII e 170, III). Esse princpio 2

3 tem por escopo promover a realizao de uma justia comutativa, aplainando as desigualdades substanciais entre os contratantes. A funo social do contrato serve precipuamente para limitar a autonomia da vontade quando tal autonomia esteja em confronto com o interesse social e este deve prevalecer, ainda que essa limitao possa atingir a prpria liberdade de no contratar, como ocorre nas hipteses de contrato obrigatrio. Cabe destacar, dentre outras, a clusula geral que proclama a funo social do contrato, ora em estudo, e a que exige um comportamento condizente com a probidade e boa-f objetiva (CC, art. 422). Podem ser tambm lembrados, como integrantes dessa vertente, aos quais se poder aplicar a expresso funo social do contrato, O CC, nos arts. 50 (desconsiderao da personalidade jurdica, 156 (estado de perigo), 157 (leso). 424 (contrato de adeso), pargrafo nico do art. 473 (resilio unilateral do contrato), art. 884 (enriquecimento sem causa) e outros. Deve-se ainda realar o disposto no pargrafo nico do art. 2.035 do novo Cdigo Civil:

Art. 2.035. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos.
As partes devem celebrar seus contratos com ampla liberdade, observadas as exigncias de ordem pblica, como o caso das clusulas gerais. Como a funo social clusula geral, o juiz poder preencher os claros do que significa essa funo social, com valores jurdicos, sociais, econmicos e morais. A soluo ser dada diante do que se apresentar, no caso concreto, ao juiz. Poder, por exemplo, proclamar a inexistncia do contrato por falta de objeto; declarar sua nulidade por fraude lei imperativa (CC, art. 166, VI), isto porque a norma do art. 421 de ordem pblica (CC, art. 2.035, pargrafo nico); convalidar o contrato anulvel (CC, arts. 171 e 172); determinar a indenizao da parte que desatendeu a funo social do contrato etc. (Gonalves, vol. III, ano 2004, p. 8). 3.1 - NECESSIDADE DE CONTRATAR A sociedade no pode subsistir sem o sentido de cooperao entre seus membros, pois, no corpo social, uns suprem o que aos outros falta. Essa necessidade de cooperao faz nascer a imperiosa necessidade de contratar. 4 DO CONTRATO DE ADESO A economia de massa cria o contrato dirigido ao consumidor, um negcio jurdico geralmente com clusulas predispostas, nica forma de viabilizar a nova realidade de consumo, em que no dado ao contratante discutir livremente as clusulas, embora regulados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Slvio Venosa, vol II, p. 23). Esse contrato, fruto do regime capitalista, ganhou dimenso no mundo jurdico, convertendo-se, na grande maioria dos casos, em um negcio jurdico standardizado (padronizado), documentado em um simples formulrio, em que uma parte (a mais fraca), incumbe aderir ou no vontade da outra (a mais forte), sem possibilidade de discusso do seu contedo. Em vista disso, hoje temos os contratos de cartes de crdito, de fornecimento de gua e luz, de transporte areo, terrestre 3

4 ou martimo, de financiamento habitacional, de alienao fiduciria, de consrcio, de leasing, de franquia, de locao em shoping center, de planos de sade, de concesso de servios pblicos, de servios via Internet (contratos eletrnicos), de TV a cabo, enfim, as mais importantes figuras contratuais so pactuadas, hoje, sob a forma de CONTRATOS DE ADESO, modalidade contratual forjada no incio do sculo XX, e cuja especial caracterstica consistiria exatamente no fato de apenas uma das partes ditar o seu contedo, redigindo as suas clusulas, impondo-se a outra, portanto, aceitar ou no a proposta que lhe fora apresentada (Pablo Stolze, Novo Curso de Direito Civil, Contratos, Saraiva, 2005, tomo I, p. 7). Com a edio do novo Cdigo Civil, o codificador inovou, ao tratar de temas no regulados pelo cdigo anterior, a exemplo do contrato preliminar, do contrato com pessoa a declarar, da resoluo por onerosidade excessiva (aplicao da teoria da impreviso), da venda com reserva de domnio, da venda sobre documentos e do contrato estimatrio (Pablo Stolze, tomo 1, vol. IV, p. 9). Alm disso, disciplinou contratos novos, como a comisso, a agncia/distribuio, a corretagem e o contrato de transporte, deixando de fazer referncia a alguns institutos existentes no Cdigo de 1916, como, por exemplo, a clusula comissria na compra e venda (art. 1.163), a Parceria Agrcola e a Parceria Pecuria, arts. 1410 a 1423, (Stolze, vol. IV, tomo I, pg. 10). O codificador perdeu a oportunidade de regular algumas importantes modalidades de contratos de uso corrente, tais como o de leasing, o franhising, o factoring, o consrcio, os contratos bancrios e os contratos eletrnicos (Pablo Stolze, Contratos, p. 10) O Cdigo Civil de 2002 disciplina vinte e trs espcies de contratos nominados (art.s 481 a 853) e cinco de declaraes unilaterais da vontade, tais como a Promessa de Recompensa (arts. 854), a Gesto de Negcios (861), o pagamento indevido (876) e o enriquecimento sem causa (884 a 886). Contm ainda um ttulo referente s obrigaes por atos ilcitos (Da responsabilidade Civil, arts. 927 a 954), conforme leciona Gonalves, Vol. III, ano 2004, p. 3. Embora o Cdigo Civil de 1916 s regulasse catorze contratos nominados, ao longo do tempo foram surgindo inmeros contratos inominados, dentre os quais podemos citar a corretagem nas vendas imobilirias, a cesso de clientela e a abertura de crdito, todos consolidados e reconhecidos pela doutrina e jurisprudncia (Wald Contratos, RT, 1987, p. 143). 5 CONCEITO DE CONTRATO O contrato pode ser conceituado como sendo: um

negcio jurdico bilateral, por meio do qual as partes, visando a atingir determinados interesses patrimoniais, convergem suas vontades, criando um dever jurdico principal (de dar, fazer ou no fazer), e, bem assim, deveres jurdicos anexos, decorrentes da boa-f objetiva e do superior princpio da funo social(Stolze, Vol.
IV, Saraiva, 2005, pg. 15). 6 NATUREZA JURDICA DO CONTRATO O contrato uma espcie de negcio jurdico, que depende, para sua formao, da participao de pelo menos duas partes. , portanto, negcio jurdico bilateral ou plurilateral. Contrato , portanto, uma espcie do gnero negcio jurdico (Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, Saraiva, ano 2004, vol. III, pg. 2).

5 7 CONDIES DE VALIDADE DO CONTRATO So de duas espcies os requisitos de validade dos contratos: a) requisito de ordem geral, comum a todos os atos e negcios jurdicos, como a capacidade do agente, o objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, e a forma prescrita ou no defesa em lei (CC, art. 104); b) requisito de ordem especial, especfico dos contratos: o consentimento recproco ou acordo de vontades (Carlos Roberto Gonalves, ob. cit., p. 13). 7.1 O requisitos de validade do contrato podem, assim, ser distribudos em trs grupos: subjetivos, objetivos e formais. 7.2 Requisitos Subjetivos Consistem: a) na manifestao de duas ou mais vontades e capacidade genrica dos contratantes; b) na aptido especfica para contratar; c) no consentimento. a - Capacidade genrica - A capacidade genrica dos contratantes (que podem ser duas ou mais pessoas, visto constituir o contrato um negcio jurdico bilateral ou plurilateral) o primeiro elemento ou condio subjetiva de ordem geral para a validade dos contratos. Esses negcios jurdicos sero nulos (CC, art. 166, I) ou anulveis (Cc, art. 171, I), se a incapacidade, absoluta ou relativa, no for suprida pela representao ou pela assistncia (CC, arts. 1.634, V, 1.747, I (tutela), e 1.781- curatela). A capacidade exigida nada mais do que a capacidade de agir em geral, que pode inexistir em razo da menoridade, da falta do necessrio discernimento ou de causa transitria (CC, art. 3), ou ser reduzida nas hipteses mencionadas no art. 4 do Cdigo Civil (menoridade relativa, embriaguez habitual, dependncia de txicos, discernimento reduzido, prodigalidade). b Aptido especfica para contratar Alm da capacidade geral, exige a lei a especial para contratar. Algumas vezes, para celebrar certos contratos, requer-se uma capacidade especial, mais intensa que a normal, como ocorre na doao, na transao, na alienao onerosa, que exigem a capacidade ou poder de disposio das coisas ou dos direitos que so objeto do contrato. Outras vezes, embora o agente no seja um incapaz, genericamente, deve exibir a outorga uxria (autorizao do cnjuge para alienar bem imvel, ex.: CC, arts. 1.647 e 1.650) ou o consentimento dos descendentes e do cnjuge alienante (venda a outros descendentes: CC, art. 496). Essas hipteses no dizem respeito propriamente capacidade geral, mas falta de legitimao ou impedimentos para a realizao de certos negcios. A capacidade de contratar deve existir no momento da declarao de vontade do contratante. c Consentimento Requisito de ordem especial, prprio dos contratos, o consentimento recproco ou acordo de vontades. Deve abranger os seus trs aspectos: c1) acordo sobre a existncia e natureza do contrato (se um dos contratantes quer aceitar uma doao e outro quer vender, contrato no h); c2) acordo sobre o objeto do contrato; e c3) acordo sobre as clusulas que o compem (se a divergncia recai sobre o ponto substancial, no poder ter eficcia o contrato). O consentimento deve ser livre e espontneo, sob pena de ter a sua validade afetada pelos vcios ou defeitos do negcio jurdico: erro, dolo, coao, estado de perigo, leso e fraude. A manifestao de vontade, nos contratos, pode ser tcita, quando a lei no exigir que seja expressa (CC, art. 111). Expressa a manifestao exteriorizada verbalmente, por escrito, gesto ou mmica, de forma inequvoca. Algumas vezes a lei exige o consentimento escrito como requisito de validade da avena. o que sucede na atual Lei do Inquilinato (Lei 8.245/91), cujo art. 13 prescreve que a sublocao e o emprstimo do prdio locado dependem de consentimento, por escrito, do locador 5

6 (Gonalves, ano 2004, vol. III, p. 12/14). A manifestao de vontade o querer humano, sem o qual no h negcio jurdico e, no havendo negcio jurdico, no h que se falar em contrato (Pablo Stolze, Contratos, vol. IV, tomo 1, pg. 20). 7.3 Requisitos objetivos Os requisitos objetivos dizem respeito ao objeto do contrato, que deve ser lcito, possvel, determinado ou determinvel (CC, art. 104, II). Para que o contrato seja vlido ele depende dos seguintes requisitos: a Licitude de seu objeto Objeto lcito o que no atenta contra a lei, a moral ou os bons costumes. Quando o objeto jurdico do contrato imoral, os tribunais por vezes aplicam o princpio de direito de que ningum pode valer-se da prpria torpeza (nemo auditur propriam turpitudinem allegans). Tal princpio aplicado pelo legislador nos arts. 150 e 883, do Cdigo Civil. b Possibilidade fsica ou jurdica do objeto O objeto deve ser, tambm, possvel. Quando impossvel, o negcio nulo (CC, art. 166, II). c Determinao de seu objeto O objeto do negcio jurdico deve ser, igualmente, determinado ou determinvel. Admite-se a venda de coisa incerta, indicada ao menos pelo gnero e pela quantidade (CC, art. 243), que ser determinada pela escolha, bem como a venda alternativa, cuja indeterminao cessa com a concentrao (CC, art. 252). Embora no mencionado expressamente na lei, a doutrina exige outro requisito de validade dos contratos: o objeto do contrato deve ter algum valor econmico. Um gro de areia, por exemplo, no interessa ao mundo jurdico, por no ser suscetvel de apreciao econmica. Logo, a sua venda indiferente para o direito. 7.4 Requisitos Formais Outro requisito que pode levar nulidade do contrato a forma, que deve ser a prescrita ou no defesa em lei. Em regra, a forma livre (CC, art. 107), tal como a caneta que o colega empresta ao outro na sala de aula (contrato de comodato), o nibus que o cidado toma, parando-o com um simples gesto (contrato de transporte), o seguro que pactuamos at mesmo por telefone (contrato de seguro, o CD que trocamos com um amigo (contrato de troca) Pablo Stolze, p. 27. Portanto, as partes podem celebrar o contrato por escrito, pblico ou particular, ou at verbalmente. Porm, h caso em que a lei exige certa solenidade (o testamento), para dar maior segurana e seriedade ao negcio, sendo obrigatria a forma escrita, pblica ou particular (CC, arts. 107 e 288). So os chamados negcios ad solenitatem. Paralelamente a esses negcios solenes, temos os negcios ad probationem (comodato), que devem ser escritos, para efeito de prova do negcio jurdico, tal como previsto no CC, art. 227 e CPC, art. 401. Por essas normas, exigida a forma escrita nos contratos cujo valor for superior ao dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas. Em alguns casos a lei reclama tambm a publicidade do negcio jurdico, mediante o sistema de Registro Pblico (CC, art. 221). A forma entendida como meio de exteriorizao da vontade, elemento constitutivo ou pressuposto existencial do ato, uma vez que a sua supresso impede a formao ou surgimento do prprio negcio. Sem uma forma de exteriorizao (escrita, oral, mmica), o intento negocial fica encerrado na mente do agente, e no interessa ao direito (Stolze, Contratos, vol. IV, tomo 1, p. 23 e 144). Dispe, com efeito, o Cdigo Civil: Art. 107. A validade da declarao de vontade no depende de forma especial, seno quando a lei expressamente exigir. 6

7 Art. 106, inc. IV. nulo o negcio jurdico quando no revestir a forma prescrita em lei; Inc. V. For preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade. Na mesma esteira do dispositivo acima citado, o Cdigo de Processo Civil estabelece : Art. 366. Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta. O CPC tambm dispe: Art. 154. Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. 8 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO CONTRATUAL Segundo a lio de Pablo Stolze, p. 31, por princpio, entendam-se os ditames superiores, fundantes e simultaneamente informadores do conjunto de regras do direito Positivo. Pairam, pois, sobre toda a legislao, dando-lhe significado legitimador e validade jurdica. Passaremos a analisar os mais importantes princpios do direito contratual, conforme enumerao abaixo: 8.1 Princpio da autonomia da vontade - significa ampla liberdade de contratar. Tm as partes a faculdade de celebrar ou no contratos, sem qualquer interferncia do Estado. Podem celebrar contratos nominados ou fazer combinaes, dando origem a contratos inominados. Sobre esse princpio, leciona Pablo Stolze: No se pode falar em contrato sem autonomia da vontade. Mesmo em um sistema como o nosso, que toma por princpio maior a funo social do contrato, este no poder, obviamente, ser distendido a ponto de neutralizar a livre iniciativa das partes. Citando Arnold Wald, o autor acrescenta: a autonomia da vontade se apresenta sob duas formas distintas, na lio dos dogmatistas modernos, podendo revestir o aspecto de liberdade de contratar e de liberdade contratual (CC, art. 421), de tal modo que Liberdade de contratar a faculdade de realizar ou no determinado contrato, ao passo que liberdade contratual a possibilidade de estabelecer o contedo do contrato. A liberdade de contratar permite parte realizar ou no o negcio, enquanto a liberdade contratual importa na fixao das condies de sua realizao. Ressalta Pablo Stolze (Contratos, p. 39/40) que, mesmo sabendo que em algumas modalidades contratuais, a exemplo daquelas pactuadas sob a forma de adeso, o mbito de atuao da vontade sobremaneira diminudo, no se pode negar a sua ocorrncia, pois, ainda assim, o aderente tem a liberdade de contratar ou no. A autonomia da vontade, vista pelo plano da bilateralidade do contrato, pode ser expressa pelo denominado consensualismo: o encontro das vontades livres e contrapostas faz surgir o consentimento, pedra fundamental do negcio jurdico contratual. 8.2 Princpio da supremacia da ordem pblica esse princpio tem como finalidade limitar o princpio da autonomia da vontade, dando prevalncia ao interesse pblico. Por esse princpio, entende-se que o interesse da sociedade deve prevalecer quando colide com o interesse individual. Conforme visto no item anterior, o princpio da autonomia da vontade no absoluto. limitado pelo princpio da supremacia da ordem pblica, que resultou da constatao, feita no incio do sculo passado e em face da crescente industrializao, de que a ampla liberdade de contratar provocava desequilbrios e a explorao do economicamente mais fraco. Em alguns setores fazia-se mister a interveno do Estado, para restabelecer e assegurar a igualdade dos contratantes. Surgiram os movimentos em prol dos direitos sociais e a defesa destes nas encclicas 7

8 papais. Comearam, ento, a ser editadas leis destinadas a garantir, em setores de vital importncia, a supremacia da ordem pblica, da moral e dos bons costumes, podendo ser lembradas, entre ns, diversas leis, tais como a do inquilinato, a Lei de Usura, a Lei da Economia Popular, o Cdigo de Defesa do Consumidor e tantas outras. A interveno do Estado na vida contratual hoje to intensa em determinados campos (telecomunicaes, consrcios, seguros, sistema financeiro etc.) que se configura um verdadeiro dirigismo contratual (Gonalves, p. 22/23). Vale dizer que a ordem pblica tambm clusula geral, que est prevista no art. 17 da LICC, sendo regra de direito internacional privado, retira eficcia de qualquer declarao de vontade ofensiva da ordem pblica (Gonalves, p. 23). 8.3 Princpio do consensualismo De acordo com este princpio, basta, para aperfeioamento do contrato, o acordo de vontades, ao contrrio do que vigorava no passado. Este princpio decorre da moderna concepo de que o contrato resulta do consenso, do acordo de vontades, independentemente da entrega da coisa, tal como ocorre com a compra e venda (CC, art. 482). Por essa norma, o contrato j estar perfeito e acabado, bastando apenas o vendedor aceitar o preo oferecido pelo comprador, mesmo que ainda no entregue a coisa. O consensualismo a regra e o formalismo a exceo. O contrato de depsito, por exemplo, s se aperfeioa depois do consenso e da entrega do bem ao depositrio, por isso denominando contrato real, o mesmo ocorrendo como comodato e o mtuo (Gonalves, p. 25/26). 8.4 Princpio da relatividade dos efeitos dos contratos funda-se na idia de que os efeitos do contrato s se produzem em relao s partes, queles que manifestaram a sua vontade, no afetando terceiros. Como negcio jurdico, em que h a manifestao espontnea da vontade para assumir livremente obrigaes, as disposies do contrato, a priori, interessam apenas s partes, no dizendo respeito a terceiros estranhos relao jurdica obrigacional. Assim, o contrato celebrado entre CAIO e TCIO no pode, em princpio, afetar PAFNCIO. Todavia, acrescenta Pablo Stolze, p. 46: existem figuras que podem excepcionar esta regra. o caso, por exemplo da estipulao em favor de terceiro (CC, art. 436) e do contrato com pessoa a declarar (CC, art. 467), comum nos seguros de vida e nas separaes judiciais consensuais e tambm nas convenes coletivas de trabalho, por exemplo, em que os acordos feitos pelos sindicatos beneficiam toda uma categoria. Assim, adverte Gonalves, p. 27, que essa viso foi abalada pelo novo Cdigo Civil, que no concebe mais o contrato apenas como instrumento de satisfao de interesses pessoais dos contratantes, mas lhes reconhece funo social, de tal modo que poder ocorrer que terceiros, ainda que no fazendo parte do contrato, nele podero influir, sobretudo se por ele forem diretamente atingidos, tal como ocorre nos contratos de seguro (CC, arts. 792 e 793). Logo, fcil perceber que o princpio da relatividade dos efeitos do contrato, embora ainda subsista, foi bastante atenuado pelo reconhecimento de que as clusulas gerais, por conterem normas de ordem pblica, no se destinam a proteger unicamente os direitos individuais das partes, mas tutelar o interesse da coletividade, que deve prevalecer quando em conflito com os direitos individuais (Gonalves, p. 27). 8.5 Princpio da fora obrigatria dos contratos esse princpio, denominado classicamente pacta sunt servanda, traduz a natural cogncia que deve emanar do contrato, a fim de que lhe possa reconhecer utilidade econmica e social. De nada valeria o negcio, se o acordo firmado 8

9 entre os contratantes no tivesse fora obrigatria. Seria mero protocolo de intenes, sem validade jurdica. Pablo Stolze, p. 43, diz que o princpio da fora obrigatria consubstancia-se na regra de que o contrato lei entre as partes. Celebrado que seja, com a observncia de todos os pressupostos e requisitos necessrios sua validade, deve ser executado pelas partes como se suas clusulas fossem preceitos legais imperativos. Segundo o referido autor, o princpio pacta sunt servanda, nos dias atuais, tornou-se um nefasto instrumento de opresso econmica, inclusive por no considerar justo que se deva emprestar ao mesmo um carter absoluto, at porque, o que se percebe que o pacta sunt servanda, nos dias atuais, tornou-se visivelmente menos rgido, da mesma forma como vislumbramos no princpio da autonomia da vontade ou do consensualismo. Gonalves, p. 28, afirma: pelo princpio da autonomia da autonomia da vontade, ningum obrigado a contratar. A ordem jurdica concede a cada um a liberdade de contratar e definir os termos e objetos da avena. Os que o fizerem, porm, sendo o contrato vlido e eficaz, devem cumpri-lo, no podendo dele se esquivar, a no ser com a anuncia do outro contratante. Como foram as partes que escolheram os termos do ajuste e a eles se vincularam, no cabe ao juiz preocupar-se com a severidade das clusulas aceitas, que no podem ser atacadas sob a invocao do princpio de equidade. O princpio da fora obrigatria do contrato significa, em essncia, a irreversibilidade da palavra empenhada. Contudo, a partir da 1 Grande Guerra Mundial, uma srie de acontecimentos contribuiu para que se revisse esse conceito de obrigatoriedade dos contratos, onde se concluiu que no havia idntica liberdade de contratar entre as partes. Da suavizao do princpio da obrigatoriedade do contrato por fora de tais ocorrncias houve profunda mudana de orientao, passando-se a aceitar, em carter excepcional, a possibilidade de interveno judicial em certos contratos, sobretudo para corrigir os seus rigores ante o desequilbrio das prestaes. Da que ao Estado restou o dever de intervir na vida do contrato, seja mediante aplicao de leis de ordem pblica em benefcio do interesse coletivo, seja com a adoo de uma interveno judicial nas clusulas financeiras (econmicas) do contrato, modificando-o ou apenas liberando o contratante lesado, com o objetivo de evitar que, por meio de avena, se consume atentado contra a justia. Porm, tal suavizao do princpio da obrigatoriedade no significa o desaparecimento desse princpio, pois continua sendo imprescindvel que haja segurana nas relaes jurdicas criadas pelo contrato, tanto que o seu descumprimento acarretar ao inadimplente o dever de pagar no s perdas e danos, mas tambm juros e honorrios advocatcios, conforme previsto no art. 389, do CC, consagrando assim, ainda que implicitamente, o princpio da obrigatoriedade dos contratos. Porm, se as partes estiverem em patamares diversos e dessa disparidade ocorrer proveito injustificado para uma delas, o contrato deixa de ser obrigatrio. Alis, no foi por acaso que o novo Cdigo Civil incorporou expressamente em seu texto a clusula rebus sic stantibus aos contratos de execuo continuada e diferida, conforme previsto nos arts. 478 a 480, assim como os institutos da leso (art. 157) e do estado de perigo (art. 156), que permitem a interferncia do Estado, seja para resolver (extinguir o contrato), seja para revisar as condies pactuadas pelas partes. Nesse sentido, preleciona Nelson Nery Junior que o princpio da conservao dos contratos, ante a nova realidade legal, deve ser interpretado no sentido da sua manuteno e continuidade de execuo, observadas as regras da equidade, do equilbrio contratual, da boa-f objetiva e da funo 9

10 social do contrato. Falar-se em pacta sunt servanda, com a conformao e o perfil que lhe foram dados pelo liberalismo dos sculos XVIII e XIX, , no mnimo, desconhecer tudo que ocorreu no mundo, do ponto de vista social, poltico, econmico e jurdico nos ltimos duzentos anos. O contratante mais forte impe as clusulas ao contratante mais dbil, determina tudo aquilo que lhe seja mais favorvel, ainda que em detrimento do outro contratante, procedimentos que quebram as regras da boa-f objetiva e da funo social do contrato. Ainda assim o direito capitalista no desiste e quer que esse seu comportamento seja entendido como correto pelos tribunais, invocando em seu favor o vetusto brocardo romano pacta sunt servanda (Gonalves, p. 28/29). Filiando-se a esta corrente doutrinria, lembra Fbio Ulhoa que na segunda metade do sculo XX, os institutos jurdicos que traduzem a mudana como a reviso judicial dos contratos, fundada primeiramente, na impreviso (clusula rebus sic stantibus), e, depois, na excessiva onerosidade (teoria da leso como defeito da vontade), as clusulas gerais de negcio, os instrumentos de adeso etc. so temas recorrentes da doutrina jurdica (Dir. Civil, Saraiva, vol. 3, p. 10). Finalizando, diz o referido autor: na grande maioria dos contratos celebrados desde a Revoluo Industrial no se verificam (nem se podem verificar) negociaes entre os sujeitos de direito acerca do contedo das clusulas com o objetivo de encontrar o dispositivo que represente melhor a composio dos respectivos interesses. Se algum necessita de dinheiro para realizar urgente reforma em sua casa e procura o Banco de que cliente para obter financiamento, certamente no ter chance de discutir as condies das poucas linhas de crdito que lhe so oferecidas. Os juros, as taxas, a necessidade de garantia real, a equao entre o valor emprestado e o do bem onerado atendem a critrios gerais pr-estabelecidos pelo Banco. Ao interessado no emprstimo (mtuo) abrem-se duas alternativas somente: aceit-los para celebrar o contrato ou no contratar. O banco no dispe sequer de meios para considerar eventual contraproposta, em funo dos custos em que incorrer ao mobilizar seus quadros tcnicos de economistas e advogados no exame da alternativa apresentada pelo cliente (Dir. Civil, Saraiva, vol. 3, p. 10/11). 8.6 Princpio da reviso dos contratos (ou da onerosidade excessiva) esse princpio ope-se ao da fora obrigatria dos contratos, pois permite aos contratantes recorrerem ao Judicirio, para obterem alterao da conveno em condies mais humanas, em determinadas situaes. Originou-se na Idade Mdia, mediante a constatao de que fatores externos podem gerar, quando da execuo da avena, uma situao muito diversa da que existia no momento da celebrao, onerando excessivamente o devedor. A teoria recebeu o nome de rebus sic stantibus, e consiste basicamente em presumir, nos contratos comutativos, de trato sucessivo e de execuo diferida, a existncia implcita (no expressa) de uma clusula pela qual a obrigatoriedade de seu cumprimento pressupe a inalterabilidade da situao de fato. Se a situao de fato se modificar em razo de acontecimentos extraordinrios (uma guerra ou um abalo ssmico , por exemplo), que tornem excessivamente onerosa para o devedor o cumprimento da avena, poder este requerer ao juiz que o isente da obrigao, parcial ou totalmente. O Cdigo Civil de 2002 dedicou uma seo, composta de trs artigos (478 a 480), com o ttulo da da resoluo por onerosidade excessiva. Sobre o tema, j dizia Arnold Wald em seu livro Obrigaes e Contratos, 7 edio, RT, ano 1987, p. 161: no h como deixar de reconhecer a aplicao no direito brasileiro da teoria da impreviso, citando jurisprudncia do STF, acerca da sua aplicao no art. 401, CC1916. Dispe, com efeito, o art. 478, do Cdigo Civil:

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11 Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que o decretar retroagiro data da citao. 8.7 Princpio da boa-f exige das partes que se comportem de forma correta no s durante as tratativas, como tambm durante a formao e o cumprimento do contrato. Guarda relao com o princpio de direito segundo qual ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza. Recomenda ao juiz que presuma a boa-f, devendo a m-f, ao contrrio, ser provada por quem a alega. Preceitua o art. 422 do novo cdigo Civil: os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato como em sua execuo, os princpios da probidade e boa-f (Sinopses Jurdica, n 6, p. 12). 9 INTERPRETAO DOS CONTRATOS O Cdigo Civil de 2002, ora em vigor, a exemplo do que ocorria no antigo Cdigo revogado, no trouxe um captulo especfico sobre a forma de interpretao dos contratos, deixando essa tarefa por conta da doutrina. O codificador cuidou apenas de estabelecer algumas normas especficas sobre interpretao, tal como previsto nos arts. 112 a 114, 423 e 819, abrindo mo, portanto, do estabelecimento de regras genricas de interpretao. Essa foi uma opo do legislador ptrio, cujo objetivo foi o de estabelecer critrios jurdicos indeterminados, a serem preenchidos pelo magistrado no caso concreto. Assim que a regra bsica de interpretao do contrato est no art. 112, do Cdigo Civil: Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. 9.1 Regras de carter objetivo se h polmica sobre qual seja a inteno das partes na celebrao de um negcio jurdico contratual ou de alguma de suas clusulas, a legislao muitas vezes traz regras especficas para soluo de conflitos. O exemplo est no art. 114 CC/2002. Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente. Devem ser interpretados estritamente porque representam renncia de direitos. Por isso que nos contratos escritos, a anlise do texto (interpretao objetiva) conduz, em regra, descoberta da inteno das partes. Parte-se, portanto, da declarao escrita para se chegar vontade dos contratantes (interpretao subjetiva), alvo principal da operao. Quando, no entanto, determinada clusula mostra-se obscura, passvel de dvida, e um dos contratantes demonstra que no representa com fidelidade a vontade manifestada por ocasio da celebrao da avena, deve-se considerar como verdadeira a vontade manifestada pelo contratante, pois o art. 112 do Cdigo Civil declara que nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciadas do que o sentido literal da linguagem. Portanto, o Cdigo Civil deu prevalncia teoria da vontade sobre o da declarao (Sinopses Contratos, n 6, p. 13). 9.2 Sentido literal do contrato - nus da prova bem verdade que, se algum alegar que o sentido literal do contrato diverso do que pretendiam efetivamente os pactuantes, quando da relao jurdica de direito material, o nus da prova ser sempre da parte que fizer tal alegao, segundo leciona Pablo Stolze, Contratos, vol. IV, tomo 1, p. 195. 11

12 9.3 Princpios a serem observados na interpretao dos contratos dois princpios devem ser observados na interpretao dos contratos: a) boa-f; b) e o da conservao do contrato. Pelo princpio da boa-f, deve o intrprete presumir que os contratantes procedem com lealdade e que tanto a proposta como a aceitao foram formuladas dentro do que podiam e deviam eles entender razoavelmente, segundo a regra da boa-f. Declara o art. 422 do Cdigo Civil que os contratantes so obrigados a guardar, assim como na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Diz a doutrina que a boa-f se presume, enquanto a m-fe precisa ser provada (Sinopses Jurdicas - Contratos, n 6, p. 14). Quanto ao segundo princpio (o da conservao), diz a doutrina que, se uma clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, prevalecer a que possa produzir algum efeito, pois no de se supor que os contratantes tenham celebrado um contrato sem qualquer utilidade. A prpria doutrina aponta diversas formas de se interpretar os contratos, tal como exposto por Pablo Ztolze, ao citar Silvio Venosa (ob. cit., p. 196). O referido autor menciona extenso rol de critrios que no esto previstos nas leis, mas que facilitam a interpretao dos contratos. Numa delas (alnea g) ele diz que, na dvida, uma clusula deve ser interpretada contra aquele que o redigiu, notadamente se estipulou um benefcio em seu favor, em face daquele que tem contrado a obrigao, dizendo que se trata de regra analgica ao art. 114, do Cdigo Civil 2002, da qual se extrai o transcrito art. 819, do mesmo Cdigo. 9.5 Da interpretao dos contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor nesse diploma legal h apenas um dispositivo dispondo sobre a interpretao dos contratos: art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. O dispositivo em destaque se aplica a todos os contratos que tenham por objeto relaes de consumo e harmoniza-se com o esprito do referido diploma, que visa a proteo do hipossuficiente, ou seja, da parte mais fraca, que o consumidor, visto que as clusulas dos contratos, em regra, so elaboradas pelo comerciante ou fornecedor (Sinop. Jurdica, n 6, p. 14). 10 PACTOS SUCESSRIOS No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva (CC, art. 426). Trata-se de regra tradicional e de ordem pblica. A sua inobservncia torna nulo o contrato em razo da impossibilidade jurdica do objeto. Se algum ingressar em juiz alegando que herdeiro de pessoa j falecida, a qual, em vida, reservou-lhe parte de seus bens, a ttulo de herana, tal contrato ser nulo de pleno direito, luz do art. 166, inciso VII, do Cdigo Civil (CC, art. 1.857, 1). Neste caso, devem os legtimos herdeiros requerer na contestao e em preliminar ser esse algum carecedor do direito de ao, por impossibilidade jurdica do pedido, invocando, para tanto, o art. 267, inciso IV, do CPC. 11 CLASSIFICAO DOS CONTRATOS Os contratos classificam-se em diversas categorias, suscetveis de subordinao a regras prprias ou afins. importante distingui-las, pois o conhecimento de suas peculiaridades de indubitvel interesse prtico, tornando-se quase indispensvel quando se tem em mira fins didticos. Os contratos classificam-se em diversas modalidades, subordinando-se a regras prprias ou afins, conforme as categorias em que se agrupam. Dividem-se: a - Quanto aos efeitos, em (a) unilaterais, bilaterais e plurilaterais; b) gratuitos e onerosos. Os contratos onerosos subdividem-se em comutativos e aleatrios, e estes em aleatrios por natureza e acidentalmente aleatrios. b - Quanto formao, em paritrios, de adeso e contratos-tipo. c Quanto ao momento de sua execuo, em de execuo instantnea, diferida e de trato sucessivo ou em prestaes. 12

13 d - Quanto ao agente, em: a) personalssimos (intuitu personae Pablo, p. 146) e impessoais; b) individuais e coletivos. e - Quanto ao modo por que existem, em principais, acessrios ou adjetos e derivados ou subcontratos. f - Quanto forma, em: a) solenes (formais ad solenitatem e ad probatitione) e no solenes (de forma livre); e b) consensuais e reais. g Quanto ao objeto, em preliminares (pactum de contrahendo) e definitivos. H - Quanto designao, em nominados (tpicos) e inominados (atpicos), mistos, colegiados e unio de contratos. (Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil, vol. III, p. 67/68, 2; Pablo, p. 123) 11.1 Contratos Unilaterais - So os contratos que criam obrigaes unicamente para uma das partes, como a doao pura, o mandato gratuito, a fiana, o depsito, o comodato e o mtuo (Venosa, vol II, p. 392). O contrato unilateral se, no momento em que se forma, impe obrigao somente para uma das partes. 11.2 Contratos bilaterais So os contratos que geram obrigaes para ambos os contratantes, como a compra e venda, a locao, o contrato de transporte etc. A compra e venda um exemplo tpico de contrato bilateral. Nela, o vendedor deve entregar a coisa e receber o preo; o comprador deve receber a coisa e pagar o preo. Cada contratante tem direito de exigir o cumprimento do pactuado da outra parte. Existem obrigaes recprocas, por isso sua caracterstica signalagmtica, que significa reciprocidade de prestaes. Na compra e venda, segundo dispe o art. 481 do Cdigo Civil, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. A obrigao de um tem por causa a do outro, existindo, portanto, dependncia recproca de obrigaes (Gonalves, vol. III, p. 68 e Slvio Venosa, vol. II, p. 392). Pablo Stolze, ob. cit., p. 127, em nota de rodap (n 7), acrescenta: H quem faa distino conceitual entre contratos bilaterais e sinalagmticos, em que, nos primeiros, a caracterstica marcante seria a produo de efeitos para ambos os contraentes e, nos segundos, a relao de causalidade entre eles. Nesse sentido, observa Orlando Gomes:No pacfica a noo de contrato bilateral. Para alguns, todo contrato produz obrigaes para as duas partes, enquanto para outros a sua caracterstica o sinalagma, isto , dependncia recproca das obrigaes, razo porque preferem cham-las contratos sinalagmticos ou de prestaes correlatas. Realmente, nesses contratos, uma obrigao a causa, a razo de ser, o pressuposto da outra, verificando-se interdependncia essencial entre as prestaes. Pablo Stolze no vislumbra no nosso Direito positivo utilidade prtica em tal diferenciao, por isso afirma que utilizara em suas aulas e livros indistintamente as expresses: bilateral e sinalagmtico (ob. cit., p. 127). 11.3 Contratos Plurilaterais So os contratos que contm mais de duas partes, tal como ocorre no CONTRATO DE SOCIEDADE, em que cada scio uma parte, como tambm no CONSRCIO, cuja caracterstica a rotatividade de seus membros. Ao passo que nos contratos bilaterais, como na compra e venda, em que pese poder existir vrios vendedores e compradores, eles agrupam apenas dois plos: o ativo e o passivo. No contrato de locao, que bilateral, se o imvel locado a um grupo de pessoas, nem por isso a avena deixa de ser bilateral, porque continua existindo apenas duas partes, de um lado todos os inquilinos, que se encontram no mesmo grau, e de outro o proprietrio. Portanto, nos contratos plurilaterais ou plrimos, temos vrias partes (Gonalves, vol. III, pg. 69). 13

14 Segundo Pablo, p. 128, h quem defenda a existncia de um tertium genus (terceiro gnero) entre a unilateralidade e a bilateralidade dos efeitos dos contratos. Seria a figura do contrato bilateral imperfeito, o qual, na sua origem, seria unilateral, mas, na durante a sua execuo, converter-se-ia em bilateral. o caso mesmo do contrato de depsito, em que o depositante pode ser obrigado a pagar ao depositrio as despesas feitas com a coisa, bem como os prejuzos que provierem do depsito (art. 643 do CC-02). Entretanto, Pablo Stolze (p. 128) e Silvio Venosa (Dir. Civil, 3 edio, vol II, p. 393) dizem: tal figura intermediria bastante imprecisa, conforme nos alerta Orlando Gomes: o contrato bilateral imperfeito no deixa de ser unilateral, pois, no momento de sua concluso, gera obrigaes somente para um dos contratantes. Em verdade, a obrigao espordica no nasce do contrato, mas, acidentalmente, de fato posterior sua formao. O contrato bilateral imperfeito subordina-se, com efeito, ao regime dos contratos unilaterais Nesse sentido, ressalta o mestre Slvio Venosa: Ademais, essas conseqncias que podem advir de contratos unilaterais so eventuais e no essenciais nesses negcios. importante saber se estamos diante de um contrato unilateral ou bilateral porque, a priori, h um diferente enfoque de responsabilidade pelos riscos. De acordo com o art. 1.057 do Cdigo de 1916, que trata das conseqncias da inexecuo das obrigaes,nos contratos unilaterais, responde por simples culpa o contraente, a quem o contrato aproveite, e s por dolo, aquele a quem no favorea. Nos contratos bilaterais, responde cada uma das partes por culpa (ob. cit., p. 393). E mais, diz Silvio Venosa, pg. 393: A mesma noo foi tratada pelo art. 392 do novo Cdigo Civil: Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea; nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei. E arremata: A lei trata com maior rigor aquele que no possui a carga, o peso contratual no contrato unilateral. O doador, por exemplo, s pode ser responsabilizado pelo perecimento da coisa se agir com dolo, no por simples culpa. O donatrio responder por simples culpa. Nos contratos bilaterais, ambos os contratantes respondem por culpa, falando-se, nesse caso, de culpa civil, que engloba a culpa estritamente falando, e o dolo. Lembre-se de que, quando a lei civil menciona apenas o termo culpa, refere-se ao contedo integral do art. 159 do Cdigo de 1916 e art. 186 do novo diploma, abrangendo tanto a inteno de causar um dano, como a negligncia, a imprudncia e a impercia (vol. II, p. 393). 11.4 Contratos gratuitos ou benficos So aqueles contratos em que apenas uma das partes aufere benefcio ou vantagem, como sucede na doao pura, no comodato, na fiana, no reconhecimento de filho etc. Nesses contratos s h obrigaes e sacrifcios para uma parte, sem exigir contraprestao da outra. 11.5 Contratos onerosos Nessa modalidade contratual, ambas as partes obtm igual proveito e igual sacrifcio. So dessa espcie quando impem nus e, ao mesmo tempo, acarretam vantagens a ambas as partes, ou seja, sacrifcios e benefcios recprocos. o que ocorre na compra e venda, onde o vendedor tem nus (sacrifcio) de transferir o domnio de certa coisa e a vantagem (benefcio) de receber o preo. Ao passo que o comprador tem o nus (sacrifcio) de pagar o preo e a vantagem (benefcio) de receber a coisa. Ambos buscam um proveito, ao qual corresponde a um sacrifcio (Gonalves, p. 71). 14

15 Ressalta o autor acima mencionado: A doutrina distingue os contratos gratuitos propriamente ditos dos contratos desinteressados. Aqueles acarretam uma diminuio patrimonial a uma das partes, como sucede nas doaes puras. Estes, subespcie dos primeiros, no produzem esse efeito, malgrado beneficiem a outra parte (comodato, mtuo, p. ex.). Em geral, todo contrato oneroso , tambm, bilateral. E todo unilateral , ao mesmo tempo, gratuito, com exceo apenas do mtuo fenerticio ou oneroso. Nesta modalidade contratual convencionado o pagamento de juros, por isso considerado contrato unilateral e oneroso. Unilateral porque de natureza real (s se aperfeioa com a entrega do numerrio ao muturio), no bastando o acordo de vontades. Feita a entrega (quando o contrato passa a produzir efeitos), nenhuma obrigao resta ao mutuante. Por isso se diz que gera obrigao somente para o muturio. Outro exemplo o mandato, que pode ser contrato bilateral e gratuito, embora se trate de bilateral imperfeito, visto que, para o mandante, a obrigao surge, em geral, a posteriori (a de pagar as despesas necessrias sua execuo), conforme lio de Gonalves, p. 72. 11.6 Contratos comutativos e aleatrios Segundo Pablo, p. 132, os contratos onerosos se subdividem em comutativo e aleatrios. Comutativos so aqueles cujas obrigaes se equivalem, ou seja, so certas e determinadas para ambos os contratantes, tal como ocorre na compra e venda e no contrato individual de trabalho. Nos comutativos podem as partes antever as vantagens e os sacrifcios, que geralmente se equivalem e decorrem de sua celebrao, porque no envolvem nenhum risco (Sinopses, n 6, p. 27/28). J o contrato aleatrio (CC, art. 458), ao contrrio dos comutativos, se caracteriza pela incerteza, para as duas partes, sobre as vantagens e sacrifcios que deles pode advir. Nesses contratos, a obrigao exigida se refere a coisas e fatos futuros, cujo risco da no-ocorrncia assumido pelo outro contratante, conforme previsto nos arts. 458 a 461 do novo Cdigo Civil (Pablo, p. 132). O vocbulo aleatrio originrio do latim lea, que significa sorte, risco, acaso. So exemplos de contratos aleatrios: a) os contratos de jogo, b) a aposta, c) o seguro. Os exemplos citados so de contratos aleatrios por natureza. Mas h os contratos tipicamente comutativos, como a compra e venda, que, em razo de certas circunstncias, tornam-se aleatrios. Denominam-se contratos acidentalmente aleatrios e so de duas espcies: a) venda de coisas futuras (CC, art. 459); b) venda de coisas existentes, mas expostas a risco (CC, art. 460). Nos que tm por objeto coisas futuras, o risco pode referir-se: a) a prpria existncia da coisa; b) sua quantidade.

Contrato aleatrio definio: no art. 458 do Cdigo Civil que encontramos a definio de contrato aleatrio:
Art. 458. Se o contrato for aleatrio, por dizer respeito a coisas ou fatos futuros, cujo risco de virem a existir um dos contratantes assuma, ter o outro direito de receber integralmente o que lhe foi prometido, desde que de sua parte no tenha havido dolo ou culpa, ainda que nada do avenado venha a existir. Art. 459. Se for aleatrio, por serem objeto de coisas futuras, tomando o adquirente a si o risco de virem a existir em qualquer quantidade, ter tambm direito o alienante a todo o preo, desde que de sua parte no tiver concorrido com culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior a esperada. 15

16 Pargrafo nico. Mas, se da coisa nada vier a existir, alienao no haver, e o alienante restituir o preo recebido. Art. 460. Se for aleatrio o contrato, por se referir a coisas existentes, mas exposta a risco, assumido pelo adquirente, ter igualmente direito o alienante a todo o preo, posto que a coisa j no existisse, em parte ou em todo, no dia do contrato. Art. 461. A alienao aleatria a que se refere o artigo antecedente poder ser anulada como dolosa pelo prejudicado, se provar que o outro contratante no ignorava a consumao do risco, a que no contrato se considerava exposta a coisa. A distino entre contratos comutativos e aleatrios tem grande distino prtica na disciplina dos vcios redibitrios, uma vez que, conhecendo-se previamente as prestaes devidas, com vantagens e sacrifcios, a ocorrncia de vcios ou defeitos ocultos da coisa, que a tornam imprpria ao uso a que destinada ou que lhe diminuam o valor, alteram a equao financeira do contrato, o que inexiste, a priori, nos contratos aleatrios (Pablo, Contratos, p. 134). 11.7 - Contratos paritrios e de adeso (contrato tipo) Fala-se em contrato paritrio quando, na celebrao do contrato, as partes estiverem em igualdades de condies. Tem-se contrato paritrio quando as partes estabelecem livremente as clusulas contratuais, na fase de pontuao. J os contratos de adeso no permitem essa liberdade, devido preponderncia da vontade de um dos contratantes, que elabora todas as clusulas. O outro contratante apenas adere ao modelo de contrato previamente confeccionado, no podendo modificar suas clusulas, muito pelo contrrio, as aceita ou as rejeita de forma pura e simples, e em bloco, dada a impossibilidade de qualquer discusso. O contrato de adeso apresentado pronto, com todas as clusulas previamente redigidas e definidas, logo no cabe acrescentar nenhuma clusula. Nesses contratos no h margem de negociao. So exemplos dessa espcie, dentre outros: a) o contrato de seguro, b) de consrcio, c) de transporte, d) de planos de sade, e) os celebrados com as concessionrias de servio pblico (fornecedoras de gua, luz etc). O novo Cdigo Civil regulou o contrato de adeso nos arts. 423 e 424. No art. 423, ressaltou o legislador que as clusulas ambguas e contraditrias devero ser interpretadas de forma mais favorvel ao aderente. O Cdigo de defesa do Consumidor (Lei 8.078/90) dedicou-lhe um captulo, conceituando o contrato de adeso da seguinte forma: Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos e servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. 1. A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato. 2. Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no 2 do artigo anterior.

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17 3. Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar a sua compreenso pelo consumidor. Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de sete dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Sobre as caractersticas do contrato de adeso, Pablo Stolze, p. 138, ao comentar sobre as caractersticas cita Orlando Gomes (p. 138), o qual comenta o seguinte: A necessidade de uniformizar as clusulas do negcio jurdico elimina a possibilidade de qualquer discusso da proposta, criando para o oblato (aceitante) o dilema de aceit-lo em bloco ou rejeit-lo. Nada disso o distingue porquanto tais caractersticas so comuns a outras figuras jurdicas. O trao caracterstico do contrato de adeso reside verdadeiramente na possibilidade de predeterminao do contedo da relao negocial pelo sujeito de direito que faz a oferta ao pblico. Segundo Pablo, p. 138, so quatro os traos caractersticos do contrato de adeso: a) uniformidade: o objetivo do estipulante obter, do maior nmero possvel de contratantes, o mesmo contedo contratual, para uma racionalidade de sua atividade e segurana das relaes estabelecidas; b) predeterminao unilateral: a fixao das clusulas feita anteriormente a qualquer discusso sobre a avena. De fato, a simples uniformidade no suficiente para se considerar um contrato como de adeso, pois imprescindvel que tais clusulas uniformes sejam impostas por somente uma das partes; c) rigidez: alm de uniformemente predeterminadas, no possvel rediscutir as clusulas do contrato de adeso, sob pena de descaracteriz-lo como tal; d) posio de vantagem (superioridade material) de uma das partes, embora a expresso superioridade econmica seja a mais utilizada (at pela circunstncia de ser a mais comum), consideramos mais adequado a concepo de superioridade material, uma vez que funo de tal desigualdade ftica que faz com possa ditar as clusulas aos interessados. o exemplo de algum que, embora no sendo considerado um potentado econmico, seja detentor do monoplio de explorao de determinado produto ou servio, pelo que, no campo dos fatos, sua vontade prevalece sobre a dos aderentes, ainda que mais fortes economicamente. 11.8 - Contratos de execuo instantnea, diferida e de trato sucessivo A classificao enunciada leva em considerao o momento em que os contratos devem ser cumpridos. Vamos examinar cada uma dessas modalidades de contratos. a Contratos de execuo instantnea ou imediata ou ainda de execuo nica So os que se consumam num s ato, sendo cumpridos imediatamente aps a sua celebrao. Ex: a compra e venda vista, Nessa modalidade de contratos, cumprida a obrigao eles se exaurem. A soluo se 17

18 efetua de uma s vez e por prestao nica, tendo por efeito a extino cabal da obrigao, conforme lio de Gonalves, Dir. Civil, vol. III, p. 79 (Sinopses, p. 31). b Contratos de execuo diferida ou retardada So os que devem ser cumpridos tambm em um s ato, mas em momento futuro. Ex: a entrega, em determinada data, do objeto alienado. Nesses contratos, a prestao de um das partes no se d imediatamente aps a formao do vnculo, mas posteriormente (num determinado prazo). c Contratos de trato sucessivo ou de execuo continuada So os que se cumprem por meio de atos reiterados. Exemplo: contrato de prestao de servios, de compra e venda a prazo, contrato de emprego etc. Caso tpico a locao, em que a prestao do aluguel no tem efeito liberatrio, a no ser do dbito correspondente ao perodo, visto que o contrato continua at atingir o seu termo ou ocorrer uma outra causa extintiva. H um interesse prtico na aludida classificao, por diversas razes: a) a teoria da impreviso, que permite a resoluo do contrato por onerosidade excessiva, disciplinada nos arts. 478 a 480 do novo Cdigo Civil, s se aplica aos contratos de execuo diferida e continuada; b) o princpio da simultaneidade das prestaes s se aplica aos de execuo instantnea. Isso significa dizer que nesses contratos de execuo diferida ou de trato sucessivo no se permite ao contratante defenderse alegando a exceptio non adimplet contractus (exceo de contrato no cumprido), pois, nesses casos, cabe ao contratante satisfazer em primeiro lugar sua prestao; c) nos contratos de execuo instantnea a nulidade ou resoluo por inadimplemento reconduz as partes ao estado anterior, enquanto nos de execuo continuada so respeitados os efeitos produzidos, tal como ocorre com os aluguis pagos ou com o servio prestado pelo empregado, no sendo possvel restitu-las ao status quo ante; d) a prescrio da ao para exigir o cumprimento das prestaes vencidas, nos contratos de trato sucessivo, comea a fluir da data do vencimento de cada prestao, conforme lio de Gonalves, em seu livro Direito Civil Brasileiro, Editora Saraiva, vol. III, ano 2004, p. 79/80). 11.9 - Contratos personalssimos Contratos personalssimos ou intuitu personae so os celebrados em ateno s qualidades pessoais de um dos contratantes. Por essa razo, o obrigado no pode fazer-se substituir por outrem, pois essas qualidades, sejam culturais, profissionais, artsticas ou de outra espcie, tiveram influncia decisiva no consentimento do outro contratante. O exemplo mais visvel seria o contrato de emprego, em que a pessoalidade levada a graus extremos, uma vez que a possibilidade de o trabalhador se fazer substituir por terceiro na prestao laboral desvirtua a avena como sendo de trabalho subordinado. Outro bom exemplo seria um quadro feito por um pintor famoso, em que tal mister no seria atribudo para um terceiro, ainda que s custas do devedor (CPC, art. 634). A distino entre contratos intuitu personae e contratos impessoais reveste-se de grande importncia, em virtude das conseqncias prticas decorrentes da natureza personalssima dos negcios pertencentes primeira categoria, que so: a) so intransmissveis, no podendo ser executados por outrem; assim sendo, com o bito do devedor extingue-se o contrato, pois os sucessores no podero cumprir a prestao, que era personalssima (tal como ocorre nos contratos de emprego); b) no podem ser cedidos, de modo que, substitudo o devedor, ter-se- a celebrao de novo contrato; c) so anulveis, havendo erro essencial sobre a pessoa do contratante (CC, art. 139, II), conforme lio de MARIA HELENA DINIZ, citada por Gonalves, p. 80. 11.10 Contratos Impessoais So aqueles cuja prestao pode ser cumprida, indiferentemente, pela parte que celebrou o contrato ou por um terceiro. Aqui, o que interessa o resultado da 18

19 atividade contratada, independentemente de quem seja a pessoa que ir realiz-la. Assim, se contrato uma sociedade empresria para reformar um prdio, pouco me importa se o pedreiro responsvel ser o empregado JOO ou o empregado JOS. O que me importa que a prestao seja cumprida da forma como pactuada. Na situao extrema desse exemplo, pouco me importa, inclusive, que a pessoa jurdica contratada desempenhe pessoalmente a atividade ou subempreite a a atividade, desde que me entregue a obra pronta no dia pactuado (Pablo, p. 146). Nesse sentido, ensina Slvio Venosa: quando a pessoa do devedor facilmente substituvel, como o caso do pintor de paredes ou do pedreiro, dizemos que a obrigao fungvel (impessoal). Quando a obrigao contrada tendo em mira exclusivamente a pessoa do devedor, como o caso do artista contratado para restaurar uma obra de arte ou da equipe esportiva contratada para uma exibio, a obrigao intuitu personae, porque levamos em conta as qualidades pessoais do outro contratante (Direito Civil, 3 edio, vol. II, p. 102). O referido autor, em nota de rodap (p. 102), cita a seguinte jurisprudncia envolvendo a promessa de compra e venda de bem imvel: Execuo especfica da obrigao de fazer Contrato de compra e venda. Outorga de escritura pblica negada pelo vendedor. Obrigao fungvel. Desnecessidade que o contrato preliminar contenha os requisitos do art. 134 do CC (Art. 215, CC2002). Falecimento dos contratantes. Irrelevncia. Cumprimento pelo esplio. Inteligncia dos art. 639 do CPC e 928 do CC. Recurso provido. A obrigao de passar a escritura pblica no infungvel, intuitu personae, pois pode ser realizada por terceiro, inclusive por mandatrio com especiais poderes. Alis, nossa legislao afasta a infungibilidade de toda e qualquer declarao de vontade, obrigatria em virtude de contrato preliminar, uma vez que pode ser substituda por sentena. O contrato preliminar no precisa conter os requisitos do art. 134 do CC, por no se incluir entre os translativos de direitos reais sobre imveis, desde que o promitente vendedor s se obriga a dar seu consentimento para formao de futura escritura pblica, no de transferir o domnio. Por ser juridicamente fungvel a obrigao de passar a escritura pblica, se o promitente vendedor falece antes, pode ser cumprida pelo esplio, viva, ou herdeiros, consoante regra estabelecida no art. 928 do CC, que dizia: A obrigao, no sendo personalssima, opera assim entre as partes, como entre seus herdeiros. 11.11 - Contratos consensuais Contratos consensuais so aqueles que se formam (que se concretizam) pelo simples acordo de vontades, independentemente da entrega da coisa. Por isso so tambm considerados contratos no solenes. Segundo Pablo, ob. cit., p. 144, tal classificao tem grande importncia histrica, uma vez que suas origens remontam ao Direito Romano. So exemplos de contratos consensuais: todos aqueles no solenes, ou seja, que a ordem jurdica no exige nenhuma forma especial para sua celebrao, tais como a compra e venda de bem mvel (art. 482, CC, pois considerar-se- obrigatria e perfeita, desde que as partes acordem no objeto e no preo), a locao, a parceria rural, mandato, transporte e emprego, conforme leciona Carlos R. Gonalves, ob. cit., p. 86. 11.12 - Contratos Reais So os que exigem, para se aperfeioar, alm do consentimento, a entrega (traditio) da coisa que lhe serve de objeto. Como exemplos temos: a) os contratos de depsito, b) de comodato, c) de mtuo. Esses contratos so todos unilaterais e gratuitos, pois no se formam sem a tradio da coisa. Antes pode existir promessa de contratar, mas no existe depsito, comodato ou mtuo. S se completam com a efetiva entrega do objeto. Sobre a importncia de tal classificao, segundo Pablo, ob. cit., p. 145, precisa a observao de Silvio Venosa: 19

20 Parte da doutrina tacha, modernamente, de suprflua essa distino. No entanto, importante distingui-la para determinar o exato momento da formao do contrato. No direito romano a classificao importava mais fortemente, porque as obrigaes em geral eram cercadas de formalidades, e a entrega da coisa era uma delas para os contratos mencionados. De qualquer forma, a classificao serve para explicar o mecanismo de certos contratos. No se anula o princpio geral de que o consentimento bastante para aperfeioar o contrato. Alguns contratos, porm, exigem algo mais, que a entrega da coisa, sob pena de desnaturarmos a relao contratual, fora do hermetismo da classificao. J nos contratos ditos consensuais, basta exclusivamente o acordo de vontades, como ocorre, por exemplo, na locao, compra e venda e mandato. Sobre esse tema, Pablo Stolze, ob. cit., p. 145, cita a seguinte doutrina de ORLANDO GOMES: Os contratos reais so geralmente unilaterais, porque a entrega da coisa, essencial para sua formao, no significa um comeo de execuo, como pode sugerir primeira vista. Se no houver a entrega da coisa numa avena desse tipo, existir quando muito um pr-contrato inominado. Como a tradio da coisa essencial no contrato real, integra ela o requisito de existncia do negcio. O contrato no se forma quando no existe a entrega da coisa. Destarte, o aspecto ftico importante para o intrprete determinar o aperfeioamento da avena. Apesar de a regra ser estipulada como uma contraprestao quando, por exemplo, o depositante obriga-se a remunerar o depositrio. 11.13. - Contratos Individuais e coletivos A classificao dos contratos individuais e coletivos mais utilizada no Direito do Trabalho. No contrato individual, as vontades so individualmente consideradas, ainda que envolva vrias pessoas. Na compra e venda, por exemplo, pode uma pessoa contratar com outra ou com um grupo de pessoas. Nessa linha, assevera CAIO MRIO: Contrato individual o que se forma pelo consentimento de pessoas, cujas vontades so individualmente consideradas. No a singularidade de parte que que o identifica. Pode uma pessoa contratar com vrias outras pessoas ou um grupo de pessoas com outro grupo, e o contrato ser individual, uma vez que, na sua constituio, a emisso de vontade de cada uma entre na etiologia da sua celebrao. 11.14 - Os contratos coletivos (ou contratos normativos) perfazem-se pelo acordo de vontades entre duas pessoas jurdicas de direito privado, representativas de categorias profissionais, sendo denominadas CONVENES COLETIVAS. No tm eles verdadeiramente natureza contratual, visto que de sua celebrao no nascem relaes jurdicas que coloquem as partes nas posies de credor e devedor. Constituem um acordo normativo; no um contrato (Carlos R. Gonalves, Dir. Civil, vol. III, p. 81. Contrato normativo no prefixa, de regra, todo o contedo dos futuros contratos individuais. Prescreve, quase sempre, as disposies de maior importncia, deixando margem s partes dos contratos singulares para que, em pontos secundrios ou variveis, exeram a liberdade de estipulao, introduzindo clusulas que no contradigam ou desvirtuem as disposies normativas. 20

21 Para a caracterizao desses convnios importa que se apresentem sob forma de regulamento, cujas disposies se insiram, inelutavelmente, no contedo das relaes individuais formadas nos limites de sua eficcia, conforme ensina Pablo Stolze, ob. cit., p. 148, ao citar ORLANDO GOMES.. 11.15 - Conveno Coletiva Na rea trabalhista a Conveno Coletiva de Trabalho a mais importante das modalidades de Contrato Coletivo. Est prevista na CLT, art. 611. Conveno Coletiva de Trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, relaes individuais do trabalho. Alm da Conveno Coletiva, h tambm o Acordo Coletivo, que tem abrangncia apenas no mbito da empresa e do sindicato, conforme previsto no 1 desse artigo 611, da CLT. 11.16 - O CDC e os Contratos Coletivos Nada impede utilizao do Contrato Coletivo em outros ramos do direito. Pode haver contrato coletivo no mbito do Direito de Empresa, celebrado por pessoas jurdicas representativas de determinadas indstrias ou sociedades empresrias, destinado a inibir a concorrncia desleal, a incentivar a pesquisa, a desenvolver a cooperao mtua. No CDC o contrato coletivo est previsto no Art. 50. As entidades civis de consumidores e as associaes de fornecedores ou sindicatos de categoria econmica podem regular, por conveno escrita, relaes de consumo que tenham por objeto estabelecer condies relativas ao preo, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de produtos e servios, bem como reclamao e composio do conflito de consumo (Pablo, ob. cit, p. 148/150; ; Sinopses, p. 32, Carlos Roberto Gonalves, p. 81). 11.13 - O Autocontrato ou contrato consigo mesmo Se para a constituio de um contrato necessria a concorrncia de duas vontades, parece contraditrio falar na existncia de um contrato consigo mesmo. No entanto, nas situaes em que o representante conclui ele mesmo o contrato por si e pelo representando, existe uma configurao formal de autocontrato, assim previsto no

Cdigo Civil: Art. 117. Salvo se o permitir a lei ou o representado, anulvel o negcio jurdico que o representante, no seu interesse ou por conta de outrem, celebrar consigo mesmo.
O Auto contrato aquele em que algum, como representante de outrem, contrata consigo mesmo, ou, como representante de duas pessoas (dupla representao), estabelece com seu ato vnculo contratual entre as duas pessoas por ele representadas. Por esse contrato o representante obriga o representado, para com ele, representante, ou para com outro representado seu. Sem que ocorra a representao no pode existir o contrato consigo mesmo (Nelson Nery Junior, Cdigo Civil Anotado, RT, 2 edio, p. 208). Segundo Venosa, Dir. Civil, 3 edio, p. 427: O autocontrato pode ocorrer sob condies excepcionais e definidas, levando em conta a figura do representante. Segundo esse autor, para muitos, o chamado autocontrato vedado, ainda que o ordenamento no o faa expressamente, porque faltaria o essencial acordo de vontade: uma nica vontade se imporia no negcio, podendo trazer enorme prejuzo ao mandante. H, no entanto, uma posio menos extremada que deve ser adotada: quando o mandatrio recebe poderes estritos e delimitados do mandante, sem maior mbito de atuao, admite-se o instituto. Assim, se o proprietrio de um imvel incumtbe seu representante de vend-lo pelo preo mnimo de R$ 100.000,00, se o mandatrio adquire o imvel para ele prprio por esse preo, podendo conseguir preo maior com terceiro, evidente que usou 21

22 do mandato em seu prprio benefcio. Se no foi expressamente autorizado pelo vendedor a adquirir o bem, no de ser admitido o negcio consigo mesmo. Se o alienante, porm, estipulou um preo certo e todas as condies da venda no mandato, nada impede a aquisio por parte do prprio mandatrio. Neste ltimo caso, pouco importaria para o direito do mandante se for o mandatrio ou terceiro que venha a adquirir o bem. Nosso Cdigo de 1916, ao contrrio de outras legislaes, no trouxe disposio expressa, proibindo ou regulando a matria de forma geral. H um exemplo de contrato consigo mesmo fornecido por Pablo Stolze, Contratos, p. 150: Geraldo, mandatrio, com os devidos poderes de Noemi para vender um terreno de sua propriedade pelo preo X, em vez de anunciar ao pblico em geral, adquire-o para si, pagando o valor pretendido. vlido tal contrato? O autor responde com base no Cdigo Civil, art. 117, dizendo: invlida a aquisio do referido terreno, salvo se a lei expressamente autorizasse ou anusse efetivamente com seus termos a nossa amiga Noemi (ob. cit., p. 151). 11.14 - Contratos principais e acessrios e contratos derivados - Os contratos principais so os que tm existncia autnoma, independentemente de outro. Por exceo, existem determinadas relaes contratuais cuja existncia jurdica pressupe a de outros contratos, a qual servem (Pablo Stolze, ob. cit.,p. 156). 11.15 - Contratos acessrios - so os que tm sua existncia subordinada do contrato principal. o caso da fiana, da clusula penal etc. A funo predominante dos contratos acessrios garantir o cumprimento de obrigaes contradas em contrato principal, como o penhor, a hipoteca convencional, a fiana e similares. No so apenas acessrios os contratos de garantia, mas todos os que tm como pressuposto outro contrato. 11.16 - Importncia da distino entre contratos acessrios e principais - A distino entre contratos principais e acessrios encontra justificativa no princpio geral de que o acessrio segue o destino do principal. Pablo Stolze, citando MARIA HELENA DINIZ, ressalta alguns princpios fundamentais que regem esses contratos: 1 - a nulidade da obrigao principal acarretar a das acessrias, porm destas no implica a da principal (CC, art. 184); 2 - o cumprimento da prestao relativa obrigao principal induzir alusiva s acessrias, mas a recproca no verdadeira, ou seja, cumprida a prestao acessria, no significa o cumprimento da principal; assim, a prescrio da pretenso a direitos acessrios no atinge a do direito principal (RT, 476:155). 11.17 - Contratos derivados ou subcontratos So os que tm por objeto direitos estabelecidos em outro contrato, denominado bsico ou principal (sublocao e subempreitada, p. ex.). Tm em comum com os acessrios o fato de que ambos so dependentes de outro. Diferem, porm, pela circunstncia de o derivado participar da prpria natureza do direito versado no contrato-base. Nessa espcie de avena, um dos contratantes transfere a terceiro, sem se desvincular, a utilidade correspondente sua posio contratual. O locatrio, por exemplo, transfere a terceiro os direitos que lhe assistem, mediante a sublocao. O contrato de locao no se extingue. E os direitos do sublocatrio tero a mesma extenso dos direitos do locatrio, que continua vinculado ao locador, (Pablo Stolze, ob. cit., 156, citando doutrina de Carlos Roberto Gonalves, Dir. Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, p. 82). 22

23 Ainda quanto aos contratos acessrios, anota Arnold Wald: a aplicao geral dos princpios que regulam os acessrios sofre, todavia, algumas limitaes no campo dos contratos. Se verdade, afirma, que a nulidade, a resciso ou a caducidade do contrato principal importa em ineficcia do acessrio (terminando o contrato de locao, termina o de fiana), no menos certo que as partes podem convencionar a extino do contrato principal em virtude do desaparecimento do acessrio. comum nos contratos locativos uma clusula resolutria baseada no falecimento,na falncia ou na interdio do fiador, salvo se o locatrio dentro de certo prazo apresentar outro fiador idneo a critrio do locador (Carlos R. Gonalves, p. 82). 11.18 - Contrato preliminar - aquele que tem por objeto a celebrao de um contrato definitivo. Um exemplo de contrato preliminar a PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEL. O contrato um acordo de vontades que tem por fim criar, modificar ou extinguir direitos. Nem sempre, porm, essa convergncia de vontades ocorre de forma instantnea, mediante uma proposta e pronta aceitao. Algumas vezes resulta de uma prolongada e exaustiva fase de tratativas ou negociaes preliminares. Outras vezes, malgrado o consenso alcanado, no se mostra conveniente aos contratantes contratar de forma definitiva, seja porque o pagamento ser feito de modo parcelado e em elevado nmero de prestaes, seja pela necessidade de se aguardar a liberao de um financiamento, seja, ainda, por algum outro motivo de natureza particular, ou mesmo de mera convenincia. Nesse caso, podem os interessados celebrar um contrato provisrio, preparatrio, no qual prometem complementar o ajuste, celebrando o definitivo (Gonalves, Contratos, vol. III, p. 88). 11.19 O Contrato preliminar como inovao do Cd. Civil - O contrato preliminar tambm denominado de pr-contrato, uma das inmeras inovaes do Cdigo Civil de 2002, conforme previsto nos arts. 462 a 466. bem verdade que esse instituto jurdico no constitui propriamente uma novidade para a doutrina e jurisprudncia ptria, posto que as partes dele se utilizavam quando da compra e venda de imvel, antes da escritura definitiva, conforme art. 1.088, do Cdigo Civil de 1916. O dispositivo permitia o arrependimento, por qualquer das partes, enquanto no assinado o instrumento pblico. Quando da venda de imveis loteados, via de regra, as partes assinavam uma promessa de compra e venda, com o compromisso do vendedor, aps receber todo o preo, de outorgar a escritura definitiva. Na prtica esse compromisso nem sempre era cumprido. Diante da valorizao do terreno, era mais rentvel para o vendedor pagar perdas e danos (Arras, CC, art. 420) ao comprador, pois ficava livre para revender o terreno com a inteno de lucro. Com o advento do Decreto-Lei 58/37, passou a ser irretratvel e a conferir direito real ao comprador a promessa de compra e venda que no estabelecesse expressamente o direito de arrependimento, desde que levado a registro imobilirio. No silncio da promessa de compra e venda, quanto ao arrependimento, a regra passou a ser a irretratabilidade, ao contrrio do que dispunha o art. 1.088, do antigo Cdigo Civil. Duas Leis foram editadas inserindo modificaes nesse Decreto-Lei 58/37. So as leis n 649/1949 e 6.014/1973. Elas alteraram o art. 22, do citado Decreto-Lei, estabelecendo a irretratabilidade da promessa tambm para os imveis no loteados. A Lei do Parcelamento do Solo Urbano (Lei n 6.766, de 19-12-1979) derrogou o Decreto-Lei n 58/37, que hoje se aplica somente aos loteamentos rurais. O art. 25 da referida lei declara irretratveis e irrevogveis os compromissos de compra e venda de imveis loteados. Qualquer clusula de arrependimento, nesses contratos, ter-se- como no escrita. Porm, em se tratando de imvel no loteado, lcito convencionar o arrependimento, embora a jurisprudncia no vem admitindo o exerccio dessa faculdade se o cumprimento do compromisso j foi iniciado, conforme lio de Carlos R. Gonalves, in Direito Civil, Contratos, vol III, p. 141/142. 23

24 11.20 - Natureza jurdica do contrato preliminar - Pablo Stolze ensina: O contrato preliminar, na nossa viso, um negcio jurdico, na medida em que consiste em uma declarao de vontade, emitida em obedincia aos seus pressupostos de existncia, validade e eficcia, com o propsito de produzir efeitos admitidos pelo ordenamento jurdico, pretendidos pelo agente. Da, no de se estranhar que disponha o art. 462 do novo Cdigo Civil brasileiro, in verbis: Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado. Isto porque, como negcio jurdico que , o contrato preliminar tambm se submete a todos os requisitos essenciais do contrato definitivo a ser pactuado. A excluso da forma se d por uma opo legislativa, de modo a facilitar e estimular a utilizao do instituto, como ordinariamente se procede, por exemplo, quando o contrato definitivo exige a escritura pblica e os requisitos do contrato preliminar so satisfeitos com a lavratura em instrumento particular (Pablo, p. 162). 11.21 - Os contratos preliminares e sua classificao como unilaterais e bilaterais - Nos contratos unilaterais, a faculdade de exigir o cumprimento reserva-se nica e exclusivamente a uma das partes, sendo que a outra contrai uma obrigao cujo adimplemento fica subordinado vontade da outra parte, que pode exigi-lo. o que ocorre com a opo de compra, com a venda a contento e com a promessa de doao. Para hipteses como essas, foi concebido o art. 466 do novo Cdigo Civil, a saber: Art. 466. Se a promessa de contrato for unilateral, o credor, sob pena de ficar a mesma sem efeito, dever manifestar-se no prazo nela previsto, ou, inexistindo este, no que lhe for razoavelmente assinado pelo devedor. 11.22 - Contrato preliminar bilateral J nesse tipo de contrato, cada parte pode exigir da outra a execuo do contrato que projetaram, em toda a sua extenso e efeitos, tal como ocorre com a promessa de venda, onde tanto o vendedor quanto o comprador podem exigir a realizao do negcio jurdico prometido, ou seja, a venda do bem, nos termos em que foi pactuado (Pablo, ob. cit., p. 164). 11.23 O contrato preliminar e a tutela especfica Pablo Stolze, Contratos, vol. IV, pg. 166, ensina que, como um pacto de contrahendo, a obrigao de fazer estabelecida no contrato preliminar pode, em regra, ser objeto da tutela especfica prevista no CPC, art. 461, o que nos parece um imperativo da busca por uma maior efetividade das relaes jurdicas de Direito Material, ainda que em detrimento da viso mais tradicional do Dir. das Obrigaes. 11.24 - Contrato definitivo - ao contrrio do preliminar, tem objetos diversos, de acordo com a natureza da avena. Cada contrato tem um objeto peculiar. Na compra e venda, por exemplo, as prestaes, que constituem o seu objeto, so a entrega da coisa por parte do vendedor e o pagamento do preo, pelo adquirente. J o contrato de locao gera outras espcies de obrigaes. Para o locador a obrigao de garantir ao inquilino o uso pacfico da coisa. Para o inquilino a obrigao de pagar pontualmente o aluguel. 24

25 12 - Contrato com pessoa a declarar Prevista no art. 467, do CC, essa modalidade contratual muito comum nos compromissos de compra e venda de imveis a prazo, nos quais o compromissrio comprador, quando quitadas todas as prestaes, reserva-se a opo de receber a escritura definitiva ou indicar terceiro para nela figurar como adquirente. A referida clusula denominada pro amico eligendo. Tem sido utilizada para evitar despesas com nova alienao, nos casos de bens adquiridos com o propsito de revenda, com a simples intermediao do que figura como adquirente. Feita validamente, a pessoa nomeada adquire os direitos e assume as obrigaes do contrato com efeito retroativo. Esse contrato uma das inovaes do novo Cdigo Civil de 2002, que assim dispe: Art. 467. No momento da concluso do contrato, pode uma das partes reservar-se a faculdade de indicar a pessoa que deve adquirir os direitos e assumir as obrigaes dele decorrentes. 12.1 Da aceitao da pessoa nomeada A aceitao da pessoa nomeada no ser eficaz seno se revestir da mesma forma que as partes usaram para o contrato, conforme dispe o art. 468, no seu pargrafo nico. O contrato ter eficcia somente entre os contratantes originrios se no houver indicao de outra pessoa; se o nomeado se recusar a aceit-la ou era incapaz ou insolvente e a outra pessoa desconhecia essa circunstncias no momento da indicao (art. 470 e 471). O prazo para a indicao do terceiro de cinco dias, se outro lapso no se estipulo, sendo que esse prazo decadencial (Pablo Stolze, p. 120). 13 - Contratos Tpicos, Atpicos, mistos e coligados a Contratos Tpicos so aqueles que tm previsibilidade legal, ou seja, que so regulados pelo direito Positivo, como a compra e venda, a doao, a locao, o depsito, o comodato, o mtuo etc. So, portanto, figuras reguladas pela lei. Segundo Gonalves ( Dir. Civil, vol. III, p. 90): O Cdigo Civil regulamenta vinte e trs contratos tpicos (nominados), a saber: compra e venda, troca, contrato estimatrio, doao, locao de coisas, emprstimo, prestao de servio, empreitada, sociedade, depsito, mandato, comisso, agncia, distribuio, corretagem, transporte, constituio de renda, seguro, jogo, aposta, fiana, transao e compromisso. Entretanto, o legislador no consegue prever todas as situaes que levam as pessoas a se relacionar e a contratar. A diversificao dos negcios e as crescentes necessidades decorrentes da vida moderna, bem como a inesgotvel imaginao humana, fazem com que as pessoas estabeleam relaes jurdicas no previstas e no deduzidas de maneira precisa no Cdigo Civil ou em leis especiais. Surgem, ento, outros contratos alm daqueles previstos pelo legislador, que so chamados de contratos atpicos (Gonalves, p. 91). b Contratos Atpicos (ou inominados) so aqueles no regulados em lei e que so fruto da criatividade das pessoas, tal como os contratos de hospedagem, factoring, de garagem, publicidade, excurso turstica, espetculos artsticos, feiras e exposies, servios de buf em geral, mudana etc (Pablo, ob. cit., p. 179 em nota de rodap) Todo e qualquer contrato atpico, embora decorrente da autonomia privada e da livre iniciativa, dever respeitar os princpios previstos para os contratos tpicos, que so os da funo social do contrato e da boa-f objetiva, conforme estabelecidos nos artigos 421 e 422, do Cdigo Civil, tendo em vista que o art. 425 se refere a normas gerais (Gonalves, p. 92).

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26 Art. 425: lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais ficadas neste Cdigo. Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. c Contratos atpicos mistos So aqueles formados pela conjugao de prestaes tpicas de outros contratos existentes. Provm, pois da fuso de elementos de outros contratos positivados, resultando em uma figura nova, dotada de autonomia jurdica e unidade sistmica. Deixa de ser um contrato essencialmente tpico, mas no se transforma em outro totalmente atpico. Ex: contrato de hospedagem, que decorre da conjugao de elementos de outros contratos como a locao, o depsito, a compra e venda etc. (Pablo, ob. cit., p. 183). 13.1 Da Unio de Contratos ou contratos coligados No se confunde com o misto, pois constitui uma pluralidade contratual, em que temos vrios negcios jurdicos conjugados, unidos entre si. muito comum encontrarmos a coligao de contratos nas venas firmadas entre donos de postos de combustvel e os distribuidores de derivados de petrleo (Pablo, p. 189). Freqentemente as partes envolvidas celebram, simultaneamente, vrios contratos coligados, podendo eles figurar no mesmo instrumento ou no. Assim, so celebrados contratos de fornecimento de combustvel, comodato de bombas, locao de equipamentos etc. Temos ainda outro exemplo: o contrato de transporte areo com concomitante seguro do passageiro (Gonalves, p. 92/93). Todo e qualquer contrato atpico, embora decorrente da autonomia privada e da livre iniciativa, dever respeitar os princpios previstos para os contratos tpicos, que so os da funo social do contrato e da boa-f objetiva, conforme estabelecidos nos artigos 421 e 422, do Cdigo Civil, tendo em vista que o art. 425 se refere a normas gerais, conforme lio de Carlos R. Gonalves, ob. cit., p. 92. Art. 425: lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo. Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. 14 DAS ARRAS OU SINAL Est prevista no Cdigo Civil, que assim dispe: Art. 417. Se por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal.

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27 14.1 As Arras ou sinal a quantia em dinheiro, ou outra coisa fungvel, que um dos contratantes antecipa ao outro, com o objetivo de assegurar o cumprimento da obrigao, evitando o seu inadimplemento. No se confunde com a clusula penal, que s pode ser exigida aps o inadimplemento, enquanto as arras so pagas de forma antecipada, justamente para evitar o descumprimento do contrato. Se a obrigao vem a ser cumprida normalmente, as arras devero ser descontadas do preo ou restitudas a quem as prestou (Fiza, Novo Cdigo Civil Comentado, Saraiva, 2 edio, p. 370). 14.2 As arras como clusula acessria do contrato As arras constituem-se em clusula acessria do contrato, aperfeioando-se com a entrega da coisa, em firmeza do negcio. Segundo a doutrina, as arras tm trplice finalidade: I) confirmam o contrato, tornando-o obrigatrio com a entrega da coisa; II) em determinadas hipteses e desde que previstas no contrato preliminar, podem constituir incio de pagamento, de modo que seu quantum passa a ser imputado no preo avenado (CC, art. 417). Fora dessa hiptese (de no serem consideradas como incio de pagamento), devem ser restitudas. 14.3 Da perda das arras Pelo que reza o art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado. 14.4 Das arras e o pedido de indenizao suplementar Diz o art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao. 14.5 Das arras penitenciais em funo do direito de arrependimento Sempre que as partes houverem convencionado expressamente o direito de arrependimento, ou seja, de desistir do contrato, valendo as arras, no caso, como indenizao prefixada: quem deu, perde; quem recebeu, devolve em dobro, conforme previsto no art. 420. Independem, as arras penitenciais, de haver ou no inadimplemento da obrigao, uma vez que os contratantes podem escolher entre cumprir ou no o contrato, j estando a indenizao prefixada. Se o contrato no se concretizar por caso fortuito ou fora maior, no incidir o disposto neste artigo. Quem deu as arras, as receber de volta, acrescida apenas da atualizao monetria pertinente (Fiza, ob. cit., p. 373). 14.6 - Com efeito, diz o CC/2002, art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar. 15 FORMAO DOS CONTRATOS NOES BSICAS - O contrato, em geral, negcio jurdico bilateral decorrente da convergncia de manifestaes contrapostas. Tanto que, antes da formao do contrato (na fase das tratativas) os interesses dos contraentes so contrrios, ou seja, o vendedor quer vender pelo maior preo e o comprador quer comprar pelo preo mais baixo. Nessa linha, superada a fase das tratativas preliminares, formula-se uma proposta interessante tambm para o comprador, que ao concordar, culmina por fechar o negcio. Portanto, o nascimento de um contrato segue um verdadeiro iter ou processo de formao, cujo incio caracterizado pelas negociaes ou tratativas preliminares denominadas fase de puntuao 27

28 at que as partes chegam a uma proposta definitiva, seguida da imprescindvel aceitao (Stolze, Contratos, vol IV, tomo 1, p. 93). Segundo Gonalves (Direito Civil, Contratos, p. 49): o contrato resulta de duas manifestaes de vontade: a proposta e a aceitao. A primeira, tambm chamada oferta, policitao ou ablao, d incio formao do contrato e no depende, em regra, de forma especial. Nem sempre, no entanto, o contrato nasce instantaneamente de uma proposta seguida uma imediata aceitao. Na maior parte dos casos antecedida de uma fase, s vezes prolongada, de negociaes preliminares caracterizada por sondagens, conversaes, estudos e debates, tambm denominada fase da puntuao. neste momento prvio que as partes discutem, ponderam, refletem, fazem clculos, estudos, redigem a minuta do contrato, sem nenhuma vinculao ao negcio, nem mesmo quando surge um projeto ou minuta h vinculao das pessoas. Vale ressaltar que esses atos preparatrios, caractersticos da fase de pontuao, no se identificam com o denominado contrato preliminar. Contudo, vale dizer que nesta fase, como as partes ainda no manifestaram a sua vontade, no h nenhuma vinculao ao negcio. Qualquer delas pode se afastar do negcio, simplesmente alegando desinteresse, sem responder por perdas e danos. At porque ningum obrigado a contratar. Todavia, ao se dar incio a um negcio jurdico preciso observar que, a depender das circunstncias do caso concreto, j no se formou uma legtima expectativa de contratar (Pablo, ob. cit., p. 95). 15.1 A proposta de contratar Prevista no art. 427, do CC, consiste na oferta de contratar que uma parte faz outra, com vistas celebrao de determinado negcio. Da, aquele que apresenta a oferta chamado de proponente, ofertante ou policitante. O que aceita a proposta chamado de oblato ou aceitante. A proposta, desde que sria e concreta vincula o proponente. Pode ser provada por testemunhas, qualquer que seja o seu valor. O Cdigo Civil de 2002 disciplinou a matria nos seguintes termos: Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso. Essa proposta deve ser analisada com bastante cuidado para que ela no seja confundida com uma simples oferta de negociaes preliminares (Pablo, p. 97). Tecendo comentrios sobre a proposta de contratar, diz Gonalves (p. 51): Representa ela o impulso decisivo para a celebrao do contrato, consistindo em uma declarao de vontade definitiva. Distingue-se nesse ponto das negociaes preliminares, que no tm esse carter e no passam de estudos e sondagens, sem fora obrigatria. A proposta de contratar cria no aceitante a convico do contrato em perspectiva, levando-o realizao de projetos e s vezes de despesas e cessao de alguma atividade. Por isso, vincula o policitante, que responde por todas essas conseqncias, se injustificadamente retirar-se do negcio. 15.2 Proposta no obrigatria A oferta no obriga o proponente, em primeiro lugar, se contiver clusula expressa a respeito. Isto ocorre quando o prprio proponente declara que ela no definitiva e que se reserva ao direito de retir-la. No rara as vezes a aludida proposta contm os dizeres: proposta sujeita a confirmao, ou, no vale como proposta (CC, 427).

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29 15.3 A proposta em razo da natureza do negcio - Em segundo lugar, a proposta no obriga o proponente em razo da natureza do negcio. o caso, por exemplo, das chamadas propostas abertas ao pblico, que se consideram limitadas ao estoque existente e encontram-se reguladas no art. 429 do Cdigo Civil. 15.4 Proposta em razo das circunstncias do caso - Por ltimo, a oferta no vincula o proponente em razo das circunstncias do caso. Essa hiptese est mencionada no art. 428. No so, portanto, circunstncias quaisquer, mas aquelas a que a lei confere esse efeito. O referido dispositivo declara que a proposta deixa de ser obrigatria: I Se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita... Por esse dispositivo, pode-se concluir que, quando o interessado (futuro comprador) responde que ir estudar a proposta feita por seu interlocutor , poder este retir-la. pegar ou largar, se o oblato no responde logo, dando pronta aceitao, caduca a proposta, liberando-se o proponente. Considera-se tambm presente aduz o dispositivo em tela a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante . 15.5 Proposta feita diretamente, por telefone ou pela Internet Aquele que contrata por telefone considerado presente, ainda que os interlocutores estejam em cidades, Estados ou pases diferentes. Se a comunicao entre as partes feita pela Internet, estando ambas em contato simultneo, a hiptese merece o mesmo tratamento jurdico conferido s propostas feitas por telefone, por se tratar de comunicao semelhante, s se tornando obrigatria a policitao se for imediatamente aceita. Todavia, o mesmo no deve suceder com a proposta feita por via de e-mail, no estando ambos os usurios da rede simultaneamente conectados(Carlos Roberto Gonalves, ob. cit., p. 53/54). Neste caso, diz Stolze (p. 97): Deve ser observado que a proposta de contratar obriga o proponente ou policitante, que no poder voltar atrs, ressalvadas apenas as excees capituladas na prpria lei (arts. 427, segunda parte, e art. 428). 15.6 Prazo de validade da proposta dispe o art. 428 do Cdigo Civil de 2002: Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta: I se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante; II se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente; III Se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prarzo dado; IV se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente. 15.7 Pessoa presente e pessoa ausente o Cdigo Civil, nos dispositivos acima citados, fala em pessoa presente e pessoa presente. Por isso faz-se mister entendermos o significado de um e de outro termo. Com efeito, pessoas presentes so aquelas que mantm contato direto e simultneo uma com a outra, a exemplo daquelas que tratam do negcio pessoalmente, ou que se utilizam de meio de transmisso imediata da vontade, tal como o telefone, por um exemplo (Pablo, ob. cit., p. 29

30 99). Presente, portanto, aquele que conversa diretamente com o policitante, mesmo que por outro meio mais moderno de comunicao a distncia, e no s por telefone, e ainda que os interlocutores estejam em cidades, estados ou pases diferentes (Sinopses Jurdicas, n 6, p. 16). Com relao s pessoas ausentes, so aquelas que no mantm contato direto e imediato entre si, caso daquelas que contratam por meio de carta ou telegrama. No se referiu expressamente o codificador de 2002 sobre os contratos celebrados via Internet, o que tem gerado crticas da doutrina e do prprio Pablo Stolze, para quem essa lacuna deixada pelo legislador, exigir a aplicao da analogia com base nas regras constantes do prprio Cdigo Civil, respeitada sempre a principiologia constitucional de proteo e defesa do consumidor (Pablo, ob. cit., p. 99). 15.8 Contratos via Internet e o conceito de pessoas presentes e ausentes Sero consideradas pessoas presentes as que celebrarem um contrato atravs de um Chat (salas virtuais de comunicao), haja vista que essas pessoas envolvidas estaro mantendo um contato direto entre si. Por sua vez, sero consideradas pessoas ausentes sempre que o contrato for celebrado por meio de mensagem eletrnica (e-mail), pois, nesse caso, medeia um lapso de tempo entre a emisso da oferta e da resposta (aceitao), conforme ensina Pablo Stolze, ob. cit., p. 100. 15.9 A oferta ao pblico o Cdigo Civil de 2002 cuidou, ainda, de regular, no art. 429, a oferta ao pblico, consistente na proposta de contratar feita a uma coletividade (Pablo, ob. cit., p. 101). Nesse sentido, disps que: Art. 429. A oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstncias ou dos usos. Pargrafo nico. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao, desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada. Sobre essa modalidade de proposta, Pablo Stolze, ob. cit, p. 102, comenta o seguinte: V-se, portanto, que esta modalidade de oferta no se diferencia essencialmente das demais, singularizando-se apenas por se dirigir a um nmero indeterminado de pessoas. Ademais, desde que seja feita observando-se os requisitos gerais de validade da proposta, torna-se obrigatria, ressalvada a hiptese de as circunstncias ou os usos descaracterizarem-na como oferta. Imaginese, por exemplo, que, em uma determinada localidade, muito distante, seja secular o costume de anunciar produtos, em alta voz, apenas como tcnica publicitria, para atrair clientes barraca do anunciante, sendo que a proposta definitiva somente feita pelo vendedor aps a escolha do bem pretendido. Alm do mais, diz Pablo Stolze, ob. cit., p. 102: vale notar que pargrafo nico do art. 429 admite a revogao da proposta, se for feita pela mesma via de divulgao, e desde que essa faculdade haja sido ressalvada na prpria oferta. Isto significa dizer que, se o proponente no se reservou a faculdade de revogao, dando inclusive cincia dela outra parte, no poder exercer o direito de revogao. A oferta ao pblico, segundo entende a doutrina, limitada ao estoque existente (Sinopses Jurdicas, Contratos, n 6, p. 17). 15.10 As mquinas de refrigerante - As mquinas de vendas de refrigerantes, comuns nos dias de hoje (existentes em hospitais, sales de beleza, cinemas etc.), so aparelhos automticos, nos quais a mercadoria exposta e afixada o preo, formando-se o contrato no momento em que 30

31 algum introduz uma moeda em uma ranhura. O mesmo ocorre em pases mais desenvolvidos, onde existem lugares em que so instaladas mquinas de venda de jornais, bastando apenas introduzir nelas uma moeda para que o jornal seja expelido. Com isso est formalizado o contrato entre o leitor e a empresa distribuidora de jornais. Pablo Stolze (p. 102), diz que:esta especial forma de contratao, tpica da sociedade em que vivemos, passvel de concretizao, na medida em que se reconhece juridicidade atuao do aparato mecnico. Ressalta o referido autor que esses aparelhos eletrnicos ou mecnicos no podem figurar como representante da empresa ou empresrio que o instalou, uma vez que poderes de representao demandariam uma margem de voluntarismo e de discernimento de que essas mquinas no dispem. Mas, sem dvida, a mquina serve como transmissor da vontade do comerciante, que fixa o preo, as condies e instrues de venda e, ainda assim, anuncia (ou deve anunciar) a garantia do recebimento do produto ou a devoluo do preo pago. Por isso, quando colocamos uma moeda em uma mquina de refrigerantes, aceitamos uma proposta de contratar formulada pelo vendedor das mercadorias, por meio de um mecanismo transmissor da sua vontade. 15.11 A Proposta no Cdigo de Defesa do Consumidor O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) regulamenta, nos arts. 30 a 35, a proposta nos contratos que envolvem relaes de consumo. Preceituam eles que deve ser sria, clara e precisa, alm de definitiva, como tambm o exige o Cdigo Civil. Contudo, no CDC a oferta mais abrangente, pois normalmente dirige-se a pessoas indeterminadas. No tocante aos efeitos, CC e CDC tambm diferem: no regime do Cdigo Civil, a recusa indevida de dar cumprimento proposta resolve-se em perdas e danos; ao passo que no CDC essa recusa injustificada d ensejo execuo especfica (arts. 35, I e 84, 1), consistindo opo exclusiva do consumidor a resoluo em perdas e danos. Alm de poder preferir a execuo especfica (CDC, art. 35, I), o consumidor pode optar por, em seu lugar, aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente (35, II) ou, ainda, por rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, alm de perdas e danos, se for o caso (35, III). O art. 34, do CDC, por sua vez, estabelece solidariedade entre o fornecedor e seus prepostos ou representantes autnomos (Sinopses, p. 18). No CDC, a oferta dever ser em lngua portuguesa, conforme previsto no art. 31, e com informaes claras, precisas e ostensivas (Pablo Stolze, ob. cit., p. 108). 15.12 A Aceitao da Proposta (CC, art. 430) A aceitao a concordncia com os termos da proposta. manifestao de vontade imprescindvel para que se repute concludo o contrato. Para tanto, deve ser pura e simples. Se apresentada fora do prazo, com adies, restries, ou modificaes, importar nova proposta (CC, art. 431). Essa nova proposta comumente conhecida como contraproposta. Como a proposta perde a fora obrigatria depois de esgotado o prazo concedido pelo proponente, a posterior manifestao do solicitado ou oblato tambm no obriga o proponente. Neste caso, teremos, em vez de aceitao, uma nova proposta, que exigir aceitao ou recusa do antigo proponente, ora oblato. A aceitao poder ser expressa ou tcita, consoante se pode concluir da anlise do art. 432 do Cdigo Civil: Art. 432. Se o negcio for daqueles em que no seja costume a aceitao expressa, ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se-o concludo o contrato, no chegando a tempo a recusa. Nesses casos, diz Pablo Stolze, Contratos, Vol. IV, tomo 1, p. 105: o costume ou, at mesmo, a dispensa do proponente, fazem com que se admita a aceitao tcita, se no chegar ao aceitante, antes da concluso do negcio, a recusa do proponente. 31

32 Pablo Stolze (ob. cit., p. 105) diz que pode haver dificuldade na fixao do momento em que se reputa celebrado o contrato, por se tratar de aceitao tcita. Entretanto, desde que haja prova nesse sentido (incio de atos executrios, por exemplo), o policitante (proponente) no poder mais se retratar. Comentando a referida norma, Maria Helena Diniz, em comentrio ao art. 1.084 ( CC1916), cita um exemplo: Ter-se- aceitao tcita quando: a) no for usual a aceitao expressa. Por exemplo, quando um industrial costuma todos os anos enviar seus produtos a certa pessoa que os recebe e na poca oportuna os paga, e, se num dado momento no convier a esta pessoa o recebimento da mercadoria, dever avisar o industrial, sob pena de continuar vinculado ao negcio; b) o ofertante dispensar a aceitao. Por exemplo, se algum reserva acomodao num hotel, dizendo que chegar tal dia, se o hoteleiro no expedir a tempo a negativa, o contrato estar firmado. 15.13 - A Formao dos contratos entre ausentes Diz Pablo Stolze, p. 105: Importante questo a ser enfrentada diz respeito formao do contrato entre ausentes, especialmente o pactuado por correspondncia epistolar (carta, telegrama, fax etc). O fato que os doutrinadores divergem sobre o momento em que celebrado o contrato entre os ausentes. Duas teorias tentam explicar o momento de celebrao desse contrato. A primeira, conhecida como teoria da informao (ou da cognio), considera celebrado o contrato no momento em que a resposta do aceitante chega ao conhecimento do proponente, que se inteira de seu teor e, portanto, l o seu contedo; a segunda teoria, conhecida como teoria da declarao (ou da agnio), subdivide-se em trs, que Pablo Stolze classifica como subteorias (ob. cit., p. 106), so elas: a) teoria da declarao propriamente dita, segundo a qual o contrato estaria celebrado no momento em que o aceitante redige, datilografa ou digita a sua resposta. Essa teoria no aceita, pouco segura, de difcil comprovao, face a dificuldade de se precisar o instante da resposta; b) teoria da expedio, considera celebrado o contrato no momento que a resposta expedida. Essa teoria, por se originria do art. 1086 CC-16, era adotada por boa parte da doutrina brasileira, por concluir tratar-se de dispositivo afinado com pensamento de Clvis Bevilqua, que entendia ser ela a mais razovel e a mais jurdica. Contudo, diz Pablo Stolze, (ob. cit., p. 106/107). Teoria da recepo - uma leitura mais atenta do art. 434 do CC-2002, d para perceber que o novo codificador adotou a teoria da recepo e no a da expedio. Assim tambm entende Gonaalves (Sinopses, p. 20). Vejamos sua posio: o art. 434 do Cdigo Civil acolheu expressamente a teoria da expedio, ao afirmar que os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao expedida. Entretanto, estabeleceu trs excees: a) no caso de haver retratao do aceitante; b) se o proponente se houver comprometido a esperar a resposta; c) se ela no chegar no prazo convencionado. Ora, sempre permitida a retratao antes de a resposta chegar s mos do proponente, e se, ainda, no se reputa concludo o contrato na hiptese de a resposta no chegar no prazo convencionado, na realidade o referido diploma filiou-se teoria da recepo, e no da expedio. 15.14 Lugar da formao do contrato Segundo dispe o art. 435 do Cdigo Civil de 2002, reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto. Optou o legislador pelo local em que a proposta foi feita (Sinopses Jurdicas contratos, n 6, p. 21). A regra do art. 435 til, especialmente quando surgirem questes atinentes competncia, ou quando o juiz tiver de analisar usos e costumes do lugar onde o negcio fora pactuado. Segundo Maria Helena Diniz, in Lei de Introduo ao Cdigo Civil Interpretada, Saraiva, ano 2000, p. 268: O art. 1.087, do CC-16, atual 32

33 435, CC-2002, de direito interno e aplica-se aos contratos celebrados no Brasil quando as partes aqui residirem. Diz a referida autora que, se os contratantes estiverem em Pases diferentes, a regra aplicvel a do art. 9, 2, da LICC. o que ocorre nos contratos eletrnicos, quando um dos contratantes residir em Pas diferente. O art. 9, 2 alude obrigao convencional contratada entre ausentes, que se reger pela lei do pas onde residir o proponente. Trata-se de contrato celebrado com pessoas ausentes, tal qual ocorre com os contratos via Internet. Pablo Stolze, ob. cit., p. 110, ao discorrer sobre o assunto, afirma: no caso da contratao eletrnica (pela Internet), nem sempre esta regra poder ser aplicada com a devida segurana, considerando-se a freqente dificuldade de se precisar o local de onde partiu a proposta. Talvez por isso os atuais sites de vendas de produtos exijam que o consumidor/internauta preencha um minucioso formulrio, com indicao inclusive de seu endereo residencial, a fim de que o negcio seja concludo. O referido autor ainda faz a seguinte indagao: E QUANDO NO CONTRATO NO H INDICAO DO ENDEREO DO CONSUMIDOR/INTERNAUTA? Uma boa soluo proposta por ALVRO MARCOS CORDEIRO MAIA, que defende posio bastante interessante. Seno vejamos sua posio: Como mdia que , no sendo, conseqentemente, o computador a fonte da vontade consubstanciada na declarao eletrnica, apesar de poder armazen-la e veicul-la, entendemos que, independentemente da posio geogrfica que o equipamento ocupe no momento da negociao, dever ser considerado celebrado o contrato eletrnico no local da residncia do policitante (proponente). Assim, somente quando no fosse possvel o rastreamento da residncia ou sede do proponente, o registro lgico (ou localizao lgica, segundo Erica Brandini, in Contratos Eletrnicos, p. 63/65, acontece quando a compra efetuada, por exemplo, via celular, ou seja, significando o local onde a pessoa se encontra no momento da compra, e no se confunde com localizao geogrfica, que o lugar onde a pessoa reside). O registro lgico quem determinar o local da celebrao do contrato eletrnico. Um exemplo seria a celebrao do contrato, via Internet, a bordo de um avio, ou dentro de um navio (em alto mar) em guas internacionais. Neste caso, o contrato ser considerado como celebrado na residncia do proponente (no caso um determinado site de venda de produtos), ou quando no for possvel rastre-lo, considera-se o contrato celebrado no endereo lgico (no local efetivo onde a pessoa se encontra no celular ou na Internet). E mais, diz LVARO MARCOS, citado por Pablo Stolze, ob. cit., p. 110: E porque preferir o domiclio geogrfico do proponente ao seu endereo lgico? Coadunamos com a corrente de opinio que sustenta que essa regra evitaria fraudes ou prejuzos aos contratantes de boa-f que, eventualmente, poderiam ter direitos lesados se o local da formao do contrato fosse determinado pelo endereo lgico, proveniente, por exemplo, de um pas com escassa legislao consumerista, conquanto o policitante (proponente) tivesse sede e desempenhasse regularmente suas atividades em outro pas com um ordenamento jurdico altamente tutelador das relaes de consumo. bom lembrar que so hipteses que tm estreita ligao com as contrataes internacionais, visto que elas se revestem de maior complexidade, onde nem sempre possvel aferir a veracidade das informaes veiculadas pelo proponente, sendo este um campo muito frtil para a ao nefasta dos hackers. Por derradeiro, oportuno tecermos comentrios sobre o Frum competente para conhecer de possveis litgios entre as partes contratantes nas hipteses de contratos entre pessoas presentes ou ausentes. No caso, em nota de rodap ao art. 100, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, 33

34 Nelson Nery Junior, in Cdigo de Processo Civil Comentado, 5 edio, LTR, ano 2001, p. 551, acusa a existncia de jurisprudncia do STJ, nos seguintes termos: Ao desconstitutiva de contrato. Local do cumprimento das obrigaes pactuadas. A jurisprudncia do STJ firmou entendimento no sentido de que pretenses desconstitutivas ou executrias de clusulas de contratos, bem como quaisquer que versem sobre estes, devem ser ajuizadas no foro do local onde se dar o cumprimento das obrigaes pactuadas. Inteligncia do CPC, art. 100, b e d (RSTJ 50/52). 15.15 Impossibilidade da prestao algumas vezes torna-se impossvel o cumprimento do contrato. Como ningum pode fazer o impossvel (impossibilia nemo tenetur), resolve-se a obrigao. No entanto, segundo o art. 106 do Cdigo Civil, a resoluo s ocorre se a impossibilidade for absoluta, isto , alcanar todos os homens, indistintamente. Dispe, com efeito, o aludido dispositivo que a impossibilidade relativa (que s ocorre em relao ao devedor) no invalida o contrato. A insolvncia , por exemplo, impossibilita o devedor de solver a dvida. Mas tal impossibilidade, por ser relativa a ele, no tem efeito liberatrio. Acrescenta o art. 106 do CC que a impossibilidade da prestao igualmente deixa de ser causa de resoluo do contrato se temporria e vem a cessar antes de realizada a condio pactuada. A impossibilidade da prestao pode ser, ainda, fsica (por ex., a de colocar a gua dos oceanos em um copo) ou jurdica (p. ex., a que tem por objeto a herana de pessoa viva). Pode ser, finalmente, contempornea ou superveniente ao contrato. Se a ltima decorrer de caso fortuito ou fora maior (CC, art. 393), resolve-se este sem nus para qualquer das partes; se, no entanto, decorrer de culpa ou dolo do devedor, tambm resolve-se a avena, mas responde o culpado por perdas e danos ( Sinopses Jurdicas, Contratos, n 6, p. 22). 16 Da estipulao em Favor de Terceiros Diz o art. 436, do CC: Art. 436. O que estipula em favor de terceiro pode exigir o cumprimento da obrigao. Isso ocorre quando uma pessoa, ao celebrar contrato com outra, convenciona que esta conceder uma vantagem ou benefcio em favor de uma terceira pessoa. Essa pessoa beneficiada no parte no contrato. Nessa modalidade de contrato especial figuram trs personagens: o estipulante (aquele que estabelece a obrigao); o promitente ou devedor (aquele que se compromete a realiz-la) e o terceiro ou beneficirio (que o destinatrio final da obrigao pactuada, inclusive de quem no se exige capacidade plena nem relativa, podendo ser estipulado em favor de pessoa menor de idade). A lei faz uma nica exceo, conforme previsto no art. 793, do CC, que impe que esse terceiro no pode ser a concubina de homem casado. O exemplo mais comum desta figura jurdica o seguro de vida (CC, art. 760). Neste caso, consumado o risco previsto na aplice, a seguradora, conforme estipulado com o segurado, dever pagar ao terceiro (beneficirio) o valor devido a ttulo de indenizao (Gonalves, Sinopses, p. 39). 16.1 Efeitos da estipulao em favor de terceiros O principal efeito peculiar dessa modalidade especial a possibilidade de exigibilidade da obrigao tanto pelo estipulante quanto pelo terceiro beneficirio, desde que este ltimo venha a anuir s condies e normas do contrato, na forma transcrita no art. 436 do CC-02. Essa anuncia deve ser feita de forma expressa, ou seja, 34

35 assumindo as obrigaes dela decorrentes, incorpora ao seu patrimnio jurdico o direito de exigir a prestao (Stolze, pg. 116). Esse terceiro beneficirio no precisa ser, desde logo, determinado. Basta que seja determinvel, tal como um filho que vai nascer, a esposa, a me etc. A gratuidade do benefcio essencial, no podendo ser imposto contraprestao ao terceiro. 17 Da promessa de fato de terceiro Prescreve o Cdigo Civil, art. 439. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o no executar. Segundo Pablo Stolze, ob. cit., p. 117, trata-se de um negcio jurdico em que a prestao acertada no exigida do estipulante, mas sim de um terceiro. S que, se esse terceiro no cumprir, a responsabilidade passa a ser de quem prometeu. Exemplo: se algum prometer levar um cantor famoso a uma determinada casa de espetculos, sem ter obtido dele, previamente, a devida concordncia, e este cantor (que no parte no contrato) no comparecer para fazer o show, responder o contratante (que prometeu) por perdas e danos perante os promotores do evento. Entretanto, se este terceiro se comprometeu a fazer o show no cumprir com sua obrigao, nenhuma responsabilidade existir para quem fez a promessa, conforme art. 440, do CC (Sinopses, p. 40). 18 DOS VCIOS REDIBITRIOS (introduo) Vcios Redibitrios so defeitos ocultos em coisas mveis ou imveis recebidas em virtude de contrato comutativo, que a tornam imprpria ao uso a que se destina, ou lhe diminuam o valor. Assim dispe o Cdigo Civil: art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo (ou nas doaes com encargos) pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor. Neste caso, querendo o contratante desfazer o contrato, deve ingressar com ao redibitria. O contratante, contudo, se no quiser desfazer o contrato e ter devolvido o preo que pagou (art. 441), pode, ainda, como segunda opo: ficar com a coisa defeituosa e reclamar abatimento no preo, ingressando com ao denominada quanti minoris. Essas regras aplicam-se aos contratos bilaterais e comutativos, em geral translativos da propriedade, como a compra e venda, a dao em pagamento e a permuta. Mas aplicam-se tambm s empreitadas (CC, arts. 614 e 615). Como os comutativos so espcies de contratos onerosos, tais vcios redibitrios no incidem sobre os contratos gratuitos, como as doaes puras, pois o beneficirio da liberalidade, em funo de nada ter pago, no tem por que reclamar (art. 552). O Cdigo ressalva, porm, a sua aplicabilidade s doaes onerosas, at o limite do encargo (art. 441, pargrafo nico). Embora tal diploma nada mencione sobre as doaes remuneratrias (quando o donatrio executa alguma obra ou servio para o doador (Levenhagem, vol. 4, p. 282), tal omisso no exclui, entretanto, a responsabilidade pelos vcios redibitrios nessas hipteses, por no haver liberalidade pura, mas onerosidade at o valor dos servios remunerados, conforme art. 540, CC-02 (Sinopses, p. 41). 18.1 Fundamentos da Garantia contra os Vcios Redibitrios a responsabilidade do alienante pelos vcios redibitrios encontra respaldo no princpio da garantia contratual, segundo o qual todo alienante deve assegurar, ao adquirente, a ttulo oneroso, o uso da coisa por ele adquirida e para os fins a que destinada. Se o bem contm defeitos ocultos, no descobertos em um simples e rpido exame exterior, o adquirente, destinatrio da garantia, pode enjeit-la (desfazer o contrato) ou pedir abatimento no preo. Nesses casos, dever ingressar com ao redibitria (para reaver a devoluo do que pagou) ou com a actio quanti minoris (ao de preo menor ou de abatimento no preo Fiza, p. 396), conforme permite o art. 442 do CC. A ignorncia dos vcios pelo alienante no o exime da responsabilidade (art. 443), salvo se esta foi expressamente excluda, de comum acordo. Dispe o art. 445, 2, do novo Cdigo Civil que tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em lei especial, 35

36 ou, na falta desta, pelos usos locais, aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no houver regras disciplinando a matria. Preceitua o 1 do citado dispositivo que quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis. 18.2 Prazos para ajuizamento de aes quanto aos vcios ocultos ou aparentes Esses prazos so decadenciais. Dispe o CC: art. 445. Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no preo no prazo de trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano ser for imvel, contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se da alienao, reduzido metade. Podem os contraentes, no entanto, ampliar convencionalmente o referido prazo. comum a oferta de veculos, por exemplo, com prazo de garantia de um ou dois anos. Com relao fluncia do prazo de garantia contratual, disps o Cdigo Civil de 2002 o seguinte Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia. Comentando sobre esse artigo, afirma Carlos Roberto Gonalves, Dir Civil, vol. III, p. 112: Haver cumulao de prazos, fluindo primeiro o da garantia contratual e, aps, o da garantia legal. Se, no entanto, o vcio (defeito) surgir, o contratante tem que denunciar o defeito a outra parte no prazo de trinta dias, sob pena de decadncia. Significa dizer que, se o defeito aparecer e ele (contratante) no denunci-lo no prazo de trinta dias, mesmo ainda existindo o prazo de garantia (legal ou contratual), o contratante decair do direito de reclamar, posto que assim est expressamente previsto na parte final do referido dispositivo. No mesmo sentido, diz Pablo Stolze, Contratos, vol. IV, tomo 1, p. 217: Outro importante aspecto, abordado pelo novo Cdigo Civil e desconhecido pelo legislador anterior, deve ser ressaltado: a previsibilidade normativa da suspenso do prazo de garantia legal, enquanto estiver em curso a garantia contratual (Sinopses jurdicas, p. 43) Esse art. 446 do Cdigo Civil teria aplicao subsidiria ao Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme entendimento de Pablo Stolze, verbis: E to interessante a dico do art. 446 do CC que, em nosso sentir, na falta de regra semelhante, poder o mesmo ser aplicado subsidiariamente s relaes de consumo (ob. cit., p. 217). Em verdade, diz Pablo, p. 218: o que o legislador fez, no sem tempo, foi solucionar a delicada situao consistente no fato de coexistncia de duas modalidades de garantia: a legal e a contratual. Isso ocorre com freqncia no mbito do mercado de consumo. O indivduo compra, por exemplo, uma televiso, de determinada marca, com garantia contratual de 5 anos. Sem prejuzo de tal clusula, entretanto, gozar tambm da garantia legal genrica, prevista pelo 36

37 Cdigo de Defesa do Consumidor para o caso de se verificar defeito no produto adquirido (arts. 26 e 50). Pois bem. Em tal circunstncia, enquanto estiver em curso o prazo de garantia contratual, a garantia legal estar sobrestada, paralisada, ou seja, no correr prazo decadencial algum em desfavor do adquirente. Todavia, verificado o defeito, o adquirente, por imperativo da boa-f objetiva, dever denunci-lo (notici-lo) ao alienante, nos 30 dias seguintes ao descobrimento do defeito, sob pena de decadncia. Com isso, conclumos que, caso o alienatrio descumpra esse dever de informao, perder o direito garantia legal (Pablo, ob. cit., p. 219. 18.3 Conceito e caractersticas do Vcio Redibitrio Os vcios redibitrios, por definio, so defeitos ocultos que diminuem o valor ou prejudicam a utilizao da coisa recebida por fora de um contrato comutativo (art. 441 do CC-92; art. 1.101 do CC-16). O principal aspecto a ser considerado , precisamente, portanto, o fato de este vcio ser oculto, recndito, ou seja, noaparente (Pablo, ob. cit., p. 207/208). 18.4 Conseqncias jurdicas da verificao de vcios redibitrios Aps constatada a incidncia do vcio redibitrio, quais seriam suas consequncias jurdicas? A resposta no difcil. Pelo que rezam os arts. 441 e 442 do Cdigo Civil, abrem-se para o adquirente duas possibilidades: a rejeitar a coisa, redibindo o contrato (via ao redibitria); b) reclamar o abatimento no preo (via ao estimatria ou quanti minoris). Entretanto, o adquirente no poder exercer a segunda opo (ao quanti minoris), devendo, necessariamente, propor ao redibitria, se ocorrer o perecimento da coisa em razo do defeito oculto, conforme previsto no art. 444 (Carlos Roberto Gonalves, Dir. Civil, vol. III, Saraiva, ano 2004, p. 111). Segundo Pablo, ob. cit., p. 211: A primeira soluo a mais drstica. O alienatrio (adquirente), insatisfeito pela constatao do vcio, prope, dentro do prazo decadencial previsto em lei, uma ao redibitria, cujo objeto precisamente, o desfazimento do contrato e a devoluo do preo, podendo inclusive pleitear o pagamento das perdas e danos. No segundo caso, prefere o adquirente, tambm dentro do prazo decadencial da lei, propor ao para pleitear o abatimento ou desconto no preo, em face do defeito verificado. Tal ao denominase ao estimatria ou quanti minoris. Tanto a ao redibitria quanto a ao quanti minoris so espcies das denominadas aes edilcias, existindo entre ambas uma relao de alternatividade ou um concurso de aes, tal modo que a pessoa no pode manejar as duas aes ao mesmo tempo ou mesmo fazer dois pedidos alternativos. Essas aes comportam pedidos excludentes, ou seja, uma ao exclui a outra. Em outras palavras, ao se ajuizar a ao quanti minoris (de abatimento no preo), no cabe pleitear a ao redibitria (desfazer o contrato e pedir o dinheiro de volta), conforme lio de Pablo stolze, ob. cit., p. 211/212.

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38 18.5 Hipteses de descabimento das aes edilcias No cabem aes edilcias na hiptese de coisas vendidas conjuntamente. Dispe, com efeito, o art. 503 do Cdigo Civil: Art. 503. Nas coisas vendidas conjuntamente, o defeito oculto de uma no autoriza a rejeio de todas. Segundo Carlos Roberto Gonalves, ob. cit., p. 113, s a coisa defeituosa pode ser restituda e o seu valor deduzido do preo, salvo se formarem um todo inseparvel (uma coleo de livros raros ou um par de sapatos, p. ex.). Se o defeito de uma comprometer a universalidade ou conjunto das coisas que formam um todo inseparvel, pela interdependncia entre elas, o alienante responder integralmente pelo vcio. Outro exemplo que no configura vcio redibitrio, segundo o autor acima citado (p. 113), seria a entrega de coisa diversa da que foi contratada. Neste caso, responde o devedor por perdas e danos por inadimplemento contratual, nos termos do art. 389 do CC. 18.6 Vcios Redibitrios no Cdigo de Defesa do Consumidor Quando uma pessoa adquire um veculo com defeitos de um particular, a reclamao rege-se pelas normas do Cdigo Civil. Se, no entanto, adquire-a de um comerciante estabelecido nesse ramo, a legislao aplicvel o CDC. Este diploma considera vcios redibitrios tanto os defeitos ocultos como tambm os aparentes ou de fcil constatao (art. 18 c/c art. 26 e pargrafos, do CDC). O CDC mostra-se muito mais rigoroso na defesa do hipossuficiente, no se limitando a permitir reclamao contra os vcios redibitrios mediante propositura das aes edilcias, mas responsabilizando civilmente o fabricante pelos defeitos de fabricao. Alm disso, caso o vcio no seja sanado do prazo de 30 dias, o CDC coloca disposio do consumidor trs opes (art.18, 1, I): substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II) a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III) abatimento proporcional do preo. Para tanto, os prazos so decadenciais. Para os vcios aparentes em produto no durvel (mercadoria alimentcia), p. ex.), o prazo para reclamao em juzo de trinta dias; e de noventa dias, em produto durvel, contados a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. Pablo Stolze, ob. cit., p. 218, ressalta que o novo Cdigo Civil (art. 446) passaram a coexistir duas modalidades de garantia: a legal e a contratual. Em tal circunstncia, enquanto estiver em curso o prazo de garantia contratual, a garantia legal estar sobrestada, paralisada, ou seja, no correr prazo decadencial algum em desfavor do consumidor. Todavia, alerta o autor: Verificado o defeito, o adquirente, por imperativo da boa-f objetiva, dever denunci-lo (notici-lo) ao comerciante nos trinta dias seguintes ao descobrimento do defeito, sob pena de decadncia. Se tal no for observado pelo consumidor, perder ele o direito garantia, ob. cit., p. 219. Para reforar ainda mais as garantias do consumidor, o CDC assegura ao consumidor a inverso do nus da prova no processo civil, quando, a critrio do juiz,for verossmel a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, segundo regras ordinrias de experincia (art. 6, VIII). 19 - DA EVICO Conceito Ocorre a Evico (CC, art. 447) quando algum, aps adquirir determinado bem mvel ou imvel, vem a perd-lo em virtude de sentena judicial. Nesse caso, o verdadeiro proprietrio da coisa (o evictor) obtm, via judicial, a nulidade do negcio jurdico realizado entre o vendedor (suposto proprietrio) e o comprador (evicto). Trata-se de clusula de 38

39 garantia que opera de pleno direito, no necessitando, pois, de estipulao expressa, posto que implcita nos contratos comutativos onerosos, como os de compra e venda, permuta, parceria pecuria, sociedade, transao, bem como na dao em pagamento e na partilha do acervo hereditrio. A evico no existe nos contratos gratuitos (CC, art. 552). A evico est prevista no Cdigo Civil, que assim dispe: Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico. Portanto, pelos dispositivos acima citados, ser o alienante obrigado a resguardar o adquirente dos riscos pela perda da coisa para terceiros, por fora de deciso judicial em que fique reconhecido que aquele no era o legtimo titular do direito que convencionou transmitir. Essa perda denomina-se evico, palavra derivada do latim evincere, que significa ser vencido num pleito relativo a coisa adquirida de terceiro. 19.1 - Na evico, so trs os personagens: a) o alienante, que responde pelos riscos da evico; b) o evicto, que o adquirente e que acaba sendo vencido numa demanda judicial movida por terceiro; c) e o evictor, que o terceiro reivindicante (verdadeiro proprietrio do bem) e que o vencedor na ao, que obtm de volta o bem que foi vendido. A responsabilidade decorre da lei e independe, portanto, de previso contratual. Assim, mesmo que o contrato seja omisso, no prevendo a evico, ela existir de direito, sempre que em contrato oneroso houver a transferncia de domnio por quem no era o verdadeiro proprietrio ou possuidor. Pode decorrer, assim, tanto nas aes reivindicatrias como nas possessrias, pois o art. 447 do CC no prev nenhuma limitao, subsistindo a garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. 19.2 Requisitos da evico A evico tem por causa um vcio existente no ttulo do alienante, ou seja, um defeito do direito transmitido ao adquirente. Para que ocorra a evico, necessrio que a perda da propriedade ou da posse da coisa para terceiro decorra de uma sentena judicial. Quando for caso de turbao da posse, o possuidor tem o remdio das aes possessrias, no sendo cabvel alegar evico. Assim, para que se configure a responsabilidade do alienante pela evico devem ser preenchidos os seguintes requisitos: a Perda total ou parcial da propriedade, posse ou uso da coisa alienada - posto que constitui pressuposto da evico o recebimento da coisa pelo adquirente em condies de perfeito uso devido ausncia de qualquer defeito oculto e a sua posterior perda total ou parcial, conforme se veja dela despojado na sua integridade ou apenas parcialmente, ficando privado do domnio, da posse ou do uso (Carlos R. Gonalves, ob. cit., p. 122). b Ter adquirido a coisa atravs de um contrato oneroso Sabe-se que o campo de ao da teoria da evico so os contratos onerosos. At porque, inexiste responsabilidade pela evico nos contratos gratuitos (CC, art. 552), abrindo-se exceo para as doaes modais (onerosas ou gravadas de encargo), porque, sem perderem o carter de liberalidade, assemelham-se aos contratos onerosos, em razo do encargo imposto ao donatrio.

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40 c Ignorncia, pelo adquirente, da litigiosidade da coisa Dispe o art. 457 do CC que: No pode o adquirente demandar pela evico, se sabia que a coisa era alheia ou litigiosa. Se a conhecia, presume-se ter assumido o risco de a deciso ser desfavorvel ao alienante. d Anterioridade do direito do evictor O alienante s responde pela perda decorrente de causa j existente ao tempo da alienao. Se lhe posterior venda, nenhuma responsabilidade lhe cabe. o caso da desapropriao efetuada pelo Poder Pblico, atravs de um ato administrativo. A causa da perda surgiu aps a transmisso do direito. Exemplo: LEODEGRIO, dirigindo seu veculo recm-comprado, parado por uma blitz policial. Aps apresentar seus documentos, o policial comunica que o automvel est com chassis adulterado, sendo, portanto, produto de roubo, sem que o condutor soubesse desse fato. algo desagradvel e desconcertante. Por essa razo, o veculo apreendido, operando-se, por conseqncia, a perda da posse (e posteriormente da propriedade) do bem. Nesse contexto, nada impede que o evicto (LEODEGRIO), sem que houvesse sido prolatada nenhuma sentena, ingresse, de imediato, com ao judicial para haver do alienante do veculo a justa compensao por sua perda, segundo lio de Pablo, ob. cit., p. 232. 20 Da exceo de Contratos no cumprido - Exceptio Non Adimpleti Contractus (Exceo de contrato no cumprido) Segundo Slvio Venosa, Direito Civil, 3 edio, vol II, p. 394: As obrigaes correspectivas dos contratos bilaterais aparecem de forma cristalina nos arts. 476 e 477 do Cdigo Civil: Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro. Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou d garantia bastante de satisfaz-la. 20.1 A Exceo de Contrato no cumprido como meio de defesa - A exceptio non adimpleti contractus Segundo Pablo Stolze, ob. cit., p. 284, consiste a Exceo de contrato no Cumprido em um meio de defesa, pelo qual a parte demandada pela execuo de um contrato pode argir (em juzo) que deixou de cumpri-lo pelo fato da outra ainda tambm no ter satisfeito a prestao correspondente. Nos contratos bilaterais, ambas as partes tm direitos e deveres. O fato de um volume maior de deveres estar carreado apenas a uma das partes no retira sua natureza bilateral. A exceptio, exceo de contrato no cumprido, s tem aplicabilidade nos contratos bilaterais. Ela no admitida nos contratos unilaterais, porque todo o peso (carga) do contrato onera s um das partes. Assim, como cada parte tem direito de exigir que a outra cumpra sua parcela na avena, permite a lei que, sempre que um dos contratantes no cumprir a sua parte, o outro pode deixar de cumprir sua obrigao at que o outro contratante cumpra a sua (Slvio Venosa, ob. cit., p. 394). Carlos Roberto Gonalves, Sinopses Jurdicas, n 6, p. 24, acrescenta: Significa dizer que qualquer dos contratantes pode utilizar-se da exceo do contrato no cumprido, para recusar sua prestao, ao fundamento de que o demandante no cumpriu a que lhe competiu. Como nos contratos bilaterais, as prestaes so recprocas, estando a obrigao de um dos contratantes atrelada do outro, aquele que no satisfez a prpria no pode exigir o implemento da do outro. Se o fizer, o ltimo opor, em defesa, a referida exceo, fundada na equidade, desde que as prestaes sejam simultneas. 40

41 Quando sucessivas, no pode ser oposta pela parte a que caiba o primeiro passo. Se no foi estipulado o momento da exceo, entendem-se simultneas as prestaes. Se ambos mostram-se inadimplentes, impe-se a resoluo (resciso) do contrato, com restituio das partes situao anterior. Se um deles cumpriu apenas em parte, ou de forma defeituosa, a sua obrigao, quando se comprometera a cumpri-la integral e corretamente, cabvel se torna a oposio, pelo outro, da exceo de contrato parcialmente cumprido (exceptio non rite adimpleti contractus). 20.2 Elementos caracterizadores da Exceptio Non Adimpleti Contractus Para que se possa alegar a exceo de contrato no cumprido, necessrio reunir os seguintes elementos, conforme a lio de Pablo Stolze, ob. cit., p. 286: a Existncia de um contrato bilateral, tendo em vista que a exceptio non adimpleti contractus s tem aplicabilidade nos contratos bilaterais. Ela no se aplica nos contratos unilaterais, onde s h encargo para uma das partes; b Existir uma demanda (ao judicial) em andamento, em que uma das partes, denunciando o contrato, exige o cumprimento do pactuado; c Prvio descumprimento, pelo demandante (autor da ao), da obrigao que lhe cabia no contrato. O demandado (Ru na ao) tem o direito potestativo de se defender alegando, em preliminar, a exceo de contrato no cumprido, conforme ensina Pablo Stolze, ob. cit., p. 287. Nesse sentido, ressalta Nelson Nery Junior, in Cdigo Civil Anotado, RT, ano 2003, p. 357: Nos contratos bilaterais signalagmticos, ambos os contratantes tm o dever de cumprir, recproca e concomitantemente, as prestaes e obrigaes por ele assumidas. Nenhum deles pode exigir, isoladamente, que o outro cumpra a prestao, sem a contrapartida respectiva. S quem cumpre a sua avena pode exigir o cumprimento da parte do outro. A exceo de contrato no cumprido, tambm chamada de exceo de inexecuo, a defesa indireta de mrito (exceo substancial) que o ru pode fazer quando acionado, no processo civil, opondo-se pretenso do autor. Constitui um das espcies de fato impeditivo do direito do autor, que pode ser alegado pelo ru como preliminar de mrito na contestao (CPC, art. 326). O Autor pode ter, em tese, o direito que pretende haver do Ru, mas est impedido, por hora de faz-lo, enquanto no cumprir sua parte no contrato bilateral. Adverte Svio Rodrigues que, alm de recprocas, mister que as prestaes sejam simultneas, pois, caso contrrio, sendo diferente o momento de exigibilidade, no podem as partes invocar tal defesa (Carlos Roberto, Dir. Civil, vol. III, p. 164) Pablo Stolze, ob. cit., p 287, destaca que se o descumprimento da obrigao partir de um terceiro, que no o contratante, no h como invocar a exceo (ver nota de rodap n 16). Vale dizer tambm que se ambas as partes estiverem inadimplentes, impe-se a resoluo (resciso do contrato), com restituio das partes situao anterior. 20.3 Restrio a aplicao da Exceo de contrato no cumprido Como decorrncia do princpio da autonomia da vontade, admite-se a validade de clusula contratual que restrinja o direito de as partes se utilizarem do aludido art. 476. Trata-se da clusula solve et repete, pela qual obriga-se o contratante a cumprir a sua obrigao, mesmo diante do descumprimento da do outro, resignando-se a, posteriormente, voltar-se contra este, para pedir o cumprimento ou as perdas e danos. Importa em renncia ao direito de opor a exceo do contrato no cumprido. Essa prtica no muito comum, sendo encontrada em alguns contratos administrativos, para proteger a Administrao Pblica, bem como em contratos de locao de imveis residenciais, de compra e venda de mveis (em geral de mquinas) . Nas relaes de consumo a referida exceo deve ser 41

42 evitada, em razo da cominao de nulidade a toda clusula que coloque o consumidor em desvantagem exagerada (CDC, art. 51), conforme ensina Carlos Roberto Gonalves, em sua obra Direito Civil Brasileiro, vol. III, Saraiva, ano 2004, p. 166. 20.4 O art. 477 do CC e a Garantia de cumprimento do contrato Como visto nos tpicos anteriores, a exceptio non adimpleti contractus um instituto aplicvel aos contrato bilaterais e de prestaes simultneas, desde que uma das partes descumpra a sua obrigao, isto quando o contrato j est em pleno desenvolvimento, tal como ocorre no contrato de locao. Contudo, h casos em que o contrato celebrado para viger em data posterior sua celebrao, tal como ocorre com a contratao de show de artistas, onde se estabelece uma data futura para a apresentao. Neste caso, celebrado o contrato, se houver fundado receio de seu futuro descumprimento, por fora da diminuio posterior do patrimnio da parte contrria, preciso que se faa algo para resguardar o interesse dos contratantes. Por isso prev o art. 477 do CC-02: Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfao a que lhe compete ou d garantia bastante de satisfaz-la. Com essa norma, procura-se acautelar os interesses do que deve pagar em primeiro lugar, protegendo-o contra alteraes da situao patrimonial do outro contratante. Autoriza-se, por exemplo, o vendedor a no entregar a mercadoria vendida, se algum fato superveniente celebrao do contrato acarretar diminuio considervel no patrimnio do comprador, capaz de tornar duvidoso o posterior adimplemento de sua parte na avena, podendo aquele, neste caso, reclamar o preo de imediato. Na hiptese mencionada, no poder o comprador exigir do vendedor a entrega da mercadoria, enquanto no cumprir a sua obrigao de efetuar o pagamento do preo ou oferecer garantia bastante para satisfaz-la. Se promover a ao judicial para esse fim, poder aquele opor a exceo do contrato no cumprido (Carlos Roberto Gonalves, Dir Civil, vol. III, p. 167). Um exemplo de tal situao apresentado por Pablo Stolze: Imagine-se que algum contrate a banda TREBLEBES para fazer um show de final de ano, em uma determinada casa de espetculos do interior da Bahia. Por fora de uma enchente, porm, o local ficou interditado por vrios meses, gerando visvel e substancial prejuzo para seu proprietrio. Ora, ser que vale a pena correr o risco de se deslocar para a cidade, fazer a apresentao e no receber a contraprestao? claro que no, motivo pelo qual deve o referido conjunto musical exigir garantias do cumprimento, antes de se aventurar pelas estradas da vida (ob. cit., p. 290). 21 - Da Extino do Contrato Os contratos, como os negcios jurdicos em geral, tm tambm um ciclo vital: nascem do acordo de vontades, produzem os efeitos que lhes so prprios e extinguem-se. Enfim, os contratos (que so direitos obrigacionais) caracterizam-se pela temporalidade, sendo certo afirmar que no h contrato eterno. O vnculo contratual , por natureza, passageiro e deve desaparecer, naturalmente, to logo o devedor cumpra a prestao prometida ao credor (Carlos R. Gonalves, Dir. Civil, v. III, p. 154). 21.1 Da principal forma de extino do contrato A forma mais usual e corriqueira de extino do contrato o seu regular cumprimento. Assim que, realizada a prestao, na forma 42

43 como pactuada, extingue-se ex nunc (sem retroagir) a relao contratual, tal como ocorre no trmino do contrato de locao, quando o inquilino desocupa o imvel e o locador entrega-lhe um recibo de quitao (CC, art. 320); o mesmo tambm ocorre com a compra e venda de um bem mvel, diante do pagamento do preo pelo comprador e da entrega da mercadoria pelo vendedor, fazendo extinguir o vnculo contratual. 21.2 Extino do contrato sem cumprimento de seu objeto Algumas vezes o contrato se extingue sem ter alcanado o seu fim (objeto), ou seja, sem que as obrigaes tenham sido cumpridas. Vrias causas acarretam essa extino anormal. Algumas so anteriores ou contemporneas formao do contrato; outras, supervenientes. O fato que o contrato pode estar sujeito eventualidade de no produzir seus efeitos em virtude de vrias causas. Quando ocorre uma dessas causas, o contrato extingue-se de imediato, desde que haja clusula expressa nesse sentido. No existindo essa clusula expressa, a lei pressupe a existncia de uma clusula tcita de extino do contrato, tal como previsto no art. 474 do CC. 21.3 Extino do contrato - Causas anteriores ou contemporneas sua formao Essas causas, de acordo com o art. 104 do CC, so: a) defeitos decorrentes do no preenchimento de seus requisitos subjetivos (como a capacidade das partes e o livre consentimento); b) defeitos decorrentes do no preenchimento de seus requisitos objetivos (objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; c) defeitos decorrentes do no preenchimento de requisitos formais (forma prescrita em lei), que afetam a sua validade, acarretando a nulidade absoluta ou relativa (anulabilidade); d) o implemento de clusula resolutiva, expressa ou tcita; e o exerccio do direito ao arrependimento convencionado, tal como ocorre nas arras penitenciais (CC, art. 420), como tambm quando ocorre o chamado vcio redibitrio (defeito oculto na coisa), conforme art. 442 do CC (Pablo, ob. cit., p. 256/258). 21.4 - Nulidade absoluta do contrato - O contrato tambm pode vir a ser extinto em caso de nulidade absoluta. A nulidade absoluta decorre de ausncia de elemento essencial do ato, com transgresso de preceito de ordem pblica (norma que a lei impede sua derrogao pelas partes). Nesse caso, o contrato deixa de produzir efeitos ex tunc, ou seja, desde a data de sua celebrao. Em caso de nulidade absoluta, qualquer interessado pode, a qualquer tempo, requerer ao juiz que a declare de ofcio ou por promoo do Ministrio Pblico (CC, art. 168). 21.5 Nulidade relativa do contrato Trata-se de causa de anulabilidade que, diversamente da nulidade, s pode ser argida pelo interessado ou seu representante legal, se for menor. Nem mesmo o juiz pode declar-la de ofcio. Segundo Maria Helena Diniz (Curso de Direito Civil, 1 vol., p. 270), so negcios anulveis os que se acham inquinados de vcio capaz de lhes determinar a ineficcia, mas que poder ser eliminado, restabelecendo-se a sua normalidade. A declarao judicial de sua ineficcia opera ex nunc, de modo que o negcio produz efeitos at esse momento, conforme previsto no Cdigo Civil: Art. 177. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena, nem pode ser pronunciada de ofcio; s os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem, salvo caso de solidariedade ou indivisibilidade. 22.6 Morte de um dos contratantes extino do contrato Pablo Stolze, citando Orlando Gomes, preleciona que a morte de uma de uma das partes somente constitui causa de dissoluo do contrato naquelas avenas personalssimas, contradas justamente em funo da pessoa do contratante (intuitu personae). Fora dessa hiptese, adverte o autor, o contrato no se 43

44 extingue e as obrigaes dele decorrentes se transmitem aos herdeiros do de cujus (Contratos, vol. IV, p. 280). Idntico posicionamento adotado por Gonalves, seno vejamos: A morte de um dos contratantes s acarreta a dissoluo dos contratos personalssimos (intuitu personae). Nesse caso, a impossibilidade da execuo do contrato sem culpa tem como conseqncia a sua resilio automtica, dado que insubstituvel a parte falecida (Dir. Civil, vol. III, pg. 183). 22.7 Clusula Resolutria (expressa ou tcita) Na execuo do contrato, cada contratante tem a faculdade de pedir a resoluo (resciso), se o outro no cumpre as obrigaes avenadas. Essa faculdade pode resultar de estipulao expressa ou de presuno legal. Num contrato de locao de imvel residencial essa clusula poderia ter a seguinte redao: A infrao de qualquer clusula do presente Contrato facultar parte inocente considerar resolvido o presente Contrato, sem qualquer aviso ou interpelao extrajudicial. Portanto, quando as partes assim convencionam, diz-se que estipulam a clusula resolutiva expressa ou pacto comissrio, cuja origem remonta lex commissoria romana, que protegia o vendedor contra o inadimplemento do comprador. Na ausncia de estipulao, tal pacto presumido pela lei, que subentende a existncia da clusula resolutiva. Neste caso, diz-se que ela implcita ou tcita (Carlos R. Gonalves, Dir. Civil, vol III, p. 157). Segundo a doutrina, em todo contrato bilateral ou sinalagmtico presume-se a existncia de uma clusula resolutiva tcita, autorizando o lesado pelo inadimplemento a pleitear a resoluo (resciso) do contrato, com perdas e danos, segundo prescreve o Cdigo Civil: Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos. O contratante pontual tem, assim, ante o inadimplemento da outra parte, a alternativa de resolver o contrato ou exigir-lhe o cumprimento mediante a execuo especfica (CPC, art.s 287 e 461). Em qualquer das hipteses, far jus indenizao por perdas e danos. Em ambos os casos, tanto no de clusula resolutiva expressa ou tcita, a resoluo deve ser pedida via ao judicial, para que se obtenha uma sentena. No caso de clusula resolutiva expressa, a sentena tem efeito meramente declaratrio e opera ex tunc, pois a resoluo d-se automaticamente, retroagindo ao momento do inadimplemento; n caso de clusula resolutiva tcita, a sentena tem efeito desconstitutivo, dependendo de interpelao judicial. Havendo demanda, ser possvel aferir a ocorrncia dos requisitos exigidos para a resoluo e inclusive examinar a validade da clusula, bem como avaliar a importncia do inadimplemento, pois a clusula resolutiva, apesar de representar manifestao de vontade das partes, no fica excluda da obedincia ao princpio da boa-f e das exigncias da justia comutativa (Carlos R. Gonalves, ob. cit., p. 158). 23 Direito de arrependimento e a clusula penal tambm uma forma de se extinguir o contrato. Quando expressamente previsto no contrato, o arrependimento, desde que manifestado por escrito pela parte, autoriza a rescindir o contrato. Nesse caso, se a desistncia for do comprador, pode ele vir a perder o sinal que efetuou; por outro lado, se a desistncia for do vendedor, poder ser obrigado a devolver o sinal que recebeu em dobro, configurando-se assim as ARRAS penitenciais, conforme previsto no art. 420 do Cdigo Civil. 44

45 Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar. 23.1 Extino (resoluo) do contrato por Vcio Redibitrio O art. 442 do Cdigo Civil garante ao adquirente da coisa defeituosa a faculdade de redibir (desfazer) o contrato, em caso de vcio oculto da coisa. Neste caso o Cdigo Civil tambm permite reclamar reduo no preo pactuado. No CDC, o Vcio Redibitrio est regulado no art. 18, podendo o consumidor exigir a substituio do produto por outro em perfeitas condies (inciso I); devolver o produto e obter a restituio da quantia paga (inciso II); pedir o abatimento do preo (inciso III). 23.2 Extino (resoluo) do contrato pela Teoria da Impreviso, pela teoria da onerosidade excessiva e pela teoria da Clusula Rebus Sic Stantibus sabido que os negcios jurdicos podem sofrer modificaes em face da ocorrncia de fatos novos, imprevisveis pelas partes e a elas no imputveis, implicando em quebra insuportvel da equivalncia entre elas. Da falar-se em Teoria da Impreviso, Resoluo Por Onerosidade Excessiva e Clusula Rebus Sic Stantibus. 23.4 - A Teoria da Impreviso - Consiste no reconhecimento de que a ocorrncia de acontecimentos novos, imprevisveis pelas partes e a elas no imputveis, com impacto sobre a base econmica ou a execuo do contrato, o que admitiria a sua resoluo ou reviso, para ajustlo s circunstncias supervenientes. o substrato terico que permite rediscutir os preceitos contidos em uma relao contratual. A teoria da impreviso pressupe a existncia de um contrato vlido, de execuo continuada ou diferida, que, por circunstncia superveniente, onera excessivamente o devedor. No h, pois, fundo de abuso de poder econmico, como ocorre na leso (CC, art. 157), mas sim alterao da sua base objetiva por fato posterior imprevisvel. Caso se trate de situao previsvel e de conseqncia calculveis, dentro da lea econmica ordinria, ainda que impossibilite o cumprimento da obrigao principal, no h falar em aplicao da teoria da impreviso. 23.5 - Da Onerosidade excessiva Ocorre quando uma ou at mesmo ambas as partes (credor e devedor) experimentam um aumento na gravidade econmica da prestao a que se obrigou (Pablo, o. cita., p. 300). Esse princpio no se aplica aos contratos aleatrios, porque envolvem um risco, sendo nsita a eles e a influncia do acaso, salvo se o imprevisvel decorrer de fatores estranhos ao risco do prprio contrato. 23.6 - A Clusula Rebus Sic Stantibus Essa teoria consiste basicamente em presumir, nos contratos comutativos, de trato sucessivo e de execuo diferida, a existncia implcita (no expressa) de uma clusula, pela qual a obrigatoriedade de seu cumprimento pressupe a inalterabilidade da situao de fato. Se esta, no entanto, modificar-se em razo de acontecimentos extraordinrios, como uma guerra, por exemplo, que tornem excessivamente oneroso para o devedor o seu adimplemento, poder este requerer ao juiz que o isente da obrigao, parcial ou totalmente. 23.7 A Teoria da Impreviso e o Cdigo de Defesa do Consumidor A introduo da teoria da impreviso no direito positivo brasileiro ocorreu com o advento do CDC, que, no seu art. 6, V, elevou o equilbrio do contrato como princpio da relao de consumo, enfatizando ser direito do consumidor , como parte vulnervel do contrato na condio de hipossuficiente, a postulao de 45

46 modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas (Carlos R. Gonalves, o. cit., p. 171). O Cdigo Civil de 2002 consolidou o direito alterao do contrato em situaes especficas, dedicando uma seo, composta de trs artigos (478, 479 e 480), resoluo dos contratos por onerosidade excessiva. Vejamos cada um desses dispositivos: Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de um das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva. 23.8 Elementos para aplicao da Teoria da Impreviso A presente teoria somente interessa aos contratos de execuo continuada ou de trato sucessivo, ou seja, de mdio e de longo prazo, uma vez que se mostraria intil nos de consumao instantnea (Pablo, ob. cit., p. 299). Podemos, nessa linha de inteleco, decompor essa importante construo dogmtica, nos seguintes elementos: a supervenincia de circunstncia imprevisvel claro est, assim, que se a onerosidade excessiva imposta a uma das partes inserir-se na lea de previso contratual, no se poder, em tal caso, pretender-se mudar os termos da avena, visto que, na vida negocial, nada impede que uma das partes tenha feito um mau negcio. b alterao da base econmica objetiva do contrato a ocorrncia de circunstncia superveniente altera a balana econmica do contrato, impondo a uma ou a ambas as partes onerosidade excessiva. c onerosidade excessiva conseqencialmente, uma ou at mesmo ambas as partes experimentariam um aumento na gravidade econmica da prestao a que se obrigou. Com isso, podemos concluir que a teoria da impreviso no pressupe, necessariamente, enriquecimento de uma parte em detrimento do empobrecimento da outra. Isso porque a supervenincia da circunstncia no esperada poder haver determinado onerosidade para ambas as partes, sem que, com isso, se afaste a aplicao da teoria (Pablo, Contratos, vol. IV, p. 300).

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F I N A L
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PRIMEIRO TRABALHO SEMI-PRESENCIAL

I Este primeiro estudo de caso dever ser analisado e enviado via PLATAFORMA MOODLE. Ele valer como tarefa em cumprimento s aulas-semi-presenciais constantes do plano de ensino, cabendo ao aluno observar as datas limites ali contidas, para no ficar sem presena no respectivo dia.

ESTUDO DE CASO
A ASTROGILDO, taxista, vivo, idoso e com 65 anos de idade, levou seus cinco netos menores de 14 anos ao Shopping Center de Porto Velho. L chegando, deu sede na meninada e eles resolveram beber alguma coisa. Para tanto, foram at uma mquina de refrigerantes instalada no segundo piso e nela inseriram de uma s vez dez moedas de um Real. Isso congestionou a mquina e as latinhas no foram expelidas, nem o dinheiro foi devolvido s crianas. Indignado, ASTROGILDO reclamou da direo do Shopping a devoluo do dinheiro, mas foi informado que a responsabilidade seria de que instalou a mquina, no caso a Empresa representante da CocaCola. Ao ligar para a referida empresa, seus diretores se esquivaram, transferindo a responsabilidade para a direo do Shopping. Diante desse jogo de empurra, ASTROGILDO (av das crianas) contratou advogado e este j ingressou com ao de danos morais, exigindo a devoluo das moedas, incluindo no plo passivo a Direo do Shopping e a Empresa representante da Coca Cola. O juiz, ao despachar a inicial, mandou citar ambos os Rus, para apresentarem defesa. Em seguida designou audincia de conciliao (CPC, art. 447). Nessa audincia, as partes compareceram, apresentaram defesa escrita, mas no houve acordo, tendo o juiz prometido prolatar a sentena em trinta dias. Diante desses fatos, o aluno dever responder o seguinte: 1 No caso em tela, de quem foi a proposta de contratar, da representante da Coca Cola, da direo do Shopping ou da mquina de refrigerante? Justifique as respostas. 2 A partir de quando a proposta de contratar deixa de ser obrigatria para o proponente? Explique por que, segundo interpretao do art. 428, do Cdigo Civil. 47

48 3 sabido que nessas mquinas de refrigerante so expostas mercadorias com afixao de preo. Neste caso, em que momento ocorre a formao do contrato? Justifique a resposta. 4 No caso em tela, o ordenamento jurdico permite esse tipo de transao comercial envolvendo crianas? Qual a posio que predomina na doutrina? Explique por que. 5 O direito das crianas pode ser defendido em juzo pelo av? Explique por que. 6 No caso em tela, a quem o juiz deve dar ganho de causa, direo do Shopping, representante da Coca Cola ou ao av das crianas? Explique por que, de acordo com a doutrina majoritria.

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SEGUNDO TRABALHO PRTICO INDIVIDUAL

I Para elaborao e debates em sala de aula, onde o aluno dever estudar a questo dos CONTRATOS, na chamada FASE DE PONTUAO ou das NEGOCIAES PRELIMIANRES, a fim de solucionar o caso abaixo citado:

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ESTUDO DE CASO A O casal TCIO e SETEMBRINA, pretendendo contrair casamento no ms das noivas, estavam juntando dinheiro para mobiliar o seu futuro lar. Preocupados porque havia chegado o ms de maro e faltava apenas dois meses para o casamento, o casal foi at Marcenaria de PAFNCIO e, l chegando, iniciaram as negociaes sobre a compra de mesa e cadeiras para a sala de jantar, inclusive alinhavaram junto com PAFNCIO a MINUTA DO CONTRATO, onde fizeram constar o preo dos mveis, o tipo de madeira a ser empregada, a forma de pagamento e a provvel data de entrega, ficando apenas pendente a data em que o contrato definitivo viria a ser celebrado, j que se tratava de uma pesquisa de mercado e o casal ainda no podia fechar negcio, eis que SETEMBRINA, desempregada, estava na expectativa de receber parte da herana de seu falecido pai, cujo inventrio estava na fase final. Contudo, como os noivos eram pessoas bem relacionadas naquela comunidade, inclusive com fama de bons pagadores, PAFNCIO, por sua prpria conta, deu logo incio fabricao dos mveis, posto que seu estoque de madeira j estava no final e, se ficasse esperando o retorno dos noivos para a confirmao do negcio, ficaria impossibilitado de cumprir a sua parte, j que o Governo Lula havia enviado uma MEDIDA PROVISRIA para o Congresso Nacional, na qual proibia, a partir daquele ms, a comercializao da madeira escolhida pelo casal. Ocorre que o casal, cerca de um ms depois, quando l retornou para comunicar que o casamento fora adiado por questes financeiras, ficou sabendo que os mveis j estavam em fase final de acabamento, quando ento PAFNCIO, louvando-se no art. 427 do Cdigo Civil de 2002, comunicou-lhes que precisava receber pelo menos 50% do que fora avenado. At porque para no ficar no totalmente prejuzo, com o que o casal no concordou. Diante desse impasse, o aluno dever analisar o caso respondendo em seguida s seguintes indagaes:
1 Seria correto dizer que policitante o mesmo que proponente? Explique porque segundo a doutrina. 2 Seria correto dizer que no caso em tela houve uma legtima expectativa de contratar? Explique com suas palavras ou de acordo com a doutrina. 3 PAFNCIO, diante da recusa do casal em fechar o negcio, pode reclamar perdas e danos, j que teve despesas com a fabricao dos mveis? Explique de acordo com a doutrina mais abalizada. 4 correto dizer que a fase de pontuao no se confunde com o denominado contrato preliminar a que se refere o art. 462, do Cdigo Civil de 200? Explique de acordo com a doutrina. 5 No caso em tela teria aplicao o art. 427 do Cdigo Civil, de tal forma a justificar a exigncia de PAFNCIO em querer receber do casal 50% do preo da avena? Justifique a resposta, fundamentando de acordo com a doutrina. 49

50 6 O fato de o Governo ter expedido aquela medida provisria justificaria a atitude de PAFNCIO em querer dar logo andamento na fabricao dos mveis para no perder o negcio? Justifique a resposta. BIBLIOGRAFIA INDICADA 1 GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil Contratos, vol. IV, tomo I, Saraiva, ano 2005. 2 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, ano 2004 3 FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil Comentado, Saraiva, 2 edio, 2004, 4 GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas, Direito das Obrigaes, tomo I, Contratos, n 6.

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TERCEIRO TRABALHO PRTICO EM GRUPO

I Para elaborao e debates em sala de aula, onde o aluno dever estudar a questo dos CONTRATOS, no tema denominado DO LUGAR DA FORMAO DOS CONTRATOS, a fim de solucionar o caso abaixo citado:

ESTUDO DE CASO (N TRS)

A ASTOLFO, brasileiro, residente e domiciliado em Porto Velho, internauta roxo, em viagem de frias pela Europa, antes de embarcar no vo de volta ao Brasil, l mesmo no Aeroporto de Madri, acessou o SITE da SANSUNG INTERNACIONAL, cuja sede fica situada naquela capital da ESPANHA, onde adquiriu uma impressora importada da marca SANSUNG. Chegando ao Brasil, e em poucos dias, logo recebeu a encomenda em sua casa. Sem entender o manual em espanhol, ligou para o servio de assistncia ao cliente da SANSUNG NACIONAL, com sede em So Paulo, cujo atendente informou-lhe que filial brasileira da SANSUNG no fabrica e nem comercializa esse tipo de produto. Diante dessa informao, ASTOLFO percebeu que no teria como acionar a assistncia tcnica prometida no manual, caso a mquina apresentasse algum defeito. Percorrendo vrias casas de material de informtica aqui da capital, ele chegou a concluso de que no encontraria no comrcio local nem mesmo o cartucho de tinta para a impressora, muito menos eventuais peas de reposio, posto que no Brasil no h nenhum representante ou revendedor da SANSUNG INTERNACIONAL. Diante de tal constatao, ASTOLFO s vislumbrou uma alternativa, qual seja, a desistncia do contrato, mediante a devoluo da impressora. Com esse propsito, procurou o Procon, onde foi aconselhado a ingressar imediatamente com ao judicial, pois s assim conseguiria obter o desfazimento do negcio, mxime porque a lei prev um prazo exguo e decadencial para o exerccio desse direito. Assim convencido, contratou advogado de sua confiana. O causdico contratado, vendo que ainda no se esgotara o prazo de sete dias para desfazimento do negcio, conforme previsto no art. 49, do CDC, ingressou imediatamente com ao de resciso contratual contra a SANSUNG INTERNACIONAL, requerendo sua citao via CARTA ROGATRIA, j que o endereo comercial da referida empresa est situado na ESPANHA, na capital Madri. Ocorre que o Dr. Juiz de Direito, titular da 3 Vara Cvel de Porto Velho, ao despachar a inicial, indeferiu a mesma, mandando arquiv-la, por entender que o nosso Cdigo Civil no regula a contratao via Internet (contrato eletrnico). E mesmo que assim no fosse, ressaltou o magistrado, a Justia brasileira no competente para conhecer dessa modalidade de ao envolvendo empresas sediadas fora do territrio brasileiro. Neste caso, disse o Juiz, o Autor dever procurar a Justia do pas onde foi celebrado o contrato via Internet. Diante desse impasse, o grupo dever analisar o caso, respondendo em seguida s seguintes indagaes:

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52 1 Existe diferena entre os conceitos de localizao geogrfica e localizao lgica? Explique com suas palavras de acordo com a doutrina. 2 Tratando-se de modalidade de contratual entre pessoas ausentes, seria um bom argumento jurdico o causdico alegar, em sede de Recurso de Apelao, que a Justia Brasileira tem competncia para apreciar o caso em tela, em face do que prev o art. 47 do CDC? Justifique a resposta. 3 No caso em tela, o Tribunal de Justia pode dar provimento ao Recurso de Apelao a ser interposto pelo advogado, se este alegar que o foro competente deve ser deslocado para o local de residncia do comprador, posto que o contrato foi celebrado via Internet com brasileiro nato residente no Brasil? Explique porque, analisando detidamente os comentrios doutrinrios sobre o art. 435, do Cdigo Civil. 4 Mesmo que no Brasil no exista legislao especfica prevendo os contratos eletrnicos (via Internet), poderia o Juiz de Primeira Instncia utilizar-se da analogia para julgar o caso com base nas normas do nosso Cdigo Civil? Explique porque de acordo com a doutrina ptria. 5 No caso em tela, existe algum comentrio doutrinrio que justifique o entendimento do Juiz de Primeira Instncia, que considerou ter sido o contrato celebrado no local de residncia do policitante? Explique porque, justificando a resposta. 6 No caso em tela, pode o causdico invocar no Recurso de Apelao que existe Jurisprudncia do STJ, admitindo a competncia da Justia Brasileira para conhecer da ao proposta por ASTOLFO, tal como citado no item 10.11, pg. 14, da nossa apostila? Justifique a resposta. BIBLIOGRAFIA INDICADA 1 GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil Contratos, vol. IV, tomo I, Saraiva, ano 2005. 2 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, ano 2004 3 FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil Comentado, Saraiva, 2 edio, 2004, 4 GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas, Direito das Obrigaes, tomo I, Contratos, n 6.

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QUARTO TRABALHO PRTICO INDIVIDUAL

I Para elaborao e debates em sala de aula, onde o grupo (com at quatro alunos) dever estudar a questo da CLASSIFICAO e EXTINO DO CONTRATO POR VCIO REDIBITRIO, conforme problema abaixo descrito, que dever ser analisado segundo a matria j estudada em sala de aula:

ESTUDO DE CASO

(N QUATRO)

A PAFNCIO, taxista, vivo, achando-se cansado de tanto lavar roupas a mo, foi at a Loja conhecida como O LOJO DO POVO, onde adquiriu vista uma MQUINA DA LAVAR ROUPAS da marca CONSUL, mquina esta conhecida como TANQUINHO. Pagou pela mquina o preo de R$ 700,00. No manual de instruo constava que a garantia da mquina era de um ano. Ocorre que a mquina, aps treze meses e 20 dias de uso, apresentou defeito oculto e parou de funcionar. A loja que vendeu a mercadoria, ao ser comunicada do defeito, recomendou que PAFNCIO procurasse a ASSISTNCIA TCNICA. Esta, por sua vez, ao constatar que havia uma pea com defeito, cobrou pelo conserto a quantia de R$ 350,00, alegando que o prazo de doze meses de garantia j estava vencido. Diante desses fatos, o grupo dever s seguintes indagaes: I PAFNCIO est obrigado a pagar pelo conserto? Justifique a resposta, segundo Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil. 2 Qual a classificao do contrato que PAFNCIO celebrou com a loja a cima citada? Explique 3 Qual a forma mais usual e corriqueira de extino dos contratos? Explique porque. 4 Existe diferena entre contrato comutativo e contrato aleatrio? Qual a posio da doutrina. 5 Seria correto dizer que PAFNCIO celebrou um contrato de adeso? Explique porque. 6 O que significa Vcio Redibitrio? Explique com suas palavras. 7 Em que dispositivo do CDC o Vcio Redibitrio est previsto. 8 Seria correto dizer que o Vcio Redibitrio previsto no CDC mais abrangente do que o previsto no novo Cdigo Civil? Explique porque. BIBLIOGRAFIA INDICADA 1 GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil Contratos, vol. IV, tomo I, Saraiva, ano 2005. 2 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, ano 2004 3 FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil Comentado, Saraiva, 2 edio, 2004, 53

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Alunos: 1 - ......................................................... 2 - ................................................................ 3 - ........................................................................ 4 - ...............................................................

QUINTO TRABALHO PRTICO EM GRUPO

I Para elaborao e debates em sala de aula, onde o grupo (com at quatro alunos) dever estudar as caractersticas dos CONTRATOS BILATERAIS, apresentando soluo jurdica para o problema abaixo descrito:

ESTUDO DE CASO

(N CINCO)

A TCIO, vendedor autnomo, maior de 21 anos, casado, residente nesta capital de Porto Velho, celebrou com CAIO um contrato de locao de um imvel residencial com a intervenincia da IMOBILIRIA CASA NOVA, situada nesta capital. O imvel, identificado como apartamento 202, est situado na Rua Embratel n 100, nesta capital. Na clusula primeira do contrato ficou estabelecido que o prazo da locao seria de doze meses, com vigncia a partir de 1 de janeiro de 2004 e trmino previsto para 31/12/2004, sem clusula de renovao automtica. Na clusula segunda foi estipulado o aluguel em R$ 450,00 e mais o IPTU a vencer em fev/2004, no valor de R$ 160,00, conforme carn que TCIO recebeu de CAIO. Nesta mesma clusula ficou pactuado que o aluguel deveria ser pago a cada dia 10 do ms seguinte ao vencido, e o inquilino deveria efetuar os depsitos diretamente na conta bancria do proprietrio, sob pena de multa de 2% ao ms, em caso de atraso, alm de juros e correo monetria. Na clusula Terceira do contrato ficou pactuado que o locatrio (inquilino), por no ter apresentando fiador nem fiana bancria, deu em depsito ao locador a importncia de R$ 1.350,00, quantia esta equivalente a trs meses de aluguel, como garantia do cumprimento das clusulas contratuais, devendo o proprietrio devolv-la devidamente corrigida ao inquilino no trmino da locao. Na clusula quarta ficou estabelecido que, ao trmino da locao, o inquilino deveria restituir o imvel ao proprietrio em boas condies de uso, utenslios e instalaes eltricas e hidrulicas conservadas e todo pintado, tal como lhe fora entregue quando do incio da locao, sob pena de multa de 10% do valor do aluguel, alm de perder o depsito dado em garantia. Ocorre que no dia 21/12/2004 (dez dias antes de encerrar o contrato), TCIO enviou notificao Imobiliria Casa Nova (responsvel pela locao), solicitando um funcionrio para fazer vistoria no imvel, tendo em vista a necessidade de demonstrar o integral cumprimento da clusula quarta. Ocorre que a Imobiliria comunicou-lhe por escrito que o proprietrio, alm de no aceitar receber as chaves, ainda iria exigir a multa contratual e reter o valor do depsito, posto que estava em poder de certido positiva de dbito, expedida pela Secretaria de Fazenda da Prefeitura de Porto Velho, acusando que o IPTU de 2004 ainda no havia sido pago. Diante de tal ameaa formal e com medo da multa contratual e de perder o depsito de trs meses que estava em poder do locador, TCIO contratou advogado, que ingressou imediatamente com ao judicial. Nessa ao, o causdico formulou trs pedidos: a) a resoluo do contrato de locao na data pactuada e ainda o respectivo depsito das chaves em juzo, dada a recusa do locador em receb-las; b) iseno do pagamento da multa contratual e 54

55 devoluo da quantia equivalente aos trs meses de depsito que efetuou, devidamente corigida; c) condenao do Ru nas custas e nos honorrios de advogado. CAIO, por sua vez, ao receber a CITAO JUDICIAL, logo contratou advogado para fazer sua defesa judicial. Da responda: 1 Segundo a classificao dos contratos constantes do item 11 da nossa apostila, em quais delas o contrato de locao se enquadra? 2 Teria cabimento o advogado de CAIO argir na sua defesa (contestao) a exceptio non adimpleti contractus? Com que fundamentos? Explique porque. 3 Quais os elementos que caracterizadores da exceptio non adimpleti contractus? 4 Est correto, tecnicamente falando, o termo resoluo que o advogado utilizou na inicial para pleitear a resciso do contrato? Explique porque. 5 correto dizer que o contrato de locao se classifica como um contrato paritrio? Nesse caso, em que o contrato paritrio difere do contrato de adeso? Explique. 6 Quais so os quatro traos caractersticos do contrato de adeso, segundo Pablo Stolze? 7 correto dizer que os contratos de locao so comutativos, onerosos e sinalagmticos, posto que envolvem prestaes simultneas? Explique 8 Na sua opinio, quem sara vencedor nessa demanda judicial? Explique porque. BIBLIOGRAFIA INDICADA 1 GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil Contratos, vol. IV, tomo I, Saraiva, ano 2005. 2 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, ano 2004 3 FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil Comentado, Saraiva, 2 edio, 2004, 4 GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas, Direito das Obrigaes Contratos., n 6, So Paulo, Saraiva, 2002.

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ILES INSTITUTO LUTERANO DE ENSINO SUPERIOR DE PORTO VELHO

Curso: Direito - 5 perodo - 2005 Disciplina: Direito Civil Contratos Professor: Edvaldo Oliveira Data: ......../......../.......... Avaliao: ......................

Aluno: .......................................................................................................................................

SEXTO TRABALHO PRTICO INDIVIDUAL

I Para elaborao e debates em sala de aula, onde o aluno dever analisar o caso abaixo descrito a fim de encontrar a melhor soluo jurdica, tendo em vista a perda do bem adquirido atravs de CONTRATO BILATERAL ONEROSO:

ESTUDO DE CASO (DESAPROPRIAO DE REA RURAL)

A TBRCIO, conhecido fazendeiro desta capital de Porto Velho, em 15 de janeiro do corrente ano celebrou contrato de compra e venda com SETEMBRINO, de quem adquiriu uma propriedade rural com cerca de 300 hectares de extenso, situada na regio de CALAMA, pagando pelas terras a importncia de R$ 300.000,00 (Trezentos Mil Reais), em trs parcelas iguais, cuja ltima prestao foi quitada no dia 02/04/2005. Porm, TIBRCIO teve uma surpresa desagradvel. Tendo pago a ltima parcela do terreno, foi ao INCRA efetuar a transferncia da propriedade para seu nome, quando ficou sabendo que foi publicado no Dirio Oficial da Unio um DECRETO assinado pelo Presidente Lula, com vigncia a partir de primeiro de maio desse ano, DESAPROPRIANDO as terras que acabara de comprar de SETEMBRINO. Segundo consta desse Decreto, a desapropriao foi por interesse pblico, posto que a referida propriedade est situada na rota de implantao do GASODUTO, onde sero instalados os tubos que conduziro at Porto Velho o GS NATURAL produzido em URUCU (regio de Manaus). No Decreto, diz o Governo Federal que a terra improdutiva e seus donos a esto utilizando somente como pasto, por isso os Peritos do INCRA a avaliaram em R$ 150.000,00. Antevendo o prejuzo, TIBRCIO contratou advogado para ingressar em juzo com a medida judicial cabvel, por acreditar que pode reaver de SETEMBRINO o valor absurdo que pagou pelas terras. Diante desses fatos, responda o seguinte: 1- No caso em tela, em que houve a desapropriao da terra, TIBRCIO tem direito de voltar-se contra SETEMBRINO e exigir em juzo a devoluo do que pagou pelas terras? Explique porque. 2 Se a desapropriao fez TIBRCIO perder a propriedade, qual o nome que se d a esse instituto jurdico que causou essa perda? 3 Quais os requisitos exigidos pela doutrina para que fique caracterizado esse instituto? 4 correto dizer que nesse tipo de desapropriao no se configura a EVICO? Explique porque. BIBLIOGRAFIA INDICADA 1 GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil Contratos, vol. IV, tomo I, Saraiva, ano 2005. 2 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, ano 2004 3 GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas, Direito das Obrigaes Contratos., n 6, So Paulo, Saraiva, 2002. 56

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ILES INSTITUTO LUTERANO DE ENSINO SUPERIOR DE PORTO VELHO

Curso: Direito - 5 perodo - 2005 Disciplina: Direito Civil Contratos Professor: Edvaldo Oliveira Data: ......../......../.......... Avaliao: ......................

Aluno: .......................................................................................................................................

STIMO TRABALHO PRTICO INDIVIDUAL

I Para elaborao e debates em sala de aula, onde o aluno dever analisar o caso abaixo descrito a fim de encontrar a melhor soluo jurdica, tendo em vista a perda do bem adquirido atravs de CONTRATO DE COMPRA E VENDA:

ESTUDO DE CASO (DESABAMENTO DE PRDIO POR DEFEITO DA OBRA)

A GENIVALDO, conhecido comerciante, residente na Cidade do Rio de Janeiro, em FEVEREIRO de 2002, celebrou CONTRATO DE COMPRA E VENDA com o empreiteiro conhecido como CECLIO DO REGO, de quem adquiriu um PRDIO DE DOIS ANDARES, recm-construdo, situado na praia da BARRA DA TIJUCA, zona oeste do Rio de Janeiro, j pronto para morar. Pagou pelo imvel a quantia de R$ 300.000,00, em quatro parcelas iguais de R$ 75.000,00, sendo que no contrato havia uma clusula estabelecendo que o comprador teria o prazo de dois anos para reclamar qualquer defeito da obra. Ao efetuar o pagamento da ltima parcela, GENIVALDO obteve do vendedor a Escritura definitiva do imvel, nele passando a residir com sua famlia a partir de MARO/2002. Ocorre que, em 30 de MARO de 2005, aps decorridos mais de dois anos da compra do imvel, GENIVALDO ouviu um grande estrondo vindo das pilastras do apartamento, sendo que s teve tempo de pegar miudezas e sair correndo com sua famlia para o outro lado da rua, quando viu o prdio desabar, ficando o mesmo reduzido a escombros. Ingressando em juzo com ao de resciso do contrato, por VCIO REDIBITRIO, visando obter a devoluo do que pagou pelo imvel, o Juiz de Primeira Instncia, titular da 3 Vara Cvel do Rio de Janeiro, julgou improcedente o processo, sob o fundamento de que o novo Cdigo Civil estabelece que o adquirente de bem imvel tem prazo de um ano para reclamar defeitos da obra. Segundo o magistrado, esse prazo contado da data em que o imvel entregue ao comprador, conforme previsto no art. 445 do Cdigo Civil. No caso dos autos, GENIVALDO j estava morando no imvel a mais de trs anos, logo no caberia mais alegar qualquer prejuzo, posto que o prazo legal j havia decorrido, disse o Juiz. E mais, concluiu o magistrado: Se o prdio desabou por defeito da obra, aps decorrido o prazo decadencial, quando muito, caberia a GENIVALDO cobrar indenizao por danos morais. Porm, nem mesmo esta verba no poderia ser deferida, j que no fora exigida na ao por ele ajuizada. Inconformado, o advogado contratado por GENIVALDO ingressou com Recurso de Apelao junto ao Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Nesse recurso, o causdico pleiteou a reforma da deciso, alegando que seu cliente no perdera o prazo para ajuizar a ao, uma vez que o defeito de construo s aparecera em MARO do corrente ano, quando o prdio veio a ruir, conforme LAUDO PERICIAL subscrito por um engenheiro credenciado pelo CREA. Alm do mais, disse o causdico, a lei fala em prazo contratual e prazo legal. Diante de tais fatos, o aluno dever responder s seguintes questes: 1 Como se classifica esse tipo de contrato celebrado por GENIVALDO? Explique. 57

58 2 Essa perda do bem imvel caracteriza EVIO ou VCIO REDIBITRIO? Existe diferena entre um e outro? Explique. 3 Qual a ao cabvel nesse caso e qual o prazo legal que GENIVALDO tem para ingressar em juzo? Explique comentado sobre o dispositivo legal aplicvel. 4 Foi correta a ao ajuizada por GENIVALDO? Explique porque. 5 Foi correta a deciso do Juiz de Primeira Instncia, que entendeu que GENIVALDO decaiu do direito de rescindir o contrato? Justifique a resposta. 6 Qual o fundamento que ampara o comprador contra os VCIOS REDIBITRIOS? Explique porque. 7 No caso em tela, o recurso de apelao interposto pelo advogado de GENIVALDO tem chance de prosperar? Explique porque, citando a posio da doutrina e jurisprudncia. 8 O que significa VCIO OCULTO para o legislador? Explique. 9 Pablo Stolze, p. 218, afirma que, com o advento do novo Cdigo Civil, passaram a coexistir duas modalidades de garantias. Explique que modalidades de garantias so estas, citando exemplos e dizendo se GENIVALDO estaria amparado por um desses prazos. 10 Porque esse tipo de contrato no se enquadra no Cdigo de Defesa do Consumidor? Explique. BIBLIOGRAFIA INDICADA 1 GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil Contratos, vol. IV, tomo I, Saraiva, ano 2005. 2 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, Saraiva, vol. III, ano 2004 3 GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas, Direito das Obrigaes Contratos., n 6, So Paulo, Saraiva, 2002.

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