Maestria en Derecho Civil y Procesal Civil

Trabajo Prctico de Derecho Comparado 1.-Introduccion.1.1 Aspectos Generales La formalizacin de la disciplina del Derecho Comparado encuentra sus primeros antecedentes en Europa, donde alcanz un notable desarrollo a partir de las primeras dcadas del siglo XX. Un primer Congreso Internacional de Derecho Comparado se llev a cabo en la ciudad de Pars en el ao 1900, y a partir de all, la disciplina se expandi en el mbito de la enseanza y la investigacin, habiendo logrado cambiar, en cierta medida, la mentalidad localista de los juristas, quienes muchas veces continan resistindose a realizar ejercicios comparativos entre un sistema jurdico local y los ordenamientos jurdicos e instituciones extranjeras cuyo tratamiento suele ser radicalmente distinto por pertenecer a otras familias jurdicas. En nuestro pas, los obstculos con los que tropieza una verdadera implementacin acadmica e investigativa del Derecho Comparado no son pocos. Para empezar, la enseanza del Derecho Comparado no forma parte de los planes curriculares de las Universidades Bolivianas, y tampoco existe algn Instituto especializado que se hubiera preocupado de la profundizacin del extenso alcance de esta disciplina, sumadas estas carencias al hecho que durante los ltimos tiempos se viene encumbrando sobremanera la aplicacin exclusiva y excluyente de las normas jurdicas locales sobre la base de un criterio de territorialidad. En el contexto de Amrica Latina, el desarrollo de la disciplina no es del todo extrao y por el contrario lleva ya varios aos, siendo los Institutos pioneros en introducirse en la investigacin del Derecho Comparado en primer lugar el establecido en Crdoba el ao 1925, y posteriormente el que fuera fundado en Mxico el ao 1940. Segn seal el destacado profesor francs de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de Aix-Marseille, Ren David, la importancia y funciones del Derecho Comparado no se limitan simplemente a buscar la unificacin del Derecho a travs de un derecho comn de la humanidad civilizada, o a lograr un mejor conocimiento y perfeccionamiento del Derecho nacional mediante la utilizacin del mtodo comparativo, sino que por el contrario, el sustancial valor del Derecho Comparado descansa en entender a los dems participantes en la vida internacional y en organizar la coexistencia entre hombres o Estados que tienen concepciones diversas del mundo y, quiz, de la justicia.. Numerosos tratadistas han ensayado clasificaciones de los Sistemas Jurdicos existentes en el mundo, entre las cuales, rescatamos una de las practicadas por Ren David, para quien las familias jurdicas contemporneas seran las siguientes: Familia Romano Germnica, Familia del Common Law, Familia de los Derechos Socialistas y Familia de sistemas filosficos o religiosos.

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A su vez, los especialistas en Derecho Comparado, denominados tambin como comparatistas, suelen diferenciar entre los anlisis micro comparativos y macro comparativos, distinguindose los primeros de los segundos, porque aquellos se practican respecto de una institucin jurdica particular o concreta, en tanto que los ltimos se refieren a aspectos mucho ms generales y amplios, cul sera la comparacin de un sistema jurdico en su totalidad con otro concebido en esa misma dimensin. Las referencias sobre Derecho Comparado en nuestro pas son escasas y prcticamente inexistentes, lo cual ha llevado a que se generalice un desconocimiento sobre dicha disciplina y los trascendentales beneficios que podra traer la comprensin de otros sistemas jurdicos, que en ltima instancia reflejan instituciones sociales y el pensamiento de los dems actores del concierto internacional, del cual Bolivia es cada vez ms interdependiente. Urge que las Facultades de Derecho del pas, como as tambin los profesionales abogados, puedan iniciar un proceso de profunda reflexin sobre la necesidad de implementar la enseanza e investigacin del Derecho Comparado, de tal manera que se pueda actualizar el modelo educativo basado casi exclusivamente en el estudio exegtico de normas jurdicas, y se transite hacia un necesario cambio de orientacin que nos permita un verdadero anlisis integral del derecho como fenmeno y manifestacin social presente en todas las latitudes del mundo contemporneo. 1.2 Antecedentes de la Cesin de Crdito 1.2.1Derecho Romano: El derecho romano nunca acept sta figura jurdica pues al considerar la obligacin como personalsima, nunca pudo aceptarse el principio de que pudiera cambiarse la persona del deudor y mantener viva la obligacin. Establecan que si se cambiaba el deudor en un acto jurdico, era porque se haba extinguido la primera deuda, y haba surgido otra con diferente obligado, citando a Planiol, El derecho romano consideraba incompatible con la esencia de la obligacin lo mismo la transmisin de crditos que la asuncin de las deudas. Por tanto, no poda hacerse por delegacin del antiguo deudor o sin delegacin. 1.2.2 Francia: Tampoco reconoce la cesin de deuda, en el Cdigo de Napolen no lleg a regularse este tema, ni existe precepto alguno que en forma directa reglamente esta institucin. Se entiende que si un deudor considera igual pagarle a su acreedor o a otra persona, pues de todas formas tiene que pagar, no pasa lo mismo respecto del acreedor, a ste no le es indiferente que le deba una u otra persona, pues su original deudor puede tener un patrimonio pecuniario ms solvente que quien pretenda substituirlo. La escuela de la exgesis, reconoce que dentro del principio de la autonoma de la voluntad, aunque el Cdigo no reglamente la cesin de deudas, puede operar esta figura jurdica, ya que ningn principio de orden pblico o de moral social se opone a dicha institucin.

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Tambin la jurisprudencia reconoce que dentro del principio de la autonoma de la voluntad, aceptado como es base principal en los contratos, es posible, bajo el Cdigo Francs, estipular una cesin de deudas, pero slo por consentimiento expreso del acreedor. 1.2.3 Alemania: La cesin de deudas es una institucin del derecho moderno, que se origina propiamente en la jurisprudencia y legislacin alemanas. Desde el siglo XVI, fue por necesidades de orden prctico que en un principio se introdujera el uso de la cesin de deudas en el derecho alemn, posteriormente se reglament la institucin. Se admite la transferencia de la obligacin por cambio de deudor, requiriendo consentimiento expreso o tcito del acreedor para que el obligado sea sustituido por un tercero. El Cdigo Civil alemn consagr la cesin de deuda por primera vez en la historia legislativa de los pueblos europeos y americanos.

2.- Resumen Ejecutivo.-

La cesin de crdito normada en nuestro C.C. en el Captulo III de la trasmisin de las obligaciones, es una institucin que implica una transferencia de la obligacin cambiando al deudor, pero sin alterar la relacin jurdica establecida desde un principio. Es una manera de transmisin de las obligaciones, nunca de extincin.

El efecto general de esta figura jurdica es que permite el cambio de la persona del deudor, sin que la obligacin se extinga o deje de ser la misma, y subsiste el mismo derecho personal con el mismo objeto y mismo acreedor.

3.-Objetivos.-

Una comprensin de la figura legal Cesin de Crditos, estudiar su historia y evolucin, como tambin las legislaciones que la reconocen de acuerdo a su aplicabilidad legal.

4.-Desarrollo del Tema.Articulo 384 (Nocin).- El acreedor aun sin el consentimiento del deudor puede trasferir su crdito a ttulo oneroso o gratuito siempre que la trasferencia no contradiga lo perpetuado por la ley o lo convenido por el deudor. En la legislacin Mexicana, se entiende la institucin de la cesin de deudas como el contrato celebrado entre el deudor original y el deudor sustituto donde ste acepta hacerse cargo de la obligacin del deudor original.

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En Espaa, anteriormente slo se aceptaba la institucin de la novacin, que se entiende como la extincin de una obligacin y constituir una nueva con un deudor nuevo. Especficamente el Cdigo Civil Espaol no regula la institucin de la cesin de deudas, pero actualmente la doctrina y la jurisprudencia la aceptan. La jurisprudencia establece que dentro de la novacin entendida de manera global, incluye la asuncin de deuda, que es la modificacin de la obligacin por cambio de deudor. En Argentina, tampoco se legisla expresamente la institucin de la cesin de deudas, pero si cabe la posibilidad de que sta exista, pues se admite la posibilidad de que haya un cambio de deudor en la obligacin sin que haya novacin, pues la deuda y el inters subsisten, el acreedor siempre tendr un deudor. La legislacin mexicana regula, en su Cdigo Civil, la institucin de la cesin de deudas, mientras que las legislaciones argentina y espaola anteriormente expuestas no la regulan expresamente en sus respectivos cdigos civiles. Independientemente de esto, las tres legislaciones las aceptan plenamente, y regulan la institucin de una u otra manera. El Cdigo Civil mexicano, establece en su Artculo 2051, que para que haya una sustitucin de deudor es necesario que el acreedor consienta expresa o tcitamente, en trminos generales, se puede entender que ninguna cesin de deuda puede existir antes de la adhesin del acreedor. Al mencionar que el acreedor puede consentir la cesin de manera tcita se hace referencia a que cuando el deudor sustituto realice actos, en nombre propio, que debera de haber ejecutado el antiguo deudor, y que el acreedor lo haya permitido, entonces se entiende como la aceptacin de ste a dicha cesin, basados en el Artculo 2052 del Cdigo Civil mexicano. Al referirnos a la legislacin espaola, como expuse anteriormente, el Cdigo Civil espaol no regula la institucin de cesin de deudas de manera expresa, pero el Artculo 1203 prev la modificacin de las obligaciones por sustitucin del deudor. Actualmente la doctrina y la jurisprudencia espaola admiten la cesin de deuda como transmisin de la obligacin, sujetando dicha admisibilidad en algunos casos al consentimiento del acreedor. La legislacin espaola admite dos sistemas o clases de cambio de deudor, el de la expromisin y el de la delegacin. La expromisin es el acuerdo entre el acreedor y el nuevo deudor, donde se libera al antiguo deudor, y no es necesario que ste tenga conocimiento de dicho convenio. Al referirnos a la expromisin, el derecho mexicano establece que el acreedor puede intervenir en la cesin de deudas, celebrando un contrato directamente con el deudor original y con quien lo sustituya, el cual es el caso ms comn para que el acreedor manifieste su consentimiento en la cesin, pues el sistema de la expromisin no se regula

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expresamente, pero puede entenderse como aceptado en la legislacin mexicana, y el mas comn y sencillo para la perfeccin de la cesin. En cuanto a la delegacin, se entiende como el acuerdo entre el deudor antiguo y el nuevo, en donde el nuevo deudor asume la deuda del antiguo, y dicho acuerdo ser eficaz en el momento que el acreedor lo consienta. El sistema de la delegacin es el que podra equipararse a la mecnica que la legislacin mexicana regula, pues para que exista la cesin de deudas es necesaria e indispensable la aceptacin del acreedor. Enfocndonos en la legislacin argentina, el Cdigo Civil argentino no regula expresamente la institucin de la cesin de deudas, slo regula la novacin por cambio de deudor, a pesar de esto, la doctrina la declara como lcita, pues en la prctica se considera una consecuencia del principio de autonoma de la voluntad, aunque como expuse anteriormente, y como establece Colmo, hay muchos casos inmersos en el Cdigo argentino donde puede encontrarse sta institucin, como en el tema de la herencia, o del arrendamiento en las obligaciones correlativas, etc. Al igual que en el derecho espaol, el derecho argentino acepta las dos maneras para efectuar la cesin de deudas, la expromisin y la delegacin, y se entiende en los mismos trminos anteriormente expuestos. Se establece al igual que en la legislacin mexicana y en la argentina que para que sea vlida la cesin de deuda se necesita el consentimiento ya sea, expreso o tcito, del acreedor, es decir, el convenio celebrado entre el deudor antiguo y el sustituto queda sujeto a una condicin suspensiva de que el acreedor acepte dicha cesin. En cuanto a la transmisibilidad de la deuda, nuestro Cdigo Civil establece que el acreedor al aceptar la cesin, ha liberado completamente de la deuda al antiguo deudor, dejando la posibilidad de que se pacte lo contrario, y por eso no hay manera que el acreedor repita contra el antiguo deudor si el nuevo deudor se encuentra insolvente, pues anteriormente el acreedor lo ha liberado de toda la deuda y no tiene derecho alguno de reclamarle el cumplimiento de la obligacin. El derecho espaol, establece que aunque el cambio de deudor libera al antiguo, si en el momento de realizar la delegacin el nuevo deudor era insolvente con anterioridad al cambio, el deudor antiguo no queda liberado y el acreedor todava puede exigirle el cumplimiento de la obligacin, en caso contrario, el Cdigo Espaol en su Artculo 1206 establece en su primera parte que: La insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido aceptado por el acreedor, no har revivir la accin de ste contra el deudor primitivo es decir, al igual que en el derecho mexicano, si el nuevo deudor cae insolvente despus de realizada la cesin de deuda, no hay manera de que el acreedor repita en contra del antiguo deudor, pues ste en base a la cesin, ha quedado liberado de la deuda, y no es parte de la relacin jurdica.

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Refirindonos al derecho argentino, no hay mucho que decir, pues opera de manera similar a lo expuesto en el derecho mexicano y en el derecho espaol, donde se entiende que el acreedor no tiene derecho a exigir al deudor antiguo el cumplimiento de la obligacin si su nuevo deudor ha cado en insolvencia. La legislacin mexicana adems en su Artculo 2054 establece o permite que el antiguo deudor y el sustituto propongan al acreedor la cesin de deuda fijndole un plazo para aceptar o no dicha deuda, y si pasado ese plazo sin que el acreedor haya dado a conocer su decisin final, se presume que ha rehusado dicha proposicin, es decir no hay una aceptacin por parte del deudor, pues el Cdigo establece que si: pasado ese plazo sin que el acreedor haya hecho conocer su determinacin, se presume que rehsa Mientras que ni la legislacin espaola ni la argentina establecen o regulan el plazo que se podra establecer al acreedor para su aceptacin, como lo hace el Cdigo Civil mexicano, concluyendo entonces que se basan slo en la aceptacin de manera expresa o tcita, sin enfocarse en la opcin de establecerle un tiempo determinado al acreedor para que exprese su consentimiento. En la cesin de deuda se entiende que el deudor sustituto queda obligado en los trminos en que estaba obligado el deudor antiguo, es decir, como el vnculo jurdico no cambia, sino slo cambia la persona del deudor, el deudor sustituto queda obligado a pagar los intereses vencidos si es que los hay y los futuros que cause el crdito, as como la indemnizacin por daos y perjuicios, la clusula penal, etc., dichas consecuencias son actos naturales de la transmisin de la relacin jurdica, pues contina subsistente sin afectarse lo principal. Pero al hablar de las garantas constituidas por un tercero, stas dejarn de existir en el momento que se realice la transmisin de la deuda, pues el tercero se oblig por consideraciones del deudor original y no del nuevo que puede llegar a ser un desconocido, y por lo mismo no tiene por qu subsistir la garantas o garantas que en algn momento constituy, salvo que se pacte lo contrario y el tercero acepte que dichas garantas continen. En el derecho espaol, en cuanto a las garantas prestadas por terceros, se establece lo mismo que en la legislacin mexicana, que dichas garantas slo subsistiran despus del cambio del deudor si as lo ha consentido el tercero que constituy la o las garantas, y si no aceptan dicho cambio de deudor entonces los terceros quedarn liberados en la relacin jurdica que surge con el nuevo deudor. En cuanto a que la obligacin pasa en los mismos trminos en que el deudor antiguo estaba obligado, aplica de la misma manera que en la legislacin mexicana, se acepta y se transmite la deuda en los mismos trminos y condiciones en los que estaba obligado el deudor primitivo.

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Asimismo en la legislacin argentina, se establece que la transmisin de la deuda se realiza respecto de lo principal y de sus accesorios, a menos que, como en el derecho mexicano y espaol, dichas garantas hayan sido dadas por terceros y estos no tengan inters alguno en garantizar la obligacin del nuevo deudor. En la institucin de la cesin de deudas, se contempla la posibilidad de que el deudor sustituto oponga las excepciones necesarias en contra del. Es decir hay excepciones derivadas de la deuda que recibe el deudor sustituto y adems las excepciones que ste deudor sustituto tenga con el acreedor. Es decir, el nuevo deudor puede oponerse a las pretensiones del acreedor por medio de las excepciones que deriven del acto de la obligacin entre el deudor original y el acreedor, pero nunca podr oponerle las excepciones personales que hubiera tenido el deudor original con el acreedor. De igual manera, en el derecho espaol, hace diferencia entre las excepciones derivadas de la relacin subyacente que ya existen en el momento de perfeccionarse la cesin de deuda y que el deudor sustituto puede oponer al acreedor, con toda la validez que le establece la ley. En cambio las excepciones que deriven de la relacin entre el antiguo deudor y el nuevo deudor no pueden oponerse frente al acreedor. El nuevo deudor puede oponer al acreedor las excepciones que deriven de la relacin jurdica que existe entre l y su acreedor. En resumen, la legislacin mexicana y la espaola regulan de manera similar el tema de las excepciones en la institucin de cesin de deudas. Asimismo, la legislacin argentina establece que al efectuarse la cesin de deudas, el nuevo deudor pude oponer al acreedor las excepciones objetivas que correspondan al deudor original, es decir las derivadas de la deuda que ha recibido, pero no son oponibles las excepciones que derivan del convenio entre el deudor primitivo y el deudor sustituto. De manera expresa lo establece como la legislacin espaola, las excepciones que pueden presentarse frente al acreedor sern vlidas slo si derivan de la relacin originada por la deuda cedida. Finalmente, como cualquier institucin o convenio, la cesin de deudas es susceptible de que sea declarada nula, es decir, la relacin jurdica que exista entre deudor antiguo y acreedor subsiste, en virtud de que nunca lleg a operarse la transmisin de la deuda, y por lo tanto el mismo vnculo jurdico continuar. Al ser nula la cesin, se mantiene ligado al deudor que se pretendi sustituir, y la deuda seguir siendo la misma, pues el cambio de deudor nunca ocurri por efecto de la nulidad, y por lo tanto sobrevive, pues el acto que iba a ser sustituido nunca fue eficaz ni vlido. En relacin con ste punto, el derecho espaol, establece que si la obligacin asumida por el nuevo deudor fuera declarada nula o fuera anulada, se entiende entonces que hay una ineficacia del negocio de la cesin de deuda, segn el Cdigo Civil espaol, la antigua

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obligacin contina, ya que la liberacin del deudor antiguo ha sido ineficaz y ste sigue obligado. Finalmente, el derecho argentino, de la misma manera que el derecho mexicano y el espaol, establece que si la institucin de la cesin de deudas es nula, trae como consecuencia la ineficacia de la cesin de dicha deuda y la continuacin de la relacin jurdica del acreedor con el deudor que quera ceder la deuda, pues nunca se perfeccion la cesin de dicha obligacin, por lo que las cosas quedan como estaban. 5.-Conclusion Como conclusin general, se puede ver como la institucin de la cesin de deudas es de una u otra manera contemplada en las tres legislaciones anteriormente expuestas, de maneras muy similares y con la misma naturaleza jurdica entendindola la transferencia de la obligacin por el cambio del deudor pero sin alterar la relacin jurdica constituida desde un principio. La obligacin no se extingue en ningn momento, subsiste el mismo derecho personal con el mismo objeto y con el mismo acreedor. En realidad, tanto nuestra legislacin como la mexicana, argentina y la espaola, regulan y aceptan de manera muy similar la cesin de deudas, las tres legislaciones se basan en los mismos principios y tienen la misma finalidad, el sustituir al deudor sin extinguir la obligacin ni modificar la deuda, obteniendo como consecuencia la liberacin del antiguo deudor y creando una relacin jurdica entre el acreedor y el deudor sustituto. Puede decirse que nuestra legislacin adems de la legislacin mexicana son las que expresamente regulan sta institucin, pues se puede ver como Espaa y Argentina, por necesidad y por el transcurso de la vida cotidiana han ido, poco a poco, aceptando y regulando esta institucin para efectos prcticos y econmicos en materia de obligaciones, pues por costumbre es necesario adjudicar ciertas instituciones que anteriormente no estaban legisladas en su derecho.

6.-Mtodo.-

En el presente trabajo investigativo utilizamos el mtodo deductivo que es un mtodo cientfico que considera que la conclusin est implcita en las premisas. Por lo tanto, supone que las conclusiones siguen necesariamente a las premisas: si el razonamiento deductivo es vlido y las premisas son verdaderas, la conclusin slo puede ser verdadera.

7.- Bibliografa.

Planiol Marcel, Tratado Elemental de Derecho Civil: las obligaciones, Edit. Porra, 1945. Pg. 265

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Rojina Villegas Rafael, Compendio de Derecho Civil, Teora General de las Obligaciones, Edit. Porra, 23 edicin, Mxico, 2000, Pg. 474. OCallaghan Muoz Xavier, Pedreira Andrade Antonio, Introduccin al Derecho y Derecho Civil Patrimonial, Edit. Arces, S.A., 4 edicin, Espaa. Albaradejo Manuel, Derecho Civil II Derecho de Obligaciones, Volumen I, Jos Mara Bosch Editor, S.L., Barcelona Rezzonico Luis Mara, Manual de las Obligaciones

Maestrantes: Carlos Yeske Arellano Silvana Cosso Torri

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