LAS FORMAS ALTERNATIVAS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS EN JAPN: Lic.

Virginia Salgado

La utilizacin en Japn de formas alternativas de gestionar los conflictos est relacionada a varios aspectos particulares de su cultura y su historia. La figura del intermediario es tradicional y muy importante en esta cultura. Es la persona ubicada entre dos individuos para facilitar su vinculacin, asegurar y sostener en el tiempo los lazos sociales. Es quien realiza la conexin, con la mayor discrecin, entre dos personas con el objeto de construir un espacio donde las relaciones fluyan y a su vez crear una continuidad de esta relacin social, dndole legitimacin. Tambin la intermediacin puede ser realizada a travs de objetos. Es extendida la costumbre de dar e intercambiar pequeos regalos. El ikebana (arreglo floral) es una forma de comunicacin, es una costumbre que perdura, cuya funcin es aliviar y enmendar las dificultades de la comunicacin hogarea. (Tada, 2006, p.131) Otro aspecto relevante de la cultura japonesa es el autocontrol de las emociones. El autocontrol que tienen de sus sentimientos revela la medida de valor de la persona. Mayor ser su valor cuanto ms contenga sus emociones en sus gestos y sus expresiones. Los gritos, los insultos son formas que no se toleran y tiene una connotacin totalmente negativa. El llanto es considerado un acto vergonzoso an en ocasiones como un funeral: Un ejemplo claro es fcil de advertir en los funerales de hoy en da. Entre las personas que asisten pocas tienen lgrimas en los ojos. (Tada, 2006, p. 262). Esta forma de mantener distancia con el otro a travs del autocontrol de las emociones se completa con seales de unin y comprensin, como asentir con la cabeza, y por palabras de consentimiento (so desu ne) que se repiten durante un dialogo. La conexin se construye poniendo distancia por medio de formas de intermediacin, a travs de personas (mediadores), objetos (ikebana) y reglas de comportamiento (autocontrol de los sentimientos). Los conflictos graves tienden a ser resueltos, no por los individuos por separado sino por la gente que est involucrada, junto con sus amigos ntimos. Por sus propios medios y tambin a travs de intermediarios (go beetwen), guiados por fuerzas como el giri (deber moral de reciprocidad) y respetando las maneras de cortesa en el lenguaje y los gestos. (Niyekawa, 1984). En la Era Tokugawa (1603-1868), luego de muchos aos de guerras civiles entre familias nobles por la obtencin del poder se establece lo que se llam "la paz Tokugawa". Si bien el sistema de clases ya exista, durante este perodo histrico se estructura de manera ms rgida y esto va a determinar tambin las costumbres y los comportamientos de cada clase. La clase superior, los Samuris, inclua a los miembros de las familias nobles, guerreros y oficiales de gobierno. Le seguan los campesinos que estaban sujetos a muchas obligaciones con la clase superior y no podan abandonar sus tierras. Les seguan los artesanos y los mercaderes. Estas tres clases deban obediencia a los samuris, existan comportamientos especficos y maneras de dirigirse a ellos que an perduran en el idioma japons en su forma honorfica.

Dentro de este perodo el conflicto era considerado como moralmente inaceptable, se pensaba que los litigios desestabilizaban las relaciones humanas. El deber de los seores era mantener la paz en sus lmites de influencia e intermediar entre las partes en disputa para restablecer un valor muy importante para ellos como lo era la armona social. Hay numerosos registros que atestiguan los diferentes conflictos comunitarios y sus formas de resolverlos. Las disputas eran numerosas y podan darse dentro de las aldeas o entre ellas. Cualquier ruptura de los lazos sociales tena una inmediata respuesta de la comunidad. Cada aldea tena una asamblea (kumiai) que se reuna frecuentemente para resolver los conflictos. Estos incluan problemas con la renta de propiedades, reclamos por deudas, divisin de herencias, comportamiento pblico indebido (actos violentos), destruccin de propiedad de la aldea. En la reunin de la asamblea (yoriai) se decida la intervencin y se encargaba a un intermediario para que las partes involucradas lleguen a un acuerdo (rakuchaku). Las dos partes deban encargarse de los costos de la reconciliacin final que tena lugar tres das despus. Consista en la formalizacin del arreglo, las partes brindaban juntas con sake como smbolo de la restauracin de la armona social. Tambin se hacan cargo del pago de los honorarios de mediador expresados en los gastos de arroz y sake consumidos durante el proceso. Este proceso en s mismo no est descripto detalladamente, slo se hace referencia a conversaciones y discusiones previas al acuerdo final. En el caso de conflictos que involucraban a individuos entre aldeas, la estructura es la misma pero actan un intermediario de cada una. Si bien las partes tenan que aceptar la intervencin de la asamblea comunitaria, no se puede obviar su carcter coercitivo, los miembros de la aldea estaban sujetos a cdigos y reglas que deban cumplir pena de ser sancionados. La expulsin de la comunidad era la ms alta de los castigos y raramente se aplicaba. Se destaca el esfuerzo por resolver los conflictos dentro de la comunidad y restaurar los lazos o relaciones daadas. (Pratt, 2000). Tambin existan formas de resolucin de disputas a travs de agentes del gobierno dependientes del Shogunato. Los juzgados y procedimientos para manejar disputas civiles eran particulares de cada grupo social. Cada uno de estos tena un valor social determinado que iba a configurar su lugar en el procedimiento de conciliacin. Los templos budistas tenan un registro de poblacin clasificada por su pertenencia a los grupos sociales para determinar su posicin dentro del proceso de conciliacin. El Daimy o mxima autoridad local a quien tributaban los campesinos, tena autoridad para manejar disputas civiles y criminales. A su vez tena consejeros que actuaban como maestros, oficiales y jueces. Es importante destacar que estos funcionarios del gobierno llevaban a la prctica en las conciliaciones, los principios del Confucionismo que ponan nfasis en los pensamientos ms que en los actos o cuestiones objetivas, cada individuo deba obtener su propia purificacin moral a travs del entendimiento. Exista un estndar de conductas correctas que era importante observar para controlar el sistema social y burocrtico del Shogunato. Los valores que las regan eran la simplicidad, la austeridad, la legalidad y la integridad. Los oficiales del gobierno respetaban estos valores por sobre una justicia objetiva.

Alrededor del ao 1742 se establece un tipo de mediacin prelegal que Henderson llama conciliacin didctica. Es de carcter coercitivo y educativo. El oficial del gobierno local interceda en la disputa dando consejos, convenciendo e instruyendo para persuadir a los protagonistas de la disputa para que lleguen a un acuerdo. Las partes tenan una posicin diferencial en el proceso y el oficial que interceda siempre provena de la clase samurai y por lo tanto actuaba con poder para resolver la disputa. Por ejemplo los mercaderes eran considerados el grupo social de menor valor en la sociedad, por lo tanto los funcionarios del gobierno consideraban que deban proteger, defender los valores tradicionales en contra de sus reclamos. (Henderson, 1965). Este tipo de conciliacin casi no era utilizada para casos criminales. Pero en los casos civiles donde eran ms importantes las relaciones humanas que la disputa en s misma, preferan proceder con suavidad para mantener la armona y la disciplina dentro del grupo social. Adems se valoraba la conciliacin por encima del juicio porque era un procedimiento local y ahorraba tiempo y dinero. Segn Henderson a partir de la Era Meiji (1868-1912), comienza un proceso de cambio, de la conciliacin didctica a la conciliacin voluntaria que va a coincidir con los cambios en el gobierno y en la sociedad japonesa. Durante este perodo se disuelve el sistema de clases sociales existente en la era anterior y la clase samurai pierde algunos de sus privilegios. En la actualidad este sistema de clases fue reemplazado por el concepto de tate shakai. La sociedad japonesa est estructurada verticalmente, cada individuo tiene una posicin relativa segn la edad, el sexo, la educacin y la ocupacin. (Nakane, 1989). Esto tambin se expresa en el idioma, la forma corts se utiliza para dirigirse a personas de mayor edad o rango y la forma coloquial o vulgar se usa entre personas de la misma edad, entre amigos cercanos o familiares. Se considera de mala educacin hacer un uso incorrecto de ests formas. Niyekawa (1984), observa a travs del anlisis de los medios, que durante las disputas donde intervienen personas de distinto nivel social, el acercamiento o intimidad se expresa en el contenido del dilogo (por ejemplo en la opinin o el desacuerdo) pero la forma corts se sigue manteniendo. Todo esto es relevante en cuanto a las caractersticas que toman la conciliacin y mediacin en esta sociedad. El conflicto sigue teniendo en la cultura japonesa connotaciones negativas, es un valor importante mantener la sociedad en equilibrio y las relaciones en armona. Las disputas se tienden a resolver de la manera ms discreta posible porque es vergonzoso ventilar los problemas personales ante una autoridad pblica. Se considera que la resolucin a travs de la conciliacin y la mediacin de terceros es ms satisfactoria que la intervencin parcial de un juez, donde unos ganan y otros pierden, donde no se restablece por completo la armona entre las partes. Las acciones de los juzgados estn asociadas a la nocin de castigo y ser citado a juicio no est bien visto socialmente. Por eso las actividades de los juzgados estn enfocadas ms hacia las conciliaciones que hacia los juicios. Esto se da sobre todo en los casos de problemas familiares, como divorcios y tenencia de los hijos, en los cuales la actuacin de los juzgados es el ltimo recurso. (Ayala Rostro). A pesar de la introduccin de sistemas jurdicos extranjeros an hoy la sociedad japonesa considera ms apropiado la utilizacin de procedimientos no

adversariales para la resolucin de disputas. Es importante destacar que el Estado japons adapt el sistema jurdico alemn del siglo XIX donde la prctica privada de la profesin de abogado no es preponderante. Segn los resultados de una encuesta reciente slo el 7% de las personas que tiene un conflicto a resolver recurren a un abogado, el 13% lo piensa como una posibilidad pero finalmente no lo hacen. Concluyen que la utilizacin de los servicios de un abogado no es la forma ms comn de manejar los problemas en Japn. (Murayama, 2007). La enseanza del derecho est enfocada a la formacin de funcionarios de gobierno, sobre todo a la de los jueces. Luego de cuatro aos de carrera y dos aos de entrenamiento los egresados deben pasar por un examen en una agencia de la Suprema Corte para poder entrar en el sistema judicial y para poder ejercer la prctica privada. La gran mayora de los egresados no rinden dicho examen, no se dedican a la prctica privada ni a la enseanza en las escuelas de leyes. Actualmente se est dando un proceso de reestructuracin del sistema de enseanza del derecho en el marco de una reforma legal que tiene como objetivo profesionalizar la prctica del derecho. Se han abierto 73 nuevas escuelas de leyes para subsanar la falta de abogados en el rea de la prctica privada. (Maxeiner y Yamanaka, 2003). Habr que analizar en los prximos aos qu cambios introduce esta reforma en cuanto a la importancia de los mtodos no adversariales de resolucin de conflictos y sobre las formas de proceder de los futuros abogados. La conciliacin prejudicial en los casos civiles y familiares (chotei) es un procedimiento que tiene como objetivo el acuerdo entre las partes que es facilitado por la intervencin de una junta de tres miembros. Est presidida por un juez cuya funcin se limita a asegurar la legalidad (que cumpla con las especificaciones de la Ley de Conciliacin) y la transparencia del proceso. Completan la junta dos mediadores civiles que son designados por el juzgado. Los mediadores civiles deben estar entrenados y tener experiencia en la resolucin de conflictos. El gobierno japons da un gran apoyo a su formacin y entrenamiento pero hay poca cantidad de cursos de nivel universitario. Es importante que provengan de distintas profesiones y niveles sociales para abarcar los diferentes conflictos a resolver. Muchos son profesionales retirados, amas de casa y slo el 10% son abogados. En los casos de divorcio, el tribunal lo integran siempre una mujer y un hombre. Tienen el estatus de empleados estatales part-time, sus contratos tiene validez por dos aos y pueden ser renovados. En el procedimiento ayudan a las partes a llegar a un acuerdo, no tiene poder sobre las decisiones pero pueden ofrecer posibles soluciones. La conciliacin en casos civiles (minji chotei) no es obligatoria. Tiene jurisdiccin en disputas sobre tierras y edificios residenciales, accidentes de trnsito, contaminacin ambiental y la violacin de intereses comunes (acceso a la luz solar o al aire y luz). (Funken, 2003). Las conciliaciones realizadas en "los juzgados locales de pequeos reclamos llegan al documento de acuerdo final, en alrededor de un 48% de los casos, tambin es alto el porcentaje de reclamos que se retiran porque se llega a acuerdos amigables. La conciliacin prejudicial en los casos de familia (Kagi chotei) es obligatoria y se realiza en cortes de familia. Atiende casos de divorcio, tenencia de los hijos, manutencin y sucesiones. En estos casos la confrontacin no se considera apropiada, como tampoco el tratamiento de estos temas en juzgado

abierto. Necesitan consideraciones particulares por el tipo de relacin que implican. Los acuerdos son abiertos porque consideran que las relaciones entre las partes pueden cambiar, pero no terminar. En una sucesin puede finalizar la divisin de bienes pero no la relacin entre los hermanos. El consenso de las partes es ms importante para mantener las relaciones y los lazos de sangre. El proceso puede ser iniciado por una o ambas partes, por escrito u oralmente. El procedimiento se realiza en el juzgado. Es confidencial, privado y voluntario. Una vez que han dado su consentimiento la junta convoca a las partes que deben presentarse obligatoriamente o enviar un representante legal. En la primera sesin se les informa a las partes sobre las caractersticas del proceso. En las que siguen, cada parte de forma individual cuenta su visin del conflicto. Es importante destacar que casi no hay posibilidad de que las partes se encuentren y negocien entre ellas para evitar que la expresin de emociones negativas pueda daar la posibilidad de resolucin de la disputa o menoscabar la integridad del juzgado. Los miembros de la junta pueden examinar lugares o personas involucradas y citar a testigos o a expertos. El proceso puede llevar varios meses y tanto las partes como la junta la pueden dar por terminada sin haber llegado a un acuerdo. La conciliacin en el sistema judicial japons es considerada positivamente, por la informalidad del proceso y por la obligatoriedad del cumplimiento del acuerdo, su valor como sentencia. Son muy pocos los casos en los cuales las partes recusan el acuerdo ya que el procedimiento y el contrato final son supervisados por un juez que lo legitima por su imparcialidad y legalidad. (Nishikawa, 2000). Como los costos son mucho menores que los de un juicio es ms accesible a toda la poblacin. El arbitraje (chusai) no est muy difundido en Japn. En este mtodo las partes derivan el caso a una tercera persona, es el rbitro que tiene la decisin final de carcter vinculante. Debe ser neutral y tener conocimiento del tema en disputa, no son necesariamente expertos en derecho. Se piensa que en este mbito hay mayor creatividad que en los litigios para llegar a acuerdos ms satisfactorios para las partes. Es poco utilizado porque no hay suficiente informacin pblica sobre el procedimiento. Su uso est restringido a casos comerciales, de negocios martimos y propiedad industrial (patentes), todos enmarcados dentro de las agencias de gobierno correspondientes. En la mediacin (assen) un intermediario imparcial (assengysha) ayuda a las partes en disputa a encontrar una solucin, pero no tiene poder para hacer propuestas. A diferencia de la conciliacin no se realiza en los juzgados y las partes son las que discuten las causas de la disputa y tratan de llegar a un acuerdo que va a tomar la forma de un contrato (assenan), cuyo cumplimiento es obligatorio. Este procedimiento es comn en los casos de disputas por accidentes de trnsito. Gran cantidad de agencias gubernamentales en Japn tiene sus servicios de mediacin y no tiene relacin con el sistema judicial. Existen centros de mediacin para resolver casos de contaminacin ambiental, conflictos entre las empresas de automotores y sus clientes y entre empresas de tarjetas de crdito y los deudores. Existen medios ms informales y cotidianos de resolver sobre todo los conflictos de tipo vecinal. Las asambleas vecinales siguen existiendo. Entre sus funciones est la de resolver las disputas entre vecinos que no puedan ser resultas entre ellos. Los problemas de ruidos molestos o filtraciones generalmente se resuelven en una conversacin informal entre las partes. Si no

se llega a un acuerdo pude intervenir un mediador de la asamblea. En el caso de problemas ms difciles de resolver como el de los lmites de la propiedad, se recurre directamente a la asamblea vecinal para que intervenga. Los mediadores (assensha) son personas reconocidas de la comunidad, generalmente profesionales retirados que ofician de facilitadores entre las partes. CONSIDERACIONES FINALES En la Argentina el conflicto tiene tambin un significado negativo, est asociado a situaciones de confrontacin y de violencia. Se lo caracteriza como algo negativo que debe ser evitado y sus respuestas van desde los distintos grados de negacin y ocultamiento del problema, a su resolucin. Pero a diferencia de la sociedad japonesa, la forma predominante de resolucin de conflictos es la va judicial. Es a partir del ao 1.992 con la sancin del decreto N 1480 del Poder Ejecutivo Nacional que aparece la mediacin como proceso no adversarial que poda aplicarse a conflictos judiciales y extrajudiciales y en octubre de 2005 se sanciona la ley 24.573 que establece la mediacin prejudicial obligatoria. (Highton y lvarez, 2000). La mediacin en la Argentina y en el Japn tiene en general rasgos en comn: *Es definida como un proceso informal, voluntario y confidencial. *Las partes tiene el poder de decisin sobre el acuerdo y la finalizacin del proceso. *Es considerada ms econmica y rpida que los juicios y como un procedimiento ms imparcial que la sentencia de un juez. *Tiende a restablecer las relaciones entre las partes en disputa y no slo a llegar a un acuerdo. *El acuerdo final tiene valor de sentencia, es de cumplimiento obligatorio. *Los mediadores deben recibir formacin y entrenamiento adecuado para realizar los procedimientos. Por otro lado podemos encontrar diferencias que estn relacionadas con algunas caractersticas de la sociedad japonesa arriba mencionadas. *Las sesiones en Japn son individuales, las partes no se encuentran durante la conciliacin. Esto estara relacionado con el valor positivo que tiene el autocontrol de las emociones. Se tiende a impedir que los sentimientos puedan entorpecer el proceso y por otro lado dentro de la concepcin vertical de sociedad se considera a los juzgados como lugares que deben ser especialmente respetados. *A diferencia de la mediacin prejudicial en la Argentina donde participa uno o ms mediadores, en Japn participa tambin un juez o un funcionario de una agencia de gobierno e incluso es valorado que los mediadores sean personas reconocidas en su actuacin pblica. La posicin de estas personas dentro de la sociedad da legitimidad y transparencia al proceso. *Mientras que en la Argentina las mediaciones son realizadas en su mayora por abogados, en Japn es importante que los mediadores provengan de distintas profesiones y niveles sociales para encarar de forma diferencial los distintos conflictos que puedan presentarse, valorando los saberes de cada uno de ellos. Por otro lado la prctica privada del derecho no est ampliamente difundida como en nuestro pas.

*Los valores de la sociedad japonesa en cuanto a la armona social, principios morales como el respeto de las relaciones familiares, autocontrol de emociones, etc. tienen en los procesos no adversariales mayor peso que las consideraciones puramente legales. Quizs en ms difcil que esta situacin se d en la Argentina donde en la mayora de los procedimientos deben actuar abogados: a quien proviene del campo del derecho y ha actuado como abogado durante cierto tiempo, le es ms fcil conducir la mediacin como una negociacin puramente legal. (Highton y lvarez, 2000, p.140). *En Japn hay una larga tradicin en el uso de procedimientos no adversariales para la resolucin de disputas (ms de 400 aos). La sociedad japonesa tiene preferencia por este tipo de procesos. En la Argentina hace pocos aos que se estn implementando y difundiendo dentro de una sociedad donde el litigio es la forma ms comn de resolver las disputas. BIBLIOGRAFA: AYALA ROSTRO, Carlos: La mediacin como alternativa de solucin de conflictos: el caso focos rojos. Anlisis. FUNKEN, Katja: Alternative Dispute Resolution in Japan. University of Munich, School of Law, Working Paper No. 24, Junio de 2003. HENDERSON, Dan Fenno: Conciliation in Japanese Law: Tokugawa and Modern. University of Tokyo Press, Tokyo, 1965. HIGHTON, Elena y ALVAREZ, Gladys: La mediacin en la escena judicial: sus lmites. La tentacin de ejercer el poder y el poder del mediador segn su profesin. En Schnitman, Dora y Shnitman, Jorge (compiladores): Resolucin de conflicto. Nuevos diseos, nuevos contextos. Editorial Grnica, Buenos Aires, 2000. ISHIDA, Takeshi: Conflict and accommodation: omote-ura and uchi-soto relations. Krauss y otros, op. cit., 1984 KRAUSS, E; ROHLEIN, T. Y STEINHOFF, P. (compiladores): Conflict in Japan. University of Hawaii Press, Honolulu, 1984. MAEDA, Norihiko: ADR in Japan, The Japan Commercial Arbitration Association. MAXEINER, James R. YAMANAKA, Keiichi: The New Japanese Laws Schools, The Berkeley Electronic Press, paper 81, 2003. MORAN, David: Politeness as a universal variable in cross-cultural managerial communication. International Journal of Organizational Analysis;1996. MURAYAMA, Masayuki: Experiences of problems and disputing behavior in Japan, Meiji law journal, Vol. 14, March, 2007.

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