Direito Civil - Curso Básico

CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR
APRESENTAO
Caros Alunos Sou graduado e ps-graduado pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC/SP). Fui Procurador do Estado de So Paulo (de 1.984 a 1.992) e atualmente sou Juiz de Direito (desde 1.993). H mais de vinte anos venho acompanhando os concursos pblicos, nas mais diferentes reas. Tambm desde 1.983 dou aulas. Acabei me especializando em Direito Civil, matria em que possuo algumas obras publicadas. Minha inteno ministrar um curso totalmente direcionado para concursos, de forma clara e objetiva, fornecendo o mximo de informao possvel ao aluno. Cada aula conter a matria referente ao ponto do edital, explicando de forma simples o contedo programtico. Assim, mesmo uma pessoa que no seja formada em Direito ter plena condio de acompanhar a aula e entender tudo o que foi ministrado. No entanto no podemos fugir de algumas complexidades, pois estas costumam cair nos exames. Costumamos dizer que os examinadores gostam de pedir nas provas as excees de uma regra. E darei uma ateno especial a elas, chamando a ateno do aluno quando um ponto do edital mais exigido no concurso e onde pode ocorrer a famosa pegadinha. Aps apresentar a matria da aula, fao um quadro sintico que o resumo da matria, dada em aula. Este um esqueleto da matria. A experincia nos mostra que este quadro suma importncia, pois se aluno conseguir guardar este quadro, saber situar a matria e complet-la de uma forma lgica e seqencial. Portanto o mesmo deve ser lido, mesmo que o aluno tenha entendido a matria dada. uma forma de fixao da aula. Finalmente, no final de cada aula fornecerei alguns testes, que j caram em concursos anteriores, com a finalidade de revisar o que foi ministrado, fixar ainda mais a matria. Qualquer dvida que o aluno tenha referente matria ser encaminhada ao frum deste site, para que seja sanada. Assim, as perguntas dos alunos e as minhas respostas ficaro permanentemente abertas para todos os matriculados do curso, enriquecendo, ainda mais, o nosso projeto. Acreditando ser este trabalho uma importante ferramenta para o conhecimento e aprimoramento nos estudos, desejo a todos votos de pleno xito em seus objetivos. Lauro Ribeiro Escobar Jr.
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AULA 0: DAS PESSOAS NATURAIS

O primeiro captulo do Cdigo Civil se refere s Pessoas. Todo concurso que exige Direito Civil coloca este ponto no Edital. fundamental saber bem esta matria. Portanto aconselhamos o aluno a acompanhar esta aula com o Cdigo Civil na mo. Especialmente dos artigos 1o ao 78. Vamos ento iniciar. Podemos conceituar pessoa como sendo todo ente fsico ou jurdico, suscetvel de direitos e obrigaes. sinnimo de sujeito de direito. Nesta aula vamos nos ater Pessoa Natural, deixando a Pessoa Jurdica para a prxima. Nesta aula vamos falar sobre a personalidade (incio, individualizao e fim) capacidade e emancipao. Comecemos pela Personalidade. O artigo 1 do Cdigo Civil prev: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Assim, o conceito de Pessoa inclui homens, mulheres e crianas; qualquer ser humano sem distino de idade, sade mental, sexo, cor, raa, credo, nacionalidade, etc. Por outro lado o conceito exclui os animais, que gozam de proteo legal, mas no so sujeitos de direito, os seres inanimados, etc. Os examinadores de concursos pblicos gostam muito de pedir sinnimos nas provas. Portanto, sempre que possvel irei mencionar sinnimos de uma palavra. Mesmo correndo o risco de ser repetitivo. Mas melhor ser repetitivo e fazer com que o aluno grave a matria e fornecer o mximo de conceitos possvel, do que omitir determinado ponto. Falo isso porque h pouco tempo vi uma questo cair em uma prova indagando qual a diferena, para os efeitos de gozo de direitos na ordem civil, entre o autctone e o dvena. A questo era simples, mas se o aluno no soubesse o significado de tais palavras, no acertaria a questo. Autctone (ou aborgine) o que nasceu no Pas. E dvena o estrangeiro. Assim a questo queria saber qual a diferena entre o brasileiro e o estrangeiro quanto ao gozo de direitos. Resposta: no Direito Civil nenhuma, pois ambos so considerados sujeitos de direitos e obrigaes. Alm disso, o Direito (especialmente o Civil) usa muitas expresses em latim. Estas expresses no esto nas leis. doutrina. Mas costuma cair. Por isso irei fornecendo as expresses em latim, com sua traduo e real significado. Da mesma forma explicarei as posies doutrinrias que so adotadas pelos examinadores, orientaes jurisprudenciais, smulas, etc. Voltemos... No Brasil, a personalidade jurdica inicia-se com o nascimento com vida, ainda que por poucos momentos (Teoria da Natalidade). Preste ateno nisto: se a criana nascer com vida, ainda que por um instante, adquire a personalidade. Para se saber se nasceu viva e em seguida morreu, ou se nasceu morta, realizado um exame chamado de docimasia hidrosttica de Galeno, que consiste em colocar o pulmo da criana morta em uma soluo lquida; se boiar sinal de que a criana chegou a dar pelo menos uma inspirada e, portanto, nasceu com vida; se afundar, sinal de
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR que no chegou a respirar e, portanto, nasceu morta. Atualmente a medicina dispe de tcnicas mais modernas e eficazes para tal constatao. No caiam em pegadinhas. Esta questo, apesar de simples tem cado muito, inclusive em concursos na rea jurdica. Sempre colocada uma alternativa dizendo que a personalidade se inicia com a concepo (gravidez) da mulher, ou que a criana tem de ter viabilidade (possibilidade de vida), ou que deva ter forma humana e at que ela se inicia com o corte do cordo umbelical. Tudo isso bobagem para nosso Direito. Nascer com vida ter respirado. Respirou... ento nasceu com vida e a personalidade se iniciou. Nascituro o que est por nascer. o ente que foi gerado ou concebido, mas ainda no nasceu. No tem personalidade jurdica, pois ainda no pessoa sob o ponto de vista jurdico. Apesar de no ter personalidade jurdica, a lei pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo. Ele tem expectativa de direito. Exemplo: pai morre deixando mulher grvida; no se abre inventrio at que nasa a criana o nascituro tem direito ao resguardo herana. Os direitos assegurados ao nascituro esto em estado potencial, sob condio suspensiva: s tero eficcia se nascer com vida. Adquirindo a personalidade (que consiste no conjunto de caracteres prprios da pessoa, sendo a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes), o ser humano adquire o direito de defender o que lhe prprio, como sua integridade fsica (vida, alimentos, etc.), intelectual (liberdade de pensamento, autoria cientfica, artstica e intelectual), moral (honra, segredo pessoal ou profissional, opo religiosa, sexual, etc.). Lembre-se: a dignidade um direito fundamental, previsto em nossa Constituio, que tambm prev que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente dessa violao. Os direitos da personalidade (leia o art. 11 do CC) so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis e imprescritveis. Acompanhe os prximos artigos: O artigo 12 prev a possibilidade de exigir que cesse leso a direito da personalidade, por meio de ao prpria, sem prejuzo da reparao de eventuais danos materiais e morais suportados pela pessoa. A nova lei prev tambm a possibilidade de defesa do direito do morto, por meio de ao promovida por seus sucessores. O artigo 13 e seu pargrafo nico prev o direito de disposio de partes, separadas do prprio corpo em vida para fins de transplante, ao prescrever que, salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial. possvel, tambm, com objetivo cientfico ou altrustico a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte, podendo essa disposio ser revogada a qualquer momento.
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR Note agora que os artigos 16 a 19 do Cdigo Civil tutelam o direito ao nome contra atentado de terceiros, expondo-o ao desprezo pblico, ao ridculo, acarretando dano moral ou patrimonial. O artigo 20 tutela o direito imagem e os direitos a ele conexos (tambm artigo 5, XXVIII, a da Constituio Federal), que se refere ao direito de ningum ver seu rosto estampado em pblico ou mercantilizado sem seu consenso e o de no ter sua personalidade alterada material ou intelectualmente, causando dano sua reputao. H certas limitaes do direito de imagem, com dispensa da anuncia para sua divulgao (ex.: pessoa notria desde que no haja abusos, pois sua vida ntima deve ser preservada; exerccio de cargo pblico, etc.). Tutela, tambm, o Cdigo Civil em seu artigo 21 o direito intimidade prescrevendo que a vida privada da pessoa natural inviolvel (ex.: violao de domiclio, correspondncia, conversas telefnicas, etc.). de se esclarecer finalmente, que o Cdigo Civil no exauriu a matria. A enumerao exposta exemplificativa, deixando ao Juiz margem para que estenda a proteo a situaes no previstas expressamente. Ficou bem claro at aqui que a personalidade tem incio com o nascimento com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro. Falemos agora sobre a individualizao da pessoa natural. Esta se d pelo: a) nome reconhecimento da pessoa na sociedade; b) estado posio na sociedade poltica; c) domiclio lugar da atividade social. Vamos comentar um a um desses temas. A) Nome o sinal exterior pelo qual se designa e se reconhece a pessoa na famlia e na sociedade. Trata-se de direito inalienvel e imprescritvel, essencial para o exerccio de direitos e cumprimento das obrigaes. Tambm conferido s pessoas jurdicas. protegido pela lei. So elementos constitutivos do nome: Prenome prprio da pessoa, pode ser simples (ex.: Joo, Jos, Rodrigo, Laura, Aparecida, etc.) ou composto (ex.: Jos Carlos, Antnio Pedro, Ana Maria, etc.). Patronmico - ou nome de famlia, ou apelido de famlia, ou sobrenome identifica a procedncia da pessoa, indicando sua filiao ou estirpe, podendo ser simples (ex.: Silva, Souza, Lobo, etc.) ou composto (ex.: Alcntara Machado; Lins e Silva, etc.). Agnome sinal distintivo entre pessoas da mesma famlia, que se acrescenta ao nome completo (ex.: Jnior, Filho, Neto, Sobrinho). H outros elementos facultativos como o cognome (apelido ou epteto), pseudnimo ou codinome (para o exerccio de uma atividade especfica cantor, ator, autor, etc) e axinimo (que representam os ttulos de nobreza, eclesistivos ou acadmicos Duque, Visconde, Bispo, Mestre, Doutor, etc), mas no tenho visto estas expresses carem em concursos.
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR Em princpio o nome imutvel. No entanto o princpio da inalterabilidade do nome sofre excees em casos justificados (mais rigorosos em relao ao prenome e mais elsticos em relao ao sobrenome). A lei e a jurisprudncia admitem a retificao ou alterao de qualquer dos elementos. Vamos examinar alguns exemplos que vm caindo em concursos: expuser seu portador ao ridculo ou situaes vexatrias - artigo 55, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos - em princpio os nomes exticos ou ridculos no podem ser registrados, o oficial do Registro Pblico pode se recusar a registrar; mas se o forem podem ser alterados. houver erro grfico evidente (ex.: Nerson, Osvardo, etc.) - artigo 58, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos. causar embaraos comerciais homnimo - adio de mais um prenome ou do patronmico materno. uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no registro inclusive adicionando apelido ou alcunha (ex.: Luiz Incio Lula da Silva, Maria da Graa Xuxa Meneghel, etc.). unio estvel a lei permite que a companheira adote o patronmico do companheiro, se houver concordncia deste. primeiro ano aps a maioridade a lei permite a alterao, independentemente de justificao, desde que no prejudique o patronmico (art. 56 da L.R.P.). casamento cuidado com esse item. Atualmente o art. 1.565, 1 CC permite que qualquer dos nubentes acrescente ao seu o sobrenome do outro Outros exemplos: adoo, reconhecimento de filho, legitimao, divrcio, separao judicial, servio de proteo de vtimas, etc. B) Estado Civil - definido como sendo o modo particular de existir. Pode ser encarado sob 3 (trs) aspectos: Individual ou fsico idade (maior ou menor), sexo, sade mental e fsica, etc. Familiar indica a situao na famlia: quanto ao matrimnio: solteiro, casado, vivo, separado ou divorciado. quanto ao parentesco consangneo: pai, me, filho, av, irmo, primo, tio, etc. quanto afinidade: sogro, sogra, genro, nora, cunhado, etc. Poltico posio da pessoa dentro de um Pas: nacional (nato ou naturalizado), estrangeiro, aptrida. Como disse acima, os examinadores gostam de sinnimos. J vi cair em um concurso a palavra heimatlos como sinmimo de aptrida. O estado civil a soma de qualificaes da pessoa. uno e indivisvel, pois ningum pode ser simultaneamente casado e solteiro; maior e menor, etc. Regula-se por normas de ordem pblica. Por ser um reflexo da personalidade, no pode ser objeto de comrcio; um direito indisponvel, imprescritvel e irrenuncivel. As aes tendentes a afirmar, obter ou negar determinado estado
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR so chamadas aes de estado (ex.: investigao de paternidade, divrcio, etc.), tambm personalssimas. C) Domiclio Este o item que requer maior cuidado do aluno. Dos trs elementos da individualizao da personalidade, o Domiclio o mais importante e que tem maior incidncia nas provas. Principalmente em relao ao domiclio necessrio como veremos logo a sergiur. O conceito de domiclio surge da necessidade legal que se tem de ficar as pessoas em determinado ponto do territrio nacional. , como regra, no foro de seu domiclio que o ru procurado para ser citado. Exemplo: se eu ingresso com uma ao, onde essa ao deve ser proposta?? Resposta no domiclio do ru. Se uma pessoa morre, onde deve ser proposta a ao de inventrio? No ltimo domiclio do de cujos (falecido). E assim por diante... O conceito de domiclio est sempre presente em nosso dia-a-dia, mesmo que no percebamos. Cumpre, inicialmente, fazer a seguinte distino: residncia o lugar em que o indivduo habita com a inteno de permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente; uma situao de fato. domiclio a sede da pessoa, tanto fsica como jurdica, onde se presume a presena para efeitos de direito e onde exerce ou pratica, habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. o lugar onde a pessoa estabelece sua residncia com nimo definitivo de permanecer; um conceito jurdico. Regra bsica - O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece residncia com nimo definitivo (art. 70 do Cdigo Civil). tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida (art. 72 do CC). Outras regras: Pessoa com vrias residncias, onde alternativamente viva domiclio qualquer delas pluralidade domiciliar. Pessoa sem residncia habitual, sem ponto central de negcios (ex.: circenses, ciganos) - domiclio o lugar onde for encontrado. importante saber as espcies de domiclio. comum cair algo dessa classificao em concursos. Para no confundir veja os seguintes conceitos de domiclio com ateno: 1 - Voluntrio escolhido livremente pela prpria vontade do indivduo (geral) ou estabelecido conforme interesses das partes em um contrato (especial). 2 - Legal ou necessrio a lei determina o domiclio em razo da condio ou situao de certas pessoas. Assim: incapazes (sobre incapacidade veja mais adiante) tm por domiclio o de seus representantes (pais, tutores ou curadores).
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR servidor pblico domiclio no lugar onde exerce permanentemente sua funo. militar em servio ativo lugar onde servir; apenas o militar da ativa possui domiclio necessrio. preso lugar onde cumpre a deciso condenatria. oficiais e tripulantes da marinha mercante marinha mercante a que se ocupa do transporte de passageiros e mercadorias. O domiclio legal no lugar onde estiver matriculado o navio. Navio nacional o registrado na capitania do porto do domiclio de seu proprietrio. o agente diplomtico do Brasil que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade, sem indicar seu domiclio no pas, poder ser demandado no Distrito Federal ou no seu ltimo domiclio. 3 - Domiclio contratual, foro de eleio ou clusula de eleio de foro o domiclio eleito, escolhido pelas partes contratantes para o exerccio e cumprimento dos direitos e obrigaes. Este o que mais tem cado em concursos. o chamado domiclio voluntrio especial (art. 78 CC). No prevalece o foro de eleio quando se tratar de ao que verse sobre imveis; neste caso a competncia o da situao da coisa. H forte corrente jurisprudencial que nega o foro de eleio nos contratos de adeso, entendendo ser clusula abusiva, pois prejudica o consumidor, uma vez que o obriga a responder ao judicial em local diverso de seu domiclio ( nula a clusula que no fixar o domiclio do consumidor). Uma questo muito comum em concursos : uma pessoa pode ter mais de uma residncia? E mais de um domiclio? A resposta est no artigo 71: se a pessoa tiver diversas residncias, onde, alternadamente viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas. Portanto possvel a pluralidade de residncias e domiclios. J falamos sobre o incio e individualizao da personalidade. Vamos agora nos ater ao fim da personalidade. A personalidade da pessoa natural acaba com a morte. Verificada a morte de uma pessoa, desaparecem, como regra, os direitos e as obrigaes de natureza personalssima, sejam patrimoniais ou no. Os direitos no personalssimos (em especial os de natureza patrimonial) so transmitidos aos seus sucessores. Vamos falara sobre as espcies de morte: Morte Real - A personalidade termina com a morte fsica (real), deixando de ser sujeito de direitos e obrigaes (mors onmia solvit a morte tudo resolve). A morte real se d com o bito comprovado da pessoa natural, com ou sem o corpo. A prova da morte se faz com o atestado de bito ou pela justificao em caso de catstrofe e no encontro do corpo. Se um avio explode matando todos os passageiros, h o bito comprovado de todos; entretanto, provavelmente no teremos os corpos de todos. Mesmo assim houve a morte real (ex.: Ulisses Guimares foi declarado
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR morto na Comarca de Ubatuba - Lei de Registros Pblicos - 6.015/73 - Art. 88 Podero os juzes togados admitir justificao para o assento de bito de pessoas desaparecidas em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para exame). Morte Presumida - Alm da morte real, existe tambm em nosso Direito a morte presumida, que ocorre quando a pessoa for declarada ausente. Ausncia o desaparecimento de uma pessoa do seu domiclio, que deixa de dar notcias por longo perodo de tempo e sem deixar procurador para administrar seus bens (art. 22 CC). Os efeitos da morte presumida so patrimoniais e alguns pessoais. A ausncia s pode ser reconhecida por meio de um processo judicial composto de trs fases: a) curadoria de ausentes (ou de administrao provisria); b) sucesso provisria; c) sucesso definitiva. Ausente uma pessoa, qualquer interessado na sua sucesso (e at mesmo o Ministrio Pblico) poder requerer ao Juiz a declarao de ausncia e a nomeao de um curador. Durante um ano deve-se expedir editais convocando o ausente para retomar a posse de seus haveres. Com a sua volta opera-se a cessao da curatela, o mesmo ocorrendo se houver notcia de seu bito comprovado. Se o ausente no comparecer no prazo, poder ser requerida e aberta a sucesso provisria e o incio do processo de inventrio e partilha dos bens. Nesta ocasio a ausncia passa a ser presumida. Feita a partilha seus herdeiros (provisrios e condicionais) iro administrar os bens, prestando cauo, (ou seja, dando garantia que os bens sero restitudos no caso do ausente aparecer). Nesta fase os herdeiros ainda no tm a propriedade; exercem apenas a posse dos bens do ausente. Aps 10 (dez) anos do trnsito em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, sem que o ausente aparea (ou cinco anos depois das ltimas notcias do ausente que conta com mais de 80 anos), ser declarada a morte presumida. Nesta ocasio converte-se a sucesso provisria em definitiva. Os sucessores deixam de ser provisrios, adquirindo o domnio e a disposio dos bens recebidos, porm a sua propriedade ser resolvel. Se o ausente retornar em at 10 (dez) anos seguintes abertura da sucesso definitiva ter os bens no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os herdeiros houverem recebido com sua venda. Se regressar aps esse prazo (portanto aps 21 anos de processo), no ter direito a nada. O art. 1.571, 1 do CC prev que a presuno de morte por ausncia pode por fim ao vnculo conjugal, liberando o outro cnjuge para convolar novas npcias. Em casos excepcionais pode haver a morte presumida sem declarao de ausncia (art. 7 do CC): extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR desaparecido em campanha ou feito prisioneiro e no foi encontrado at dois anos aps a guerra.
Comorincia - esta uma palavrinha que vem caindo muito em concursos, pois ela no faz parte de nosso dia a dia. o instituto pelo qual se considera que duas ou mais pessoas morreram simultaneamente, sempre que no se puder averiguar qual delas pr-morreu. Leia agora o art. 8 do Cdigo Civil: Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Resumindo, comorincia presuno de morte de duas ou mais pessoas (ex.: avio que cai matando todos os passageiros). Tambm chamada de morte simultnea. Aplica-se este instituto sempre que entre os mortos houver relao de sucesso hereditria. Se os comorientes forem herdeiros um dos outros, no haver transferncia de direitos entre eles; um no suceder o outro. Suponhase o caso de mortes simultneas de cnjuges, sem descendentes e sem ascendentes, mas com irmos. Pelo instituto da comorincia, a herana de ambos dividida razo de 50% para os herdeiros de cada cnjuge, se o regime de bens do casamento for o da comunho universal. So efeitos do fim da personalidade: dissoluo do vnculo conjugal e matrimonial; extino do poder familiar; extino da obrigao de alimentos com o falecimento do credor (no caso de morte do devedor, os herdeiros deste assumiro a obrigao at as foras da herana); extino dos contratos personalssimos, etc. Observe que a morte no aniquila com toda a vontade do de cujus (falecido). Sua vontade pode sobreviver por meio de um testamento. Ao cadver, devido respeito; militares e servidores podem ser promovidos post mortem; permanece o direito imagem, honra, aos direitos autorais, etc. Quanto ao item Personalidade entendemos que a matria ficou exaurida. Passemos agora ao estudo da Capacidade que aptido da pessoa para exercer direitos e assumir obrigaes, ou seja, de atuar sozinha perante o complexo das relaes jurdicas. Embora baste nascer com vida para se adquirir a personalidade, nem sempre se ter capacidade. A capacidade, que elemento da personalidade, pode ser classificada em: de direito ou de gozo prpria de todo ser humano, inerente personalidade e que s perde com a morte. a capacidade para adquirir direitos e contrair obrigaes. "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil" (artigo 1 do Cdigo Civil). de fato ou de exerccio da capacidade de direito isto , de exercitar por si os atos da vida civil.
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR Toda pessoa tem capacidade de direito, mas pode no ter a capacidade de fato, pois pode lhe faltar a plenitude da conscincia e da vontade. A capacidade de direito no pode ser negada ao indivduo, mas pode sofrer restries quanto ao seu exerccio (ex.: o louco, por ser pessoa, tem capacidade de direito, podendo receber uma doao; porm no tem capacidade de fato, no podendo vender o bem que ganhou). Quem tem as duas espcies de capacidade tem a capacidade plena. Quem s tem a de direito tem capacidade limitada. Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil. Pode ser absoluta ou relativa. Legitimao consiste em saber se uma pessoa tem (ou no) capacidade para exercer pessoalmente seus direitos. Cerceiam a legitimao, a sade fsica e mental, a idade e o estado. A falta de legitimao no retira a capacidade e se supre pelos institutos: da representao para os absolutamente incapazes. da assistncia para os relativamente incapazes. Considerada a legitimao, as pessoas podem ser absolutamente incapazes ou relativamente incapazes conforme veremos a seguir: 1) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES Quando houver proibio total do exerccio do direito do incapaz, acarretando, em caso de violao, a nulidade do ato jurdico (art. 166, I do CC). Os absolutamente incapazes possuem direitos, porm no podem exerclos pessoalmente. H uma restrio legal ao poder de agir por si. Devem ser representados. So absolutamente incapazes (leia agora o art. 3 do CC): a) Os menores de 16 (dezesseis) anos critrio etrio devem ser representados por seus pais ou, na falta deles, por tutores. So chamados tambm de menores impberes. O legislador entende que, devido a essa idade, a pessoa ainda no atingiu o discernimento para distinguir o que pode ou no fazer. Dado o seu desenvolvimento intelectual incompleto, pode ser facilmente influencivel por outrem. b) Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil - pessoas que, por motivo de ordem patolgica ou acidental, congnita ou adquirida, no esto em condies de reger sua pessoa ou administrar seus bens. Abrange pessoas que tm desequilbrio mental (ex.: demncia, parania, psicopatas, etc.). Para que seja declarada a incapacidade absoluta neste caso, necessrio um processo de interdio. A interdio se inicia com requerimento dirigido ao Juiz feito pelos pais, tutor, cnjuge, qualquer parente ou o Ministrio Pblico. O interditando ser citado e convocado para uma inspeo pessoal pelo Juiz, assistido por especialistas. O pedido poder ser impugnado pelo interditando. Ser realizada uma percia mdico-legal e posteriormente o Juiz pronuncia o decreto judicial
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR que poder interditar a pessoa. O decreto judicial de interdio deve ser inscrito no Registro de Pessoas Naturais, tendo, a partir da, efeito erga omnes (ou seja, relativamente a todos). A senilidade (velhice), por si s, no causa de restrio da capacidade de fato. Poder haver interdio se a velhice originar de um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado psquico e no da velhice. c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderam exprimir sua vontade uma expresso abrangente, que alarga as hipteses de incapacidade absoluta. Inclui o surdo-mudo que no pode manifestar sua vontade. Se puder exprimir sua vontade, pode ser considerado relativamente capaz ou at plenamente capaz, dependendo do grau de sua expresso, embora impedidos de praticar atos que dependam de audio (ex.: testemunha em testamento). Inclui, tambm, pessoas que perderam a memria, embora de forma transitria, pessoas em estado de coma, etc. muito importante notar que o Cdigo Civil no estende a incapacidade: a) ao cego (que somente ter restrio aos atos que dependem da viso, como testemunha ocular, testemunha em testamentos, etc.; alm disso no poder fazer testamento por outra forma que no seja a pblica); b) ao analfabeto; e c) pessoa com idade avanada.
2) RELATIVAMENTE INCAPAZES A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os atos da vida civil, desde que assistidos. O efeito da violao desta norma gerar a anulabilidade do ato jurdico, dependendo da iniciativa do lesado. H hipteses em que, mesmo sendo praticado sem assistncia, pode o ato ser ratificado ou convalidado pelo representante legal, posteriormente. So relativamente incapazes: a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos sua pouca experincia e insuficiente desenvolvimento intelectual no possibilitam a plena participao na vida civil. So tambm chamados de menores pberes. Os menores, entre 16 e 18 anos, somente podero praticar certos atos mediante assistncia de seus representantes, sob pena de anulao. No entanto h atos que o relativamente incapaz pode praticar mesmo sem assistncia: casar, necessitando apenas de autorizao; fazer testamento; servir como testemunha em atos jurdicos, inclusive em testamento; requerer registro de seu nascimento, etc. muito comum cair nos concursos a seguinte afirmao: o menor, entre 16 e 18 anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, espontaneamente se declarou maior. Isto previsto no artigo 180 do CC.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR b) brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido alarga-se os casos de incapacidade relativa decorrente de causa permanente ou transitria. Deve haver processo de interdio. Neste processo, averiguando-se que a pessoa encontra-se em situao tal que o impede de exprimir totalmente a sua vontade, pode-se declarar a incapacidade absoluta. c) Excepcionais, sem desenvolvimento mental completo abrange os mentalmente fracos, surdos-mudos e os portadores de anomalia psquica que apresentem sinais de desenvolvimento mental incompleto. Tambm haver regular processo de interdio. d) Prdigos so os que dilapidam, dissipam os seus bens ou seu patrimnio, fazendo gastos excessivos e anormais. Trata-se de um desvio de personalidade e no de alienao mental. Devem ser interditados e, em seguida, nomeia-se um curador para cuidar de seus bens. Ficam privados, exclusivamente, dos atos que possam comprometer seu patrimnio. O prdigo interditado no pode (sem assistncia): emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, agir em juzo, etc. Todavia, pode: exercer atos de mera administrao, casar-se (no entanto se houver necessidade de pacto antenupcial haver assistncia do curador, pois o ato nupcial pode envolver disposio de bens), exercer profisso, etc. Cuidado com questes referentes aos silvcolas (silva selva; ncola habitante - os que moram nas selvas e no esto adaptados nossa sociedade), a finalidade da lei proteg-los, bem como os seus bens. O atual Cdigo Civil no os considerou como incapazes, devendo a questo ser regida por lei especial (art. 4, pargrafo nico do CC). A Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio) coloca o silvcola e sua comunidade, enquanto no integrado comunho nacional, sob o regime tutelar. O rgo que deve assisti-los a FUNAI. A lei estabelece que os negcios praticados entre um ndio e uma pessoa estranha comunidade, sem a assistncia da FUNAI nulo (e no anulvel). No entanto prev que o negcio pode ser considerado vlido se o silvcola revelar conscincia do ato praticado e o mesmo no for prejudicial. Para a emancipao do ndio exige-se: idade mnima de 21 anos, conhecimento da lngua portuguesa, habilitao para o exerccio de atividade til, razovel conhecimento dos usos e costumes da comunho nacional e liberao por deciso judicial. Tutela e Curatela Embora esse tema se refira ao Direito de Famlia, gosto de falar sobre ele aqui. Nem todos os editais exigem o Direito de Famlia. Mas tutela e curatela so pontos que podem cair tanto na Parte Geral do Direito Civil, como no Direito de Famlia. Assim, melhor falar sobre o tema duas vezes (se o edital pedir tambm o Direito de Famlia) do que no falar sobre o tema. A tutela um instituto de carter assistencial que tem por finalidade substituir o poder familiar. Protege o menor (impbere ou pbere) no emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem suspensos ou
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR destitudos do poder familiar, dando-lhes representao ou assistncia no plano jurdico. Pode ser oriunda de provimento voluntrio, de forma testamentria, ou em decorrncia da lei. A curatela um encargo (munus) pblico previsto em lei que dado para pessoas maiores, mas que por si ss no esto em condies de realizar os atos da vida civil pessoalmente, geralmente em razo de enfermidade ou deficincia mental. O curador deve reger e defender a pessoa e administrar seus bens. Decorre de nomeao pelo Juiz em deciso prolatada em processo de interdio. Costuma-se dizer que a natureza da deciso constitutiva com eficcia declaratria. Os atos praticados depois da deciso so nulos ou anulveis conforme o interdito seja absoluta ou relativamente incapaz. possvel invalidar ato negocial antes da interdio desde que se comprove a existncia da insanidade por ocasio da efetivao daquele ato, posto que a causa da incapacidade a anomalia psquica e no a sentena de interdio. Representao e Assistncia O instituto da incapacidade visa proteger os que so portadores de uma deficincia jurdica aprecivel. Essa forma de proteo graduada: Representao para os absolutamente incapazes. Estas pessoas esto privadas de agir juridicamente e sero representadas. Ex.: um rapaz, com 15 anos, no pode vender um apartamento de sua propriedade. Mas este imvel pode ser vendido atravs de seus pais que iro representar o menor. No ato da compra e venda este nem precisa comparecer. Assistncia para os relativamente incapazes. Estas pessoas j podem atuar na vida civil. Alguns atos podem praticar sozinhos; outros necessitam de autorizao. Ex.: um rapaz, com 17 anos, j pode vender seu apartamento. Mas no poder faz-lo sozinho. Necessita de autorizao de seus pais. No ato de compra e venda ele comparece e assina os documentos, juntamente com seus pais. Ateno Pessoal - por meio da representao e assistncia, supre-se eventual incapacidade, e os negcios jurdicos realizam-se regularmente. Curador Especial se houver conflito de interesses entre o incapaz e seu representante legal o Juiz deve nomear um curador especial para proteger o incapaz. 3) CAPACIDADE PLENA A incapacidade termina, via de regra, ao desaparecerem as causas que a determinaram. Assim, nos casos de loucura, da toxicomania, etc., cessando a enfermidade que a determinou, cessa tambm a incapacidade (segundo Clvis Bevilqua Comentrios ao Cdigo Civil). Em relao menoridade, a incapacidade cessa quando o menor completar 18 anos. Dessa forma, tornase apto a exercer pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de ser assistido por seus pais. No se deve confundir a capacidade civil, com a imputabilidade (responsabilidade) penal, que tambm se d aos 18 anos.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR Falamos sobre a Personalidade e a Capacidade. Falta agora, para terminar esta aula, falar sobre a Emancipao. Emancipao ou antecipao dos efeitos da maioridade a aquisio da capacidade plena antes dos 18 anos, habilitando o indivduo para todos os atos da vida civil. A emancipao irrevogvel e definitiva. Adquire-se a emancipao (leia agora o artigo 5 do Cdigo Civil): por concesso dos pais ou de um deles na falta do outro (emancipao parental ou voluntria) - neste caso no necessria a homologao do Juiz. Deve ser concedida por instrumento pblico e registrada no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais. O menor deve ter, no mnimo, 16 anos completos. Admite-se a emancipao unilateral (um dos pais) se um deles j faleceu, foi destitudo do poder familiar, etc. por sentena do Juiz em duas hipteses: a) quando um dos pais no concordar com a emancipao, contrariando a vontade do outro; h um conflito de vontade entre os pais quanto emancipao do filho; b) quando o menor estiver sob tutela. O tutor no pode emancipar o menor. Evita-se a emancipao destinada para livrar o tutor do encargo. A emancipao feita pelo Juiz, se o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o bem do menor. pelo casamento a idade nupcial do homem e da mulher de 16 anos (art. 1.511 CC, exigindo-se autorizao de ambos os pais, enquanto no atingida a maioridade). No plausvel que continue incapaz, depois de casado. O divrcio, a viuvez e a anulao do casamento no implicam o retorno incapacidade. No entanto o casamento nulo faz com que se retorne situao de incapaz (se o ato foi nulo, a pessoa nunca foi emancipada, posto que no produz efeitos e retroativo), salvo se contrado de boa-f (nesse caso a pessoa considerada emancipada). por exerccio de emprego pblico deve ser efetivo; excluem-se, portanto, os diaristas, contratados e os nomeados para cargos em comisso. H entendimento que deve ser funcionrio da administrao direta (excluindo-se, assim, os funcionrios de autarquias e de entidades paraestatais). H pouca aplicao prtica, pois os concursos, como regra, exigem idade mnima de 18 anos. por colao de grau em curso de ensino superior tambm h pouca aplicao prtica devido a nosso sistema de ensino. por estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego com economias prprias necessrio ter ao menos 16 anos, pois revela suficiente amadurecimento e experincia desenvolvida. No entanto, na prtica, h dificuldade para se provar "economia prpria". Obs. - servio militar hiptese prevista em lei especial - faz com que cesse para o menor de dezessete anos a incapacidade civil, apenas para efeito do
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR alistamento e sorteio militar. Tambm nunca vi questo deste tipo cair em concurso. Veja uma questo interessante que j caiu em diversos concursos, misturando conceitos de Direito Penal e Civil. Uma pessoa se casa com 16 anos. Um ano depois, acaba matando seu cnjuge. Ela vai responder criminalmente? Resposta a emancipao s diz respeito aos efeitos civis. Portanto, para o Direito Penal essa pessoa continua menor (e, portanto, considerada inimputvel), ficando sujeita no ao Cdigo Penal, mas ao Estatuto da Criana e Adolescente. Outra questo: uma pessoa menor se casou. Tornou-se, portanto, capaz. Logo a seguir se divorcia. O divrcio faz com que a pessoa retorne ao estado de incapaz? Resposta pela nossa Lei, no! Isto , uma vez alcanada a emancipao, esta no pode ser mais revogada, a no ser em casos especialssimos, como vimos acima. Vamos agora apresentar um Resumo do que foi falado na aula de hoje, cujo tema foi PESSOA NATURAL (ou PESSOA FSICA) 1 - Conceito ser humano considerado como sujeito de obrigaes e direitos. Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil (art. 1CC) 2 - Personalidade conjunto de capacidades da pessoa. Direitos de Personalidade arts. 11 a 21 do CC. a) incio nascimento com vida resguardo dos direitos do nascituro b) individualizao - nome reconhecimento da pessoa na sociedade - estado posio na sociedade - domiclio lugar da atividade social arts. 70 a 78 CC domiclio necessrio art. 76. c) fim morte real com ou sem o corpo morte presumida - efeitos patrimoniais e alguns pessoais ausncia sucesso provisria e definitiva - arts. 22 a 39 do CC
d) comorincia presuno de morte simultnea de duas ou mais pessoas art. 8 CC 3 Capacidade a) de direito prpria de todo ser humano b) de fato exerccio dos direitos. Subdivide-se:
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR Absolutamente Incapazes a) menores de 16 anos b) enfermidade ou deficincia mental sem discernimento c) mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a vontade Relativamente Incapazes a) maiores de 16 e menores de 18 anos b) brios habituais, viciados em txico e os que por deficincia mental tenham discernimento reduzido c) excepcionais sem desenvolvimento completo d) prdigos Os absolutamente incapazes so representados e os relativamente so assistidos por seus representantes legais. Capacidade Plena maiores de 18 anos e emancipados 4 Emancipao artigo 5 e pargrafo nico CC (concesso dos pais, sentena do Juiz, casamento, emprego pblico efetivo, colao de grau e estabelecimento civil ou comercial com economias prprias). Testes 1 - Assinale a alternativa incorreta: a) A incapacidade relativa, ao contrrio da incapacidade absoluta, no afeta a aptido para o gozo de direitos, uma vez que o exerccio ser sempre possvel com a representao. b) A emancipao do menor pode ser obtida com a relao de emprego que proporcione economia prpria, desde que tenha 16 anos completos. c) Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao da ausncia se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. d) A mulher pode casar-se com 16 anos, desde que com autorizao do pai ou responsvel. 2 De acordo com o Cdigo Civil, os direitos inerentes dignidade da pessoa humana so: a) absolutos, intransmissveis, irrenunciveis, ilimitados e imprescritveis; b) relativos, transmissveis, renunciveis, limitados; c) absolutos, impenhorveis; transmissveis, imprescritveis, ilimitados, renunciveis,
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR d) inatos, absolutos, intransmissveis, renunciveis em determinadas situaes, limitados e imprescritveis. 3 - Sobre os direitos de personalidade, pode-se afirmar que: a) A pessoa jurdica no titular de tais direitos, por no ser detentora de honra. b) So renunciveis, podendo seu exerccio sofrer limitao voluntria. c) permitida a disposio livre e onerosa do prprio corpo, para quaisquer fins. d) Embora sejam intransmissveis, o direito de exigir sua reparao transmite-se aos sucessores. 4 - Quanto ao evento morte, assinale a alternativa incorreta: a) A morte presumida ocorre quando a pessoa for declarada ausente. b) A comorincia a presuno de morte simultnea entre duas ou mais pessoas que faleceram na mesma ocasio, quando no der para verificar qual deles foi o precedente. c) Natimorto criana que ao nascer com vida, adquiriu a personalidade, e expirou minutos depois. d) A morte civil, que uma das formas de trmino da personalidade jurdica de uma pessoa, no aceita pelo Direito Civil Brasileiro. e) Excepcionalmente, se estiver ausente o corpo do de cujus, mas houver certeza de seu falecimento, a certido de bito poder ser lavrada e a morte real declarada. 5 - So consideradas absolutamente incapazes pela atual legislao civil: I - os menores de 16 anos; II - os maiores de 80 anos; III os silvcolas; IV os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiveram o necessrio discernimento para a prtica desses atos; V os que, por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. a) os itens I, II e IV so considerados corretos. b) somente o item I est correto. c) os itens I, IV e V esto corretos. d) somente o item V est incorreto. e) todas as alternativas esto corretas.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR 6 - considerada como uma das formas de emancipao: a) o contrato de trabalho. b) o ingresso em curso superior. c) o exerccio do direito ao voto. d) o casamento. e) a concesso do tutor mediante instrumento pblico. GABARITO COMENTADO 1 Alternativa incorreta letra a Observe que a questo pede que seja assinalada a alternativa incorreta. A letra a, realmente est errada pois a incapacidade relativa suprida pela assistncia e no pela representao. A alternativa b est correta pois o artigo 5, inciso V do CC permite a emancipao pela existncia de emprego, desde que tenha 16 anos completos. A letra c tambm est correta pois o artigo 7 permite a declarao de morte presumida sem decretao de ausncia na hiptese narrada na questo. Finalmente a letra d tambm est correta pois tanto a mulher como o homem podem se casar com 16 anos, necessitando, para tanto, de autorizao dos pais. Acrescente-se que celebrado o casamento com 16 anos ocorre a emancipao, cessando a incapacidade e ficando o menor habilitado para a prtica de todos os atos na vida civil. 2 Alternativa correta letra a O art. 11 do CC prescreve: Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Nas demais alternativas tem sempre pelo menos uma palavra errada: a letra b todas as palavras esto erradas; na c est errada a palavra renunciveis; e na d renunciveis e limitados. 3 Alternativa correta - letra d - Observe que o artigo 11 (que analisamos na questo anterior) prescreve que os direitos de personalidade so intransmissveis. Mas o prprio artigo faz a ressalva: com exceo dos casos previstos em lei. Veja como o examinador gosta das excees. Por isso esse artigo deve ser combinado com o artigo 943 do CC que prescreve que o direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. A letra a est totalmente errada, pois o artigo 52 do CC assegura s pessoas jurdicas a mesma proteo cabvel para a proteo da personalidade; a letra b est errada pois os direitos da personalidade, como vimos, so irrenunciveis; a c tambm est errada. Os artigos 13 e 14 regulam o tema e veja o que dispe o art. 14: vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO BSICO PROFESSOR LAURO ESCOBAR morte. Assim a disposio do prprio corpo deve ser gratuita e para fins especficos (e no qualquer finalidade, como ficou na questo). 4 Alternativa incorreta letra a A morte presumida pode ser declarada sem a declarao de ausncia, como vimos na primeira questo veja o artigo 7 do CC. Reveja tambm a matria dada em aula referente a morte presumida. Possui diversos detalhes que merecem uma releitura. Note como esse tema vem caindo em concursos. A alternativa letra b est perfeita veja o artigo 8 que define comorincia. Da mesma fora a letra c natimorto aquele que nasceu morto; veio luz, com sinais de vida, mas, logo a seguir morreu. A letra d tambm est correta. Atualmente, no Brasil, no existe mais a morte civil, que era a perda da personalidade e da capacidade civil em vida, geralmente para pessoas condenadas criminalmente (tambm em relao aos escravos). A pessoa estava viva fisicamente, mas morta juridicamente... era uma loucura. Mas havia previso legal disso nas Ordenaes do Reino. No entanto, em nosso direito embora no haja mais a previso legal da morte civil, esta deixou resqucios, como nos casos de excluso de herana por indignidade do filho, como se ele morto fosse veja o art. 1.816 do CC. 5 Alternativa correta - letra c O artigo 3 arrola as pessoas que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Portanto o que est previsto no I e IV est correto. O maior de 80 anos, como vimos, por si s no incapaz. S ser considerado incapaz se a velhice originar um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado psquico e no da velhice propriamente dita. A palavra silvcola no consta mais do Cdigo Civil. Este fala no ndio e determina que sua capacidade ser regulada pela legislao especial (Estatuto do ndio). 6 alternativa correta - letra d O artigo 5 C arrola as hipteses de emancipao, sendo certo que o casamento uma delas. Um contrato de trabalho (letra a) por si s, no emancipa ningum. Veja a pegadinha da letra b: a colao de grau em ensino superior que emancipa e no o ingresso em curso superior. Por isso as questes no podem ser lidas de forma afoita. Tenha calma: leia todas as alternativas com ateno, v eliminando as mais absurdas e somente ao final da leitura atenda de todas as alternativas assinale a que entende como correta. Quanto ao exerccio ao direito de voto no h previso legal; logo est errada. Finalmente deve ser esclarecido que o tutor no pode emancipar seu representado, pois desta forma ele estaria se livrando de uma obrigao legal. Neste caso a emancipao feita pelo Juiz, se o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o bem do menor. Assim quem emancipa o Juiz e o tutor deve ser apenas consultado sobre a possibilidade.
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AULA 01: NOES GERAIS DE DIREITO LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL
Nem todo concurso pblico coloca no edital a matria que veremos hoje sobre as Noes de Direito e a Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Mas, mesmo para aqueles concursos que no exigem essa matria, aconselhamos a leitura atenta desta aula. Com esta aula o aluno entrar no mundo do Direito; no mundo jurdico. Os que no so formados em Direito tero a oportunidade de captar o esprito do Direito e das normas jurdicas. E mesmo os que j so formados em Direito tero a oportunidade de relembrar importantes conceitos bsicos, que sero relevantes para o desenvolvimento normal deste nosso curso. s vezes pode cair uma questo de outra matria (Constitucional, Tributrio, Administrativo) e o aluno pode acertar a questo apenas com a leitura desta aula, que bem genrica, abordando tudo que tem cado nos concursos realizados ultimamente, inclusive nos concursos que exigem um grau mais elevado na rea jurdica, como Procurador da Repblica, da Fazenda Nacional, Juiz Federal ou Estadual, Ministrio Pblico, etc. Ento, vamos ao que interessa. O homem, desde os tempos mais antigos e mesmo na prhistria, sempre foi um ser social. Basta ler nos livros de histria, como viviam os primeiros grupos de seres humanos, a civilizao egpcia, os babilnios, os gregos, os romanos e at mesmo as tribos indgenas que viviam no Brasil antes do descobrimento. Com isso, de forma espontnea, o homem foi levado a formar grupos sociais: famlia, escola, trabalho, associao cultural, religiosa, profissional, esportiva, etc. E a partir da foram sendo criadas normas jurdicas para melhor regular essas relaes, assegurando condies de equilbrio para a coexistncia entre os homens. Alm das normas jurdicas, a sociedade exige a observncia de outras normas, como as religiosas, morais, de urbanidade, etc. Assim, o Direito no corresponde somente s necessidades individuais de cada pessoa, mas s necessidades da coletividade de paz, ordem e bem comum.
A palavra direito vem do latim directum e designa o que reto, o que est de acordo com a lei. O vocbulo pode ser empregado com significados diversos. Em sentido tcnico, podemos assim conceituar: Direito o conjunto das normas gerais e positivas, que regulam a vida social. Algum pode agora me perguntar: O Direito pode ser dividido? E eu respondo: na realidade o Direito deve ser visto como um todo. Todas as normas, princpios e instituies devem se interrelacionar de forma harmnica, formando um s sistema. MAS, situado no conjunto dos conhecimentos humanos, e para fins didticos podemos dividi-lo. A primeira diviso se refere ao Direito Objetivo e ao Subjetivo. O Direito Objetivo a norma; de acordo com ela devem agir os indivduos. J o Direito Subjetivo a faculdade, ou seja, o reunir as condies para se obter alguma coisa; quando se diz que algum tem direito a algo, est-se referindo a um direito subjetivo. J o Direito Objetivo pode ser dividido em ramos. Essa diviso em ramos serve apenas para orientar o estudioso. Desta forma podemos dividir o Direito Objetivo basicamente em dois ramos: Direito Pblico e Direito Privado. Lembro que nem todos os autores admitem a divisibilidade do Direito. No entanto, para fins de concurso, plenamente aceita a diviso. Vamos, portanto, falar um pouco de cada um desses ramos. O Direito Pblico destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade. composto predominantemente por normas de ordem pblica, que so cogentes, ou seja, impositivas, de aplicao obrigatria. Forma o Direito Pblico: Direito Constitucional, Administrativo, Processual e Penal. A estes podemos adicionar, tambm o Direito Internacional e o Direito Eclesistico (ou Cannico). O Direito Pblico regula a organizao do Estado, em si mesmo, em suas relaes com os particulares e com outros Estados soberanos. J o Direito Privado o conjunto de preceitos reguladores das relaes dos indivduos entre si. composto por normas de direito privado, dispositivas, em que predominam os interesses de ordem particular. formado pelo Direito Civil e Direito Comercial. Alguns autores ainda acrescentam o Direito do Trabalho, mas h controvrsias, no havendo uma unanimidade. Nos ltimos concursos que este tema caiu (embora foram poucos) o gabarito oficial deu como certo a classificao do D. do Trabalho ainda como um ramo do Direito Privado.
Mas, como nossa matria o Direito Civil, vamos nos centralizar nele. No entanto, como veremos mais adiante, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, apesar do nome, aplicada s demais matrias. O conceito de Direito Civil passou por uma evoluo histrica. Esse termo foi uma herana do Direito Romano. Os romanos chamavam de Direito Civil Ius Civile todo o Direito que regulava a sociedade romana. Direito Civil significava Direito da Cidade de Roma aplicado aos cidados romanos. Estes no faziam distines entre os ramos do Direito. Para eles, o Direito Penal, Processual, Administrativo, Comercial, etc., tudo era chamado de Direito Civil, que regia a vida dos cidados independentes, abrangendo todo o direito vigente. Podemos concluir assim: Direito Civil, para os romanos, era como o Direito Brasileiro para ns: todo o direito vigente no Brasil. Atualmente o Direito Civil disciplina a atividade dos particulares em geral. Rege as relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais entre os indivduos. Tem no Cdigo Civil a sua lei fundamental, que se desdobra numa Parte Geral e numa Parte Especial. Mas h muita legislao especial que veremos no decorrer das aulas e que tambm integra o Direito Civil. Ex.: Lei do Inquilinado, de Condomnio, Unio Estvel, etc. so as chamadas leis extravagantes. Como falei acima, o atual Cdigo Civil (Lei 10.406/02), contm duas partes. Vamos ver com ateno o contedo de cada uma dessas partes: A) GERAL apresenta normas concernentes s pessoas fsicas e jurdicas (arts. 1 a 69), domiclio (arts. 70 a 78), aos bens (arts. 79 a 103), e aos fatos jurdicos: disposies preliminares, negcio jurdico, atos jurdicos lcitos, atos ilcitos, prescrio e decadncia e prova (arts. 104 a 232). B) ESPECIAL Apresenta normas atinentes ao direito das obrigaes (poder de constituir relaes obrigacionais para a consecuo de fins econmicos ou civis contratos, declarao unilateral de vontade e atos ilcitos - arts. 233 a 965); ao direito de empresa (regendo o empresrio, a sociedade, estabelecimento - arts. 966 a 1.195); ao direito das coisas (posse, propriedade, direitos reais sobre coisas alheias, de gozo, de garantia e de aquisio - arts. 1.196 a 1.510); ao direito de famlia (casamento, relaes entre cnjuges, parentesco e proteo aos menores e incapazes - arts. 1.511 a 1.783); e ao direito das sucesses (norma sobre a transferncia de bens por fora de herana e sobre inventrio e partilha - arts. 1.784 a 2.027).
Contm ainda um Livro Complementar (disposies finas e transitrias arts. 2.028 a 2.046). Precisamos, para encerrar essa parte introdutria, dar um conceito de Direito Civil. Baseado em tudo que foi dito, costumo conceitu-lo com sendo o ramo do Direito Privado destinado a reger as relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais que se formam entre indivduos encarados como tais, ou seja, enquanto membros da sociedade. LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL Caros alunos. Todos ns sabemos que desde 2.003 entrou em vigor o novo Cdigo Civil. a Lei 10.406/02. Ela foi publicada em 2.002, mas s entrou em vigor no ano seguinte. Vamos ver isso melhor logo adiante, porque esse fenmeno tem um nome - vacatio legis. Mas antes disso j vigorava tambm uma lei conhecida como Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ou, simplesmente, L.I.C.C. que o Decreto Lei 4.657/42. As perguntas que poderiam ser feitas agora, so: o novo Cdigo Civil revogou a antiga LICC? Ou ele incorporou a LICC em seu texto? Ou a LICC continua a vigorar normalmente? A resposta essa ltima alternativa, ou seja, a antiga LICC continua a vigorar normalmente. Concluso: o novo Cdigo Civil no revogou a LICC. O Decreto-lei n 4.657/42, tambm chamado de Lei de Introduo ao Cdigo Civil, um conjunto de normas sobre normas, isto porque disciplina as prprias normas jurdicas, prescrevendo-lhes a maneira de aplicao e entendimento, predeterminando as fontes e indicando-lhes as dimenses espao-temporais. Logo, esta lei ultrapassa o mbito do Direito Civil, atingindo tanto o direito privado quanto o pblico. Contm, portanto, normas de sobredireito. , na verdade, um cdigo de normas. considerada uma lei de introduo s leis por conter princpios gerais sobre as normas sem qualquer discriminao, indicando como aplic-las, determinando vigncia, eficcia, interpretao e integrao. Traa, ainda, regras de direito internacional privado, conforme tratados e convenes assinados pelo Brasil. Continua em vigor, a despeito do novo Cdigo Civil, em toda a sua plenitude. Notem que eu coloquei algumas expresses em negrito. Pois esses negritos no esto a por acaso. Sempre que fao isso porque h uma
razo. Neste caso, todas essas expresses em negrito j caram em concurso. A LICC se aplica ao Direito Comercial? E ao Direito Administrativo? E ao Tributrio? Sim, ela se aplica a todo o ordenamento jurdico. Porm cada ramo do direito tem suas prprias peculiaridades, que devem ser respeitadas. Aponto, como exemplo, que a LICC se aplica ao Direito Penal, respeitando-se, no entanto, as suas regras prprias. Veremos logo adiante que pela LICC, uma lei somente poder retroagir se no prejudicar o Direito Adquirido, o Ato Jurdico Perfeito e a Coisa Julgada. Isto tambm se aplica ao Direito Penal. Porm esta matria tem mais um dispositivo peculiar: a lei somente retroage no Direito Penal para favorecer o ru e nunca para prejudiclo. Portanto, a LICC bsica para todas as matrias. Mas, se cada matria dever respeitar a LICC, dever, tambm, observar suas prprias regras, distinguindo-as, portanto, das outras matrias. A partir daqui, tudo que falarei se aplicar integralmente ao Direito Civil. Nosso objetivo o Direito Civil. At porque a LICC se refere mais ao Direito Civil do que s outras matrias. E a nossa aula trata de .... Direito Civil. No entanto o que estou falando pode se aplicar a outras matrias tambm, respeitadas as suas peculiaridades, que sero melhor explicadas pelos professores de cada matria. Quais so as fontes de Direito para a nossa matria? Fontes do Direito uma expresso figurada. Em sentido comum, fonte o ponto em que surge um veio dgua. Em sentido tcnico o meio pelo qual se estabelecem as normas jurdicas. As mais importantes so: Fontes Diretas (formais ou imediatas) - formadas pela lei, pela analogia, pelos costumes e pelos princpios gerais de direito. Todos esses itens, por si s, so capazes de gerar a regra jurdica. A lei a principal fonte de direito. As demais so acessrias. Mas nem por isso so menos importantes, especialmente para fins de concurso Fontes Indiretas (no formais ou mediatas) - formadas pela doutrina e jurisprudncia. No geram, por si s, a regra jurdica, mas contribuem para que seja elaborada. Para comear, vamos falar das Indiretas. Doutrina a interpretao da lei feita pelos estudiosos da matria. Forma-se doutrina por meio dos pareceres dos jurisconsultos, dos ensinamentos dos professores, das opinies dos tratadistas e dos trabalhos forenses. Esta nossa aula no deixa de ter um contedo doutrinrio.
Jurisprudncia a interpretao da lei feita pelos juzes em suas decises. Como fonte do direito podemos dizer que a jurisprudncia o conjunto uniforme e constante das decises judiciais sobre casos semelhantes. Uma andorinha no faz vero e, da mesma maneira, uma deciso solitria no constitui jurisprudncia; necessrio que as decises se repitam e sem variaes de fundo. Falaremos, agora sobre as Diretas, que so mais complexas e exigem um estudo mais aprofundado: 1 Costume - No direito antigo, o costume desfrutava de larga projeo, devido escassa funo legislativa e ao nmero limitado de leis escritas. Ainda hoje, nos pases de direito costumeiro (ou direito consuetudinrio), como na Inglaterra, ele exerce papel importante como fonte do direito. No direito moderno, de um modo geral, o costume foi perdendo paulatinamente sua importncia. Costume a reiterao constante de uma conduta, na convico de ser a mesma obrigatria. Apesar de ter pouca aplicabilidade prtica, o costume tem cado em concursos, da a sua importncia. Em relao lei, o costume pode ser classificado: a) Segundo a lei (secundum legem) quando a lei se reporta expressamente aos costumes e reconhece a sua obrigatoriedade (ex.: artigo 569, II, do C.C.: O locatrio obrigado: a pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados e, em falta do ajuste, segundo o costume do lugar). Observe que a prpria lei que determina a aplicao do costume. b) Na falta da lei (praeter legem) tem carter supletivo; a lei deixa lacunas que so preenchidas pelo costume. No h lei regendo determinado assunto! O que fao? Deixo de fazer algo por falta de previso legal? No! Aplico o costume. Lembre-se que tambm o Juiz no pode deixar de decidir uma causa com o argumento de que no h previso legal. Nesse caso deve ao menos tentar aplicar o costume na falta da lei. Mas depois veremos que tambm h outras formas de se integrar a norma jurdica. c) Contra a lei (contra legem) quando contraria o que dispe a lei. Pode ocorrer em dois casos: no desuso da lei (esta passa a ser letra morta); ou quando o costume cria nova regra contrria lei. Os costumes segundo a lei e na falta da lei so aceitos pacificamente por todos. J o costume contra a lei tem gerado inmeras discusses, sendo que a corrente majoritria no o aceita.
2 Lei A lei pode ser definida de vrios modos. Como vocs esto observando, nosso curso objetivo, direcionado para concursos pblicos. Por isso evitamos longas citaes de autores e interminveis discusses doutrinrias. O importante para todos ns o que tem cado ultimamente nos concursos. No entanto em algumas raras ocasies precisamos citar alguns professores. Nesse caso, para conceituar lei adotamos o conceito da Professora Maria Helena Diniz: a norma imposta pelo Estado e tornada obrigatria na sua observncia, assumindo forma coativa. A norma jurdica um imperativo autorizante. Nas sociedades modernas, a lei indiscutivelmente a mais importante das fontes da ordem jurdica. Vejam o diz nossa Constituio Federal: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (artigo 5, inciso II). E o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil determina que somente quando a lei for omissa que se aplicaro as demais formas de expresso de direito. Depois de ler muito sobre o assunto, elaborei uma classificao das leis, baseada na melhor e mais atualizada doutrina. A classificao que daremos a seguir ajuda o aluno a entender diversas palavras que tm cado nos concursos. J vi cair em alguns testes, logo no enunciado da questo, o seguinte: Nossa lei adjetiva prescreve ...... O que uma lei adjetiva? E substantiva? A resposta est adiante. A) Quanto Obrigatoriedade: Cogentes - de ordem pblica, impositivas, de aplicao obrigatria; no podem ser ignoradas pela vontade dos interessados. Dispositivas - de ordem particular; permitem s partes estipular o que quiserem. B) Quanto Natureza: Substantivas (ou materiais) - tratam do direito material (ex.: Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo Comercial, etc.). Adjetivas (ou formais, ou processuais) - traam os meios para a realizao do direito. (ex.: Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal, etc.). C) Quanto Hierarquia (nesse ponto aconselhamos o aluno a ler a Constituio Federal no tpico espcies normativas; nosso objetivo agora apenas relembrar as espcies de lei, em sentido amplo):
Constitucionais - constantes na Constituio; a lei mxima de nosso Pas. Emendas Constituio - nossa Constituio permite sua reforma por meio de emendas, que so leis que modificam parcialmente a Constituio. A proposta deve ser discutida e votada em cada Casa do Congresso, em dois turnos cada. Considera-se aprovada se obtiver em todas as votaes trs quintos dos votos dos respectivos membros. Complementares - matrias especiais, estipuladas na prpria Constituio, para melhor regulamentar determinado assunto; possui quorum especial para aprovao (maioria absoluta - metade mais um dos votos das duas Casas do Congresso). Ordinrias - leis comuns, elaboradas pelo Poder Legislativo (Congresso Nacional - Federal; Assemblia Legislativa - Estadual; Cmara dos Vereadores - Municipal). A aprovao se d por maioria simples ou relativa, abrangendo apenas os presentes votao. Delegadas - elaboradas com autorizao expressa do Legislativo. Podem ser internas (o encargo atribudo a uma comisso do prprio Poder Legislativo) ou externas (atribui-se ao chefe do Executivo a elaborao da lei). Medidas Provisrias tambm tm a mesma posio hierrquica das leis ordinrias. So normas com fora de lei, baixadas pelo Presidente da Repblica, em caso de relevncia e urgncia. Devem ser submetidas de imediato ao Congresso Nacional. Decretos Legislativos - so normas promulgadas pelo Poder Legislativo sobre assuntos de sua competncia (ex.: autorizao de referendo ou convocao de plebiscito). Resolues - so normas expedidas pelo Poder Legislativo, destinadas a regular matria de sua competncia, de carter administrativo ou poltico. Toda norma jurdica tem um mbito temporal, espacial, material e pessoal, dentro dos quais ela tem vigncia ou validade. o que se chama de limites ao campo de aplicao das normas jurdicas. Quanto vigncia, vamos analisar as leis sob duas ticas: Temporal e Territorial. Daqui para diante conveniente que o aluno tenha em mos a LICC, para poder acompanhar melhor a aula. Vamos fazer referncia a alguns dispositivos importantssimos dessa lei e aconselhvel o aluno ler e reler esses artigos citados.
I - VIGNCIA DAS LEIS NO TEMPO As leis nascem, modificam-se e morrem. A lei levada ao conhecimento de todos por meio de sua publicao no Dirio Oficial. Orientando a aplicao das leis, temos dois princpios informadores da eficcia: Princpio da Obrigatoriedade das Leis uma vez em vigor a lei obrigatria para todos os seus destinatrios, sem qualquer distino. Publicada a lei, ningum se escusa de cumpri-la alegando que no a conhece (art. 3 da Lei de Introduo do Cdigo Civil L.I.C.C.). Tal dispositivo visa garantir a eficcia da ordem jurdica que ficaria comprometida se fosse admitida a alegao de ignorncia de lei em vigor. O erro de direito (alegao de desconhecimento da lei) s pode ser invocado em rarssimas ocasies e quando no houver o objetivo de furtar-se o agente ao cumprimento da lei. Princpio da Continuidade das Leis a partir da vigncia a lei tem eficcia contnua, at que outra a revogue. O desuso no faz com que a lei perca sua eficcia. Incio da Obrigatoriedade das Leis - as leis, de uma forma geral, passam por cinco fases: iniciativa, discusso e aprovao, sano ou veto, promulgao e publicao. A fora obrigatria de uma lei est condicionada a sua vigncia, ou seja, ao dia em que realmente comea a vigorar. Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar, em todo o pas, quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada (artigo 1 da LICC) Esse princpio no absoluto porque quase todas as leis contm em seu texto disposio prescrevendo sua entrada em vigor na data da respectiva publicao. Quando no houver disposio da data em que a lei entrar em vigor (omisso proposital da lei), a, sim, ela entrar em vigor em quarenta e cinco dias aps a publicao. O espao compreendido entre a publicao da lei e sua entrada em vigor denomina-se vacatio legis. Geralmente este prazo estabelecido para melhor divulgao dos textos legais. Enquanto no transcorrido esse perodo, a lei nova no tem fora obrigatria, mesmo j publicada. Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada (artigo 1, 1 da LICC). Em geral, quando cuida de atribuio de embaixadores, cnsules, etc.
Cuidado ento: no Brasil 45 dias; no estrangeiro 3 meses (e no 90 dias como s vezes eu vejo cair em concursos, como uma forma de pegadinha). Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto destinada correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao (artigo 1, 3). As correes a texto de lei em vigor consideram-se lei nova (artigo 1, 4), sujeita, naturalmente, aos prazos normais das demais leis. O prazo de vacatio legis conta-se incluindo-se o dia do comeo - o dia da publicao - e tambm do ltimo dia do prazo - dia do vencimento (art. 8, 1 da Lei Complementar n 95/98, modificado pela L.C. n 107/01). Fim da obrigatoriedade das leis - no se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou a revogue. De fato, algumas leis so expedidas com prazo de durao (ex.: racionamento de combustvel durante uma guerra). Contudo, no se fixando um prazo, prolonga-se a obrigatoriedade at que a lei seja modificada ou revogada por outra. Revogar tornar sem efeito uma lei ou qualquer outra norma jurdica. A revogao pode ser: total (ou ab-rogao) consiste em tornar sem efeito toda a lei ou norma anterior. parcial (ou derrogao) - quando torna sem efeito uma parte da lei ou norma. Lgico que o aluno sabe o que uma revogao total ou parcial. Mas o examinador prefere usar as expresses ab-rogao e derrogao, pois estas no so do nosso dia-a-dia. Os examinadores de concursos pblicos gostam muito de pedir sinnimos nas provas. Portanto, sempre que possvel irei mencionar sinnimos de uma palavra. Mesmo correndo o risco de ser repetitivo. Mas melhor ser repetitivo e fazer com que o aluno grave a matria e fornecer o mximo de conceitos possvel, do que omitir determinado ponto. Caiu recentemente em um concurso, de forma resumida: o que novo Cdigo Civil fez em relao ao Cdigo Comercial? Derrogou ou Ab-rogou? Resposta. O Cdigo Civil derrogou, isto porque o artigo 2045 diz que foi revogada a Parte Primeira do C.Comercial. Em que pese o CComercial estar todo ultrapassado, o C.Civil apenas revogou sua parte primeira. Portanto derrogao. A revogao ainda pode ser:
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expressa - quando a lei nova taxativamente declara revogada a lei anterior; ela diz expressamente o que est revogando. tcita - quando a lei posterior incompatvel com a anterior e no h disposio expressa no texto novo indicando a lei que foi revogada, geralmente utiliza-se a expresso genrica: revogam-se as disposies contrrias. Observao - quando uma lei se torna incompatvel com a mudana havida na Constituio, chamamos de no-recepo da lei pela nova ordem constitucional. Repristinao Essa palavrinha muito importante nos concursos. Tem cado bastante. Tanto no D. Civil como no Constitucional. Repristinar significa restituir ao valor, carter ou estado primitivo. Na ordem jurdica repristinao o restabelecimento da eficcia de uma lei anteriormente revogada. Preceitua o artigo 2, 3 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo disposio em contrrio. Ex.: Se a lei A revogada pela lei B e posteriormente a lei B revogada pela lei C, no se restabelece a vigncia da lei A. No Brasil no h repristinao ou restaurao automtica da lei velha, se uma lei mais nova for revogada. S haver repristinao se a nova lei ressalvar expressamente que a lei velha retomar eficcia. Conflito das Normas no Tempo Esse tema muito importante. Est em quase todos os editais que exigem a LICC. Podem surgir conflitos quando uma norma modificada por outra e j se haviam formado relaes jurdicas na vigncia da lei anterior. Qual norma deve ser aplicada? Para solucionar o conflito so usados dois critrios: a) disposies transitrias e b) princpio da irretroatividade das leis. Disposies Transitrias (ou direito intertemporal) - A lei, para evitar eventuais e futuros conflitos, em seu prprio corpo, geralmente ao final, pode estabelecer regras temporrias, destinadas a dirimir conflitos entre a nova lei e a antiga. Irretroatividade das Leis - Irretroativa a lei que no se aplica s situaes constitudas anteriormente. Etimologicamente retroatividade quer dizer atividade para trs. Juridicamente, podemos dizer que uma norma retroage quando ela vigora, no somente a partir de sua publicao, mas, ainda, regula certas situaes jurdicas que vm do passado. A lei expedida para disciplinar fatos futuros, a partir de sua vigncia. O passado escapa ao seu imprio. Sua vigncia estende-se,
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como j se acentuou, desde o incio de sua obrigatoriedade at o incio da obrigatoriedade de outra lei que a derrogue. H casos, porm, em que a lei nova retroage no passado, alcanando conseqncias jurdicas de fatos efetuados sob a gide de lei anterior. Em regra, deve prevalecer o princpio da irretroatividade; as leis no tm efeitos pretritos; elas s valem para o futuro. O principal argumento favorvel irretroatividade da lei a garantia dos direitos individuais e a segurana das relaes jurdicas, diante da incerteza e dos riscos de alteraes futuras. O artigo 5, inciso XXXVI da Constituio Federal determina que A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Por via de conseqncia, a retroatividade das leis exceo (ex.: a prpria Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XL, assim dispe: A lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru). Assim, uma lei que estabelece que determinada conduta no mais crime, beneficiar todos os que por isso estiverem sendo processados. Entrando uma norma em vigor, tem ela efeito imediato e geral, respeitando: Ato Jurdico Perfeito o que j se consumou, segundo a norma vigente no tempo em que se efetuou (ex.: o contrato de locao celebrado durante a vigncia de uma lei no pode ser alterado somente porque a lei mudou; necessrio que seu prazo termine). Direito Adquirido o que j se incorporou ao patrimnio e personalidade de seu titular (ex.: pessoa que se aposenta e a lei modifica posteriormente o prazo de aposentadoria); o direito j foi conquistado, embora possa no ter sido ainda exercido. Coisa Julgada a deciso judicial de que j no caiba mais recurso (transitou em julgado). II - VIGNCIA DAS LEIS NO ESPAO Toda lei, em princpio, tem seu campo de aplicao limitado no espao pelas fronteiras do Estado que a promulgou. Chama-se isso Territorialidade da Lei. Esse espao ou territrio, em sentido amplo, inclui as terras ou o territrio propriamente dito, as guas e a atmosfera territoriais. Os Estados modernos, contudo, admitem a aplicao, em determinadas circunstncias, de leis estrangeiras, em seu territrio, no intuito de facilitar as relaes internacionais. essa uma conseqncia do crescente relacionamento entre homens da
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comunidade internacional. O Brasil adotou a teoria da Territorialidade, mas de forma moderada, tambm chamada de Territorialidade Temperada. Leis e sentenas estrangeiras podem ser aplicadas no Brasil, observadas as regras: No se aplicam leis, sentenas ou atos estrangeiros no Brasil quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. No se cumprir sentena estrangeira no Brasil sem exequatur (cumpra-se), ou seja a permisso dada pelo Supremo Tribunal Federal para que a sentena tenha efeitos. Territrio, a extenso geogrfica ocupada por uma nao e sobre a qual o Estado exerce sua soberania. Fala-se em territrio real e ficto. O territrio real compreende: todo o solo ocupado pela nao, inclusive de ilhas que lhe pertencem, os rios, os lagos e os mares interiores, os golfos, as baas e os portos, a faixa de mar exterior que banha as suas costas, o espao areo correspondente, etc. J como exemplo de territrio ficto (fico jurdica) citamos as embaixadas, que estando em pases estrangeiros, so considerados territrio nacional. INTERPRETAO DAS LEIS Uma lei deve ser sempre clara, hiptese em que no seria necessrio qualquer trabalho interpretativo. Mas quando surge uma ambigidade no seu texto, m redao, imperfeio ou falta de tcnica, deve haver a interveno do intrprete, a pesquisar o verdadeiro sentido que o legislador realmente quis dar ou estatuir. Trata-se da mens legis (ou inteno da lei). Da surge a hermenutica, que a teoria cientfica da arte de interpretar, descobrir o sentido e o alcance da norma jurdica. INTEGRAO DA NORMA JURDICA A lei procura prever e disciplinar todas as situaes importantes s relaes individuais e sociais. Mas, muitas vezes, o legislador no consegue prever todas as situaes que uma norma pode criar. E um Juiz no pode eximir-se de julgar um caso alegando lacuna ou obscuridade da lei. Esgotados, sem resultados, os critrios interpretativos, cumpre ao aplicador da lei suprir a lacuna encontrada, recorrendo analogia, aos costumes (j visto), e aos princpios gerais do direito. H uma hierarquia na utilizao desses critrios. A analogia figura em primeiro lugar.
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Analogia consiste em aplicar, a hiptese no especialmente em lei, dispositivo relativo a caso semelhante: Caso X Aplica-se a regra jurdica Y Caso Z (parecido com o caso X) Como a lei permitida a aplicao da regra Y por analogia.
prevista
omissa,
Princpios Gerais de Direito - Na verdade so regras que se encontram na conscincia dos povos e universalmente aceitas, mesmo que no sejam escritas. Possuem carter genrico e orientam a compreenso do sistema jurdico (ex.: dar a Csar o que de Csar; no se pode lesar o prximo; ningum pode valer-se de sua prpria torpeza, etc.). A equidade, pela LICC, no um meio de suprir a lacuna da lei, mas auxilia nesta misso. Trata-se do uso de bom senso, isto , adaptao razovel da lei ao caso concreto. O Direito Romano definia o direito como ars boni et aequi, isto , como a arte do bom e do justo, demonstrando a antigidade do princpio da equidade. O Direito Processual Civil prev a aplicao da equidade para o Juiz decidir. Mas repito: a LICC no prev a equidade como forma de integrao da norma jurdica. Vamos agora apresentar um resumo do que foi falado na aula de hoje, cujo tema foi Noes de Direito e Lei de Introduo do Cdigo Civil. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar os conceitos dados em aula e tambm para facilitar a reviso da matria para estudos futuros. DIREITO o conjunto das normas gerais e positivas, que regulam a vida social. Direito Objetivo a norma; de acordo com ela devem agir os indivduos. Direito Subjetivo a faculdade; quando se diz que algum tem direito a algo, est-se referindo a um direito subjetivo. I - Classificao do Direito A) Direito Pblico Constitucional, Administrativo, Penal, Processual (Penal e Civil), Tributrio, Internacional, Eclesistico, etc. B) Direito Privado - Direito Civil e Comercial - controvrsia no Direito do Trabalho tese majoritria D. Privado. II - Diviso do Direito Civil
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A) Parte Geral Normas concernentes s Pessoas, Bens e Fatos Jurdicos. B) Parte Especial Direito das Obrigaes, Direito de Empresa, Direito das Coisas, Direito de Famlia, Direito das Sucesses e Disposies Finais e Transitrias. III - Fontes do Direito A) Indiretas ou no-formais 1- Doutrina - interpretao da lei feita pelos estudiosos da matria. 2- Jurisprudncia - conjunto uniforme e constante das decises judiciais sobre casos semelhantes. B) Diretas ou Formais 1 - Lei - norma imposta pelo Estado e tornada obrigatria na sua observncia. Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II, da Constituio Federal). 2 - Costume - reiterao constante de uma conduta, na convico de ser a mesma obrigatria. Espcies: a) segundo a lei admitido b) na falta da lei - admitido c) contra a lei inadmissvel (teoria majoritria) IV - Vigncia das Leis A) No Tempo 1 Incio da Vigncia Regra Geral 45 dias aps a publicao - vacatio legis Prtica na data da publicao ou em outra data que a prpria lei determinar 2 Trmino da Vigncia a) Lei Temporria b) Revogao (expressa ou tcita) - ab-rogao total - derrogao parcial 3 Irretroatividade (no atinge situaes passadas) a regra. Admite-se a Retroatividade, respeitando-se: direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada). B) No Espao
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Territorialidade (regra) e Extraterritorialidade Territrio Nacional Real e Ficto (embaixadas, aeronaves)
navios
V - Integrao da Norma Jurdica Analogia, Costumes e Princpios Gerais de Direito, seguindo essa ordem hierrquica.
TESTES
1- Assinale a opo falsa. a) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil parte componente do Cdigo Civil, sendo suas normas aplicveis apenas ao Direito Civil. b) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil uma lex legum, ou seja, um conjunto de normas sobre normas. c) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil tambm o Estatuto do Direito Internacional Privado. d) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil disciplina o direito intertemporal, para assegurar a certeza, segurana e estabilidade do ordenamento jurdico-positivo, preservando as situaes consolidadas em que o interesse individual prevalece. e) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil contm critrios de hermenutica jurdica. 2 - Assinale a opo falsa. a) A Lei de Introduo no parte integrante do Cdigo Civil, por ser aplicvel a qualquer norma e por conter princpios gerais sobre as leis em geral. b) A Lei de Introduo uma lex legum, ou seja, um conjunto de normas que no rege relaes de vida, mas sim as normas, uma vez que indica como interpret-las, determinando-lhes a vigncia e eficcia, suas dimenses espao-temporais, assinalando suas projees nas situaes conflitivas de ordenamentos jurdicos nacionais e aliengenas, evidenciando os respectivos elementos de conexo. c) A Lei de Introduo um cdigo de normas que no tem por contedo qualquer critrio de hermenutica jurdica. d) As normas de direito internacional privado contidas na Lei de Introduo ao Cdigo Civil tm por objetivo solucionar o conflito de
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jurisdio, estabelecer princpios indicativos de critrios solucionadores do problema de qualificao, determinar o efeito dos atos realizados no exterior, reger a condio jurdica do estrangeiro e tratar da eficcia internacional de um direito legitimamente adquirido em um pas, que poder ser reconhecido e exercido em outro. e) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil disciplina a garantia da eficcia global da ordem jurdica, no admitindo a ignorncia da lei vigente, que a comprometeria. 3 Assinale a alternativa correta: a) a lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, revoga a lei anterior que disciplinar a mesma matria; b) lei com vigncia temporria ter vigor at que outra a modifique ou revogue; c) a lei posterior revoga lei anterior somente quando expressamente o declare; d) a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo disposio em contrrio; e) uma lei pode retroagir, mesmo que afete o ato jurdico perfeito. 4 Assinale a alternativa correta: a) a obrigatoriedade da lei brasileira nos Estados estrangeiros, quando admitida, tem inicio trs meses depois de oficialmente publicada; b) a revogao repristinatrio; de lei revogadora de lei anterior tem efeito
c) as declaraes de vontade devem ser interpretadas literalmente; d) o termo inicial da obrigao suspende aquisio do direito. 5 A vigncia da lei ordinria que rege o direito privado: a) a lei brasileira nunca ter obrigatoriedade nos Estados estrangeiros; b) a lei sempre indicar a data do incio de sua vigncia; c) a lei, como regra, entra em vigor 45 dias aps a sua publicao oficial;
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d) entra em vigor sempre na data de sua publicao, salvo a ocorrncia de vacatio legis expressamente determinado em seu texto; e) no muda o prazo de vigncia se no curso da vacatio legis for publicada correo de lei. 6 Assinale a alternativa incorreta: Consoante a Lei de Introduo ao Cdigo Civil: a) a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a eficcia, salvo disposio em contrrio; b) nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia 120 dias depois de oficialmente publicada; c) se, antes de entrar em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada correo, comear a correr da nova publicao prazo para entrar em vigor; d) consideram-se direitos adquiridos aqueles que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer e aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixado, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem; e) a lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica lei anterior. 7 Proposies: I O costume fonte de direito e tambm recurso suplementar que orienta a integrao da norma jurdica; II Se a lei for omissa o Juiz pode decidir de acordo com os costumes e com a eqidade; III O costume no fonte de direito; IV No se considera lei nova a correo de lei j em vigor; V Em nenhuma hiptese ocorre no nosso sistema positivo a repristinao. Assinale a proposio correta: a) I b) II e IV c) III
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d) V e) Nenhuma correta 8 - A lei: (1) comea a vigorar em todo o pas trinta dias depois de oficialmente publicada, salvo se ela dispuser de outra forma. (2) nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. (3) revogada se restaura se a lei revogadora perder sua vigncia. (4) possui vigncia temporria no curso da vacatio legis. (5) no pode ter seu desconhecimento como alegao para escusa de seu descumprimento.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa falsa letra a Como vimos em aula, a LICC no parte componente do Cdigo Civil. Trata-se de uma lei autnoma (Decreto-lei n 4.657/42), que continua em vigor. Alm disso, suas normas se aplicam a todas a outras matrias do direito (observadas as peculiaridades de cada uma). As demais alternativas esto corretas:b) deixamos bem claro que a LICC de fato um conjunto de normas sobre normas; c) a LICC possui normas de Direito Internacional Privado, como exemplo uma pessoa que morre no Brasil deixando bens no estrangeiro; d) como vimos a LICC disciplina o direito intertemporal, reveja o tpico vigncia das leis no tempo; e) possui critrios de hermenutica, ou seja de interpretao das leis. 2 Alternativa incorreta letra c Como vimos na questo acima a LICC possui sim, regras de hermenutica. As demais alternativas so conceitos verdadeiros sobre o teor da LICC. Observe como estas questes, que j caram em concurso, so parecidas. O examinador roda... roda... roda... e quase sempre exige a mesma coisa na prova. Da a importncia em se fazer os testes. Com eles o aluno vai pegando a malcia da questo.
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3 Alternativa correta letra d Esta alternativa trata da repristinao a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo disposio em contrrio (veja o artigo 2o. 3o da LICC). A alternativa a est errada pois o que ocorre exatamente o contrrio: a lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga a lei anterior que disciplinar a mesma matria, o que determina o artigo 2o 2o da LICC. A letra c est errada, pois como vimos a revogao pode ser expressa ou tcita (neste caso quando o texto da lei posterior incompatvel com o da lei anterior). A letra e tambm est incorreta, pois uma lei no pode retroagir. No entanto h casos em que a lei retroage, desde que respeite o Ato Jurdico Perfeito, o Direito Adquirido e a Coisa Julgada. 4 Alternativa correta letra a Uma lei comea a vigorar no Brasil (salvo disposio em contrrio) 45 dias depois de oficialmente publicada. J nos Estados estrangeiros este prazo sobe para trs meses (veja o artigo 1o da LICC). A letra b est errada, pois como vimos no h o efeito repristinatrio (art. 2o, 3o da LICC). As declaraes de vontade podem ser interpretadas de forma que a inteno da pessoa seja respeitada e nem sempre literalmente. A ttulo de exemplificao cito o artigo 423 do CC: quando houver, no contrato de adeso, clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente, portanto a letra c est errada tambm. Finalmente na letra d o examinador pediu um conceito fora da matria LICC. Isto ns veremos com calma, mais para frente, no captulo referente a Atos e Fatos Jurdicos. Mas podemos adiantar agora que o termo inicial de uma obrigao suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. 5 Alternativa correta letra c Uma lei, como regra, entra em vigor 45 dias aps sua publicao (vacatio legis), salvo disposio expressa em contrrio. Ou seja, salvo quando a lei diz quando entrar em vigor. Ela pode dizer que entrar em vigor na data de sua publicao, que o mais comum; seis meses da data da publicao; etc. Como exemplo citamos o prprio Cdigo Civil que marcou prazo de um ano para entrar em vigor. A letra a est errada. At porque, a LICC marca prazo para uma lei brasileira entrar em vigor no estrangeiro trs meses. Letra b errada - nem sempre a lei marca prazo para entrar em vigor; quando ela no marcar prazo este o de 45 dias. A letra d tambm est errada pois nem sempre a lei entra em
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vigor na data da publicao como j vimos. A letra e, apesar de errada, a mais interessante. Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto destinada correo, o prazo comear a correr da nova publicao (LICC - art 1, 3). 6 Alternativa incorreta letra b A obrigatoriedade de trs meses. Todas as demais alternativas j foram analisadas em questes anteriores. Veja como concursos diferentes tambm repetem as questes. 7 Alternativa correta letra a So fontes de Direito: 1 imediatas (lei e costumes) e mediatas (jurisprudncia e doutrina). So formas de integrao da norma jurdica (seguindo a ordem hierrquica fornecida pela LICC): analogia, costumes e princpios gerais de direito. Portanto o Costume , ao mesmo tempo fonte de Direito e forma de integrao da norma jurdica. O enunciado II est errado pois a LICC no prev a equidade como forma de integrao da norma jurdica. O item III est errado pois o Costume fonte de Direito. O enunciado IV tambm est errado, pois como vimos se uma lei entrar em vigor, qualquer alterao nesta lei depois disso considerado lei nova. O item V tambm est errado: vimos que a repristinao no acolhida em nosso Direito, salvo quando a lei expressamente assim dispuser. Portanto h uma hiptese em que a repristinao aceita. Questo 8 1 Errado o prazo correto de quarenta e cinco dias. 2 Certo o que dispe o art. 2, 2 da LICC 3 Errado art. 2, 3 da LICC - como regra no h repristinao em nosso Direito. 4 Errado durante a vacatio legis a lei ainda no est vigorando. 5 Certo art. 3 da LICC ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.
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AULA 02 DAS PESSOAS NATURAIS O primeiro captulo do Cdigo Civil se refere s Pessoas. Todo concurso que exige Direito Civil coloca este ponto no Edital. fundamental saber bem esta matria. Portanto aconselhamos o aluno a acompanhar esta aula com o Cdigo Civil na mo. Especialmente do artigo 1o ao 78. Saber a matria pessoas importantssimo. No s agora, como tambm depois, na Parte Especial do Cdigo. Isto porque so as pessoas que iro fazer parte de um contrato (D. das Obrigaes); de uma famlia, casando e tendo filhos (D. de Famlia); sero proprietrios ou possuidores de bens (D. das Coisas); iro receber e transmitir herana (D. das Sucesses), etc. Portanto o tema muito importante durante todo o curso. Sempre que tiver dvida, mais para frente, volte a esta aula para reavivar a memria. Vamos ento iniciar. Podemos conceituar pessoa como sendo todo ente fsico ou jurdico, suscetvel de direitos e obrigaes. sinnimo de sujeito de direito. Nesta aula vamos nos ater Pessoa Natural, deixando a Pessoa Jurdica para a prxima. Nosso objetivo hoje falar sobre a personalidade (incio, individualizao e fim) capacidade e emancipao. Comecemos pela Personalidade. O artigo 1 do Cdigo Civil prev: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Assim, o conceito de Pessoa inclui homens, mulheres e crianas; qualquer ser humano sem distino de idade, sade mental, sexo, cor, raa, credo, nacionalidade, etc. Por outro lado o conceito exclui os animais, que gozam de proteo legal, mas no so sujeitos de direito, os seres inanimados, etc. Concluindo = Pessoa Natural ou Fsica o ser humano. Os examinadores de concursos pblicos gostam muito de pedir sinnimos nas provas. Portanto, sempre que possvel irei mencionar sinnimos de uma palavra. Mesmo correndo o risco de ser repetitivo. Mas melhor ser repetitivo e fazer com que o aluno grave a matria e fornecer o mximo de conceitos possvel, do que omitir determinado ponto. Falo isso porque h pouco tempo vi uma questo cair em uma prova indagando qual a diferena, para os efeitos de gozo de direitos 1
na ordem civil, entre o autctone e o dvena. A questo era simples, mas se o aluno no soubesse o significado de tais palavras, no acertaria a questo. Autctone (ou aborgine) o que nasceu no Pas. E dvena o estrangeiro. Assim a questo queria saber qual a diferena entre o brasileiro e o estrangeiro quanto ao gozo de direitos. Resposta: no Direito Civil nenhuma, pois ambos so considerados sujeitos de direitos e obrigaes. Alm disso, o Direito (especialmente o Civil) usa muitas expresses em latim. Estas expresses no esto nas leis. doutrina. Mas costuma cair. Por isso irei fornecendo as expresses em latim, com sua traduo e real significado. Da mesma forma explicarei as posies doutrinrias que so adotadas pelos examinadores, orientaes jurisprudenciais, smulas, etc. Voltemos... No Brasil, a personalidade jurdica inicia-se com o nascimento com vida, ainda que por poucos momentos (Teoria da Natalidade). Prestem ateno nisto: se a criana nascer com vida, ainda que por um instante, adquire a personalidade. Para se saber se nasceu viva e em seguida morreu, ou se nasceu morta, realizado um exame chamado de docimasia hidrosttica de Galeno, que consiste em colocar o pulmo da criana morta em uma soluo lquida; se boiar sinal de que a criana chegou a dar pelo menos uma inspirada e, portanto, nasceu com vida; se afundar, sinal de que no chegou a respirar e, portanto, nasceu morta. Atualmente a medicina dispe de tcnicas mais modernas e eficazes para tal constatao. No caiam em pegadinhas. Esta questo, apesar de simples tem cado muito, inclusive em concursos na rea jurdica. Sempre colocada uma alternativa dizendo que a personalidade se inicia com a concepo (gravidez) da mulher, ou que a criana tem de ter viabilidade (possibilidade de vida), ou que deva ter forma humana e at que ela se inicia com o corte do cordo umbilical. Tudo isso bobagem para nosso Direito. Nascer com vida ter respirado. Respirou... ento nasceu com vida e a personalidade se iniciou. Nascituro o que est por nascer. o ente que foi gerado ou concebido, mas ainda no nasceu. No tem personalidade jurdica, pois ainda no pessoa sob o ponto de vista jurdico. Apesar de no ter personalidade jurdica, a lei pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo. Ele tem expectativa de direito. Exemplo: pai morre deixando mulher grvida; no se abre inventrio at que nasa a criana o nascituro tem direito ao resguardo herana. Os direitos assegurados ao nascituro esto em estado potencial, sob condio suspensiva: s tero eficcia se nascer com vida. 2
Adquirindo a personalidade (que consiste no conjunto de caracteres prprios da pessoa, sendo a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes), o ser humano adquire o direito de defender o que lhe prprio, como sua integridade fsica (vida, alimentos, etc.), intelectual (liberdade de pensamento, autoria cientfica, artstica e intelectual), moral (honra, segredo pessoal ou profissional, opo religiosa, sexual, etc.). Lembre-se: a dignidade um direito fundamental, previsto em nossa Constituio, que tambm prev que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente dessa violao. Os direitos da personalidade (leia o art. 11 do CC) so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis e imprescritveis. Acompanhe os prximos artigos: O artigo 12 prev a possibilidade de exigir que cesse leso a direito da personalidade, por meio de ao prpria, sem prejuzo da reparao de eventuais danos materiais e morais suportados pela pessoa. A nova lei prev tambm a possibilidade de defesa do direito do morto, por meio de ao promovida por seus sucessores. O artigo 13 e seu pargrafo nico prev o direito de disposio de partes, separadas do prprio corpo em vida para fins de transplante, ao prescrever que, salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial. possvel, tambm, com objetivo cientfico ou altrustico a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte, podendo essa disposio ser revogada a qualquer momento. Note agora que os artigos 16 a 19 do Cdigo Civil tutelam o direito ao nome contra atentado de terceiros, expondo-o ao desprezo pblico, ao ridculo, acarretando dano moral ou patrimonial. O artigo 20 tutela o direito imagem e os direitos a ele conexos (tambm artigo 5, XXVIII, a da Constituio Federal), que se refere ao direito de ningum ver seu rosto estampado em pblico ou mercantilizado sem seu consenso e o de no ter sua personalidade alterada material ou intelectualmente, causando dano sua reputao. H certas limitaes do direito de imagem, com dispensa da anuncia para sua divulgao (ex.: pessoa notria desde que no haja abusos,
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pois sua vida ntima deve ser preservada; exerccio de cargo pblico, etc.). Tutela, tambm, o Cdigo Civil em seu artigo 21 o direito intimidade prescrevendo que a vida privada da pessoa natural inviolvel (ex.: violao de domiclio, correspondncia, conversas telefnicas, etc.). de se esclarecer finalmente, que o Cdigo Civil no exauriu a matria. A enumerao exposta exemplificativa, deixando ao Juiz margem para que estenda a proteo a situaes no previstas expressamente. Lembram-se da aula sobre Noes de Direito, quando me referi s formas de integrao da norma jurdica? Pois aqui est um exemplo de aplicao daqueles recursos. Ficou bem claro at aqui que a personalidade tem incio com o nascimento com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro. Falemos agora sobre a individualizao da pessoa natural. Esta se d pelo: a) nome reconhecimento da pessoa na sociedade; b) estado posio na sociedade poltica; c) domiclio lugar da atividade social. Vamos comentar um a um desses temas. A) Nome o sinal exterior pelo qual se designa e se reconhece a pessoa na famlia e na sociedade. Trata-se de direito inalienvel e imprescritvel, essencial para o exerccio de direitos e cumprimento das obrigaes. Tambm conferido s pessoas jurdicas. protegido pela lei. So elementos constitutivos do nome: Prenome prprio da pessoa, pode ser simples (ex.: Joo, Jos, Rodrigo, Laura, Aparecida, etc.) ou composto (ex.: Jos Carlos, Antnio Pedro, Ana Maria, etc.). Patronmico - ou nome de famlia, ou apelido de famlia, ou sobrenome identifica a procedncia da pessoa, indicando sua filiao ou estirpe, podendo ser simples (ex.: Silva, Souza, Lobo, etc.) ou composto (ex.: Alcntara Machado; Lins e Silva, etc.). Agnome sinal distintivo entre pessoas da mesma famlia, que se acrescenta ao nome completo (ex.: Jnior, Filho, Neto, Sobrinho). H outros elementos facultativos como o cognome (apelido ou epteto), pseudnimo ou codinome (para o exerccio de uma atividade especfica cantor, ator, autor, etc) e axinimo (que representam os ttulos de nobreza, eclesisticos ou acadmicos Duque, Visconde, Bispo, Mestre, Doutor, etc), mas no tenho visto estas expresses carem em concursos. 4
Em princpio o nome imutvel. No entanto o princpio da inalterabilidade do nome sofre excees em casos justificados (mais rigorosos em relao ao prenome e mais elsticos em relao ao sobrenome). A lei e a jurisprudncia admitem a retificao ou alterao de qualquer dos elementos. Vamos examinar alguns exemplos que vm caindo em concursos: expuser seu portador ao ridculo ou situaes vexatrias - artigo 55, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos - em princpio os nomes exticos ou ridculos no podem ser registrados, o oficial do Registro Pblico pode se recusar a registrar; mas se o forem podem ser alterados. houver erro grfico evidente (ex.: Nerson, Osvardo, etc.) - artigo 58, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos. causar embaraos comerciais homnimo - adio de mais um prenome ou do patronmico materno. uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no registro inclusive adicionando apelido ou alcunha (ex.: Luiz Incio Lula da Silva, Maria da Graa Xuxa Meneghel, etc.). unio estvel a lei permite que a companheira adote o patronmico do companheiro, se houver concordncia deste. primeiro ano aps a maioridade a lei permite a alterao, independentemente de justificao, desde que no prejudique o patronmico (art. 56 da L.R.P.). casamento cuidado com esse item. Atualmente o art. 1.565, 1 CC permite que qualquer dos nubentes acrescente ao seu o sobrenome do outro Outros exemplos: adoo, reconhecimento de filho, legitimao, divrcio, separao judicial, servio de proteo de vtimas, etc. B) Estado Civil - definido como sendo o modo particular de existir. Pode ser encarado sob 3 (trs) aspectos: Individual ou fsico idade (maior ou menor), sexo, sade mental e fsica, etc. Familiar indica a situao na famlia: quanto ao matrimnio: solteiro, casado, vivo, separado ou divorciado. quanto ao parentesco consangneo: pai, me, filho, av, irmo, primo, tio, etc. quanto afinidade: sogro, sogra, genro, nora, cunhado, etc. 5
Poltico posio da pessoa dentro de um Pas: nacional (nato ou naturalizado), estrangeiro, aptrida. Como disse acima, os examinadores gostam de sinnimos. J vi cair em um concurso a palavra heimatlos como sinnimo de aptrida. O estado civil a soma de qualificaes da pessoa. uno e indivisvel, pois ningum pode ser simultaneamente casado e solteiro; maior e menor, etc. Regula-se por normas de ordem pblica. Por ser um reflexo da personalidade, no pode ser objeto de comrcio; um direito indisponvel, imprescritvel e irrenuncivel. As aes tendentes a afirmar, obter ou negar determinado estado so chamadas aes de estado (ex.: investigao de paternidade, divrcio, etc.), tambm personalssimas. C) Domiclio Este o item que requer maior cuidado do aluno. Dos trs elementos da individualizao da personalidade, o Domiclio o mais importante e que tem maior incidncia nas provas. Principalmente em relao ao domiclio necessrio como veremos logo a seguir. O conceito de domiclio surge da necessidade legal que se tem de ficar as pessoas em determinado ponto do territrio nacional. , como regra, em seu domiclio que o ru procurado para ser citado. Exemplo: se eu ingresso com uma ao, onde essa ao deve ser proposta?? Resposta no domiclio do ru (como regra). Se uma pessoa morre, onde deve ser proposta a ao de inventrio? No ltimo domiclio do de cujos (falecido). E assim por diante... O conceito de domiclio est sempre presente em nosso dia-a-dia, mesmo que no percebamos. Cumpre, inicialmente, fazer a seguinte distino: residncia o lugar em que o indivduo habita com a inteno de permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente; uma situao de fato. domiclio a sede da pessoa, tanto fsica como jurdica, onde se presume a presena para efeitos de direito e onde exerce ou pratica, habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. o lugar onde a pessoa estabelece sua residncia com nimo definitivo de permanecer; um conceito jurdico. Regra bsica - O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece residncia com nimo definitivo (art. 70 do Cdigo Civil). tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida (art. 72 do CC). 6
Outras regras: Pessoa com vrias residncias, onde alternativamente viva - domiclio qualquer delas pluralidade domiciliar. Pessoa sem residncia habitual, sem ponto central de negcios (ex.: circenses, ciganos) - domiclio o lugar onde for encontrado. importante saber quais as espcies de domiclio. comum cair algo dessa classificao em concursos. Para no confundir veja os seguintes conceitos de domiclio com ateno: 1 - Voluntrio escolhido livremente pela prpria vontade do indivduo (geral) ou estabelecido conforme interesses das partes em um contrato (especial). 2 - Legal ou necessrio a lei determina o domiclio em razo da condio ou situao de certas pessoas. Veja o artigo 76 CC. Assim: incapazes (sobre incapacidade veja mais adiante) tm por domiclio o de seus representantes legais (pais, tutores ou curadores). servidor pblico domiclio no lugar onde exerce permanentemente sua funo. militar em servio ativo lugar onde servir; apenas o militar da ativa possui domiclio necessrio. preso lugar onde cumpre a deciso condenatria. oficiais e tripulantes da marinha mercante (o atual Cdigo os chama de martimos) marinha mercante a que se ocupa do transporte de passageiros e mercadorias. O domiclio legal no lugar onde estiver matriculado o navio. Navio nacional o registrado na capitania do porto do domiclio de seu proprietrio. o agente diplomtico do Brasil que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade, sem indicar seu domiclio no pas, poder ser demandado no Distrito Federal ou no seu ltimo domiclio. 3 - Domiclio contratual, foro de eleio ou clusula de eleio de foro o domiclio eleito, escolhido pelas partes contratantes para o exerccio e cumprimento dos direitos e obrigaes. Este o que mais tem cado em concursos. o chamado domiclio voluntrio especial (art. 78 CC). No prevalece o foro de eleio quando se tratar de ao que verse sobre imveis; neste caso a competncia o da situao da coisa. H forte corrente jurisprudencial que nega o foro de eleio nos contratos de adeso, entendendo ser clusula abusiva, pois prejudica o consumidor, uma vez que o obriga a responder ao 7
judicial em local diverso de seu domiclio ( nula a clusula que no fixar o domiclio do consumidor). Uma questo muito comum em concursos : uma pessoa pode ter mais de uma residncia? E mais de um domiclio? A resposta est no artigo 71: se a pessoa tiver diversas residncias, onde, alternadamente viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas. Portanto possvel a pluralidade de residncias e de domiclios. J falamos sobre o incio e individualizao da personalidade. Vamos agora nos ater ao fim da personalidade. A personalidade da pessoa natural acaba com a morte. Verificada a morte de uma pessoa, desaparecem, como regra, os direitos e as obrigaes de natureza personalssima, sejam patrimoniais ou no. Os direitos no personalssimos (em especial os de natureza patrimonial) so transmitidos aos seus sucessores. Vamos falar agora sobre as espcies de morte: Morte Real - A personalidade termina com a morte fsica (real), deixando de ser sujeito de direitos e obrigaes (mors onmia solvit a morte tudo resolve). A morte real se d com o bito comprovado da pessoa natural, com ou sem o corpo. A prova da morte se faz com o atestado de bito ou pela justificao em caso de catstrofe e no encontro do corpo. Se um avio explode matando todos os passageiros, h o bito comprovado de todos; entretanto, provavelmente no teremos os corpos de todos. Mesmo assim houve a morte real (ex.: Ulisses Guimares foi declarado morto na Comarca de Ubatuba - Lei de Registros Pblicos - 6.015/73 - Art. 88 - Podero os juzes togados admitir justificao para o assento de bito de pessoas desaparecidas em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para exame). Morte Civil - Atualmente, no Brasil, pode-se dizer no existe mais a chamada morte civil, que era a perda da capacidade civil em vida, geralmente para pessoas condenadas criminalmente (tambm em relao aos escravos). Ou seja, a pessoa est viva fisicamente, mas a lei a considera morta (era um absurdo!!). Apenas estou falando sobre o tema porque j vi cair em concursos. Alm do mais, em nosso direito positivo h resqucios de morte civil. Vejam um exemplo nos casos de excluso de herana por indignidade do filho, como se ele morto fosse 8
(art. 1.816 do CC). Mas neste caso a pessoa considerada morta para fins de sucesso, e, mesmo assim, apenas para aquela sucesso especfica. E no para todos os efeitos como era a morte civil anterior. Morte Presumida - Alm da morte real, existe tambm em nosso Direito a morte presumida, que ocorre quando a pessoa for declarada ausente. Ausncia o desaparecimento de uma pessoa do seu domiclio, que deixa de dar notcias por longo perodo de tempo e sem deixar procurador para administrar seus bens (art. 22 CC). Os efeitos da morte presumida so patrimoniais e alguns pessoais. A ausncia s pode ser reconhecida por meio de um processo judicial composto de trs fases: a) curadoria de ausentes (ou de administrao provisria); b) sucesso provisria; c) sucesso definitiva. Ausente uma pessoa, qualquer interessado na sua sucesso (e at mesmo o Ministrio Pblico) poder requerer ao Juiz a declarao de ausncia e a nomeao de um curador. Durante um ano deve-se expedir editais convocando o ausente para retomar a posse de seus haveres. Com a sua volta opera-se a cessao da curatela, o mesmo ocorrendo se houver notcia de seu bito comprovado. Se o ausente no comparecer no prazo, poder ser requerida e aberta a sucesso provisria e o incio do processo de inventrio e partilha dos bens. Nesta ocasio a ausncia passa a ser presumida. Feita a partilha seus herdeiros (provisrios e condicionais) iro administrar os bens, prestando cauo, (ou seja, dando garantia que os bens sero restitudos no caso do ausente aparecer). Nesta fase os herdeiros ainda no tm a propriedade; exercem apenas a posse dos bens do ausente. Aps 10 (dez) anos do trnsito em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, sem que o ausente aparea (ou cinco anos depois das ltimas notcias do ausente que conta com mais de 80 anos), ser declarada a morte presumida. Nesta ocasio converte-se a sucesso provisria em definitiva. Os sucessores deixam de ser provisrios, adquirindo o domnio e a disposio dos bens recebidos, porm a sua propriedade ser resolvel. Se o ausente retornar em at 10 (dez) anos seguintes abertura da sucesso definitiva ter os bens no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os herdeiros houverem recebido com sua venda. Se regressar aps esse prazo (portanto aps 21 anos de processo), no ter direito a nada. O art. 1.571, 1 do CC prev que a presuno de morte por ausncia pode por fim ao vnculo conjugal, liberando o outro cnjuge para convolar novas npcias. 9
Em casos excepcionais pode haver a morte presumida sem declarao de ausncia (art. 7 do CC): extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. desaparecido em campanha ou feito prisioneiro e no foi encontrado at dois anos aps a guerra. Comorincia - esta uma palavrinha que vem caindo muito em concursos, pois ela no faz parte de nosso dia a dia. o instituto pelo qual se considera que duas ou mais pessoas morreram simultaneamente, sempre que no se puder averiguar qual delas prmorreu, ou seja, quem morreu em primeiro lugar. Leia agora o art. 8 do Cdigo Civil: Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Resumindo, comorincia presuno de morte de duas ou mais pessoas (ex.: avio que cai matando todos os passageiros). Tambm chamada de morte simultnea. Aplica-se este instituto sempre que entre os mortos houver relao de sucesso hereditria. Se os comorientes forem herdeiros um dos outros, no haver transferncia de direitos entre eles; um no suceder o outro. Suponha-se o caso de mortes simultneas de cnjuges, sem descendentes e sem ascendentes, mas com irmos. Pelo instituto da comorincia, a herana de ambos dividida razo de 50% para os herdeiros de cada cnjuge, se o regime de bens do casamento for o da comunho universal. So efeitos do fim da personalidade: dissoluo do vnculo conjugal e matrimonial; extino do poder familiar; extino da obrigao de alimentos com o falecimento do credor (no caso de morte do devedor, os herdeiros deste assumiro a obrigao at as foras da herana); extino dos contratos personalssimos, etc. Observe que a morte no aniquila com toda a vontade do de cujus (falecido). Sua vontade pode sobreviver por meio de um testamento. Ao cadver devido respeito; militares e servidores podem ser promovidos post mortem; permanece o direito imagem, honra, aos direitos autorais, etc. Quanto ao item Personalidade entendemos que a matria ficou exaurida. Passemos agora ao estudo da Capacidade que aptido 10
da pessoa para exercer direitos e assumir obrigaes, ou seja, de atuar sozinha perante o complexo das relaes jurdicas. Embora baste nascer com vida para se adquirir a personalidade, nem sempre se ter capacidade. A capacidade, que elemento da personalidade, pode ser classificada em: de direito ou de gozo prpria de todo ser humano, inerente personalidade e que s perde com a morte. a capacidade para adquirir direitos e contrair obrigaes. "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil" (artigo 1 do Cdigo Civil). de fato ou de exerccio da capacidade de direito isto , de exercitar por si os atos da vida civil. Toda pessoa tem capacidade de direito. A capacidade de direito inerente personalidade. Quem tem personalidade (est vivo) tem capacidade de direito. Mas essa pessoa pode no ter a capacidade de fato, pois pode lhe faltar a plenitude da conscincia e da vontade. A capacidade de direito no pode ser negada ao indivduo, mas pode sofrer restries quanto ao seu exerccio (ex.: o louco, por ser pessoa, estar vivo, ter personalidade, tem capacidade de direito, podendo receber uma doao; porm no tem capacidade de fato, no podendo vender o bem que ganhou; da mesma forma uma criana de cinco anos de idade, que tem personalidade, tem capacidade de direito, mas no tem capacidade de fato ou exerccio). Quem tem as duas espcies de capacidade tem a chamada capacidade plena. Quem s tem a de direito tem a chamada capacidade limitada. Por outro lado, Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil. Pode ser absoluta ou relativa. Legitimao consiste em saber se uma pessoa tem (ou no) capacidade para exercer pessoalmente seus direitos. Cerceiam a legitimao, a sade fsica e mental, a idade e o estado. A falta de legitimao no retira a capacidade e se supre pelos institutos: da representao para os absolutamente incapazes. da assistncia para os relativamente incapazes. Considerada a legitimao, as pessoas podem ser absolutamente incapazes ou relativamente incapazes conforme veremos a seguir: 1) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES Quando houver proibio total do exerccio do direito do incapaz, acarretando, em caso de violao, a nulidade do ato jurdico (art. 166, 11
I do CC). Os absolutamente incapazes possuem direitos, porm no podem exerc-los pessoalmente. H uma restrio legal ao poder de agir por si. Devem ser representados. So absolutamente incapazes (leia agora o art. 3 do CC): a) Os menores de 16 (dezesseis) anos critrio etrio devem ser representados por seus pais ou, na falta deles, por tutores. So chamados tambm de menores impberes. O legislador entende que, devido a essa idade, a pessoa ainda no atingiu o discernimento para distinguir o que pode ou no fazer. Dado o seu desenvolvimento intelectual incompleto, pode ser facilmente influencivel por outrem. b) Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil pessoas que, por motivo de ordem patolgica ou acidental, congnita ou adquirida, no esto em condies de reger sua pessoa ou administrar seus bens. Abrange pessoas que tm desequilbrio mental (ex.: demncia, parania, psicopatas, etc.). Para que seja declarada a incapacidade absoluta neste caso, necessrio um processo de interdio. A interdio se inicia com requerimento dirigido ao Juiz feito pelos pais, tutor, cnjuge, qualquer parente ou o Ministrio Pblico. O interditando ser citado e convocado para uma inspeo pessoal pelo Juiz, assistido por especialistas. O pedido poder ser impugnado pelo interditando. Ser realizada uma percia mdico-legal e posteriormente o Juiz pronuncia o decreto judicial que poder interditar a pessoa. O decreto judicial de interdio deve ser inscrito no Registro de Pessoas Naturais, tendo, a partir da, efeito erga omnes (ou seja, relativamente a todos). A senilidade (velhice), por si s, no causa de restrio da capacidade de fato. Poder haver interdio se a velhice originar de um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado psquico e no da velhice propriamente dita. c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderam exprimir sua vontade uma expresso abrangente, que alarga as hipteses de incapacidade absoluta. Inclui o surdo-mudo que no pode manifestar sua vontade. Se puder exprimir sua vontade, pode ser considerado relativamente capaz ou at plenamente capaz, dependendo do grau de sua expresso, embora impedidos de praticar atos que dependam de audio (ex.: testemunha em testamento). Inclui, tambm, pessoas que perderam a memria, embora de forma transitria e outros casos 12
anlogos. Observem o seguinte exemplo: Uma pessoa foi atropelada e levada para o hospital. teve traumatismo craniano e teve que ser operada. Com isso ficou vrios meses no hospital. Durante esse tempo tinha aluguis para receber, contas para pagar, contratos para assinar... quem ir fazer tudo isso? Hoje em dia fcil. Requer-se ao Juiz a incapacidade absoluta temporria, at que ele se restabelea e tenha capacidade para exercer os atos da vida civil em nome prprio. O Juiz nomeia um curador par represent-lo at a sua cura. muito importante notar que o Cdigo Civil no estende a incapacidade: a) ao cego (que somente ter restrio aos atos que dependem da viso, como testemunha ocular, testemunha em testamentos, etc.; alm disso no poder fazer testamento por outra forma que no seja a pblica); b) ao analfabeto; e c) pessoa com idade avanada. 2) RELATIVAMENTE INCAPAZES A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os atos da vida civil, desde que assistidos. O efeito da violao desta norma gerar a anulabilidade do ato jurdico, dependendo da iniciativa do lesado. H hipteses em que, mesmo sendo praticado sem assistncia, pode o ato ser ratificado ou convalidado pelo representante legal, posteriormente. So relativamente incapazes: a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos afirma a doutrina que a sua pouca experincia e insuficiente desenvolvimento intelectual no lhes possibilitam a plena participao na vida civil. So tambm chamados de menores pberes. Os menores, entre 16 e 18 anos, somente podero praticar certos atos mediante assistncia de seus representantes, sob pena de anulao. No entanto h atos que o relativamente incapaz pode praticar mesmo sem assistncia: casar, necessitando apenas de autorizao; fazer testamento; servir como testemunha em atos jurdicos, inclusive em testamento; requerer registro de seu nascimento, etc. muito comum cair nos concursos a seguinte afirmao: o menor, entre 16 e 18 anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, espontaneamente se declarou maior. Isto previsto no artigo 180 do CC. Em um contrato um rapaz 13
de 17 anos se passou por maior de 18 anos e assumiu determinada obrigao. Depois, para no cumprir esta obrigao, alegou ser menor e revelou sua idade verdadeira. Pelo Cdigo Civil no poder fugir desta obrigao, pois conscientemente declarou-se maior. Lembrem-se do brocardo: ningum poder alegar sua prpria torpeza. b) brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido alarga-se os casos de incapacidade relativa decorrente de causa permanente ou transitria. Deve haver processo de interdio. Neste processo, se ficar constatado que a pessoa chegou a ponto de no poder exprimir totalmente a sua vontade, poder ser declarada a sua incapacidade absoluta. Antes, pelo Cdigo, os casos de deficincia mental eram todos considerados loucos de todo gnero e, por conseqncia, absolutamente incapazes. Hoje em dia permite-se ao juiz a melhor classificao da incapacidade. Por isso que feita a percia: para constatar o nvel de comprometimento mental. Notem que no Direito Penal tambm temos a graduao da imputabilidade quanto doena mental: total (inimputveis no se aplica pena; quando muito medida de segurana); parcial (imputabilidade diminuda o juiz aplica pena, embora essa possa ser reduzida). Confira, a respeito, o artigo 26 e seu pargrafo nico do Cdigo Penal. c) Excepcionais, sem desenvolvimento mental completo abrange os mentalmente fracos, surdos-mudos e os portadores de anomalia psquica que apresentem sinais de desenvolvimento mental incompleto. Tambm haver regular processo de interdio. d) Prdigos so os que dilapidam, dissipam os seus bens ou seu patrimnio, fazendo gastos excessivos e anormais. Trata-se de um desvio de personalidade e no de alienao mental. Devem ser interditados e, em seguida, nomeia-se um curador para cuidar de seus bens. Ficam privados, exclusivamente, dos atos que possam comprometer seu patrimnio. O prdigo interditado no pode (sem assistncia): emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, agir em juzo, etc. Todavia, pode: exercer atos de mera administrao, casar-se (no entanto se houver necessidade de pacto antenupcial haver assistncia do curador, pois o ato nupcial pode envolver disposio de bens), exercer profisso, etc. 14
Cuidado com questes referentes aos silvcolas - O Cdigo anterior utilizava a expresso silvcola. Pergunto: o silvcola o ndio? Resposta: A expresso era destinada a regular os indgenas. Mas etimologicamente silvcola no obrigatoriamente o ndio (silva selva; ncola habitante portanto, os que moram nas selvas e no esto adaptados nossa sociedade). J vi questo que cais e no considerou silvcola como sinnimo de ndio. O ndio seria uma espcie do gnero silvcola. Isso era uma bobagem, pois a finalidade da lei sempre foi proteger os ndios, bem como os seus bens. O atual Cdigo Civil mais exato. Usa a expresso ndio. Mas no os considerou como incapazes. Apenas afirmou que a capacidade dos ndios ser regulada por meio de lei especial (veja o art. 4, pargrafo nico do CC). A Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio) coloca o silvcola e sua comunidade, enquanto no integrado comunho nacional, sob o regime tutelar. O rgo que deve assisti-los a FUNAI. A lei estabelece que os negcios praticados entre um ndio e uma pessoa estranha comunidade, sem a assistncia da FUNAI nulo (e no anulvel). No entanto prev que o negcio pode ser considerado vlido se o silvcola revelar conscincia do ato praticado e o mesmo no for prejudicial. Para a emancipao do ndio exige-se: idade mnima de 21 anos, conhecimento da lngua portuguesa, habilitao para o exerccio de atividade til, razovel conhecimento dos usos e costumes da comunho nacional e liberao por deciso judicial. Tutela e Curatela Embora esse tema se refira ao Direito de Famlia, gosto de falar sobre ele aqui. Nem todos os editais exigem o Direito de Famlia. Mas tutela e curatela so pontos que podem cair tanto na Parte Geral do Direito Civil, como no Direito de Famlia. Assim, melhor falar sobre o tema duas vezes (se o edital pedir tambm o Direito de Famlia) do que no falar sobre o tema. A tutela um instituto de carter assistencial que tem por finalidade substituir o poder familiar. Protege o menor (impbere ou pbere) no emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem suspensos ou destitudos do poder familiar, dando-lhes representao ou assistncia no plano jurdico. Pode ser oriunda de provimento voluntrio, de forma testamentria, ou em decorrncia da lei. A curatela um encargo (munus) pblico previsto em lei que dado para pessoas maiores, mas que por si ss no esto em condies de realizar os atos da vida civil pessoalmente, geralmente em razo de enfermidade ou deficincia mental. O curador deve reger e 15
defender a pessoa e administrar seus bens. Decorre de nomeao pelo Juiz em deciso prolatada em processo de interdio. Costuma-se dizer que a natureza da deciso constitutiva com eficcia declaratria. Os atos praticados depois da deciso so nulos ou anulveis conforme o interdito seja absoluta ou relativamente incapaz. possvel invalidar ato negocial antes da interdio desde que se comprove a existncia da insanidade por ocasio da efetivao daquele ato, posto que a causa da incapacidade a anomalia psquica e no a sentena de interdio. Representao e Assistncia O instituto da incapacidade, como vimos, tem como objetivo proteger os que so portadores de uma deficincia jurdica aprecivel. Essa forma de proteo graduada: Representao destina-se aos absolutamente incapazes. Estas pessoas esto privadas de agir juridicamente e sero representadas. Ex.: um rapaz, com 15 anos, no pode vender um apartamento de sua propriedade. Mas este imvel pode ser vendido atravs de seus pais que iro representar o menor. No ato da compra e venda este nem precisa comparecer. Assistncia destina-se aos relativamente incapazes. Estas pessoas j podem atuar na vida civil. Alguns atos podem praticar sozinhos; outros necessitam de autorizao. Ex.: um rapaz, com 17 anos, j pode vender seu apartamento. Mas no poder faz-lo sozinho. Necessita de autorizao de seus pais. No ato de compra e venda ele comparece e assina os documentos, juntamente com seus pais. Ateno Pessoal - por meio da representao e assistncia, supre-se eventual incapacidade, e os negcios jurdicos realizam-se regularmente. Curador Especial - se houver conflito de interesses entre o incapaz e seu representante legal o Juiz deve nomear um curador especial para proteger o incapaz. 3) CAPACIDADE PLENA A incapacidade termina, via de regra, ao desaparecerem as causas que a determinaram. Assim, nos casos de loucura, da toxicomania, etc., cessando a enfermidade que a determinou, cessa tambm a incapacidade. Em relao menoridade, a incapacidade cessa quando o menor completar 18 anos. Dessa forma, torna-se apto a exercer pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de ser assistido por seus pais. No se deve confundir a capacidade civil, com 16
a imputabilidade (responsabilidade) penal, que tambm se d aos 18 anos. Falamos sobre a Personalidade e a Capacidade. Falta agora, para terminar esta aula, falar sobre a Emancipao. Emancipao ou antecipao dos efeitos da maioridade a aquisio da capacidade plena antes dos 18 anos, habilitando o indivduo para todos os atos da vida civil. A emancipao irrevogvel e definitiva. Adquire-se a emancipao (leia agora o artigo 5 do Cdigo Civil): por concesso dos pais ou de um deles na falta do outro (emancipao parental ou voluntria) - neste caso no necessria a homologao do Juiz. Deve ser concedida por instrumento pblico e registrada no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais. O menor deve ter, no mnimo, 16 anos completos. Admite-se a emancipao unilateral (um dos pais) se um deles j faleceu, foi destitudo do poder familiar, etc. por sentena do Juiz em duas hipteses: a) quando um dos pais no concordar com a emancipao, contrariando a vontade do outro; h um conflito de vontade entre os pais quanto emancipao do filho; b) quando o menor estiver sob tutela. O tutor no pode emancipar o menor. Evita-se a emancipao destinada a livrar o tutor do encargo. A emancipao feita pelo Juiz, se o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o bem do menor. pelo casamento a idade nupcial do homem e da mulher de 16 anos (art. 1.511 CC, exigindo-se autorizao de ambos os pais, enquanto no atingida a maioridade). No plausvel que continue incapaz, depois de casado. O divrcio, a viuvez e a anulao do casamento no implicam o retorno incapacidade. No entanto o casamento nulo faz com que se retorne situao de incapaz (se o ato foi nulo, a pessoa nunca foi emancipada, posto que no produz efeitos e retroativo), salvo se contrado de boa-f (nesse caso a pessoa considerada emancipada). por exerccio de emprego pblico deve ser efetivo; excluem-se, portanto, os diaristas, contratados e os nomeados para cargos em comisso. H entendimento que deve ser funcionrio da administrao direta (excluindo-se, assim, os funcionrios de autarquias e de entidades paraestatais). H pouca aplicao prtica, pois os concursos, como regra, exigem idade mnima de 18 anos. 17
por colao de grau em curso de ensino superior tambm h pouca aplicao prtica devido a nosso sistema de ensino. por estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego com economias prprias necessrio ter ao menos 16 anos, pois revela suficiente amadurecimento e experincia desenvolvida. No entanto, na prtica, h dificuldade para se provar "economia prpria". Obs. - servio militar hiptese prevista em lei especial - faz com que cesse para o menor de dezessete anos a incapacidade civil, apenas para efeito do alistamento e sorteio militar. Tambm nunca vi questo deste tipo cair em concurso. Veja uma questo interessante que j caiu em diversos concursos, misturando conceitos de Direito Penal e Civil. Uma pessoa se casa com 16 anos. Um ano depois, acaba matando seu cnjuge. Ela vai responder criminalmente? Resposta a emancipao s diz respeito aos efeitos civis. Portanto, para o Direito Penal essa pessoa continua menor (e, portanto, considerada inimputvel), ficando sujeita no ao Cdigo Penal, mas ao Estatuto da Criana e Adolescente. Outra questo: uma pessoa menor se casou. Tornou-se, portanto, capaz. Logo a seguir se divorcia. O divrcio faz com que a pessoa retorne ao estado de incapaz? Resposta pela nossa Lei, no! Isto , uma vez alcanada a emancipao, esta no pode ser mais revogada, a no ser em casos especialssimos, como vimos acima. Vamos agora apresentar um resumo do que foi falado na aula de hoje, cujo tema foi PESSOA NATURAL (ou PESSOA FSICA). Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar os conceitos dados em aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. 1 - Conceito ser humano considerado como sujeito de obrigaes e direitos. Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil (art. 1CC) 2 - Personalidade conjunto de capacidades da pessoa. Direitos de Personalidade arts. 11 a 21 do CC. a) incio nascimento com vida resguardo dos direitos do nascituro
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b) individualizao - nome reconhecimento da pessoa na sociedade - estado posio na sociedade - domiclio lugar da atividade social arts. 70 a 78 CC domiclio necessrio art. 76. c) fim - morte real com ou sem o corpo - morte presumida - efeitos patrimoniais e alguns pessoais - ausncia sucesso provisria e definitiva - arts. 22 a 39 do CC d) comorincia presuno de morte simultnea de duas ou mais pessoas art. 8 CC 3 Capacidade a) de direito prpria de todo ser humano b) de fato exerccio dos direitos. Subdivide-se: Absolutamente Incapazes a) menores de 16 anos b) enfermidade ou deficincia mental sem discernimento c) mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a vontade Relativamente Incapazes a) maiores de 16 e menores de 18 anos b) brios habituais, viciados em txico e os que por deficincia mental tenham discernimento reduzido c) excepcionais sem desenvolvimento completo d) prdigos Os absolutamente incapazes so representados e os relativamente so assistidos por seus representantes legais. Capacidade Plena maiores de 18 anos e emancipados 4 Emancipao artigo 5 e pargrafo nico CC (concesso dos pais, sentena do Juiz, casamento, emprego pblico efetivo, colao de grau e estabelecimento civil ou comercial com economias prprias).
TESTES
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1 - Assinale a alternativa incorreta: a) A incapacidade relativa, ao contrrio da incapacidade absoluta, no afeta a aptido para o gozo de direitos, uma vez que o exerccio ser sempre possvel com a representao. b) A emancipao do menor pode ser obtida com a relao de emprego que proporcione economia prpria, desde que tenha 16 anos completos. c) Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao da ausncia se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. d) A mulher pode casar-se com 16 anos, desde que com autorizao do pai ou responsvel. 2 De acordo com o Cdigo Civil, os direitos inerentes dignidade da pessoa humana so: a) absolutos, imprescritveis; intransmissveis, irrenunciveis, ilimitados e
b) relativos, transmissveis, renunciveis, limitados; c) absolutos, transmissveis, imprescritveis, ilimitados, renunciveis, impenhorveis; d) inatos, absolutos, intransmissveis, renunciveis em determinadas situaes, limitados e imprescritveis. 3 - Sobre os direitos de personalidade, pode-se afirmar que: a) A pessoa jurdica no titular de tais direitos, por no ser detentora de honra. b) So renunciveis, podendo seu exerccio sofrer limitao voluntria. c) permitida a disposio livre e onerosa do prprio corpo, para quaisquer fins. d) Embora sejam intransmissveis, o direito de exigir sua reparao transmite-se aos sucessores. 4 - Quanto ao evento morte, assinale a alternativa incorreta: a) A morte presumida ocorre quando a pessoa for declarada ausente. 20
b) A comorincia a presuno de morte simultnea entre duas ou mais pessoas que faleceram na mesma ocasio, quando no der para verificar qual delas foi o precedente. c) Natimorto criana que ao nascer com vida, personalidade, e expirou minutos depois. adquiriu a
d) A morte civil, que uma das formas de trmino da personalidade jurdica de uma pessoa, no aceita pelo Direito Civil Brasileiro. e) Excepcionalmente, se estiver ausente o corpo do de cujus, mas houver certeza de seu falecimento, a certido de bito poder ser lavrada e a morte real declarada. 5 - So consideradas absolutamente incapazes pela atual legislao civil: I - os menores de 16 anos; II - os maiores de 80 anos; III os silvcolas; IV os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiveram o necessrio discernimento para a prtica desses atos; V os que, por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. a) os itens I, II e IV so considerados corretos. b) somente o item I est correto. c) os itens I, IV e V esto corretos. d) somente o item V est incorreto. e) todas as alternativas esto corretas. 6 - considerada como uma das formas de emancipao: a) o contrato de trabalho. b) o ingresso em curso superior. c) o exerccio do direito ao voto. d) o casamento. e) a concesso do tutor mediante instrumento pblico.
GABARITO COMENTADO
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1 Alternativa incorreta letra a Observe que a questo pede que seja assinalada a alternativa incorreta. A letra a, realmente est errada pois a incapacidade relativa suprida pela assistncia e no pela representao. A alternativa b est correta pois o artigo 5, inciso V do CC permite a emancipao pela existncia de emprego, desde que tenha 16 anos completos. A letra c tambm est correta pois o artigo 7 permite a declarao de morte presumida sem decretao de ausncia na hiptese narrada na questo. Finalmente a letra d tambm est correta pois Tanto a mulher como, o homem podem se casar com 16 anos, necessitando, para tanto, de autorizao dos pais. Acrescente-se que celebrado o casamento com 16 anos ocorre a emancipao, cessando a incapacidade e ficando o menor habilitado para a prtica de todos os atos na vida civil. 2 Alternativa correta letra a O art. 11 do CC prescreve: Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Nas demais alternativas tem sempre pelo menos uma palavra errada: a letra b todas as palavras esto erradas; na c est errada a palavra renunciveis; e na d renunciveis e limitados. 3 Alternativa correta - letra d - Observe que o artigo 11 (que analisamos na questo anterior) prescreve que os direitos de personalidade so intransmissveis. Mas o prprio artigo faz a ressalva: com exceo dos casos previstos em lei. Veja como o examinador gosta das excees. Por isso esse artigo deve ser combinado com o artigo 943 do CC que prescreve que o direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. A letra a est totalmente errada, pois o artigo 52 do CC assegura s pessoas jurdicas a mesma proteo cabvel para a proteo da personalidade; a letra b est errada pois os direitos da personalidade, como vimos, so irrenunciveis; a c tambm est errada. Os artigos 13 e 14 regulam o tema e veja o que dispe o art. 14: vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte. Assim a disposio do prprio corpo deve ser gratuita e para fins especficos (e no qualquer finalidade, como ficou na questo).
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4 Alternativa incorreta letra a A morte presumida pode ser declarada sem a declarao de ausncia, como vimos na primeira questo veja o artigo 7 do CC. Reveja tambm a matria dada em aula referente a morte presumida. Possui diversos detalhes que merecem uma releitura. Note como esse tema vem caindo em concursos. A alternativa letra b est perfeita veja o artigo 8 que define comorincia. Da mesma forma a letra c natimorto aquele que nasceu morto; veio luz, com sinais de vida, mas, logo a seguir morreu. A letra d tambm est correta. Atualmente, no Brasil, no existe mais a morte civil, que era a perda da personalidade e da capacidade civil em vida, geralmente para pessoas condenadas criminalmente (tambm em relao aos escravos). A pessoa estava viva fisicamente, mas morta juridicamente... era uma loucura. Mas havia previso legal disso nas Ordenaes do Reino. No entanto, em nosso direito embora no haja mais a previso legal da morte civil, esta deixou resqucios, como nos casos de excluso de herana por indignidade do filho, como se ele morto fosse veja o art. 1.816 do CC. 5 Alternativa correta - letra c O artigo 3 arrola as pessoas que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Portanto o que est previsto no I e IV est correto. O maior de 80 anos, como vimos, por si s no incapaz. S ser considerado incapaz se a velhice originar um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado psquico e no da velhice propriamente dita. A palavra silvcola no consta mais do Cdigo Civil. Este fala no ndio e determina que sua capacidade ser regulada pela legislao especial (Estatuto do ndio). 6 alternativa correta - letra d O artigo 5 C arrola as hiptese de emancipao, sendo certo que o casamento uma delas. Um contrato de trabalho (letra a) por si s, no emancipa ningum. Veja a pegadinha da letra b: a colao de grau em ensino superior que emancipa e no o ingresso em curso superior. Por isso as questes no podem ser lidas de forma afoita. Tenha calma: leia todas as alternativa com ateno, v eliminando as mais absurdas e somente ao final da leitura atenda de todas as alternativas assinale a que entende como correta. Quanto ao exerccio ao direito de voto no h previso legal; 23
logo est errada. Finalmente deve ser esclarecido que o tutor no pode emancipar seu representado, pois desta forma ele estaria se livrando de uma obrigao legal. Neste caso a emancipao feita pelo Juiz, se o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o bem do menor. Assim quem emancipa o Juiz e o tutor deve ser apenas consultado sobre a possibilidade.
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AULA 03
DAS PESSOAS JURDICAS Na aula anterior falamos sobre as Pessoas Naturais (ou Fsicas). Agora falaremos sobre as Pessoas Jurdicas. Pessoas Jurdicas so entes resultantes da criao da lei. No tm uma realidade fsica, mas possuem realidade ideal, sendo dotadas de direitos e obrigaes. Elas existem porque a lei assim permite. Observe que a doutrina tambm usa as expresses: pessoas morais, coletivas, abstratas ou fictcias. Certa vez eu vi cair em um concurso: quais as caractersticas da pessoa moral? primeira vista, quem no conhece o termo, pensa que pessoa moral a fsica (as pessoas fsicas que teriam moral). No entanto, o correto dizer que so as jurdicas. Prestem ateno nos sinnimos, pois como j vimos eles podem derrubar um candidato. As Pessoas Jurdicas (assim como as Fsicas, como vimos) tm direito personalidade (identificao, liberdade, boa reputao, etc.), direitos reais (pode ser proprietria, usufruturia, etc.), direitos industriais (artigo 5, XXIX da C.F.), direitos obrigacionais (comprar, vender, alugar, contratar, etc.) e at mesmo direitos sucessrios (pode adquirir bens causa mortis). Existem diversas teorias que tentam identificar a natureza da personalidade de Pessoa Jurdica. Como nossa aula prtica, vamos deixar de lado a anlise das diversas teorias sobre sua natureza jurdica e nos ater ao que tem prevalecido nos concursos: a corrente majoritria tem adotado a Teoria da Realidade Tcnica, onde a pessoa jurdica existe de fato e no como uma mera abstrao. So pressupostos de sua existncia: a) vontade humana criadora. Para esse pressuposto, como sinnimo, tem cado nos exames a expresso em latim: affectio societatis. Esta expresso pode cair em D. Civil ou Comercial; b) obedincia a requisitos legais para sua formao; c) licitude de sua finalidade. De uma forma tcnica podemos conceituar a Pessoa Jurdica como sendo a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios, que visa a consecuo de certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes. 1
A pessoa jurdica deve ser representada por uma pessoa fsica (ou natural) ativa e passivamente, exteriorizando sua vontade, nos atos judiciais ou extrajudiciais. Ou seja, necessrio que haja uma pessoa fsica para assumir os compromissos e assinar os contratos dessa pessoa jurdica. E, caso haja algum problema, responder por ela. Em regra essa pessoa indicada nos estatutos. Na sua omisso ser representada por seus diretores. O ato constitutivo varia de acordo com o tipo de pessoa jurdica: estatuto (associao); contrato social (sociedade); escritura pblica ou testamento (fundao). muito importante observar a seguinte classificao das pessoas jurdicas: A) Quanto Nacionalidade Nacional ou Estrangeira. Sociedade nacional a organizada conforme a lei brasileira e tem no Pas a sede de sua administrao. A sociedade estrangeira no poder funcionar no Pas sem autorizao do Poder Executivo e ficar sujeita aos Tribunais brasileiros quanto aos atos aqui praticados. B) Quanto Estrutura Interna trata-se de uma classificao puramente doutrinria, mas que j vi cair em concursos. - universitas personarum a corporao; conjunto de pessoas que, apenas coletivamente, goza de certos direitos e os exerce por meio de uma vontade nica (ex.: sociedades e associaes). - universitas bonorum que o patrimnio personalizado para um determinado fim que lhe d unidade (ex.: fundaes o objeto e o patrimnio so seus elementos fundamentais). C) Quanto s Funes e Capacidade Direito Pblico e Privado (art. 40 CC). Esta a classificao mais importante. a que tem cado nos concursos com maior freqncia. Este item possui uma subdiviso, que vamos analisar de forma minuciosa. 1) Pessoas Jurdicas de Direito Pblico - Externo ou Interno. Esta, por sua vez, pode ser subdividida em Administrao Direta ou Indireta. 2) Pessoas Jurdicas de Direito Privado Fundaes Particulares, Organizaes Religiosas (Lei 10.825/03), Partidos Polticos,
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Associaes e Sociedade, sendo que estas podem ser: simples (antigas civis) e empresrias (mercantis). Ficou confusa a classificao? Calma.... esta apenas uma viso global da classificao. Vamos agora analisar cada uma das espcies acima. Uma a uma, tudo ficar bem claro e compreensvel. A - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO Como vimos acima, de incio, a pessoa jurdica de direito pblico pode ser dividia em: Direito Pblico Externo e Interno. 1 - Direito Pblico Externo - As pessoas jurdicas de direito pblico externo so regulamentadas pelo direito internacional abrangendo: outros pases soberanos (Estados estrangeiros), organismos internacionais, como ONU, a OEA, etc. Certa vez, vi cair em um concurso: A Santa S : ...... Ora, a Santa S considerado um Pas autnomo. O Vaticano. Portanto a resposta certa : Pessoa Jurdica de Direito Pblico Externo. Foi esta a resposta considerada correta pelo gabarito. 2 - Direito Pblico Interno O Estado (no caso o nosso Pas, o Brasil) a pessoa jurdica de direito pblico interno por excelncia. a nossa nao, politicamente organizada. No entanto pode haver a seguinte subdiviso: a) Administrao Direta (artigo 41, I,II e III do CC) so elas: Unio, Estados-membros, Distrito Federal, Territrios e os Municpios legalmente constitudos. Costuma-se dizer que a Unio uma soberania; as outras so autonomias. A Unio designa a nao brasileira, nas suas relaes com os Estados-membros que a compe e com os cidados que se encontram em seu territrio. Os Estados federados possuem autonomia administrativa, competncia e autoridade legislativa, executiva e judiciria sobre os negcios locais. J o Distrito Federal a capital da Unio. equiparado a um Estado federado por ser sede da Unio, tendo administrao, autoridade e leis prprias atinentes aos servios locais. Tambm os Municpios legalmente constitudos, pois, tm interesses e economia prprios. Chamo ateno para os Territrios. Como sabemos, j no existem Territrios no Brasil (antigamente existiam: Rondnia, Roraima, Amap). Mas a qualquer momento podem existir pois h previso legal na Constituio. E se for criado um Territrio? Sob o ponto de vista do Direito Civil o que ser 3
ele? Esta questo j andou rondando concursos... Resposta, sem medo de errar: Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno de Administrao Direta. Cuidado porque as questes podem deixar o aluno na dvida de que eles sejam de Administrao Indireta. Mas no. O correto Administrao Direta. b) Administrao Indireta (artigo 41, IV e V) so rgos descentralizados, criados por lei, com personalidade jurdica prpria para o exerccio de atividade de interesse pblico. So eles: Autarquias e demais entidades de carter pblico criadas por lei. Em outras palavras, as Fundaes Pblicas. Vamos analisar cada uma delas: - Autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, que desempenham atividade administrativa. So criadas por lei especfica, tm patrimnio prprio e atribuies estatais especficas e destinadas realizao de obras e servios pblicos, geralmente ligadas a rea da sade, educao, atividade econmica, etc. (ex.: Banco Central, USP, Imprensa Oficial do Estado, Inamps, INSS, Hospital do Servidor Pblico Estadual, etc.). Embora ligadas ao Estado, desfrutam de certa autonomia, possuindo oramento prprio, mas sob o controle do Executivo que o aprova por Decreto e depois o remete ao controle do Legislativo. - Fundaes Pblicas - constituem um acervo de bens, que recebe personalidade para a realizao de fins especficos. Desde a promulgao da Constituio Federal de 1.988 no h mais dvidas sobre o regime jurdico de direito pblico das Fundaes Pblicas (embora sua origem seja do direito privado). Compreende patrimnio e finalidade, conforme veremos adiante. B - PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO A pessoa jurdica de direito privado instituda por iniciativa de particulares. Dividem-se em: fundaes, partidos polticos, organizaes religiosas, associaes e sociedades. 1 - Fundaes Particulares - O termo fundao originrio do latim, fundatio, ao ou efeito de fundar. A doutrina costuma usar a seguinte expresso: universalidades de bens, personificados, em ateno ao fim que lhes d unidade. O objetivo imutvel. O prprio instituidor poder administrar a fundao (forma direta) ou encarregar outrem para este fim (forma fiduciria). De acordo com o artigo 62, pargrafo nico do CC tero sempre fins culturais, religiosos, assistenciais ou 4
morais. So criadas a partir de escritura pblica ou testamento. Para sua criao pressupem-se: dotao de bens livres; especificao dos fins; previso do modo de administr-las (no essencial); elaborao de estatutos com base em seus objetivos e submetidos apreciao do Ministrio Pblico que os fiscalizar. Nascimento - As fundaes surgem com o registro de seus estatutos nos Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Caractersticas seus bens so inalienveis e impenhorveis. Para uma eventual venda de seus bens necessrio ingressar com uma ao judicial, onde consultado o Ministrio Pblico; posteriormente o Juiz decide, determinando se ou no caso de venda desses bens. os estatutos so suas leis bsicas; os administradores devem prestar contas ao Ministrio Pblico; no existem scios. Superviso das Fundaes Como vimos, as fundaes so supervisionadas pelo Ministrio Pblico do Estado onde situadas, atravs da curadoria das fundaes, que deve zelar pela sua constituio e funcionamento. Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico. As fundaes terminam se: forem nocivas; tornar impossvel a sua manuteno; vencer o prazo de sua existncia. Uma vez extinta a fundao, o destino do seu patrimnio ser o previsto o nos estatutos. Caso os estatutos sejam omissos, destinar-se a outras fundaes com finalidades semelhantes. 2 - Partidos Polticos De acordo com o artigo 17, 2 da Constituio Federal e a Lei n 10.825/03, os partidos polticos passaram a ser considerados como sendo de direito privado, tendo natureza de associao civil. Os estatutos devem ser registrados no cartrio competente do Registro 5
Civil de Pessoas Jurdicas da Capital Federal e Tribunal Superior Eleitoral (cf. Lei n 9.096/95). Assim, no h mais dvida sobre qual a natureza jurdica do Partidos Polticos. Est na lei... e pronto. 3 Organizaes Religiosas Atualmente a Lei 10.825/03 (que alterou o Cdigo Civil) deixa bem claro que elas so pessoas jurdicas de direito privado. Mas, para mim isto nem seria necessrio. Como sabemos, um dos Princpios introduzidos pelo regime republicano em 1.889 foi a separao EstadoIgreja. Portanto desde muito tempo as organizaes religiosas no poderiam ser confundidas com o Estado ou com o Direito Pblico. A lei em questo apenas reforou o princpio, deixando tudo ainda mais claro. 4 - Associaes O Cdigo Civil anterior fazia a maior baguna em relao aos temas Associao e Sociedade. No havia um padro sobre seus conceitos e caractersticas. O atual Cdigo colocou as coisas em ordem. As associaes so caracterizadas pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos e pela inexistncia, entre os associados, de direitos e obrigaes recprocas. As associaes podem ser civis, religiosas, pias, morais, cientficas ou literrias e de utilidade pblica. Existe liberdade plena de associao para fins lcitos (CF, art. 5 XVII). H casos em que pode ser exigida autorizao governamental. Deve ser registrada. Com o registro passa a ter aptides para ser sujeito de direitos e obrigaes e capacidade patrimonial, adquirindo vida prpria, que no se confunde com seus membros. Os sindicatos e as cooperativas tm natureza de associao e devem observar as respectivas regras legislativas. Mais adiante faremos um quadro para distinguir melhor Associao, Sociedade e Fundao sob a tica do novo Cdigo. 5 - Sociedades J vimos que a finalidade lucrativa o que distingue uma associao de uma sociedade. No entanto, as sociedades ainda podem ser divididas em: Sociedades Empresrias (o que anteriormente chamvamos de sociedades comerciais) so as que visam finalidade lucrativa, mediante exerccio de atividade mercantil (ex.: compra e venda mercantil). Sociedades Simples (o que chamvamos de sociedades civis) visam, tambm, fim econmico (lucro), mediante exerccio de atividade no mercantil. Em regra so constitudas por profissionais de uma mesma rea (ex.: escritrio de advocacia, 6
sociedade imobiliria, etc.). As cooperativas tambm constituem sociedades simples. As sociedades sejam elas simples ou empresrias, podem assumir a forma de: sociedade sociedade sociedade sociedade sociedade sociedade em nome coletivo em comandita simples em conta de participao limitada annima em comandita por aes
Ateno - Para se saber se uma sociedade simples ou empresria, basta considerar o objeto desta sociedade, a natureza das operaes habituais. Em concursos, a palavra-chave o objeto. Se tiver por objeto atos de comrcio (exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios), ser empresria, qualquer que seja a forma por ela adotada. Caso contrrio, ser simples, exceto se adotar a forma de Sociedade Annima, que, por fora de lei, ser sempre empresria. Pergunto agora: as empresas pblicas e as sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito pblico ou privado? A empresa pblica e a sociedade de economia mista, apesar de terem capital pblico, so dotadas de personalidade jurdica de direito privado. So regidas pelas normas empresariais e trabalhistas (art. 173, 19 da C.F.), mas com as cautelas do direito pblico (ex.: licitao). Portanto, se cair algo em concurso referente a essas entidades, em Direito Civil, pode colocar sem medo que de Direito Privado. Vamos falar um pouco mais sobre elas: Empresas Pblicas So pessoas jurdicas de direito privado, autorizadas por lei, a se constiturem com capital prprio e exclusivamente pblico, para realizar atividade econmica, mas de interesse da Administrao Pblica, podendo se revestir de qualquer das formas de organizao empresarial (ex.: Emurb, Casa da Moeda, Correios e Telgrafos, Caixa Econmica Federal, etc.). Sociedades de Economia Mista So pessoas jurdicas de direito privado, criadas por lei, constitudas com patrimnio pblico e particular, destinadas explorao de atividades econmicas ou servios de interesse coletivo, sendo suas formas sempre de Sociedade Annima. As aes com 7
direito a voto devem pertencer em sua maioria ao Poder Pblico (ex.: Banco do Brasil, Petrobrs, etc.). Obs. - So consideradas como pessoas jurdicas de direito privado os Servios Sociais Autnomos, de fins assistenciais, criadas e mantidas pelos poderes pblicos, atravs de subvenes ou contribuies parafiscais, como: Legio Brasileira de Assistncia (L.B.A.), Sesc, Sesi, Senai, etc. Como prometi anteriormente, vamos fazer agora uma melhor distino entre Associao, Sociedade e Fundao. 1 - Associao Sociedade Associao quando no h fim lucrativo (ou de dividir resultados, embora tenha patrimnio), formado por contribuio de seus membros para a obteno de fins culturais, esportivos, religiosos, etc. Sociedade quando visa fim econmico ou lucrativo, que deve ser repartido entre os scios. 2 - Associao Fundao Semelhanas unio de vrias pessoas, acervo de bens e no h lucro. Distines Associao patrimnio constitudo pelos associados e um meio para atingir os objetivos (instrumental). Fundao o patrimnio provm do instituidor e o elemento juntamente com o objetivo. INCIO DA EXISTNCIA LEGAL DA PESSOA JURDICA Enquanto a pessoa natural surge com um fato biolgico (lembrese... o nascimento com vida), a pessoa jurdica tem seu incio, em regra, com um ato jurdico. No entanto h diferenas entre o Direito Pblico e o Direito Privado: Pessoas jurdicas de direito pblico iniciam-se em razo de fatos histricos, de criao constitucional, de lei especial e de tratados. Pessoas jurdicas de direito privado o fato que lhes d origem a vontade humana. Possui duas fases: ato constitutivo e registro. ato constitutivo a pessoa jurdica se constitui, por escrito, por ato jurdico unilateral inter vivos ou causa mortis (fundaes) e por ato jurdico bilateral ou plurilateral (sociedades e associaes). 8
imprescindvel: agente capaz, objeto lcito e forma prescrita em lei. Algumas sociedades civis dependem de prvia autorizao do governo (ex.: estabelecimentos de seguro, universidades, sociedades estrangeiras, bolsa de valores, etc.). registro pblico para que a pessoa jurdica exista legalmente, necessrio inscrever os contratos, estatutos ou compromissos no seu registro peculiar. Alm disso, quaisquer alteraes supervenientes devero ser averbadas. REGISTRO Somente com o registro a pessoa jurdica adquire personalidade. Tal registro se d no Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo que a sociedade empresria deve ser registrada no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins (Lei n 8.934/94), sendo competente para tais atos as Juntas Comerciais. O registro deve conter os seguintes elementos: a) denominao, fins e sede; b) forma de administrao e representao ativa e passiva, judicial e extrajudicial; c) possibilidade e modo de reforma do estatuto social; d) responsabilidade subsidiria dos scios pelas obrigaes sociais; e) condies de extino da pessoa jurdica e o destino do seu patrimnio. No momento em que se efetua o registro a pessoa jurdica comea a existir, passando a ter aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes, obtendo capacidade patrimonial (que no tem relao absoluta com a dos scios que a integram), adquirindo vida prpria e autnoma, no se confundindo com a de seus membros. PRAZO O prazo de durao da Pessoa Jurdica o que estiver previsto no contrato. Se no houver previso, o prazo ser indefinido. DOMICLIO DAS PESSOAS JURDICAS A pessoa jurdica tambm tem domiclio (art. 75 CC), que a sua sede jurdica, onde os credores podem demandar o cumprimento das obrigaes. Unio aforar as causas na capital do Estado ou Territrio em que tiver domiclio a outra parte e ser demandada, escolha do autor, no Distrito Federal ou na capital do Estado em que ocorreu o ato 9
que deu origem demanda, ou em que se situe o bem (art. 109, 1 a 4 da Constituio Federal). Estados e Territrios as respectivas capitais. Municpios o lugar onde funciona a administrao municipal, a sede municipal. demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionam as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial nos seus estatutos. Admite-se a pluralidade de domiclios dessas pessoas jurdicas, desde que tenham diversos estabelecimentos (ex.: agncias, escritrios de representao, etc. art. 75, 1 CC). RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS Esse um timo tema para concursos. Como regra a personalidade da pessoa jurdica no se confunde com a personalidade jurdica de seus membros e nem se confundem seus respectivos patrimnios. Assim, as pessoas jurdicas de direito pblico como as de direito privado so responsveis, devendo cumprir o disposto no contrato, respondendo com seus bens pelo inadimplemento contratual. No campo extracontratual h certa diviso: Direito Privado O Cdigo Civil determina que as pessoas jurdicas de direito privado respondem pelos atos danosos praticados por seus empregados ou representantes. Trata-se de responsabilidade indireta, ou seja, por atos praticados por terceiros, mas que, em razo de um vnculo com a pessoa jurdica, geram a responsabilidade desta, independentemente de culpa. A responsabilidade objetiva e solidria, pois a vtima pode reclamar os danos tanto da pessoa jurdica, como do agente causador do prejuzo. O atual ordenamento cuidou da responsabilidade apenas das pessoas jurdicas que tm finalidade lucrativa ou empresarial. Leiam o artigo 931 que traz um exemplo de responsabilidade objetiva e o artigo 1.009 que traz exemplo de responsabilidade solidria. Direito Pblico Tentando justificar a responsabilidade estatal, surgiu a teoria civilista que distinguia na ao estatal: Atos de Gesto Estado age como pessoa privada e seria responsvel na gesto de seu patrimnio pelos prejuzos causados. Atos de Imprio Estado age no exerccio de sua soberania e no poderia ser responsabilizado pelos seus atos lesivos. 10
Essa teoria no foi aceita e a responsabilidade civil do Estado saiu da teoria civilista e encontrou seu fundamento no direito pblico, com base no princpio da igualdade de todos perante a lei (todos tm encargos eqitativamente distribudos, no sendo justo que, para benefcio da coletividade, somente um sofra os nus). Atualmente as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos (concessionrias e permissionrias) tm responsabilidade civil: pelos danos que seus agentes (expresso ampla), nessas qualidades, causarem a terceiros (artigo 37, 6 da Constituio Federal). Trata-se de responsabilidade de ressarcimento de danos, do tipo objetiva, isto , a responsabilidade existe independentemente de culpa do funcionrio. H que se provar a conduta (positiva ou negativa), a leso e o nexo causal. No se analisa a culpa. Lembrem-se que o vocbulo culpa, neste caso, deve ser entendido em seu sentido amplo, abrangendo a culpa em sentido estrito (o agente no teve a inteno da ocorrncia de um resultado, mas este ocorreu por imprudncia, negligncia ou impercia) e o dolo (o agente teve a inteno de praticar a conduta, desejando os resultados). Este tema ser melhor analisado na aula sobre Ato Ilcito e Responsabilidade Civil. Este mesmo artigo da Constituio autoriza ao Poder Pblico o direito de regresso contra o responsvel da conduta. O Estado responde objetivamente. Mas se ficar provada a culpa ou o dolo de uma terceira pessoa (ex.: o funcionrio), o Estado poder acion-lo (ao de regresso). A responsabilidade do terceiro ser subjetiva, pois se deve provar dolo ou culpa. por atos de terceiros e por fenmenos da natureza. Neste caso, a responsabilidade subjetiva. Tem que se provar a culpa da Administrao (ex.: casos de enchentes ou depredaes por movimentos populares, j previstos pela administrao). O Estado se exonera de responsabilidade no caso de culpa exclusiva da vtima. Conclui-se que a responsabilidade do Estado Objetiva, mas na modalidade do risco administrativo e no na do risco integral (neste caso o Estado responde em qualquer hiptese). Cabe ao contra o Estado, mesmo que no se identifique o funcionrio que causou o dano (culpa annima da administrao - ex.: nos casos de omisso do Estado).
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Atualmente h previso de imputabilidade criminal tambm para as pessoas jurdicas, em atividades lesivas ao meio ambiente, no excluindo a das pessoas fsicas. Ou seja, pessoa jurdica pode cometer crimes e responder a processos criminais em relao a danos ao meio ambiente. TRMINO DA PESSOA JURDICA A existncia da pessoa jurdica (sociedades e associaes) termina: pela dissoluo deliberada de seus membros (extino convencional), por unanimidade e mediante distrato. ressalvado o direito de terceiros e da minoria. Se a minoria desejar a continuidade da sociedade, impossvel ser sua dissoluo amigvel, a menos que o contrato contenha clusula que preveja a extino por maioria simples. No entanto se a minoria tentar extinguir, no conseguir. morte de seus membros (extino natural) quando a lei determinar. em virtude de ato do governo extino administrativa (ex.: o DL 9.085/46 prev a dissoluo das sociedades perniciosas, o DL 314/67 reprime as organizaes de tipo militar sem autorizao legal, etc.). pelo decurso do prazo, se constituda por prazo determinado. pela falta de pluralidade de scios, se a sociedade simples no for reconstituda no prazo de 180 dias. por dissoluo judicial. importante notar que a extino da pessoa jurdica no se opera de modo instantneo. Qualquer que seja o fator extintivo, temse o fim da entidade; porm, se houver bens de seu patrimnio e dvidas a resgatar, ela continuar em fase de liquidao, durante a qual subsiste para a realizao do ativo e pagamento de dbitos. Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da pessoa jurdica. Destino do patrimnio na dissoluo Se for sociedade (com fins econmicos), cada scio ter direito ao seu quinho; o remanescente do patrimnio social ser partilhado entre os scios ou seus herdeiros. Se for destinados: 12
associao
(sem
fins
lucrativos),
seus
bens
sero
conforme previsto nos estatutos. se no previsto, iro para estabelecimento municipal, estadual ou federal de fins semelhantes aos seus. Grupos Despersonalizados Nem todo grupo que objetiva um fim dotado de personalidade jurdica. Os grupos despersonalizados constituem um conjunto de direitos e obrigaes, de pessoas e bens, sem personalidade jurdica, mas com capacidade processual. Citamos como exemplo, dentre outros: sociedades irregulares e de fato (no personificadas) no foram registradas. massa falida uma instituio criada por lei para exercer os direitos do falido e para agir contra ele; no sujeito de direito, no podendo contrair obrigaes; o sndico a representa ativa e passivamente. esplio conjunto de direitos e obrigaes do de cujus, ou seja uma simples massa patrimonial deixada pelo autor da herana; no pessoa jurdica, no tendo nenhuma personalidade. Obs.: A expresso latina de cujus se refere pessoa que faleceu. Na verdade se trata das primeiras palavras de uma expresso maior: de cujus successione agitur (de cuja sucesso se trata). herana jacente e vacante jacente se, no havendo testamento, o de cujus no deixar herdeiros, ou deixando, eles renunciam, ficando sob a guarda e administrao de um curador. Os bens da herana jacente so declarados vacantes se praticadas todas as diligncias, no aparecerem herdeiros um ano depois de concludo o inventrio. Decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro ao domnio do Estado (em sentido amplo). condomnio especial (edifcios de apartamento) trata-se de uma questo controvertida. A tendncia consider-lo como tendo personalidade jurdica. Cabe sua representao ativa e passiva ao sndico ou administrador (pessoa fsica ou jurdica). Vejam que hoje em dia o condomnio deve ter CGC. No condomnio h uma affectio societatis (lembram-se desta expresso falada no incio da aula?), havendo aptido titularidade de direitos e deveres, podendo adquirir imveis, materiais para construo, conservao e administrao do edifcio em seu nome. 13
Desconsiderao da Pessoa Jurdica Esse um tema muito atual do Direito Civil. H um histrico muito bonito sobre esse instituto. Do incio, no Brasil, tratava-se apenas de uma doutrina. Os juzes comearam a aplic-lo e ele foi ganhando fora, at que acabou sendo inserido no Cdigo de Defesa do Consumidor. Foi se espalhando por todo o Direito e acabou chegando no D. Civil com o novo Cdigo. Vamos explicar como funciona: A pessoa jurdica capaz de direitos e obrigaes, independente dos membros que a compem, com os quais no tem vnculo, sem qualquer ligao com a vontade individual das pessoas fsicas que a compem. Os componentes somente respondero por dbitos dentro dos limites do capital social, ficando a salvo o patrimnio individual. Devido a essa excluso de responsabilidade dos scios, a pessoa jurdica, por vezes, se desviou de seus princpios e fins, cometendo fraudes e desonestidades, provocando reao na doutrina e jurisprudncia. Visando coibir tais abusos, surgiu a figura da despersonalizao ou desconsiderao da pessoa jurdica ou penetrao na pessoa fsica (disregard of the legal entity). Com isso, se alcanam pessoas e bens que se escondem dentro de uma pessoa jurdica para fins ilcitos ou abusivos. Tal instituto permite ao Juiz no mais considerar os efeitos da personificao da sociedade para atingir e vincular responsabilidades dos scios, com intuito de impedir a consumao de fraudes e abusos cometidos, desde que causem prejuzos e danos a terceiros. Desta forma, os bens particulares dos scios podem responder pelos danos causados a terceiros. Nosso atual Cdigo Civil acolheu tal princpio. Leia agora o artigo 50 do CC Como dissemos, o estatuto pioneiro no Brasil foi o Cdigo de Defesa do Consumidor. Prev tal instituto: Art. 28: o Juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inativadade da pessoa jurdica causada por m administrao; 5: tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. 14
Como se trata de medida excepcional, tem-se entendido que a desconsiderao da personalidade jurdica (ou, como dizem alguns doutrinadores, superao episdica da personalidade jurdica) somente pode atingir os bens da pessoa que incorreu na prtica do ato irregular, aps a observncia dos parmetros exigidos pela Lei. Subsiste, ainda, o princpio da autonomia subjetiva da pessoa jurdica, distinta da pessoa de seus scios, mas tal distino afastada nas hipteses previstas na lei. No se retirou a personalidade jurdica, mas apenas a desconsidera em determinadas situaes. Como evoluo da desconsiderao da personalidade jurdica tem-se adotado a Teoria da Sucesso de empresas, pela qual, nos casos em que ficar patente a ocorrncia de fraude poder o magistrado estender as responsabilidades de uma empresa para outra denominadas empresa sucedida e sucessora, respectivamente. Para melhor assimilar os conceitos e classificaes fornecidos, vamos agora apresentar um Resumo do que foi falado na aula de hoje, cujo tema foi PESSOA JURDICA. PESSOA JURDICA (moral ou coletiva) arts. 40 a 69 CC a lei empresta-lhe personalidade, capacitando-a para ser sujeito de direitos e obrigaes. Classificao A Direito Pblico 1 Externo Outros Pases, Santa S, Organismos Internacionais (ONU, OEA). 2 Interno a) Administrao Direta (Unio, Estados Membros, Distrito Federal, Territrios e Municpios). b) Administrao Indireta (Autarquias e Fundaes Pblicas). B Direito Privado 1 - Espcies a Fundaes Particulares b Partidos Polticos 15
c Organizaes Religiosas d Associaes (sem fins econmicos) e Sociedades Simples ou Empresrias (a diferena est no objeto): nome coletivo, comandita simples, conta de participao, limitada, sociedade annima (esta sempre empresria) e comandita por aes. Inclui-se as Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia Mista. 2 Incio a) Ato constitutivo b) Registro pblico 3 - Domiclio Diretoria e Administrao art. 75 CC Foro de Eleio escolhido no contrato 4 - Trmino judicial - dissoluo, lei, prazo, falta de pluralidade,
5 - Grupos Despersonalizados sociedades de fato ou irregulares, massa falida, esplio, etc. Responsabilidade - As pessoas jurdicas de direito pblico como as de direito privado so responsveis pelo que estiver disposto no contrato, respondendo com seus bens pelo inadimplemento contratual. J no campo extracontratual h certa diviso: Direito Privado regra responsabilidade indireta ou seja, deve reparar o dano causado pelo seu representante que procedeu contra o direito. solidria. Em razo do vnculo entre a pessoa jurdica e seus funcionrios, a vtima pode reclamar os danos tanto da pessoa jurdica como do agente causador do dano. Direito Pblico regra responsabilidade objetiva do Estado. No entanto tem ao regressiva contra o funcionrio. Desconsiderao da Pessoa Jurdica disregard of the legal entity art. 50 CC atinge e vincula responsabilidades dos scios, com intuito de impedir abusos e a consumao de fraudes.
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TESTES
1 No que diz respeito s Pessoas Jurdicas, incorreto afirmar: a) as pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente responsveis pelos atos de seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, dolo ou culpa. b) comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito pblico com a inscrio do ato constitutivo no registro pertinente, decaindo em cinco anos o direito do particular interessado pleitear a anulao de seus atos constitutivos. c) so pessoas jurdicas de direito pblico externo os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico. d) obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo. e) a massa falida e despersonalizados. o esplio so considerados grupos
2 Relativamente s Associaes Civis, incorreto afirmar que: a) as associaes civis constituem um conjunto de pessoas que colimam fins ou interesses no econmicos, que podem ser alterados, pois seus membros deliberam livremente, j que seus rgos so dirigentes. b) o ato constitutivo da associao consiste num conjunto de clusulas contratuais vinculantes, que unem seus fundadores e os novos associados que, quando nela ingressarem devero se submeter aos seus comandos. c) a associao dever ser constituda por escrito, mediante redao de um estatuto, lanado no registro competente, contendo declarao unnime da vontade dos associados de se congregarem para formar uma coletividade, no podendo adotar qualquer das formas empresrias, visto que lhe falta o intuito especulativo. d) a associao um contrato pelo qual certo nmero de pessoas, ao se congregar, coloca em comum servios, atividades, conhecimentos, em prol de um mesmo ideal, objetivando um fim 17
no econmico ou econmico, com ou sem capital, com ou sem intuito lucrativos. 3 Uma pessoa instituiu uma fundao por escritura particular, com finalidade educacional e com dotao de bens livres, tendo registrado o instrumento no Cartrio de Ttulos e Documentos, deixando de mencionar a maneira de administr-la. a) a fundao no est corretamente instituda; todavia o registro supre a irregularidade, uma vez que a finalidade vlida, sendo possvel estipular, a posteriori, o modo de administr-la. b) a fundao est corretamente instituda, com registro e finalidade perfeitos, podendo estabelecer-se, a posteriori, o modo de administr-la. c) a fundao est corretamente instituda, porque nela o essencial a finalidade e a dotao de bens livres. d) a instituio fundacional nula, integralmente, como nulo o seu registro. 4 Assinale a alternativa incorreta. a) o Cdigo Civil disciplinou de forma autnoma os direitos da personalidade e determinou que essa disciplina seja aplicada, no que couber, s pessoas jurdicas b) o instituto da ausncia, antes regulado no direito de famlia, figura hoje, na Parte Geral do Cdigo Civil e contempla um trplice aspecto: curadoria dos bens do ausente, sucesso provisria e sucesso definitiva. c) o Cdigo Civil admite a declarao de morte presumida, sem decretao de ausncia. d) Na esteira do que j estava definido na Constituio de 1.988, o Cdigo Civil consagrou a responsabilidade subjetiva das pessoas jurdicas de direito pblico interno. 05 Antnio, capaz, firmou declarao de dvida em nome de sociedade civil de que proprietrio de 75% de seu capital, sem ser diretor ou representante desta sociedade. Foi eleito para o exerccio da
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diretoria um ms depois de ter firmado a referida declarao. Nesse caso: a) a declarao anulvel, mas eficaz, ante o direito de propriedade de Benedito, que se elegeu diretor, ratificando, com isso, a declarao anterior. b) a declarao vlida e eficaz, tendo em vista que a sociedade manifestou sua vontade por seu verdadeiro proprietrio. c) a declarao nula e ineficaz, temporariamente, porque Benedito, mesmo proprietrio, no pode manifestar a vontade societria, enquanto no for diretor da sociedade. d) a declarao ineficaz, sem poder ratificar-se, porque a sociedade no manifestou sua vontade. 06 As fundaes so: a) pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, integradas por bens livres e com especificao de suas finalidades. b) pessoas jurdicas de direito pblico, integradas por bens livres e com especificao de suas finalidades. c) a) pessoas jurdicas de direito privado, integradas por bens livres e com especificao de suas finalidades. d) universalidade de bens, sem fim lucrativo e sem personalidade jurdica. e) universalidade de pessoas, despersonalizadas. 07 So Pessoas Jurdicas de Direito Pblico: a) Unio, Estados-membros, Municpios e Empresa Pblica. b) Unio, Estados-membros, Municpios e Sociedades de Economia Mista. c) Unio, Estados-membros, Territrios. Municpios Distrito Federal e
d) Unio, Estados-membros, Municpios, Autarquias e Empresas Pblicas e) Unio, Estados Membros, Fundaes, Autarquias e Sociedades Civis sem finalidade lucrativa 19
08 Sobre a desconsiderao da pessoa jurdica, assinale a alternativa incorreta: a) o Cdigo Civil consagrou a fraude como elemento necessrio aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica b) no direito brasileiro a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica desafiava a regra do artigo 20 do Cdigo Civil de 1.916 que afirmava terem as pessoas jurdicas existncia distinta da de seus membros c) no plano doutrinrio cabe invocar essa teoria quando a considerao da sociedade empresria implica a licitude dos atos praticados, exsurgindo a ilicitude apenas em seguida desconsiderao da personalidade jurdica da referida sociedade. d) a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma para tal. 09 Est correto afirmar que: a) as sociedades simples s podem se dissolver pela vontade de seus scios. b) o patrimnio das associaes sempre ser distribudo para os associados em casos de dissoluo. c) h sociedades simples, que para se constiturem dependem de autorizao do governo. d) as fundaes so espcies de sociedades simples. e) as sociedades simples no tm finalidade lucrativa. 09 Alternativa correta letra c Como vimos, as pessoas jurdicas de direito privado se constituem com o registro de seus atos constitutivos no registro peculiar (veja o artigo 1.150 do CC). No entanto, algumas delas necessitam de autorizao governamental, como os estabelecimentos de seguro. Os artigos 1.123/1.125 prevem a possibilidade de autorizao do Poder Executivo para o funcionamento de certas sociedades. A letra a est errada, pois as sociedades podem se dissolver de diversas maneiras, como exemplo o prazo de durao, falta de pluralidade de scios e tambm a vontade dos scios. Veja a respeito o artigo 1.033 do CC. A letra b tambm 20
est errada, pois o artigo 61 determina que o patrimnio ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto. Sendo este omisso, ser encaminhado instituio municipal, estadual ou federal de fins idnticos ou semelhantes. Fundao nunca pode ser confundida com sociedade simples, at pela finalidade econmica, que so totalmente diferentes, com vimos (letra d, portanto, est errada). Finalmente as sociedades, sejam simples ou empresrias, tm finalidade econmica ou lucrativa. As associaes que no tm. Portanto a letra e tambm est errada.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa incorreta letra b A questo tem uma pegadinha. a pessoa jurdica de direito privado (associaes, sociedade e fundaes) que comea sua existncia com a inscrio do ato constitutivo no registro pertinente (artigo 45 do CC). Alm disso o enunciado tem outro erro: o prazo decadencial, para um particular interessado pleitear a anulao de seus atos constitutivos de trs anos (pargrafo nico do mesmo dispositivo). A letra a est correta (veja o que diz o artigo 43). A c tambm (veja o artigo 42). A letra d tem previso legal no artigo 47. Como vimos, no s a massa falida e o esplio, mas tambm as sociedades irregulares, o condomnio de edifcios, etc, so considerados grupos despersonalizados como corretamente afirma a letra e. 2 Alternativa incorreta letra d Trata-se de uma boa questo. Bem didtica, em que o aluno pode ler as trs primeiras alternativas, praticamente estudando a matria. A nica coisa errada em toda a questo que a associao uma pessoa jurdica de direito privado, sem finalidade lucrativa, criada com objetivos sociais, culturais, religiosos, etc. Portanto no pode ter fim econmico ou intuito lucrativo, conforme o artigo 53 do CC. No h, entre os associados, direitos e deveres recprocos (conforme o pargrafo nico do dispositivo citado). 3 Alternativa correta letra d Vejam a malcia da questo: o enunciado deixa claro que a fundao no mencionou a forma de ser administrada. As alternativas abordam esse problema. E o candidato se apega nesse ponto. A questo sugere que o ponto central da 21
pergunta se refere a forma de administrao de uma fundao. Mas isso no importante. Como vimos, a fundao (no caso particular) um conjunto de bens que adquire personalidade com fim de alcanar objetivos (culturais, assistenciais, religiosos e morais). Os seus elementos essenciais so: dotao especial de bens livres, finalidade a que se destina e a forma de instituio: por escritura pblica ou testamento. Vejam que logo no enunciado o examinador fala que ela foi instituda por escritura particular. Por este motivo a instituio fundacional, bem como o seu registro so nulos. O artigo 62 do CC deixa claro que o fundador ir declarar, se quiser, a maneira de administrar a fundao. Portanto a forma de administrao no essencial para a instituio da fundao. 4 Alternativa incorreta letra d A atual Constituio Federal prev, em seu artigo 37, 6 a responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas de direito pblico (e, acrescentem-se, tambm as de direito privado prestadoras de servio pblico), por ato de seus agentes. J o artigo 43 do Cdigo Civil repetiu a mesma previso. Acrescentando algumas informaes questo, o mesmo artigo permite a ao regressiva contra o causador do ato. Alm disso, como vimos na aula, h alguns casos ( a exceo) em que a responsabilidade subjetiva. Se algum no entendeu bem o que seja uma responsabilidade objetiva ou subjetiva, no perca a aula sobre Ato Ilcito, em que abordamos a Responsabilidade Civil. A letra a est correta, pois o artigo 52 CC determina que se aplica, no que couber, a proteo dos direitos de personalidade s pessoas jurdicas. Assim tudo o que foi falado sobre os direitos de personalidade da pessoa natural (ou fsica), se aplicam pessoa jurdica (no que couber). A alternativa b tambm est correta. No entanto a questo trs aspectos da aula anterior Pessoa Natural. Reveja esse importante ponto da aula anterior e confira, passo-a-passo, as trs fases do instituto da ausncia. Acompanhe com o Cdigo Civil artigos 22 a 39. A alternativa c tambm foi matria da aula passada. Reveja o artigo 7o do CC que permite expressamente que isso ocorra. 5 Alternativa correta letra d Embora seja proprietrio da sociedade, a declarao foi firmada antes de Antnio ser eleito diretor. Portanto essa declarao no poderia ser vlida e eficaz (alternativa b), nem anulvel, porm eficaz (alternativa a) e muito menos nula e ineficaz temporariamente (algum j viu um ato nulo, temporariamente?) como previsto na alternativa c. Os atos praticados 22
pelos administradores ou diretores apenas tm o condo de obrigar a sociedade, nos limites de seus poderes estabelecidos no ato constitutivo (quando da eleio). o que diz o artigo 47 do CC. Logo, qualquer obrigao assumida por quem no era representante da sociedade na ocasio (mesmo que seja proprietrio) totalmente ineficaz em relao a ela, no importando se, posteriormente, o indivduo assumiu o cargo de diretor (que o representante da sociedade). 6 alternativa correta letra a Esta foi fcil. Como vimos h duas espcies de Fundaes. As pblicas e as privadas. Em ambas temos pontos em comuns que so: dotao de bens livres e especificao de seus objetivos. Na verdade a Fundao constitui um acervo de bens, que recebe personalidade para a realizao de suas finalidades (culturais, religiosas, assistenciais ou morais). 7 alternativa correta letra c Note que essa alternativa est correta, mas refere-se apenas s Pessoas Jurdicas de Direito Pblico de Administrao Direta. Lembrem-se que as Autarquias e as Fundaes Pblicas (que so entidades de carter pblico, institudas por lei) tambm so de Direito Pblico, porm de Administrao Indireta. J as Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia Mista (alternativas a, b e d) no h dvida alguma de que so Pessoas Jurdicas de Direito Privado. No existem mais as sociedades civis sem finalidade lucrativa (letra e). Se for sociedade, j est implcito que lucrativa. As associaes que no tm finalidade lucrativa. Mas seja sociedade ou associao, ambas so de Direito Privado. 08 alternativa incorreta letra a O tema est previsto no artigo 50 do CC. Notem que, para que seja desconsiderada a personalidade jurdica, exige-se o abuso da personalidade, que pode ser caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial. No entanto no necessria a existncia de atos fraudatrios. O Cdigo anterior realmente afirmava que as pessoas fsica que compe uma pessoa jurdica possuem existncia distinta, no se confundindo seu patrimnio. Portanto a letra b est correta. No entanto, apesar daquele dispositivo os juzes j estavam aplicando a desconsiderao, pois se trata de impedir leso a patrimnio de outrem, pela m f do empresrio. Alm disso, como vimos, o artigo 28 e seu 5, do Cdigo 23
de Defesa do Consumidor tambm previa (e ainda prev) tal situao. Em que pese o linguajar mais empolado da alternativa c, ela est correta. Vejam que a desconsiderao ainda uma situao de exceo, pois o normal que a sociedade pratique atos lcitos. Quanto letra d, apesar da lei nada mencionar, uma situao prtica. Ou seja, uma pessoa pode entrar com uma ao cobrando determinada importncia e no curso desta ao requerer a desconsiderao. Em outras palavras: no necessrio propor outra ao (a ao autnoma, mencionada na questo) para discutir a matria. A desconsiderao pode ser discutida como matria incidental da ao principal.
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AULA 04 FATOS E ATOS JURDICOS = PRIMEIRA PARTE =
J estudamos que existem os pessoas) e os objetos do Direito (que referente a Bens no est no edital ponto ser dado depois, para quem edital para o ICMS/SP).
sujeitos de Direito (que so as so os bens). No entanto o ponto para o Fiscal do Trabalho. Esse for seguir com o curso (est no
Hoje veremos o elemento que estabelece a ligao; o vnculo entre as pessoas tendo como objeto os bens. Esse elemento o que chamamos de relao jurdica. As relaes jurdicas tm como fonte geradora os fatos jurdicos. H sempre um fato que antecede o surgimento de um direito subjetivo. Fato, portanto, um evento, um acontecimento. O tema Fatos e Atos Jurdicos deve ser visto devagar. Por isso, desmembramos esse tema em duas aulas. Esta primeira uma aula introdutria. Costumo fazer isso nas aulas presenciais. Primeiro dou essa parte terica. E bota terica nisso. Os alunos costumam achar essa primeira parte meio chata. Mas ela imprescindvel. Vou tentar torn-la mais agradvel... Hoje, o que veremos base da matria, que ser importantssima no futuro, quando analisaremos o Direito das Obrigaes, os Contratos, etc. Os Fatos, Atos e Negcios Jurdicos so pontos fundamentais para entender as prximas aulas. Por isso damos essa primeira parte e esperamos os alunos deglutirem essa parte terica. Leiam e releiam com todo amor e carinho este incio. Depois daremos a segunda parte da aula. Vocs vero como ficar mais fcil entender. Falaremos hoje de alguns conceitos, classificaes, e, principalmente, prescrio e decadncia. Depois, na prxima aula, passaremos para uma parte mais dinmica, onde veremos o Negcio Jurdico e seus elementos constitutivos, alm da ineficcia do Negcio Jurdico. Comecemos, ento. Inicialmente, temos que diferenciar um fato comum de um fato jurdico. H fatos que no interessam ao Direito. Exemplo: quando uma pessoa passeia por um jardim, est praticando um fato comum, que no sofre a incidncia do Direito. Se essa pessoa,
porm, andar sobre um gramado proibido, causando danos, o fato que era comum passar a interessar ao Direito. Assim, observem a seguinte classificao: Fato Comum ao humana ou fato da natureza que no interessa ao Direito. No estudaremos isso, pois, como disse, no interessa ao Direito (para qu estudar algo que no nos interessa ?). Fato Jurdico (em sentido amplo lato sensu) acontecimento ao qual o Direito atribui efeitos. Ex.: no contrato de locao, locador e locatrio ficam vinculados um ao outro. Desse vnculo surgem direitos e deveres para ambas as partes. Assim, por enquanto, o que nos interessa estudar o Fato Jurdico. Este sim causar reflexos no campo do Direito. Baseado no foi dito acima, podemos conceituar os fatos jurdicos como sendo os acontecimentos, previstos em norma de direito, em razo dos quais nascem, se modificam, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas. Para efeito de memorizao dos elementos do Fato Jurdico que veremos, costumo usar em sala de aula a expresso A.R.M.E. (Aquisio, Resguardo, Modificao e Extino) de Direitos. Aquisio de Direitos - a conjuno dos direitos com seu titular. Dessa forma, surge a propriedade quando o bem se subordina a seu titular. (ex: quando eu acho uma coisa abandonada ou quando eu compro um determinado objeto de um amigo, etc). Os direitos podem ser adquiridos de forma originria ou derivada: a) Originria o direito nasce no momento em que o titular se apropria do bem de maneira direta, sem a participao de outra pessoa (ex.: pescar um peixe em alto-mar, ocupar coisa abandonada, etc.). b) Derivada se houver transmisso do direito de propriedade, existindo uma relao jurdica entre o anterior e o atual titular (ex.: vender um carro ou um imvel a outra pessoa). A aquisio ainda pode ser gratuita (no h contraprestao ex.: doao) ou onerosa (h uma contraprestao ex.: compra e venda, troca). Resguardo (proteo ou defesa) de Direitos - para resguardar seus direitos, o titular deve praticar atos conservatrios como: protesto; reteno possuidor de boa-f que fez benfeitorias necessrias e teis na coisa alheia (art. 1.219 CC); arresto apreenso judicial de coisa litigiosa ou de bens para a segurana da dvida; seqestro depsito
judicial da coisa litigiosa para garantia do direito. H, tambm a defesa preventiva: a) extrajudicial a clusula penal em um contrato (trata-se da multa contratual); o sinal (que tambm chamado de arras, ou seja, um adiantamento); a fiana, etc., so medidas que servem para proteger meus direitos. b) judicial so as aes judiciais para proteo de direitos: Mandado de Segurana (protege direito lquido e certo); Interdito Proibitrio ( uma ao possessria, conforme veremos no Direito das Coisas). Caros alunos lembrem-se da mxima: A todo Direito corresponde uma Ao que o assegura. Se houver ameaa ou violao (por ao ou omisso) a um direito subjetivo, este ser protegido por ao judicial (art. 5, XXXV da C.F.). Ao o meio que o titular do direito tem para obter a atuao do Poder Judicirio, no sentido de solucionar litgios relativos a interesses jurdicos (art. 3 do C.P.C. - Para propor ou contestar uma ao necessrio ter legtimo interesse econmico ou moral). Ns sabemos que no Brasil no podemos fazer justia pelas prprias mos, sob pena de cometermos um crime (exerccio arbitrrio das prprias razes). Se uma pessoa me deve seis meses de aluguel eu no posso ir at a casa dele e dar uns tapas no devedor. No! Eu devo entrar com uma ao de despejo por falta de pagamento. No entanto, admite-se, excepcionalmente, a autodefesa ou autotutela no caso de legtima defesa da posse (art. 1.210, 1 do CC), penhor legal, etc. Veremos isso em outras aulas mais para frente. Modificao (ou transformao) de Direitos - os direitos podem sofrer modificaes em seu contedo, seu objeto e em seus titulares, sem que haja alterao em sua substncia. a modificao do direito pode ser objetiva ou subjetiva: a) Objetiva atinge a qualidade ou quantidade do objeto ou o contedo da relao jurdica (ex.: o credor de uma saca de feijo aceita o equivalente em dinheiro). b) Subjetiva substituio do sujeito ativo ou passivo, podendo ser inter vivos ou causa mortis (ex.: morre o titular de um direito e este se transmite aos seus sucessores). No entanto, h direitos que no comportam modificao em seu sujeito por serem personalssimos.
Extino de Direitos observem, com ateno, as hipteses de extino de direitos: perecimento do objeto (anel que cai em um rio profundo e levado pela correnteza) ou perda de suas qualidades essenciais (campo de plantao invadido pelo mar). renncia - quando o titular de um direito, dele se despoja, sem transferi-lo a quem quer que seja; ele abre mo de um direito que teria (ex: renncia herana). abandono inteno do titular de se desfazer da coisa no querendo ser mais seu dono. alienao que o ato de transferir o objeto de um patrimnio a outro, de forma onerosa ou gratuita. falecimento do titular, sendo direito personalssimo, e por isso, intransfervel. confuso numa s pessoa se renem as qualidades de credor e devedor. prescrio ou decadncia analisaremos mais adiante, ainda na aula de hoje. Bem, com isso encerramos esta parte bem introdutria sobre o Fato Jurdico e seus elementos (A.R.M.E.). Vejamos agora uma Classificao dos Fatos Jurdicos. Podemos dizer que o Fato Jurdico se divide em Natural (fato da natureza) e Humano (praticado por ns, os seres humanos). Cada um destes possui uma subdiviso. Observe o quadro abaixo. Este quadro de extrema importncia. Daqui para frente (inclusive na prxima aula) vamos analisar cada item deste quadro. Portanto, sempre que estiver em dvida sobre o assunto tratado, retorne a este quadro. Fato Jurdico Natural (ou Fato Jurdico em Sentido Estrito) Ordinrio normalmente ocorre Extraordinrio caso fortuito ou fora maior Fato Jurdico Humano (ou simplesmente ATO) Veremos estes temas abaixo na prxima aula. Por enquanto, importante que se saiba: Ato Jurdico em Sentido Amplo (ou Voluntrio):
- Ato Jurdico em Sentido Estrito os efeitos so os impostos pela lei (ex; reconhecimento de filho); no h regulamentao da autonomia privada. - Negcio Jurdico os efeitos so os desejados pelas partes (ex: contratos); h autonomia privada. Ato Ilcito (ou Involuntrio): - Civil - Penal - Administrativo Caros alunos. Muito cuidado aqui. Algumas questes costumam cair sobre o grfico acima. E isso causa certa confuso ao aluno. Querem um exemplo? Duas indagaes (responda sem olhar o quadro): O Ato Ilcito um Ato Jurdico? O Ato Ilcito um Fato Jurdico? ..... Resposta: basta analisar o grfico com ateno (agora d uma olhada no grfico) que iremos concluir que o Ato Ilcito um Fato Jurdico (humano), porm no um Ato Jurdico!!! Continuemos. O primeiro item do quadro que iremos analisar na aula de hoje o Fato Jurdico em Sentido Estrito, que a doutrina tambm chama de Fato Jurdico Stricto Sensu ou Fato Natural (so todas expresses sinnimas). Pois bem. Fato Natural o acontecimento que ocorre independente da vontade humana e que produz efeitos jurdicos, criando, modificando ou extinguindo direitos. Podem ser classificados em: Ordinrio O que h de mais certo em nossa vida?? A morte. Ela ocorrer independente de nossa vontade. Portanto um fato natural. Lgico que estou falando da morte por causas naturais (costumo brincar a morte morrida). Pois um homicdio (brincando ainda a morte matada) um ato ilcito. Da mesma forma so Fatos Jurdicos Naturais Ordinrios: o nascimento, a maioridade, o decurso de tempo que juridicamente se apresente sob a forma de prazo (intervalo de dois termos), a usucapio (essa matria vista no Direito das Coisas, quando o edital exigir esse item), a prescrio e a decadncia, etc. Estes ltimos temas so importantssimo e sero analisados de forma autnoma, ainda nesta aula. Extraordinrio so causas ligadas ao caso fortuito (causa desconhecida - ex.: exploso de uma caldeira em uma usina) ou fora maior (conhece-se a causa, fato da natureza - ex.: raio que provoca
incndio). H uma imprevisibilidade. Em ambos o caso se configura uma inevitabilidade do evento e ausncia de culpa pelo ocorrido. Prescrio e Decadncia como Fato Jurdico - as obrigaes jurdicas no so eternas. Se eu empresto dinheiro a uma pessoa eu no posso ficar cobrando a dvida a vida inteira. Eu tenho um tempo para isso. Se eu no cobrar dentro de um determinado prazo (que marcado pela lei), eu no poderei mais cobrar. Assim, fundados na necessidade de estabilidade social, da certeza do direito e de que as relaes jurdicas no se prorrogam indefinidamente, surgiram os institutos da prescrio e da decadncia. A questo se liga ao decurso do tempo. Assim, a inrcia do titular de um direito, aliada ao decurso do tempo, faz com que a situao de afronta ao direito prevalea sobre o prprio direito. Desta forma, o credor que no recebe o que lhe devido tem o direito de ajuizar uma ao para cobrar o devedor. Mas se deixa de ajuizar a ao cabvel, aps certo tempo, perde o direito de faz-lo, consolidando-se uma situao contrria a seus interesses por desdia sua. H um brocardo em latim, muito conhecido, que diz: dormientibus non succurrit jus o direito no socorre aos que dormem. O fundamento dessa proteo a situaes consolidadas no tempo (embora contrrias ao direito de algum) a paz social, impedindo que essa pudesse ser conturbada a qualquer tempo por quem se julgasse prejudicado em algum direito seu. Se a pessoa no cuidou de defender seu direito a tempo, praticamente renunciou a este direito, aceitando inerte a afronta que lhe era feita. No se trata de um instituto justo e nem esta a preocupao; o que se busca uma questo de segurana jurdica, de tranqilidade. Ningum se veria seguro em seus direitos, se a qualquer tempo pudesse v-los na contingncia de serem contestados por fatos ocorridos h muito tempo. A Prescrio e a Decadncia so causas extintivas decorrentes do no exerccio de um direito durante determinado prazo. Inrcia e decurso de prazo so seus elementos comuns. Cuidado. O tema Prescrio e Decadncia comum a todas as matrias do Direito. O Direito Penal, Administrativo, Tributrio, Comercial.... todas elas tratam do tema. lgico que vamos dar o enfoque sob a tica do Direito Civil. Se cair uma questo sobre esse
tema, veja antes em sua prova, que ramo do Direito est sendo abordado. Vamos falar primeiro da Prescrio e depois da Decadncia. Antes, gostaria de falar sobre uma curiosidade (at porque j vi cair isto em vrios concursos): o Cdigo Civil anterior no mencionava a expresso Decadncia. Para ele tudo era Prescrio. A doutrina que fazia a diviso. Mas no havia um consenso sobre todos os temas. Era uma baguna... Hoje a matria est mais fcil. O Cdigo diz o que Prescrio e o que Decadncia. E menciona os prazos de um e outro Instituto. Alm disso, tem uns macetes que iro diferenci-los, que irei mencionar depois, facilitando, ainda mais este estudo, que confesso, bem terico. I - DA PRESCRIO Prescrio a perda do direito da pretenso, pela inrcia do seu titular. Segundo Clvis Bevilqua, prescrio a perda da ao atribuda a um direito e de toda a sua capacidade defensiva, em conseqncia do no-uso dela durante determinado espao de tempo. Na vigncia do Cdigo anterior falava-se que prescrio era a perda do direito de ao. Conceitua-se o direito de ao como um direito subjetivo pblico e abstrato dirigido ao Estado em no parte contrria. Assim, por coerncia aos ensinamentos processuais, o atual Cdigo consolidou a idia de que a prescrio no atinge a ao propriamente dita, mas apenas a pretenso. Isto porque se pode ingressar com uma ao, mesmo prescrita, e ser possvel sair-se vitorioso, desde que a outra parte no alegue a prescrio. Nossa misso aqui objetiva. O que vem caindo nos concursos. Evitando discusses doutrinrias e indicando que no se trata de direito subjetivo pblico abstrato de ao, o atual Cdigo adotou a tese da prescrio da pretenso. isso que interessa. Evite maiores divagaes sobre o tema. Prescrio a perda do direito da pretenso. Violado um direito nasce para o seu titular uma pretenso (o prazo prescricional s se inicia no momento em que violado o direito). Se este ficar inerte, tem como pena a perda desta pretenso. uma sano ao titular do direito violado (que foi negligente). Repito: no se trata de proteger o lesante; trata-se de uma punio ao lesado por sua inrcia. Pela prescrio, se perde o direito de ajuizar a ao, ou seja, se perde o direito de resolver a pendncia judicialmente. Todavia, o direito em si permanece inclume, s que sem proteo jurdica para solucion-lo. Tanto assim que, se algum pagar uma dvida prescrita,
no pode pedir a devoluo da quantia paga. Isto porque existia o direito de crdito que no foi extinto pela prescrio. Costuma-se dizer que o direito prescrito converte-se em obrigao natural, isto , sem proteo judicial. Disposies Gerais sobre a Prescrio Costumo analisar cada item sobre a prescrio de forma isolada. uma maneira bem didtica de dar essa matria. Assim: Renncia (art. 191 CC) A renncia prescrio pode ser expressa ou tcita. E pode ser feita aps a consumao da prescrio, isto , depois de decorrido o prazo. A lei no admite a renncia prvia. No pode igualmente ser feita em prejuzo de terceiro. A renncia tcita presumida, a partir de fatos praticados pelo interessado, incompatveis com a prescrio (ex.: pagar a dvida, fazer novao, fazer transao, etc. vamos ver estes itens na aula sobre Obrigaes). Alegao (art. 193 CC) A prescrio pode ser alegada em qualquer fase do processo, mesmo em grau de recurso pela parte a que aproveita. No cabvel na fase de liquidao em processo em fase de execuo, nem em fase de liquidao da sentena. Tem-se entendido que no se pode alegar perante o Superior Tribunal de Justia (STJ) e o Supremo Tribunal Federal (STF), enquanto instncias especiais e extraordinrias, posto que somente podem reconhecer de recursos nos quais tenha havido prvio debate da matria em outras instncias (pr-questionamento). Efeitos os particulares, por meio de um contrato, no podem declarar que um direito imprescritvel. S a lei pode faz-lo os prazos prescricionais no podem ser alterados, nem reduzidos, nem aumentados por particulares por acordo de vontades. antes de consumada irrenuncivel. Pessoas a quem aproveita
A prescrio pode ser alegada e aproveita tanto s pessoas fsicas como s jurdicas. A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra seu sucessor (art. 196 CC). Prescrevendo o direito principal, prescrevem os acessrios. Declarao de Ofcio (ex officio) O Juiz no pode suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer a pessoa absolutamente incapaz (art. 194). A regra que a prescrio diz respeito a direito dispositivo da parte. Se ela no alegar o juiz entender que houve renncia tcita. No entanto o juiz pode reconhecer de ofcio em favor do absolutamente capaz, pois se entende que h um interesse social neste fato. Importante Estamos de olho em tudo o que acontece, tentando nos atualizar ao mximo. Assim, foi recentemente publicada a Lei 11.280 de 16 de fevereiro de 2.006, que revogou o artigo 194. Essa lei est em vacatio legis (lembram-se desta expresso ? Aula 01) de 90 dias. Portanto s entrar em vigor em maio. Se o edital sair antes disso, deve cair como est no texto acima. Mas se o edital sair depois, simplesmente ignore o texto acima. Ou seja, o Juiz poder declarar a prescrio sempre. E no s quando favorecer absolutamente incapazes. Requisitos da Prescrio existncia de uma ao judicial exercitvel. inrcia do titular da ao (no exerccio). continuidade dessa inrcia durante certo lapso de tempo. ausncia de algum fato ou ato a que a lei confira eficcia impeditiva, suspensiva ou interruptiva de curso prescricional. Causas Impeditivas, Suspensivas e Interruptivas Em princpio, uma vez exigvel o direito subjetivo surge a pretenso. A partir da comea a correr o prazo prescricional. No entanto a lei prev situaes em que o prazo sequer inicia seu fluxo, ainda que j surgida a pretenso (causas impeditivas) ou que suspendem o curso da prescrio j iniciada (causas suspensivas) ou mesmo fazem com que o prazo reinicie (causas interruptivas). Vamos ver item por item: 1. Causas Impeditivas (arts. 197, I a III; 198, I e 199, I e II CC) So as circunstncias que impedem que o curso prescricional se inicie. Assim, no corre prescrio:
entre os cnjuges na constncia da sociedade conjugal; se o casamento se der aps o prazo ter se iniciado, caso de suspenso. entre ascendentes e descendentes durante o poder familiar. entre tutelados ou curatelados e seus tutores e curadores, durante a tutela ou curatela. contra os absolutamente incapazes. pendendo condio suspensiva (sobre este tema, veja os elementos acidentais do Negcio Jurdico, que ser ministrado na prxima aula). no estando vencido o prazo. quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva (art. 200 CC). 2. Causas Suspensivas (arts. 198, II e III e 199, III CC) So as circunstncias que paralisam temporariamente o curso prescricional. Superado o fato, a prescrio continua a correr, computado o prazo decorrido antes do fato. Causas que suspendem a prescrio: contra os ausentes do Brasil em servio pblico da Unio, dos Estados e Municpios. contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. pendendo ao de evico (perda da propriedade para terceiro em virtude de ato jurdico anterior e de sentena judicial) suspende a prescrio em andamento. ocorrncia de fato que torne uma pessoa capaz em absolutamente incapaz (ex.: tornou-se louco aps o inicio do prazo). Cuidado: As causas suspensivas e as impeditivas tm o mesmo regime jurdico. Apenas fazem cessar temporariamente o curso da prescrio. Exemplo prtico de uma hiptese suspenso do prazo de prescrio: imaginem um direito qualquer, cujo prazo prescricional seja de cinco anos. Passaram-se trs anos e a pessoa no entrou com a
ao judicial. Aps esse prazo, surge uma causa suspensiva da prescrio. Neste caso o prazo fica suspenso; fica parado (ex: credor e devedora se casam no corre prescrio durante o matrimnio). Ou seja, durante esse perodo o prazo no computado. Posteriormente aquilo que fez com que o prazo ficasse parado, cessou (ex: o casal se separa). O prazo volta a correr. O credor tem direito de ingressar com a ao de cobrana. Mas s pelo prazo que resta, no caso dois anos. O prazo volta a correr contado da data em que havia parado. Costumo sempre dar o seguinte quadrinho para se entender melhor o tema: Suspenso da Prescrio 1 Ano 2 Ano 3 Suspenso do Prazo 4 5 Cessada a suspenso, o prazo retoma seu fluxo pelo saldo (no caso so 2 anos).
Fluxo de prazo prescricional de 5 anos, onde j decorreram 3 anos.
3. Causas Interruptivas (art. 202 a 204 CC) So as que inutilizam a prescrio iniciada, de modo que o seu prazo recomea a correr por inteiro da data do ato que a interrompeu. A interrupo depende, em regra, de um comportamento do credor, que deve mostrar interesse no exerccio ou proteo do direito. So causas que interrompem a prescrio: pelo despacho do Juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual (art. 219 CPC A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio). Assim, h certa conflitncia entre o Cdigo Civil (o despacho do juiz) e o Cdigo de Processo Civil (a citao em si). A doutrina vem tentando harmonizar os dispositivos, prevalecendo a tese de que a interrupo se d com a citao, porm, com efeito retroativo
data da propositura da ao, desde que obedecidos os prazos fixados na lei processual. pelo protesto judicial e/ou cambial destinado a prevenir a responsabilidade, prover a conservao e ressalva de direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal; constitui o devedor em mora. pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio, ou em concurso de devedores. A habilitao do credor em inventrio, na falncia ou nos autos de insolvncia civil, constitui comportamento que demonstra a inteno de interromper a prescrio. por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor (ex.: interpelao judicial, notificao judicial, ao pauliana, aes cautelares de uma forma geral, etc.). por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito do devedor (ex.: pagamento de uma parcela do dbito, pedido de prorrogao de prazo, etc.).
Importante: a interrupo da prescrio no Direito Civil s poder se dar uma vez (veja o art. 202 do CC). Exemplo prtico de uma hiptese de interrupo do prazo de prescrio: imaginem novamente um direito qualquer, cujo prazo prescricional seja de cinco anos. Passaram-se trs anos e a pessoa no entrou com a ao judicial. Aps esse prazo, surge uma causa interruptiva da prescrio (ex; credor ingressa com uma notificao ou protesta um ttulo de crdito). Neste caso o prazo zera, ou seja, volta estaca zero. Neste caso, o prazo reinicia o seu curso. A pessoa tinha cinco anos para exercer o direito. Passaram-se trs e no exerceu. Com a interrupo devolve-se o prazo de cinco anos para ingressar com a ao principal. Vejam o quadro abaixo que facilita o entendimento da matria: Interrupo da Prescrio 1 Ano 2 3 1 2 Ano 3 4 5
Fluxo de um prazo prescricional de 5 anos, onde j decorreram 3 anos.
Interrupo Do Prazo
Interrompido, o prazo fluir por mais 5 anos; iniciase novamente, por apenas uma vez mais.
Quem promove a interrupo ou suspenso ? A suspenso ou interrupo da prescrio pode ser promovida: pelo prprio titular do direito em via de prescrio. por quem legalmente o represente. por terceiro que tenha legtimo interesse (credores, herdeiros). Reflexos da interrupo da prescrio a interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros, a no ser que sejam solidrios. a interrupo efetuada contra um co-devedor no prejudica aos demais devedores, a no ser que estes sejam solidrios. a interrupo da prescrio contra o principal devedor interrompe tambm o prazo prescricional contra o fiador. Prazos O prazo da prescrio o espao de tempo que decorre entre seu termo inicial e final. O Cdigo Civil optou por um critrio simplificado de 10 anos para o prazo prescricional geral, tanto para as aes pessoais como para as reais, salvo quando a lei no lhe haja fixado prazo menor (art. 205 CC). Espcies de prazo a) ordinrio (ou comum) 10 anos em aes pessoais ou reais, alusivas ao patrimnio do titular da pretenso. b) especial prazos mais exguos para possibilitar o exerccio de certos direitos (art. 206, 1 a 5 CC). Destacamos como mais importantes: 02 (dois) anos quanto pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se vencerem; 03 (trs) anos quanto pretenso de reparao civil por ato ilcito; 03 (trs) anos quanto pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento
(ressalvadas as disposies de lei especial); 03 (trs) anos a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos. Citamos ainda: Prescrevem em 1 (um) ano: a) a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos; b) a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo: - para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador; - quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso; c) a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios; d) a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo; e) a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade. Prescreve em 2 (dois) anos: - a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se vencerem. Quem for prestar concurso onde caia o Direito de Famlia, cuidado com esse prazo. o que mais cai... Prescrevem em 3 (trs) anos: a) a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos; b) a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias; c) a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela; d) a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
e) a pretenso de reparao civil; f) a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio; g) a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto, contado o prazo: - para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima; - para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar conhecimento; - para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior violao; h) a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial; i) a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio. Prescreve em 4 (quatro) anos: - a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas. Prescrevem em 5 (cinco) anos: a) a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; b) a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cessao dos respectivos contratos ou mandato; c) a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo. Aes Imprescritveis - a prescritibilidade a regra. A imprescritibilidade, a exceo. So imprescritveis as aes que versem sobre: - os direitos da personalidade, como a vida, a honra, o nome, a liberdade, a intimidade, a prpria imagem, as obras literrias, artsticas ou cientficas, etc.
- o estado da pessoa, como filiao, condio conjugal, cidadania, etc. (ex.: o filho nascido fora de um casamento pode mover ao de investigao de paternidade a qualquer momento; no h prescrio para isso). - o direito de famlia no que concerne questo inerente penso alimentcia, vida conjugal, regime de bens, etc. - aes referentes a bens pblicos de qualquer natureza. - Ao para anular inscrio do nome empresarial feita com violao de lei ou do contrato. II DA DECADNCIA Decadncia a perda do direito material ou do direito propriamente dito. Como falei acima, o Cdigo Civil atual apresenta mais uma inovao quanto ao tema, disciplinando, expressamente, a decadncia nos artigos 207 a 211. Com a decadncia, extingue-se o prprio direito existente, de modo que nada mais resta. No se exercendo o direito dentro de certo prazo, tem-se a extino desse direito. Se algum paga dbito abrangido pela decadncia, tem direito restituio, porque no mais existe o direito de crdito. Lembre-se se algum pagar algo que estava prescrito no pode pedir de volta o que pagou. O pagamento valeu. Por que? Porque o Direito existia. Mas se algum paga algo em que ocorreu a Decadncia, pode pedir o dinheiro de volta, pois pagou algo que no existe mais. No h mais o direito. Enquanto a prescrio atinge a pretenso, a decadncia atinge o prprio direito. IMPORTANTE - Direito de Ao X Direito Material - Para ficar bem claro que na Prescrio perde-se o direito pretenso e na Decadncia perde-se o direito material, costumo sempre diferenciar o que um direito material e o que um direito de ao. Vou inicialmente usar um exemplo do Direito Penal. A Constituio Federal estabelece uma srie de Direitos e Garantias ao cidado. Um deles o Direito de Locomoo; o direito de ir, vir e permanecer. Logo o Direito de Locomoo um direito propriamente dito, um direito material. Se uma autoridade viola esse direito, ou seja, determina a priso da pessoa de forma ilegal, o que esta pessoa deve fazer?? Ingressar com uma ao!!! Qual o nome desta ao? Habeas Corpus. O Habeas Corpus , ento, uma ao. Direito Material Liberdade; Direito de Ao Habeas Corpus. Outro exemplo, agora no Direito Civil: eu
empresto determinada quantia de dinheiro a um conhecido. Qual o meu direito? De receber o dinheiro que eu emprestei de volta. Este meu direito material, meu direito propriamente dito. Se essa pessoa no paga o que est devendo, est violando meu direito material. Com isso, nasce o meu direito pretenso. Ou seja, o meu direito de cobrar o que ele me deve judicialmente. Assim: Direito Material = de receber o que eu emprestei; Direito de Ao = Ao de Cobrana. O objeto da decadncia o direito que, por determinao legal ou por vontade humana (unilateral ou bilateral), est subordinado condio de exerccio em certo espao de tempo, sob pena de caducidade. Como exemplo de decadncia convencional citamos a oferta, em uma loja de eletrodomsticos, de venda vlida somente por alguns dias. Exercido o direito afasta-se a decadncia, uma vez que esta se d quando o direito no exercido. Se voc no aproveitar a oferta dentro do prazo marcado, no poder mais ir loja para aproveitar a oferta. Esta no existe mais. O direito a essa oferta no existe mais. A decadncia pode ser argida em qualquer estado da causa e em qualquer instncia. O Juiz deve decret-la, mesmo sem provocao das partes no momento em que a detectar. Falamos que o Juiz age ex officio. O direito irrenuncivel. H um interesse social em ver extinto o direito pelo seu no exerccio no prazo previsto em lei. No entanto o Juiz no pode declarar a decadncia de ofcio sobre direitos patrimoniais, porque (neste caso) tendo carter de ordem privada, renuncivel, e sua no-argio pela parte interessada um dos modos da renncia tcita. A decadncia pode ser: a) legal - quando o prazo estiver previsto na lei; ou b) convencional - quando sua previso decorrer de uma clusula pactuada pelas partes em um contrato (ex.: prazo para o exerccio do direito de arrependimento previsto em um contrato). Lembre-se que nula a renncia decadncia legal pois matria de ordem pblica (art. 209 CC) Efeitos O efeito da decadncia a extino do direito em decorrncia de inrcia de seu titular para o seu exerccio. Extingue o direito, extinguindo, indiretamente, a ao. O prazo decadencial corre contra todos. Nem mesmo aquelas pessoas contra as quais no corre a prescrio ficam livres de seu
efeito, salvo no caso do art. 198 do CC, pois o prazo no corre contra absolutamente incapazes. A decadncia, como regra, no se suspende e nem se interrompe e s impedida pelo efetivo exerccio do direito, dentro do lapso de tempo prefixado. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais que derem causa decadncia ou no a alegarem oportunamente. Prazos Atualmente os prazos prescricionais esto discriminados nos artigos 205 e 206 do CC. Logo todos os demais prazos estabelecidos pelo Cdigo so decadenciais. Citamos alguns, de forma exemplificativa: 3 dias sendo a coisa mvel, inexistindo prazo estipulado para exercer o direito de preempo (preferncia), aps a data em que o comprador tiver notificado o vendedor. 30 dias - contados da tradio da coisa para o exerccio do direito de propor a ao em que o comprador pretende o abatimento do preo da coisa mvel recebida com vcio redibitrio ou rescindir o contrato e reaver o preo pago, mais perdas e danos (art. 445 do CC) ao estimatria. 60 dias para exercer o direito de preempo, inexistindo prazo estipulado, se a coisa for imvel, aps a data em que o comprador tiver notificado o vendedor. 90 dias para o consumidor obter o abatimento do preo de bem imvel recebido com vcio. 120 dias prazo para impetrar Mandado de Segurana. 180 dias para o condmino, a quem no se deu conhecimento da venda, haver para si a parte vendida a estranhos, depositando o valor correspondente ao preo; direito de preferncia, se a coisa for mvel, reavendo o vendedor o bem para si (art. 513 CC, pargrafo nico); para anular casamento do menor quando no autorizado por seu representante legal, contados do dia em que cessou a incapacidade (se a iniciativa for do incapaz), a partir do casamento (se a proposta for do representante legal ou morte do
incapaz (se a atitude for tomada pelos seus herdeiros necessrios) art. 1.555 e 1; para a anulao de casamento, contados da data da celebrao, de incapaz de consentir (art. 1.560, I CC); para invalidar casamento de menor de 16 anos, contados para o menor do dia em que perfez essa idade e da data do matrimnio para seus representantes legais (art. 1.560, 2). 1 ano para obter a redibio ou abatimento no preo, se for imvel, contado da entrega efetiva (art. 445 CC); para pleitear revogao de doao, contado da data do conhecimento do doador do fato que a autorizar (art. 559 CC). ano e dia para desfazer janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu prdio (art. 1302 CC). 2 anos para mover ao rescisria (art. 495 CPC); para anular negcio jurdico, no havendo prazo, contados da data da concluso do ato (art. 179 CC); para exercer o direito de preferncia se a coisa for imvel (art. 513, pargrafo nico CC); anulao de casamento se incompetente a autoridade celebrante (art. 1.560, II CC); para pleitear anulao de ato praticado pelo consorte sem a outorga do outro, contado do trmino da sociedade conjugal (art. 1.649 CC). 3 anos para o vendedor de coisa imvel recobr-la, se reservou a si tal direito, mediante devoluo do preo e reembolso das despesas do comprador (art. 505 CC); exercer direito de intentar ao de anulao de casamento, contado da data da celebrao, em razo de erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge (art. 1.560, III CC). 4 anos para pleitear anulao de negcio jurdico contado: no caso de coao, do dia em que ela cessar; no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; no de ato de incapazes, no dia em que cessar a incapacidade (art. 178, I, II e III); para intentar ao de anulao de casamento, contado da data da celebrao por ter havido coao (art. 1.560, IV).
5 anos impugnar a validade de testamento, contado da data de seu registro. Desde o incio estamos dizendo que esse curso dirigido para Concursos Pblicos. Portanto importante a distino da prescrio e da decadncia, dos institutos da precluso e perempo (de natureza processual, ou seja dentro de um processo j em andamento). Num curso jurdico no se misturam esses temas em uma aula, pois eles nada tm a ver um com o outro. Mas para efeito de concurso, importante, pois o examinador coloca essas palavras em alternativas diversas, mesmo estando erradas, para confundir. Assim: Precluso a perda de uma faculdade processual por no ter sido usado no momento oportuno (ex.: prazo para arrolar testemunhas, prazo para recorrer da deciso, etc.). Impede que a questo seja renovada, dentro do mesmo processo. Perempo a perda do direito de ao pelo autor que deu causa a trs arquivamentos sucessivos; tambm a extino da hipoteca aps o transcurso do prazo de trinta anos. Caros alunos o quadro que veremos adiante de suma importncia. a sntese do tema que estamos tratando Prescrio e Decadncia. Consulte esse grfico sempre que estiver em dvida. Se a dvida continuar, releia a matria. Distines entre Prescrio e Decadncia Prescrio 1. Extingue a pretenso (ao). 1. Decadncia Extingue o direito, atingindo, indiretamente, a ao. Prazo estabelecido pela lei ou vontade das partes. Na decadncia decorrente de prazo legal o Juiz deve declar-la de oficio, independente de argio. A decadncia decorrente de
2. Prazo estabelecido apenas por 2. lei. 3. 3. No pode ser declarada de ofcio pelo Juiz nas aes patrimoniais; deve ser argida pelas partes (salvo se for em 4.
benefcio de absolutamente incapaz). Cuidado lei nova em vacatio legis revogou este dispositivo 4. A parte pode no aleg-la. 5. renuncivel aps a consumao. 5. No corre contra determinadas 6. pessoas. 6. Pode ser suspensa, interrompida ou impedida pelas causas previstas na lei (vide mais adiante). 7. Prazo geral de 10 anos (art. 205). Prazos especiais de 1, 2, 3, 7. 4 e 5 anos (art. 206)
prazo legal no pode ser renunciada pelas partes, nem antes, nem depois de consumada. Corre regra. contra todos, como
No se admite suspenso ou interrupo em favor daqueles contra os quais no corre prescrio. S pode ser obstada a sua consumao pelo exerccio efetivo do direito ou da ao. No h regra geral para os prazos. Podem ser de dias, meses e anos. Previstos em dispositivos esparsos pelo Cdigo.
Dica de Concurso Num caso concreto, para saber se o prazo prescricional ou decadencial (o examinador pode pedir isso muito comum, inclusive), procure identificar inicialmente se o prazo est nos artigos 205/206 (prescrio) ou em outro artigo do Cdigo (decadncia). Como vimos, se o prazo estiver nos artigos 205 ou 206 caso de prescrio. Se no estiver nestes artigos, ser de Decadncia. Aps isso verifique a contagem de prazos. Se for em dias, meses ou ano e dia, o prazo decadencial. Se o prazo for em anos, poder ser caso de prescrio ou de decadncia. Vamos agora apresentar o nosso j famoso quadro sintico, que um resumo do que foi falado na aula de hoje. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar os conceitos dados em aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. QUADRO SINTICO - DOS FATOS JURDICOS
Fato Comum Ao humana ou fato da natureza sem repercusso no Direito. Fato Jurdico acontecimento ao qual o Direito atribui efeitos. A.R.M.E. (Aquisio, Resguardo, Modificao e Extino) de Direitos. a) Aquisio de Direitos conjuno com seu titular. b) Resguardo de Direitos meios para proteg-los, defend-los. c) Modificao de Direitos transformao de seu contedo ou titular, sem alterao de sua essncia. d) Extino dos Direitos perecimento, alienao, prescrio e decadncia. Classificao dos Fatos Jurdicos 1- Fato Jurdico Natural (sentido estrito) Ordinrio Extraordinrio 2 - Fato Jurdico Humano Ato Jurdico em Sentido Amplo ou Voluntrio: - Ato Jurdico em Sentido Estrito - Negcio Jurdico Ato Ilcito ou Involuntrio: - Civil - Penal - Administrativo Fato Jurdico em Sentido Estrito (ou Natural) 1. Ordinrio morte, maioridade, prescrio e decadncia 2. Extraordinrio inevitabilidade e ausncia de culpa Caso Fortuito causa desconhecida Fora Maior causa conhecida 3. Prescrio Perda da Pretenso Requisitos a) impeditivas Causas b) suspensivas
c) interruptivas Prazos 4. Decadncia Perda do Direito em si Argio Efeitos Prazos
TESTES
Observao Importante - Antes de iniciar a resoluo dos testes, quero deixar bem claro que todos eles j caram em concursos. Foram selecionados pela abrangncia da matria e pelo grau de dificuldade. Realmente no so fceis. Possuem grande carga de teoria e muitos so capciosos. Pois assim que costuma cair nos concursos. Tenho para mim que no adiantaria nada colocar aqui testes de fcil resoluo. Isso no teria nenhuma valia para o aluno. Bastaria uma simples leitura da aula dada, mesmo que de forma superficial e todos eles estariam resolvidos com 100% de aproveitamento. Daria uma falsa noo de que o aluno aprendeu toda a matria e que tudo muito fcil. Optei por colocar testes mais difceis. A minha inteno no derrubar o aluno. Tambm no para se fazer uma avaliao do que foi aprendido em aula. No se preocupe com o seu grau de acerto das questes. Na verdade esses testes so um complemento da aula. Em cada teste vou explicando e aprofundando a matria dada em aula. Observem que muitos testes mencionam outros pontos do Direito Civil que ainda no foram explicados (mas sero no seu devido tempo). Portanto, nos testes, explico melhor o que foi dado em aula. Por este motivo que cada teste totalmente comentado, alternativa por alternativa. No desanime se voc no teve um alto grau de acerto. Isso normal. Principalmente nesta matria que bem terica. Neste estgio de estudo isso no importante. Esses testes so destinados a mais uma etapa do aprendizado. Para fixao da matria. Principalmente para aqueles no so formados em Direito e que nunca tiveram contato com essa matria. Vamos iniciar:
01 Assinale a alternativa falsa: a) Ato jurdico stricto sensu o que surge como mero pressuposto de efeito jurdico, preordenado pela lei, sem funo e natureza de autoregulamento. b) Um exemplo de Negcio Jurdico o contrato. c) Fato jurdico stricto sensu o acontecimento dependente da vontade humana que produz efeitos jurdicos, criando, modificando ou extinguindo direitos. d) Ato ilcito o praticado contra disposio de lei podendo ter efeitos na ordem civil, penal ou administrativo. 02 Assinale a alternativa CORRETA, dentre as abaixo enumeradas, no que se refere classificao dos negcios jurdicos. I - Os negcios jurdicos tpicos so apenas aqueles disciplinados pelo Cdigo Civil. II - Os negcios jurdicos onerosos podem ser comutativos ou aleatrios. III - O seguro de vida um negcio jurdico mortis causa. IV - A fiana no um negcio jurdico acessrio. a) Somente II est correta. b) Todas esto corretas. c) Somente I e II esto corretas. d) Somente III est correta. e) Todas esto erradas 03 Assinale a alternativa correta: a) a prescrio matria de ordem pblica e no pode ser renunciada pelas partes;
b) os prazos de prescrio podem ser alterados por acordo das partes; c) o juiz pode suprir, de ofcio, a alegao de prescrio se favorecer a absolutamente incapaz; d) a prescrio poder ser interrompida quantas vezes surgirem as condies de interrupo descritas no Cdigo Civil. 04 No corre a prescrio entre: a) cnjuges, ainda que divorciados ou separados judicialmente; contra os que se acharem servindo no exrcito nacional, em favor do mandante, contra o mandatrio. b) cnjuges, apenas na constncia da sociedade conjugal; contra os ausentes do Brasil, quando em servio pblico; se pendente ao de evico. c) tutelado e tutor, enquanto durar a tutela; contra os ndios; se pendente ao declaratria negativa ou constitutiva de direitos. d) ascendentes e descendentes durante o poder familiar; entre o credor pignoratcio e o depositante; contra os incapazes, seja a incapacidade absoluta ou relativa. 05 Com relao aos institutos da prescrio e da decadncia assinale a alternativa incorreta: a) O Cdigo Civil em vigor deixou claro o antigo entendimento doutrinrio no sentido de que a prescrio atinge a pretenso; b) A decadncia atinge direitos no-dotados de pretenso; c) A prescrio renuncivel, expressa ou tacitamente; a decadncia fixada em lei, no; d) A suspenso da prescrio em favor de um dos credores aos outros aproveita. 06 Tcio e Caio so credores solidrios de Antnio. Estando o dbito prestes a prescrever, Tcio notificou Antnio, por via judicial, visando interrupo da prescrio. Em seguida, passado o prazo original de prescrio, Caio props ao de cobrana contra Antnio. A dvida:
a) b) c) d)
est prescrita com relao a ambos. est prescrita com relao a Caio, mas no com relao a Tcio. est prescrita com relao a Tcio, mas no com relao a Caio. no est prescrita com relao a qualquer dos credores.
07 Se o quantum da penso alimentcia for fixado judicialmente, a pretenso para cobrar as prestaes no pagas: a) prescrever em cinco anos. b) ser imprescritvel. c) prescrever em dois anos. d) decair em trs anos. 08 So imprescritveis as pretenses que versam sobre: a) os bens pblicos, o estado da pessoa e a cobrana de prestaes alimentares vencidas. b) a ao para anular inscrio do nome empresarial feita com violao de lei ou do contrato. c) o estado da pessoa, os direitos da personalidade e a cobrana de prestaes vencidas de rendas vitalcias. d) o direito a alimentos e a ao de reparao civil em razo de contrafao. 09 falso afirmar a respeito da decadncia: a) o prazo decadencial como regra no pode ser suspenso ou interrompido. b) a decadncia sempre pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz. c) o prazo decadencial pode ser legal ou convencional. d) pode haver renncia decadncia. 10 Assinale a alternativa incorreta: a) O direito integridade fsica compreende a proteo jurdica ao corpo humano, quer em sua totalidade, quer em relao a tecidos,
rgos e partes do corpo humano suscetveis de separao e individualizao; b) O indivduo livre para deliberar sobre a concesso ou no de material para fins de exame de DNA. A negativa, entretanto, gerar presuno absoluta da veracidade do fato que se pretendia provar; c) No basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para elidir a presuno legal de paternidade; d) Cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, sendo tal ao imprescritvel.
GABARITO COMENTADO 01 Alternativa incorreta letra c. Questo bem de doutrina. Reveja o quadro fornecido no incio da aula. Fato jurdico stricto sensu (ou Fato Natural) todo acontecimento natural que produz efeitos na rbita jurdica. Portanto, o que est errado no enunciado o acontecimento dependente da vontade do homem. Se o ato for provocado pela ao humana, passar a ser qualificado como Ato Jurdico. A letra a est correta, pois o Ato Jurdico em sentido estrito aquele que surge como efeito do ato, sendo que este efeito imposto pela lei. A letra b tambm est correta: o Negcio Jurdico aquele cujos os efeitos so desejados pelas partes, sendo que um contrato seu exemplo tpico.
02 Alternativa correta letra a. Somente o enunciado II est correto. O item II est correto. Os negcios jurdicos onerosos podem ser comutativos (quando as prestaes de ambas as partes so conhecidas e guardam uma relao de equivalncia) ou aleatrios (pelo menos uma das prestaes no conhecida e pode haver uma no equivalncia entre elas ex: seguro de um carro). O enunciado I muito capcioso, pois negcios jurdicos tpicos so aqueles que esto previstos e disciplinados na lei de uma forma geral. E no s no Cdigo Civil, como est na questo. Portanto est errado. O enunciado III tambm est errado, pois o seguro de vida um negcio jurdico feito inter vivos, sob um termo futuro que o evento morte (em geral ele
realizado em vida para gerar efeitos depois da morte). Finalmente o item IV tambm est errado: a fiana um negcio jurdico acessrio que garante um negcio principal. Veremos melhor todos esses itens nas prximas aulas. Este teste apenas adiantou um pouco a matria que ainda veremos. 03 Alternativa correta letra c. Tendo em vista que a prescrio pode ser renunciada pelas partes (desde que vencida e inexistindo prejuzo de terceiro), o juiz, de regra, no pode reconhec-la de ofcio, ou seja, sem ser provocado. H uma lei que est em vacatio legis e que ir mudar esse entendimento. O artigo 194 do CC ser revogado e o Juiz poder reconhecer a prescrio de ofcio em qualquer hiptese. Porm, por enquanto a lei ainda no mudou. A exceo (atualmente) fica por conta do absolutamente incapaz, que pode ter a prescrio reconhecida de ofcio, somente em seu benefcio, conforme previso do artigo citado acima. A letra a est errada, pois as partes podem renunciar a prescrio. Como? Pagando uma dvida prescrita, voc est renunciando a prescrio. A letra b tambm est errada os prazos prescricionais so fixos, previstos nos artigo 205 (regra geral) e 206 do CC, no podendo ser alterado por vontade das partes. A prescrio no pode ser interrompida quantas vezes se quiser (antigamente podia; foi outra modificao introduzida e que j est em vigor). O artigo 202 determina que a interrupo da prescrio somente pode ocorrer uma vez. 04 Alternativa correta letra b. Os artigos 197, 198 e 199 do CC/02 trazem nove situaes que impedem (no comea a correr) ou suspendem (o seu curso fica paralisado temporariamente) a prescrio. Confira as hipteses legais com as opes mencionadas no teste. Observe que estas hipteses no devem ser confundidas com as do art. 202, que tratam da interrupo da prescrio (quando o prazo corrido inutilizado, reiniciando-se seu cmputo). No isso que a questo quer. Na letra a o que est errado a afirmativa em favor do mandante, contra o mandatrio; na letra c o Cdigo Civil no fala expressamente do ndio e, alm disso, no menciona a frase se pendente ao declaratria de direitos. Na letra d est errada a frase credor pignoratcio e depositante e tambm a incapacidade relativa (ou seja, s no corre a prescrio contra os absolutamente incapazes).
05 Alternativa incorreta letra d. A interrupo da prescrio por um dos credores, somente aproveitar aos outros, se a obrigao for solidria, conforme determinao do artigo 201, do CC/02. Como a questo no dizia se a obrigao era solidria, deve ser entendido que no era, pois solidariedade nunca se presume, decorre de lei ou de contrato (art. 265, CC/02). Vejam como o teste foi capcioso. Tenho para mim eu todas as alternativas estariam corretas. Porm a alternativa d est incompleta (e no totalmente errada) cotejando-se o texto da lei. No entanto a questo foi considerada vlida e no foi anulada. As demais esto corretas. Letras a e b a prescrio atinge a pretenso, enquanto a decadncia o direito propriamente dito (no dotados de pretenso). A letra c tambm est correta (veja a questo 03). 06 - Alternativa correta letra d. Como regra, a interrupo da prescrio aproveita somente a quem a promove. Todavia, como vimos na questo anterior, tratando-se de obrigao solidria ativa (em que todos os credores so considerados como se fossem apenas um credor), a interrupo feita por um aproveitar a todos, nos termos do art. 204, 1, do CC/02. Portanto quando Tcio notificou Antnio o prazo prescricional foi interrompido em relao aos dois credores (e no somente a quem notificou). 07 Alternativa correta letra c. No devemos confundir o direito aos alimentos, que irrenuncivel e imprescritvel, com o direito cobrana das prestaes alimentares, vencidas e no pagas (ou seja, quando o alimentante j foi condenado ao pagamento e no pagou). A pretenso de cobrana das prestaes alimentares prescreve em 2 anos, conforme previso do art. 206, 2, CC/02. 08 Alternativa correta letra b. O nome empresarial identifica o empresrio e a sociedade no exerccio de suas atividades, constituindo em legtimo direito da personalidade. Devido sua importncia, o artigo 1.167 do CC, possibilita que o prejudicado possa, a qualquer tempo, ingressar com ao (imprescritvel) para anular inscrio feita na Junta Comercial. A letra a apenas est errada a frase cobrana de prestaes alimentares vencidas (o direito aos alimentos imprescritvel; no entanto as prestaes prescrevem); a letra c est errada a frase cobrana de prestaes vencidas de rendas vitalcias e a
d ao de reparao civil em razo de contrafao (contrafao significa reproduo fraudulenta, falsificao). 09 Alternativa incorreta letra b. Questo capciosa. Como vimos, a Decadncia a perda do direito em si (do direito material ou do direito propriamente dito), pela falta de seu exerccio, no prazo previsto em lei ou pelas partes. Classifica-se, portanto, em convencional (que pode ser renunciada e, portanto, no pode ser reconhecida ex officio) ou legal (que por ser irrenuncivel, pode ser reconhecida ex offcio - conforme disposio do art. 210, do CC/02). Assim o que est errado a afirmao a decadncia sempre pode ser conhecida de ofcio. Como vimos, nem sempre. 10 Alternativa incorreta letra b. A questo mistura vrios conceitos de diferentes pontos do Direito Civil. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz, pode suprir, a prova que se pretendia obter com o exame, por fora do contido no art. 232, do CC/02. Todavia, essa presuno gerada no absoluta, mas sim relativa (presuno juris tantum). Se em uma ao de investigao de paternidade o suposto pai no quiser fazer o exame de DNA o Juiz pode consider-lo culpado. Mas isso no quer dizer que j est condenado. No h uma presuno absoluta. O Juiz vai analisar todas as provas carreadas aos autos para formar sua convico. Mas a recusa ao fazer o exame pode levar o Juiz a conden-lo. A letra a est correta; se tiver alguma dvida retorne a aula Pessoas Fsicas. Quanto a letra c uma mulher pode considerada adltera e com isso culpada por uma separao judicial. Mas isso no implica, automaticamente, mesmo que confessado pela mulher, que o marido no o pai dos filhos havidos na constncia da sociedade conjugal. Para tanto necessrio um processo com esta finalidade (negativa de paternidade). A alternativa d est correta. Os filhos nascidos na constncia do casamento presumem-se que so dos cnjuges. Mas uma presuno relativa (juris tantum) que pode ser contestada pelo pai em alguns casos (ex: o marido estava acometido por doena que lhe impedia de ter filhos - era estril).
AULA 05 FATOS E ATOS JURDICOS = SEGUNDA PARTE =
Meus amigos e alunos. Como vimos na aula anterior, Fato Jurdico o que a lei atribui efeitos. Ele se divide em Natural e Humano. J vimos o Fato Natural (ou em sentido estrito), sua classificao, Prescrio e Decadncia, etc. Na aula de hoje vamos nos ater ao Fato Jurdico Humano, que o acontecimento que depende da vontade humana (h quem diga que o termo vontade humana seria uma redundncia, pois somente o homem teria vontade; no entanto o termo tem sido aceito normalmente), abrangendo tanto os atos lcitos como os ilcitos. Eu diria que a aula de hoje mais light do que a anterior; esta menos terica. mais dinmica e estaremos diante de muitos casos que vivenciamos em nosso dia a dia. Portanto, antes de comear a aula propriamente dita eu sempre relembro meus alunos que este um curso para Concursos Pblicos. Assim, no se perca em detalhes em episdios que podem ocorrer em sua vida e em casos particulares, mas que no trazem repercusso para uma prova de um concurso. O importante conhecer os institutos. Por outro lado, apesar de mais dinmica, esta uma aula mais longa... Vamos ao que interessa: Como vimos, o Fato Jurdico Humano pode ser subdividido. Vamos analisar as particularidades desta subdiviso: 1 - ATO JURDICO EM SENTIDO AMPLO (tambm chamado pela doutrina de voluntrio). Pode ser classificado em: Ato Jurdico em Sentido Estrito (ou meramente lcitos) se objetivar a mera realizao da vontade do agente (perdo, reconhecimento de filho, confisso, etc.). A vontade importante para a realizao do ato, mas no o quanto produo dos efeitos, que decorre da lei.
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Negcio Jurdico se procura criar normas para regular interesses das partes, harmonizando vontades que, na aparncia, parecem antagnicas (testamento, contrato, adoo, etc.) e que se subordinam s disposies comuns. A ao humana visa alcanar um fim determinado. 2 ATO ILCITO (tambm chamado de ato jurdico involuntrio) se acarretar conseqncias jurdicas alheias vontade do agente. (que veremos em Unidade especfica, mais adiante, oportunidade em que analisaremos, tambm, a responsabilidade civil). O ato ilcito, embora seja um fato jurdico (pois causa repercusso no direito) no ato jurdico, pois a caracterstica essencial do ato jurdico que este tem de ser lcito. Vamos, ento, analisar o ato jurdico em sentido estrito e o negcio jurdico, que so espcies do gnero ato jurdico em sentido amplo. Lembrando que Negcio Jurdico o tema mais importante, conforme veremos. ATO JURDICO EM SENTIDO ESTRITO No Ato Jurdico em Sentido Estrito h uma realizao de vontade do agente, mas suas conseqncias so as previstas em lei e no as que porventura queiram as partes. O ato jurdico em sentido estrito gera conseqncias jurdicas previstas em lei e no pelas partes interessadas. Ex: reconhecimento de filho. Digamos que uma pessoa teve um filho fora do casamento. O pai quer apenas reconhecer o filho. Mas com o reconhecimento surgem efeitos legais, obrigatrios, mesmo que no desejados pelo agente, como direito ao nome, poder familiar, obrigao de prestar alimentos, direitos sucessrios, etc. Assim, reconhecido um filho, os efeitos decorrentes do ato no dependem da vontade da pessoa que fez o reconhecimento, mas da lei. Conceito - O ato jurdico em sentido estrito o que gera conseqncias jurdicas previstas em lei, independente da vontade das partes interessadas, no havendo regulamentao da autonomia privada. NEGCIO JURDICO Conceito
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Negcio Jurdico uma espcie do gnero ato jurdico em sentido amplo. o ato destinado produo de efeitos jurdicos, desejados pelo agente e tutelados pela lei. toda ao humana, de autonomia privada, com o qual o particular regula por si os prprios interesses, h uma composio de interesses. Objeto O negcio jurdico tpico o contrato. Num contrato as partes contratantes acordam que devem conduzir-se de determinado modo, uma em face da outra (ex.: contrato de locao, de compra e venda, etc.). O negcio jurdico o principal instrumento que as pessoas tm para realizar seus interesses. Lembrem-se que o contrato um Negcio Jurdico Bilateral. Nos entanto, o Negcio Jurdico pode ser tambm Unilateral, como no caso do Testamento. Distino Negcio Jurdico e Ato Jurdico em Sentido Estrito Vamos reforar a idia: no devemos confundir negcio jurdico com o ato jurdico em sentido estrito. Este no exerccio de autonomia privada. Logo, o interesse objetivado no pode ser regulado pelo particular e a sua satisfao se concretiza no modo determinado pela lei. J no negcio jurdico, o fim procurado pelas partes baseia-se na autonomia da vontade privada. O negcio leva em considerao o fim procurado pela parte ou partes e a esse fim a ordem jurdica adapta os efeitos. Classificao dos Negcios Jurdicos Segundo a melhor doutrina, os Negcios Jurdicos podem ser classificados em: 1 - Quanto manifestao de vontade: Unilaterais - quando a declarao de vontade emana de uma ou mais pessoas, mas na mesma direo colimando um nico objetivo; o ato se aperfeioa com uma nica manifestao de vontade (ex.: testamento, renncia, desistncia, promessa de recompensa, etc.). Subdividem-se em receptcios (a declarao tem de se tornar conhecida do destinatrio para produzir efeitos - Ex.: revogao de mandato, ou seja, de uma procurao; se eu revogo uma procurao eu devo comunicar pessoas a quem eu outorguei poderes. Portanto um ato unilateral s depende da minha vontade mas eu devo comunicar a outra parte a minha deciso. Outro exemplo:
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escolha nas obrigaes alternativas) ou no receptcios (o conhecimento por parte de outrem irrelevante - Ex.: testamento quando eu fao o meu testamento, nada mais precisa ser feito; no preciso comunicar ningum desse fato, renncia de herana). Bilaterais quando a declarao de vontade emana de duas manifestaes de vontade, em sentido oposto, mas coincidentes sobre o objeto Ex: perdo, contratos (compra e venda comprador e vendedor; locao locador e locatrio, etc.). Podem ser simples (benefcio a uma das partes e encargo outra ex.: doao) ou sinalagmticos (vantagens e nus a ambas as partes ex.: locao, compra e venda). Veremos melhor esse item na aula sobre contratos. Plurilaterais - contratos que envolvem mais de duas partes (ex.: contrato de sociedade com mais de dois scios). 2 - Quanto s vantagens: Gratuito - s uma das partes aufere vantagem, no havendo contraprestao; so atos de liberalidade (ex.: doao simples, comodato). Oneroso - ambos os contratantes possuem nus e vantagens recprocas (ex.: locao, compra e venda, etc.). 3 - Quanto ao tempo em que devam produzir efeitos: Inter vivos - destinados a produzir efeitos durante a vida dos interessados (ex.: locao, compra e venda, mandato, casamento, etc.). Causa mortis - emitida para a criao do direito aps a morte do declarante (ex.: testamento, codicilo, legado, etc.). 4 Quanto a seus efeitos: Constitutivos se sua eficcia se opera ex nunc (se efetiva a partir do momento da concluso ex.: compra e venda). Declarativos se sua eficcia ex tunc (s se efetiva a partir do momento em que se operou o fato a que se vincula a declarao de vontade ex.: diviso de condomnio, reconhecimento de filho, etc.).
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Observao - Ainda na aula de hoje falarei mais sobre esses efeitos ex tunc e ex nunc. Aguardem um pouco mais que tudo ir ficar ainda mais claro. 5 - Quanto subordinao: Principais - tm existncia prpria e no dependem de qualquer outro (ex.: compra e venda, locao). Acessrios - tm a sua existncia subordinada do contrato principal (ex.: fiana, clusula penal, etc.); no tm existncia jurdica autnoma (o acessrio segue o principal). 6 - Quanto s formalidades: Solenes (formais) - obedecem a uma forma prescrita em lei para se aperfeioarem (ex.: casamento, testamento, etc.). No solenes (forma livre) - a lei no reclama formalidades para seu aperfeioamento (ex.: locao, compra e venda de bens mveis, etc.). Impessoais independe de quem sejam as partes (ex: contrato uma pessoa para pintar um muro; qualquer pessoa pode fazer isso; no h uma habilidade especial para isso). Intuitu personae o ato se realiza em funo das qualidades especiais de uma pessoa (ex.: outorgo mandato a pessoa de minha confiana; desejo ser operado por cirurgio de minha confiana, etc.).
7 Quanto s pessoas:
8 Quanto causa: Causais esto vinculados a uma causa (ex.: o registro da escritura de um imvel est sempre ligado existncia da escritura de compra e venda deste imvel; se a compra e venda for defeituosa, o registro tambm o ser). Abstratos esto desvinculados de qualquer outro negcio (ex.: compro uma casa pagando com um cheque; a emisso deste desvinculada; se a compra e venda for considerada nula, o cheque continuar valendo, principalmente se estiver nas mos de terceiros). ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO NEGCIO JURDICO
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Alguns elementos do negcio jurdico so chamados de essenciais porque constituem elementos de existncia e validade. Outros so chamados de acidentais, pois so requisitos de eficcia do negcio. Vamos apresentar um grfico para melhor classificar os elementos constitutivos. Depois vamos analis-los um a um. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS I Essenciais dizem respeito validade do negcio A) Gerais 1 Capacidade das Partes 2 Objeto Lcito, Possvel, Determinado ou Determinvel 3 Consentimento B) Especiais forma prescrita ou no defesa em lei II Naturais efeitos decorrentes do negcio jurdico III Acidentais dizem respeito eficcia do negcio 1 Condio 2 Termo 3 Modo ou Encargo I - ELEMENTOS ESSENCIAIS GERAIS Como vimos acima, os requisitos de validade do negcio jurdico so: capacidade das partes (elemento subjetivo), objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel (elemento objetivo), consentimento e forma prescrita ou no defesa em lei (artigo 104 do C.C.). Os trs primeiros so gerais, comuns a todos os Negcios Jurdicos. J o ltimo (forma) especial, diz respeito apenas alguns contratos. Por isso ser analisado em item autnomo. Vamos nos ater agora aos Elementos Essenciais Gerais. A) CAPACIDADE DO AGENTE
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Se todo negcio jurdico pressupe uma declarao de vontade, a capacidade do agente indispensvel. Os artigos 3 e 4 do Cdigo Civil nos apresentam o rol das pessoas absoluta ou relativamente incapazes. J analisamos quem so essas pessoas. Se algum ficou com alguma dvida, retorne a aula sobres pessoas naturais. imprescindvel o conhecimento dessa matria para a compreenso do que falaremos a seguir. Enquanto os absolutamente incapazes so representados em seus interesses por seus pais, tutores e curadores, os relativamente incapazes (embora possam participar pessoalmente dos negcios jurdicos) devem ser assistidos pelas pessoas a quem a lei determinar. O ato praticado pelo absolutamente incapaz sem representao nulo. J o ato realizado pelo relativamente incapaz sem assistncia anulvel. Ainda hoje veremos a distino entre o ato nulo e o anulvel. Lembrando que o vcio da incapacidade um instrumento a favor do incapaz. Incapacidade Absoluta falta de representao ato nulo Relativa falta de assistncia ato anulvel Recordando, tambm que as pessoas jurdicas so representadas, ativa e passivamente, judicial e extrajudicialmente, por seus rgos (pessoas naturais que exprimem a sua vontade). Trata-se de uma representao imprpria. Espcies de Representantes: a) Legais a norma jurdica confere poderes para administrar bens alheios (ex.: pais, tutores e curadores, em relao aos bens dos filhos, pupilos e curatelados). b) Judiciais nomeados pelo Juiz para exercer certo cargo no foro ou no processo (ex.: sndico, inventariante, etc.). c) Convencionais atravs de mandato, expresso ou tcito, verbal ou escrito. B) OBJETO LCITO, DETERMINVEL POSSVEL, DETERMINADO OU
Para que o negcio jurdico se repute perfeito e vlido, dever versar sobre objeto lcito, conforme a lei, no sendo contrrio aos bons costumes, ordem pblica e moral (ex.: na locao de um imvel,
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este o objeto do contrato). Se ilcito o objeto, nulo ser o negcio jurdico (ex.: compra e venda de objeto roubado). Alm disso, deve ser possvel, realizvel. Se o negcio implicar prestaes impossveis, tambm ser anulado; a impossibilidade pode ser jurdica ou fsica (ex.: venda de herana de pessoa viva; ir lua e voltar em 2 horas etc.). Finalmente deve ser o mesmo determinado ou, ao menos, determinvel, ou seja, deve ser previamente conhecido e individualizado ou devem existir critrios que permitam sua futura individualizao (indicao de gnero e quantidade, ainda que no seja mencionada a qualidade). Falta de objeto lcito e possvel negcio nulo. C) CONSENTIMENTO A manifestao de vontade exerce papel importante no negcio jurdico, sendo um elemento bsico. necessrio que esta vontade seja espontnea, livre de qualquer vcio. O consentimento pode ser expresso (se declarado por escrito ou verbalmente, mas de maneira explcita) ou tcito (se resultar de um comportamento do agente que demonstre, implicitamente, sua anuncia), desde que o negcio, por sua natureza ou por disposio legal, no exija forma expressa. Assim, o silncio pode importar em anuncia, se as circunstncias e os usos o autorizarem e no for necessria a declarao de vontade expressa (art. 111 CC). o que acontece com a doao pura, onde o silncio do beneficirio considerado como aceitao. Outro princpio bsico relativo s declaraes de vontade de que se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem (art. 112). Alm disso, os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao (art. 113). Trata-se de referncia boa f objetiva que representa um dever de conduta das partes, de acordo com a lealdade, honestidade, confiana, etc. Finalmente o artigo 114 estabelece que os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente. DEFEITOS Defeito todo vcio que macula o ato jurdico, tornando-o passvel de anulao. Pode ser grave (vicia o ato de forma definitiva) ou leve
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(pode ser remediado pelo interessado). Podemos dizer que um ato vlido, quanto ao consentimento, se eu fao algo que eu queria fazer e isto no prejudica ningum. s vezes eu posso fazer algo que eu no queria fazer (e quantas vezes isso ocorre conosco ...); quero comprar algo e me engano... ou sou enganado. Outras vezes quero fazer algo e fao exatamente aquilo que eu queria fazer. Mas o que fiz afeta a terceiros, prejudicando essas pessoas, que no foram partes do negcio principal, mas que foram lesados com a minha conduta. Em qualquer uma das duas situaes surgem os defeitos relativos vontade. Assim: Se existe uma vontade, porm sem a correspondncia com aquela que o agente quer exteriorizar, o negcio jurdico ser viciado ou deturpado, tornando-se anulvel, se no prazo decadencial de 04 anos for movida ao de anulao. So os chamados vcios de consentimento (erro, dolo, coao, estado de perigo e leso). Nestes casos h uma desavena entre a vontade real e a vontade declarada. Existem outras hipteses em que se tem uma vontade funcionando normalmente, havendo at correspondncia entre a vontade interna e a manifestao, mas, no entanto, ela desvia-se da lei ou da boa-f infringindo a lei e prejudicando terceiros; tambm so passveis de anulabilidade. So os vcios sociais (simulao e fraude contra credores). Vamos mais uma vez, apresentar um grfico para melhor classificar os defeitos relativos vontade. Depois vamos analis-los um a um. DEFEITOS 1 - Ausncia de Vontade Negcio Nulo 2 - Vcios de Consentimento Coao, Leso e Estado de Perigo. Erro ou Ignorncia, Dolo,
3 - Vcios Sociais Simulao e Fraude contra Credores
ERRO OU IGNORNCIA (arts. 138 a 144 CC) Erro a noo falsa que se tem de um objeto ou de uma pessoa. Ocorre quando o agente pratica o ato baseando-se em falso juzo ou engano. A ignorncia o completo desconhecimento acerca do objeto.
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S anulvel se o erro ou a ignorncia for essencial, conforme veremos. O erro um registro falso. A pessoa se engana sozinha. Ningum a induz a erro. Pode ser cometido por conta prpria. O Cdigo Civil equipara o erro ignorncia quanto aos efeitos; as conseqncias so idnticas no campo do direito. O erro pode ser classificado em: A) ESSENCIAL OU SUBSTANCIAL (escusvel e real) quando se refere natureza do prprio ato; recai sobre circunstncias e aspectos principais, relevantes do negcio. Pode ser classificada: no prprio negcio (ex.: dou como emprstimo e a pessoa recebe como doao; quero vender, mas acabo doando). sobre o objeto principal da declarao de vontade ou sobre alguma qualidade a ele essencial (ex.: pensa-se comprar ouro e compra-se liga de cobre, compro cavalo de carga pensando se tratar de puro-sangue, etc.). sobre a qualidade essencial da pessoa: 1- Casamento: a) identidade do outro cnjuge sobre a sua honra, boa fama, etc. (ex.: casar-se com pessoa e descobrir depois se tratar de criminoso procurado, viciado em txicos,etc.). b) ignorncia de defeito fsico irremedivel ou molstia grave, transmissvel. 2 - Testamento: - deixo uma jia para X, que salvou minha vida. Descobre-se que foi Z e no X quem salvou minha vida (o erro quanto ao fim colimado ou por falsa causa s vicia a declarao de vontade, quando expresso como razo determinante). erro de direito O erro de direito o engano quanto existncia ou interpretao da norma jurdica. Como regra ele no admite escusa, no pode ser alega. No entanto admite-se o erro de direito (e anula-se o ato jurdico) se o ato no implica em recusa aplicao da lei e for o motivo nico ou principal do Negcio Jurdico (art. 139, III CC). Isto , no pode o ato recair sobre a norma cogente (impositiva, de ordem pblica), mas to-somente sobre normas dispositivas. Ningum pode se escusar de cumprir a lei alegando que no a conhece - Princpio da Obrigatoriedade O erro, como regra, recai sobre uma situao de fato (o contrato, o objeto, a pessoa, etc.). o erro de fato sobre uma situao concreta.
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J o erro de direito aquele que diz respeito existncia de uma norma jurdica, supondo-se que a lei no existe ou que no esteja em vigor. Ex: firmar um contrato de locao com base na lei antiga, pensando que ainda est vigorando. Importante - S o erro substancial, essencial, escusvel, real, anula o negcio jurdico. O erro deve ser de tal forma que, caso a verdade fosse conhecida, o ato no seria realizado. Mas o contratante que se achou em erro e promove a invalidade do contrato pode ser condenado a ressarcir os danos que causar outra parte por no ter procedido com a diligncia necessria ao prestar o seu consentimento. B) ACIDENTAL concernente s qualidades secundrias ou acessrias da pessoa ou do objeto. No vicia o ato; este continua vlido, produzindo efeitos, por no incidir sobre a declarao de vontade. Ex: compro um carro de nmero de srie diferente; compro uma casa pensando que tem quatro janelas, mas s tem trs; doei um relgio a uma pessoa pensando ser ela solteira, mas casada etc. Tambm o chamado erro de clculo (inexatido material) no causa de anulao do negcio, mas de retificao (art. 143 CC). Erro X Vcio Redibitrio Essa uma distino muito importante. J vi cair esta distino em diversas ocasies em concursos e, de fato, confunde um pouco o candidato. O vcio redibitrio, como veremos em aula posterior (contratos), o defeito oculto na coisa, que a torne imprpria para o uso a que se destina ou lhe diminua o valor. No h qualquer erro no momento da celebrao do negcio; o que h um defeito no objeto (e no na vontade do adquirente), que no foi notado, j que era oculto. No erro h um engano por parte do adquirente; um vcio de ordem subjetiva, pois foi a vontade que foi viciada pela falsa percepo da realidade, no havendo vcio no objeto. DOLO (arts. 145 a 150 CC) Dolo o artifcio empregado para enganar algum. O dolo, o agente emprega artifcios manobras ardilosas ou maliciosas, para levar algum prtica de um ato que o prejudica, beneficiando o autor do dolo ou terceiros. Requer a vontade de enganar algum (a doutrina chama isso de animus decipiendi).
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O dolo pode ser classificado em: Dolo Principal, essencial ou substancial (dolus causam) aquele que d causa ao negcio jurdico, sem o qual ele no se teria concludo, acarretando, ento, a anulabilidade do negcio jurdico. preciso que haja uma relao de causa e efeito entre a induo do erro e a prtica do negcio Dolo Acidental (dolus incidens) leva a vtima a realizar o negcio, porm em condies mais onerosas, no afetando sua declarao de vontade. O negcio teria sido praticado de qualquer forma, embora de outra maneira. No anula o negcio, apenas obriga a satisfao de perdas e danos ou uma reduo da prestao acordada. O dolo ainda pode ser classificado em: Dolus Bonus (dolo bom) um comportamento tolerado nos meios comerciais. Consiste em reticncias, exageros nas boas qualidades da mercadoria ou dissimulaes de defeitos. o artifcio que no tem a finalidade de prejudicar ningum. No anulvel, desde que no venha a enganar o consumidor, mediante propaganda abusiva. Dolus Malus (dolo mau) consiste em manobras astuciosas para enganar algum e lhe causar prejuzo. anulvel. O dolo mau pressupe: - prejuzo para o autor do ato; - benefcio para o autor do dolo ou terceiro. O dolo ainda pode ser: Positivo (ou comissivo) ao dolosa, artifcios positivos (ex.: falsas afirmaes sobre a qualidade da coisa). Negativo omisso dolosa, ocultao de algo que a parte contratante deveria saber (ex.: seguro de vida omitindo doena grave e vem a falecer dias depois) assim, mesmo o silncio pode ser mecanismo de atuao dolosa. Observaes: Dolo x Erro - o erro deriva de um equvoco da prpria vtima, sem que a outra parte tenha concorrido para isso; o dolo intencionalmente provocado na vtima pelo autor do dolo. Dolo recproco quando ambas as partes agem com dolo, configurando-se torpeza bilateral, ocorre a neutralizao do delito. No haver a anulao. O ato vlido.
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No se admite invocao do dolo para se anular casamento. COAO (arts. 151 a 155 CC) Coao a presso fsica ou moral exercida sobre algum para obrig-lo a praticar determinado ato. Na coao o agente sofre intimidao, oferecendo-se ao paciente duas alternativas: emitir declarao de vontade que no pretendia originalmente ou no o fazer e sofrer as conseqncias decorrentes da concretizao de uma ameaa ou de uma chantagem. Espcies: coao fsica (vis absoluta) o constrangimento corporal que retira toda capacidade de querer, implicando ausncia total de consentimento, acarretando nulidade do ato (ex.: amarrar a vtima, segurar sua mo e faz-la assinar contrato). coao moral (vis compulsiva) atua sobre a vontade, sem aniquilar-lhe o consentimento, pois conserva ela uma relativa liberdade, podendo optar entre a realizao do negcio que lhe exigido e o dano com que ameaada (ex.: se no assinar o contrato, vou incendiar sua casa; vou estuprar sua mulher, vou mostrar uma foto sua em uma situao constrangedor, etc.). COAO a) Fsica no h consentimento algum ausncia de vontade ato nulo. b) Moral h um consentimento viciado ato anulvel Requisitos para anulao causa determinante do negcio jurdico - nexo causal entre o meio intimidativo e o ato realizado pela vtima. temor justificado - como a morte, crcere privado, desonra, mutilao. O grau de ameaa deve ser apreciado pelo Juiz. dano iminente - suscetvel de atingir a pessoa da vtima, sua famlia, seus bens, etc. dano grave e srio
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- ameaa deve ser grave (se a ameaa for indeterminada ou impossvel no capaz de anular o ato) e sria, capaz de assustar a vtima (ou paciente). Observao O dano pode atingir pessoa no pertencente famlia da vtima, hiptese em que o Juiz decidir com eqidade, se houve ou no a coao. A coao exercida por terceiro, ainda que dela no tenha cincia o contratante, vicia o negcio (anulvel). Se a coao exercida por terceiro for previamente conhecida pela parte a quem aproveitar, esta responder solidariamente com aquele por todas as perdas e danos (art. 154 CC). Excluem a coao ameaa do exerccio normal de um direito (ex.: se voc no pagar a dvida, vou protestar o ttulo e requerer sua falncia; a pessoa que casa para extinguir ao penal, por ter mantido relaes sexuais com menor de 16 anos, no poder alegar coao, etc.). simples temor reverencial o receio de desgostar os pais, ou pessoas a quem se deve respeito e obedincia incapaz de viciar o negcio. ESTADO DE PERIGO (art. 156 CC) Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa (art. 156 do CC). A vtima no errou, no foi induzida a erro ou coagida, mas pelas circunstncias de um caso concreto, foi compelida a celebrar um negcio extremamente desfavorvel. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do contratante o Juiz decidir segundo as circunstncias. A pessoa temerosa de grave dano moral ou material (situao equiparada ao estado de necessidade, mas que com ele no se confunde), acaba assinando contrato, mediante prestao exorbitante (ex.: pai que tendo filho seqestrado, vende suas jias por valor muito inferior ao mercado; vtima de acidente automobilstico que assume obrigao exagerada para ser salva de imediato; venda de imvel por valor nfimo para poder pagar cirurgia de filho, etc. necessrio que a outra parte tenha conhecimento da situao de desespero do primeiro e se aproveite dessa situao.
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A sano a anulao arts. 171, II e 178, II do CC (prazo de 04 anos). A anulao se d pela ofensa ao senso de justia que deve estar presente nos contratos em razo da sua funo social; a parte agiu contra o princpio da boa f objetiva, pois se aproveitou da situao de necessidade para tirar vantagem do negcio. LESO (art. 157 CC) Este instituto visa proteger o contratante em posio de inferioridade ante o prejuzo por ele sofrido na concluso do contrato, devido a desproporo existente entre as prestaes. Decorre do abuso praticado em situao de desigualdade, punindo a chamada clusula leonina e o aproveitamento indevido na realizao do contrato (ex.: pessoa est em vias de ser despejado e, premido pela necessidade de abrigar sua famlia e no ver seus bens deixados ao relento, acaba realizando outro contrato por valor muito acima do mercado, negcio esse que, se tivesse condio de meditar, jamais faria). O art. 157 do CC prescreve que ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que o contrato foi celebrado. Requisitos: Objetivo recprocas. manifesta desproporo entre as prestaes
Subjetivo dolo de aproveitamento, de necessidade, de inexperincia alheia ou premente necessidade, levando-a a realizar negcio prejudicial. A sano a anulao arts. 171,II e 178, II do CC (prazo de 04 anos). No se decretar a anulao do negcio se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito (leso especial ou qualificada). Estado de Perigo x Leso diferena bsica Enquanto no estado de perigo o contratante, entre as conseqncias do grave dano que o ameaa e o pagamento de uma quantia exorbitante, opta pelo ltimo (com a inteno de minimizar ou sanar o mal), na leso o contratante, devido a uma necessidade econmica, realiza negcio desproporcional; h uma situao de
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hipossuficincia de uma circunstncia pela outra. SIMULAO (art. 167 CC)
das
partes
aproveitamento
desta
Simulao a declarao enganosa da vontade, visando a obter resultado diverso do que aparece, com o fim de criar uma aparncia de direito, para iludir terceiros ou burlar a lei (ex.: fao contrato de compra e venda objetivando, na verdade, fazer uma verdadeira doao). O novo Cdigo Civil no trata mais a simulao como um defeito social; atualmente a colocou em outro captulo, referente invalidade do negcio jurdico, que acarreta a nulidade do ato. No entanto a doutrina ainda a classifica como vcio social. Na simulao h um desacordo entre a vontade declarada e a vontade interna e no manifestada. As partes fingem, criando uma aparncia, uma iluso externa, que oculta a real inteno dos contratantes. Na simulao as duas partes contratantes esto combinadas e destina-se a iludir terceiros. S vicia o ato quando houver inteno de prejudicar terceiros ou violar disposio de lei. A despeito do novo Cdigo, a doutrina continua classificando a simulao da seguinte forma: 1) Absoluta a declarao enganosa de vontade exprime um negcio jurdico, mas no h inteno de realizar negcio jurdico algum (ex.: proprietrio de uma casa alugada que, com a inteno de facilitar o despejo contra seu inquilino, finge vend-la a terceiro; emisso de ttulo de crdito que no representa qualquer negcio feito por um dos cnjuges para prejudicar outro na partilha numa separao). 2) Relativa uma pessoa, sob a aparncia de um negcio fictcio, pretende realizar outro, que o verdadeiro e diverso, no todo ou em parte, do primeiro. H dois contratos: a) o simulado (aquele que se declara, mas no se quer); b) o dissimulado (aquele que traduz a vontade real das partes). O que a lei determina que o negcio dissimulado ser mantido, desde que vlido na forma e na substncia. Ex.: pai deseja doar um imvel a um de seus filhos mas no quer que este bem seja trazido colao quando de sua morte. Simula, ento, uma compra e venda. Neste caso, se forem obedecidos os requisitos legais da doao (negcio dissimulado, pois esta era a real inteno do pai desde o
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incio), ela ser mantida. Note que neste caso o bem doado deve sair da parte disponvel do patrimnio do pai. Ou seja, ao contrrio do que se pensa, um pai pode favorecer mais um filho em detrimento de outro. Mas isso deve ser feito por meio de um testamento e dentro da chamada parte disponvel do pai. Veremos melhor esse assunto no Direito de Famlia e tambm no Direito das Sucesses. Pelo artigo 167, 2 a simulao ainda pode ser: a) subjetiva (por interposta pessoa ou ad personam) se a parte contratante no for o indivduo que tira proveito do negcio. o testa-de-ferro ou o homem de palha (ex.: pessoa vende objeto outra, para que esta transmita a terceiro, sendo que a inteno era transferir para o terceiro desde o incio). b) objetiva (ou simulao de contedo) relativa natureza do negcio pretendido, ao objeto ou a um dos elementos contratuais (ex.: doao de homem casado amante, dando-se a aparncia de compra e venda; passar escritura por preo inferior ao do negcio real para burlar o fisco; colocar data diversa no documento, etc.). c) inocente quando no existir inteno de violar a lei ou de lesar outrem, devendo ser tolerada (ex.: pai que simula venda a filho nico, mas na verdade doou o bem; pessoa sem herdeiros necessrios que simula venda a terceiro, a quem se pretende deixar um legado, etc.). d) maliciosa envolve o propsito de prejudicar terceiros ou de burlar o comando legal, viciando o ato que perder a validade, sendo nulo. A doutrina vem entendendo que o Cdigo Civil no mais distingue a simulao inocente da maliciosa, pois ambas produzem o mesmo resultado: nulidade do negcio simulado. Observaes Importantes 1 Estabelece o artigo 168 e pargrafo nico do CC que as nulidades do artigo 167 podem ser alegadas por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. Devem ser pronunciadas pelo Juiz, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes. 2 A nulidade do ato simulado no pode prejudicar terceiros de boa f que tenham negociado com um dos simuladores (art. 167, 2 CC). Simulao X Reserva mental Na reserva mental h a emisso de uma declarao unilateral de vontade no desejada nem em seu contedo nem em seu resultado; o agente quer algo e o declara, conscientemente, coisa diferente. Ex.:
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uma pessoa que empresta dinheiro a algum que est desesperado. Na verdade ela no quer fazer um contrato de mtuo (emprstimo), e sim ajudar a pessoa, enganando-a.Na verdade ela quer ajudar a pessoa doando o dinheiro. Assim, finge que est emprestando, mas ela sabe que o devedor no ter condies de lhe pagar o emprstimo. Portanto o emprstimo, na verdade foi a fundo perdido. Outro exemplo: pessoa se casa, no com o intuito de contrair matrimnio, mas sim para no ser expulsa do Pas, etc.). O art. 110 do CC prescreve: a manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. A reserva mental pode ser fraudulenta ou inocente, se houver ou no inteno de prejudicar. Lembrando que na simulao h consenso entre os simuladores. FRAUDE CONTRA CREDORES (arts. 158 a 165 CC) Constitui fraude contra credores a prtica maliciosa, pelo devedor, de atos que desfalcam seu patrimnio, com o fim de coloc-lo a salvo de uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios. Ressalvadas as hipteses de credores com garantia real (conforme veremos na aula sobre Direito das Coisas, mas j adiantando alguns exemplos: penhor, hipoteca e anticrese) os demais credores esto em idnticas condies no recebimento de seus crditos. Se o patrimnio do devedor no for suficiente para o pagamento de todos os credores haver um rateio (chamado pela doutrina, especialmente no D. Comercial, de par conditio creditoris). E, no caso do devedor praticar atos com a finalidade de frustrar o pagamento devido, ou tendentes a violar a igualdade entre os credores, ocorrer a fraude contra credores. Observe que no a vontade que se encontra viciada; o vcio reside na finalidade ilcita do ato (portanto um vcio social). Elementos: objetivo (eventus damni) ato prejudicial ao credor, por tornar o devedor insolvente. subjetivo (consilium fraudis) m-f intuito deliberado de prejudicar, com a conscincia de que de seu ato adviro prejuzos. So suscetveis de fraude: a ttulo gratuito doao de bens, perdo (remisso) de dvidas. Ex: estou devendo uma determinada importncia e no desejo pagwww.pontodosconcursos.com.br
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la. Tenho bens para saldar minha dvida. Ento comeo a doar meus bens. Basta a prtica de um desses atos em estado de insolvncia, para se presumir a fraude. No se exige m-f. O ato pode ser anulado pelos credores quirografrios. a ttulo oneroso se oneroso, sai um valor do patrimnio do devedor (ex.: imveis) mas entra outro (dinheiro). Desde que insolvente ou for notria a insolvncia (ex.: j havia protestos contra o devedor), ou h presuno (juris tantum admite prova em contrrio) de que ir dissipar o que recebeu (ex.: venda do nico imvel alm do bem de famlia em data prxima do vencimento das obrigaes e no h outros bens para solver o dbito; parentesco prximo, amizade ntima, o preo vil, etc.). Ser reputada uma venda fraudulenta se no houver dinheiro suficiente para pagar o credor. Se houver sobra patrimonial que permita honrar seus dbitos, no haver fraude contra credores. Se o comprador no tinha como saber o estado de insolvncia do vendedor (estava de boa f) no se anula o negcio (protege-se o comprador). pagamento antecipado das dvidas por si s no fraude. Mas se o devedor insolvente paga dvida ainda no vencida em detrimento de outras que j se venceram, frustrando a igualdade entre os credores, h fraude contra credores, sendo o primeiro pagamento anulado. Conceitos Algumas palavras que falamos acima so importante para o entendimento da matria: Credor quirografrio (do grego chirografo chiro mo; grafo grafia - escrito = escrito mo, assinado) o credor sem garantias especiais. Ele conta apenas com a garantia comum a todos os credores: o patrimnio do devedor. Insolvncia um estado de fato e ocorre quando a soma do patrimnio ativo do devedor inferior do passivo; o valor das dvidas excede o valor dos bens. Ao Pauliana (ou revocatria) os atos eivados de fraude contra credores so anulveis atravs de ao prpria, chamada de pauliana; uma ao declaratria de ineficcia do negcio. Deve ser proposta pelos credores quirografrios (e que j o eram ao tempo da alienao fraudulenta) contra o devedor insolvente e tambm contra a pessoa que celebrou negcio jurdico com o fraudador ou contra
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terceiros adquirentes que hajam procedido de m f (h um litisconsrcio passivo necessrio). O principal efeito desta ao revogar o negcio lesivo aos interesses dos credores, repondo o bem no acervo sobre o qual se efetuar o concurso de credores. O prazo decadencial para o ajuizamento da ao de 04 anos a contar da celebrao do negcio. Observao vimos que os negcios jurdicos praticados que contm certos vcios (errou ou ignorncia essencial, dolo essencial, coao, leso, estado de perigo, etc.) podem ser anulados. Mas, para que isso ocorra, necessrio ingressar com uma ao. A nica ao que tem um nome especial a proveniente de fraude contra credores. Chamamos de ao pauliana. Nos demais casos de anulao fala-se apenas em ao de anulao por erro essencial de objeto, ao de anulao por dolo substancial ... Fraude contra credores e Fraude execuo - Distino No podemos confundir tais institutos. Fraude execuo ou fraude de execuo um instituto do Direito Processual Civil. Fraude contra credores defeito no Negcio jurdico; fraude execuo incidente processual. Ocorre quando, ao tempo da alienao do bem, j corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. O devedor j havia sido citado para ao (de conhecimento ou execuo) em que o autor persegue o recebimento de seu crdito. Na fraude execuo no precisa o credor mover ao pauliana, uma vez que o ato no apenas anulvel, mas ineficaz perante o processo de execuo. A fraude execuo um ato atentatrio dignidade e administrao da justia e pode ser declarada ineficaz e reconhecida no prprio processo de execuo. Art. 593 do C.P.C. Considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens: II quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. Os bens penhorados podem (como regra) ser vendidos, desde que o comprador tenha cincia e aceite o fato da penhora. Mas independentemente dessa venda os bens penhorados continuam gravados e vinculados ao processo de execuo. Fraude contra credores X Simulao
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A diferena bsica reside no fato de que enquanto na simulao a alienao fictcia, na fraude contra credores a alienao real. II - ELEMENTOS ESSENCIAIS ESPECIAIS J vimos todos os elementos essenciais gerais. Veremos agora os especiais, que so as formas prescritas ou no defesas em lei. Cuidado com essa expresso no defesa em lei. No defesa quer dizer no proibida. Forma o meio pelo qual se externa a manifestao de vontade nos negcios jurdicos; o conjunto de formalidades, solenidades, para que o ato tenha eficcia jurdica. Forma prescrita ou no defesa em lei Em regra a vontade pode se manifestar livremente, no havendo uma forma especial, podendo-se recorrer palavra falada, escrita, ao gesto e at mesmo ao simples silncio. Art. 107 CC: A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. Todavia, em casos determinados, para maior segurana das relaes jurdicas, a lei prescreve a observncia de forma especial. Forma especial (ou solene) o conjunto de solenidades que a lei estabelece como requisito para a validade de determinados atos jurdicos. Tem por finalidade garantir a autenticidade do ato, facilitando sua prova e assegurando a livre manifestao de vontade das partes. No confundir forma com prova. Enquanto a primeira serve para indicar a vontade interna do agente, a segunda demonstra a existncia do ato. Nulo o negcio jurdico quando no se revestir da forma prescrita em lei ou quando preterir alguma solenidade que a lei considere essencial para sua validade (art. 166, V, do CC). Desobedincia forma prevista = nulidade do ato Ante o que foi aqui falado, conclumos que os negcios jurdicos podem ter: 1 Forma Livre (ou geral) para os contratos no formais ou consensuais - qualquer meio de exteriorizao da vontade (desde que
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no prevista forma especial): palavra escrita ou falada, gestos e at mesmo o silncio (ex.: admite-se a forma verbal para a doao de bens mveis de pequeno valor art. 541 CC - ; mandato art. 656 -, mtuo, etc.). 2 Forma Especial (ou solene) para os contratos formais ou solenes - conjunto de formalidades que a lei estabelece como requisito para a validade de certos atos. Citamos como exemplos os mais importantes: casamento rito adequado pactos antenupciais escritura pblica herana e legado testamento adoes registro de pessoas naturais compra e venda e doaes de imveis escritura pblica e registro bem de famlia escritura pblica testamento por escrito, rito adequado e nmero de testemunhas determinado hipoteca registro de imveis criao de fundao escritura pblica ou testamento reconhecimento de filho havido fora do casamento no prprio termo do nascimento, por escritura pblica ou particular, por testamento ou manifestao expressa e direta perante o Juiz Com isso terminamos a anlise dos Elementos Essenciais (gerais e especiais), que dizem respeito validade do Negcio Jurdico. Veremos agora os Elementos Naturais (que so bem simples e dizem respeito aos efeitos do Negcio) e logo a seguir os Elementos Acidentais, que dizem respeito eficcia do Negcio Jurdico. Vamos a eles. III - ELEMENTOS NATURAIS So os efeitos decorrentes do contrato, sem que seja necessria a meno expressa, pois a norma jurdica j determina as conseqncias jurdicas. Exemplos: em uma compra e venda os elementos naturais so: obrigao de pagar (comprador) e obrigao de entregar a coisa (vendedor); alm disso h a responsabilidade pela evico ( a perda da coisa em virtude de sentena judicial, como veremos na aula sobre Direito das Coisas) pelo vendedor, etc. Em um contrato de locao h a obrigao do locador de entregar o bem locado. Por outro lado o
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locatrio dever pagar pontualmente os aluguis. Enfim, cada parte dever cumprir o disposto nas clusulas do contrato. Ou seja, cumprir as obrigaes que assumiu. IV - ELEMENTOS ACIDENTAIS (arts. 121/137 CC) Os elementos acidentais do negcio jurdico so as clusulas que se lhe acrescentam com o objetivo de modificar uma ou algumas de suas conseqncias naturais, ou seja, na gerao dos efeitos jurdicos que lhe sejam prprios. So elementos ditos acidentais porque o ato negocial pode estar perfeito sem eles; sua presena dispensvel para a existncia do negcio. So declaraes acessrias de vontade. Um contrato pode ter ou no esses elementos. So eles: Condio Termo Modo ou Encargo A) CONDIO Condio a clusula que subordina o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto (ex.: eu lhe dou o meu carro, se eu ganhar na loteria). Antes de se realizar a condio, o ato ineficaz. Os requisitos para a condio so a futuridade e a incerteza. O titular de direito eventual (seja a condio suspensiva ou resolutiva) pode exercer os atos destinados conservao do direito (ex.: requerer inventrio, pedir cauo, etc.). A condio pode ser classificada: 1 Modo de Atuao: ( a que tem maior incidncia nos concursos); Suspensiva (art. 125 CC) a condio cuja eficcia do ato fica suspensa at o evento futuro e incerto; protela-se, temporariamente, a eficcia do negcio (ex.: dou-te um carro se ganhares a corrida). - enquanto no se verifica a condio ela chamada de pendente. - a ocorrncia da condio se chama de implemento. - quando a condio no realizada, chama-se frustrao. Pendente a condio, no h direito adquirido, mas uma expectativa de direito ou direito eventual (ex.: Fulano doa a Sicrano um objeto sob uma condio suspensiva. Antes do
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implemento desta, sicrano vende o bem a beltrano; a venda nula). Com o implemento da condio aperfeioa-se o ato negocial de forma retroativa, desde a celebrao (efeito ex tunc), exceto nos contratos reais (que necessitam da entrega ou do registro). Resolutiva (art. 127 CC) subordina ineficcia do negcio jurdico a um evento futuro e incerto. a condio cujo implemento extingue os efeitos do ato (resolver = extinguir). Ex.: deixo de te dar uma mesada se repetires de ano. Enquanto a condio no se realizar, vigorar o negcio jurdico. Verificada a condio, extingue-se o direito (Ex.: empresto-lhe uma casa para voc nela voc residir enquanto for solteiro. Isto quer dizer que no dia em que se casar perder o direito de usar a casa). 2 Participao dos Sujeitos: casual se depender de fora maior ou um acontecimento fortuito; ao acaso (ex.: eu lhe darei um anel de brilhantes se chover amanh chover amanh um acontecimento futuro e imprevisvel). potestativa se decorrer da vontade de uma das partes. Subdivide-se em: - puramente potestativa quando decorre de um capricho ou arbtrio do proponente; decorre da vontade absoluta de uma das partes, segundo um critrio exclusivo de sua convenincia (ex.: eu lhe darei um carro se eu levantar o brao, ou se eu quiser). So proibidas art. 122 CC. - meramente (ou simplesmente) potestativa depende da prtica de algum ato do contraente e de um fator externo (ex.: eu lhe darei uma jia se voc cantar bem;ou passar num concurso; eu lhe pagarei quando revender a coisa, etc.). Um dos contratantes tem poder sobre a ocorrncia do evento, mas no absoluto, pois depende, ainda, de fatores ligados ao outro contratante. Neste caso a clusula vlida. 3 Quanto Possibilidade: fsica e juridicamente possvel a que pode ser realizada conforme as leis fsico-naturais e as normas jurdicas. fsica e juridicamente impossvel a que no se pode efetivar por ser contrria natureza (ex.: eu lhe darei um carro se voc filtrar toda a gua do mar) ou ordem legal (ex.: eu lhe darei um carro se voc renunciar penso alimentcia).
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Importante Invalidam os Negcios Jurdicos: as condies fsicas e juridicamente impossveis, quando suspensivas (art. 123, I CC). Condies Inexistentes: impossveis quando resolutivas e as de no fazer coisa impossvel (art. 124 CC). 4 Quanto Licitude: lcita no for contrria lei, permitida pelo direito. ilcita condenada pela norma jurdica, pela ordem pblica, pela moral e pelos bons costumes (ex.: eu lhe darei uma jia se me deixar viver em adultrio; ou, se voc mudar de religio, no se casar, etc.). A condio perplexa (priva de todo efeito o ato ex.: vendo-lhe uma casa, se voc nunca a ocupar) considerada ilcita. Cuidado Invalidam o Negcio Jurdico as condies ilcitas ou de fazer coisa ilcita (conforme o art. 123, II CC). Condies no aceitas pelo nosso direito: no se casar no pode haver essa condio; porm aceita se for da seguinte maneira: eu lhe darei um apartamento se voc no se casar com Paulo, ou se voc casar com Leandro, ou se voc permanecer em estado de viuvez (embora esta ltima hiptese seja polmica e no aceita totalmente), etc. exlio ou morada perptua em determinado lugar (porm nada impede de condio de que v morar em outro lugar, como no interior do Estado). religio a condio para mudana de religio atenta contra a liberdade de conscincia assegurada pela Constituio. profisso no pode haver condio para que no se exera determinada profisso, porm pode haver para que se siga um certa profisso (ex.: se voc se formar em direito, eu lhe darei meu anel de grau). aceitao ou renncia de herana este ato deve ser puro e simples, sem condies (veremos esse assunto com mais profundidade no Direito das Sucesses). reconhecimento de filhos, emancipao tambm no pode haver qualquer condio para se reconhecer um filho (ex: eu o reconheo como meu filho, desde que voc aceite no receber penso alimentcia ou renuncie o direito de eventual herana); ou emancipao (eu emancipo voc, desde que no se case).
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Observao preciso que no haja interferncia maliciosa de qualquer dos interessados no desfecho da situao prevista. Se um dos contratantes interferir (dolosamente, intencionalmente) na ocorrncia do evento, para que ele se realize ou no, a penalidade de que se considere realizado o fato no sentido oposto daquele pretendido pelo agente malicioso (art. 129 CC). Ex.: dou-lhe certa importncia em dinheiro se o motorista chegar no local combinado at o meio dia; se a outra parte aprisiona o motorista para que ele no chegue no horrio previsto, reputa-se verificada a condio, pois a mesma foi maliciosamente obstada pela parte contrria. B) TERMO Termo o dia em que comea ou se extingue a eficcia do negcio jurdico. Subordinando-se a um evento futuro e certo (embora a data possa ser indeterminada). O termo pode ser classificado em: inicial ou suspensivo (dies a quo) se fixar o momento em que a eficcia do negcio deve iniciar, retardando o exerccio do direito (ex.: a locao ter incio dentro de dois meses). O termo inicial no suspende a aquisio do direito, que surge imediatamente, mas s se torna exercitvel com a supervenincia do termo (suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito). O exerccio do direito fica suspenso at o instante em que o acontecimento futuro e certo, previsto, ocorrer. final ou resolutivo (dies ad quem) se determinar a data da cessao dos efeitos do negcio, extinguindo as obrigaes (ex.: a locao se findar no prazo de 5 anos). Antes de chegar o dia estipulado para seu vencimento, o negcio, subordinado a um termo final vigorar plenamente e seu titular poder exercer todos os direitos dele provenientes. certo quando estabelece uma data do calendrio (ex.: a locao ter incio no dia 1 de janeiro do prximo ano). incerto se se referir a um acontecimento futuro, mas com uma data incerta (ex.: lhe darei um imvel quando fulano falecer (o evento futuro e certo pois a morte sempre certa porm a data incerta). No confundir termo com prazo. Prazo o lapso de tempo compreendido entre a declarao de vontade e a supervenincia do termo em que comea o exerccio do
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direito ou extingue o direito at ento vigente. Ou seja, prazo o intervalo entre o termo inicial e o termo final. contado por unidade de tempo (hora, dia, ms e ano), excluindo-se o dia do comeo (dies a quo) e incluindo-se o dia do vencimento (dies ad quem), salvo disposio legal ou convencional em contrrio. Regras: Se o vencimento se der em feriado ou domingo, prorroga-se at o primeiro dia til subseqente. Meado considera-se, em qualquer ms, o seu 15 dia. Nos testamentos presume-se os prazos em favor do herdeiro. Nos contratos, em proveito do devedor (salvo se do teor do instrumento ou das circunstncias resultar que se estabeleceu em benefcio do credor, ou de ambos os contratantes). C) ENCARGO OU MODO Encargo ou modo a clusula acessria, em regra, aderente a atos de liberalidade inter vivos (doao) ou causa mortis (herana, legado), que impe um nus ou uma obrigao pessoa contemplada pelos referidos atos (ex.: do um terreno municipalidade para que nele seja edificado um hospital; dou-lhe dois terrenos desde que em um seja construda uma escola, etc.). Tambm poder ser institudo nas declaraes unilaterais de vontade (ex.: promessa de recompensa). O benefcio vem acompanhado de um nus, um encargo (que ser menor que o benefcio, caso contrrio seria uma contraprestao). O artigo 136 do CC dispe que o encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito (ex.: aberta a sucesso o domnio e a posse dos bens transmitem-se desde logo aos herdeiros nomeados, com a obrigao de cumprir o encargo; se este no for cumprido a liberalidade ser revogada). Se o objeto for ilcito ou impossvel, tido como no escrito (art. 137 CC). importante no confundir os trs conceitos (condio, termo e encargo). Costumo fornecer em aula um quadrinho que reala as diferenas entre os institutos vistos. O quadro a seguir, portanto, tem a finalidade de facilitar o estudo, evidenciando as diferenas: CONDIO SUSPENSIVA TERMO ENCARGO
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1. evento incerto
futuro
e 1. evento certo
futuro
e 1. impe um nus. a o
2. Enquanto no 2. J se adquire o 2. no suspende verificada, no se direito, apenas retarda aquisio ou adquire o direito a que o seu exerccio. exerccio do direito. o ato visa. 3. Emprego conjuno se
da 3. emprego da 3. Emprego das conjuno quando locues: para que, a fim de que, com a obrigao de, mas, etc.
4. pode ser aplicada a 4. pode ser aplicada a 4. Aplica-se a atos de quaisquer atos quaisquer atos liberalidade (ex.: doao, herana)
INEFICCIA DO NEGCIO JURDICO Vimos at agora os Elementos Constitutivos do Negcio Jurdico (Essenciais, Naturais e Acidentais). A partir daqui veremos o que causa a Ineficcia do Negcio Jurdico, que o ltimo tpico dessa nossa aula de hoje (muito embora j tenhamos visto hoje muitas causas de nulidade e anulabilidade do Negcio Jurdico). o ltimo tpico, porm, no menos importante. Para a realizao de um ato jurdico, a lei civil impe que sejam observados determinados preceitos. Em alguns casos, os atos praticados pelas partes podem no produzir os efeitos desejados, posto que realizados em desacordo com o ordenamento jurdico. Segundo a doutrina tradicional a expresso ineficcia (ou invalidade) empregada para designar o negcio que no produziu os efeitos desejados pelas partes. O grau de invalidade do negcio depende da natureza da norma ofendida. Assim, Abrange ele: Inexistncia Nulidade - Absoluta (nulo) ou Relativa (anulvel)
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1 - Ato Inexistente - o inidneo produo de efeitos jurdicos (ex.: compra e venda na qual no se estipulou preo; ou no h objeto, etc.). No necessria a declarao da ineficcia por deciso judicial, porque o ato jamais chegou a existir. No se invalida o que no existe. Costuma-se dizer: ato inexistente o nada. O vcio to srio que o ato considerado como inexistente. 2 - Nulidade de uma forma ampla a sano imposta pela lei que determina a privao de efeitos jurdicos do ato negocial, praticado em desobedincia ao que ela prescreve. Para que se possa declarar um negcio jurdico nulo ou anulvel, preciso que ele ao menos tenha entrado (embora com vcios) no mundo jurdico para surtir os efeitos manifestados. Duas so as espcies de nulidades: nulidade absoluta e nulidade relativa (ou anulabilidade). a) Nulidade Absoluta o ato no produz qualquer efeito por ofender gravemente princpios de ordem pblica. O ato absolutamente invlido; no precisa ser anulado, pois j nasce nulo; o Juiz somente declara o ato nulo, podendo faz-lo de ofcio (ex officio). A declarao de nulidade uma penalidade ao desrespeito da norma. Os atos nulos no podem ser convalidados, nem ratificados. Tambm no se convalescem pelo decurso de tempo. No produzem efeito algum. Ex.: venda de imvel por contrato particular; venda realizada por absolutamente incapaz; objeto ilcito ou impossvel, etc. b) Nulidade Relativa o ato anulvel e, enquanto no for declarado tal pelo Juiz, produz efeitos. A lei oferece aos interessados a alternativa de requerer a sua anulao ou deixar que produza seus efeitos normalmente. A anulao s atinge os atos aps a declarao de anulao. A parte precisa requerer a anulao; o Juiz no reconhece de ofcio. O ato anulvel pode ser convalidado, salvo direito de terceiro. Os efeitos j produzidos permanecem vlidos. O ato anulvel prende-se a uma desconformidade que a norma considera menos grave, pois viola preceitos individuais, provocando uma reao menos extrema. Convalidar a sanar o defeito que inquina o ato. A convalidao pode se dar: a) pela ratificao (ou confirmao) do ato de forma expressa ou tcita; b) pelo decurso de tempo (ex.: decadncia). Ex.: venda realizada sob coao, ou por pessoa relativamente incapaz sem assistncia, etc.
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Grfico apregoado pela doutrina tradicional Ato nulo Efeito ex tunc Retroage data da celebrao do negcio nulo. Efeitos contra todos. Matria de ordem pblica. No retroage. Declarado anulado, opera efeitos a partir da anulao. Efeitos entre as partes contratantes. Matria de ordem privada.
Ato anulvel
Efeito ex nunc
Percebam as duas expresses em latim (ex tunc e ex nunc). Elas so muito importantes. No s no Direito Civil, como em todos os ramos do Direito. J vi estas expresses carem em quase todas as matrias. Portanto, muita ateno. Ex nunc significa de agora em diante; portanto quando se diz que algo tem efeito ex nunc, quer se dizer que os efeitos so daqui para frente, ou seja, no retroagem. Lembre-se ex nunc nunca retroage. Este um macete muito usado pelos alunos. No entanto cuidado: nunc no significa nunca. Nunc Significa agora, no momento presente (portanto, de agora em diante). A dica s para ajudar uma melhor associao. Ex tunc desde ento, desde aquele momento. Lembre-se ex tunc tudo; tunc trs, vai para trs. Ou seja, o ato retroage data da celebrao, como se ele no tivesse existido. Cuidado novamente: tunc significa ento, desde ento. So nulos os atos: quando praticados por absolutamente incapaz (ex.: venda realizada por menor de 16 anos). quando for ilcito ou impossvel o objeto (ex.: contrato para levar a Jpiter). quando no se revestir da forma prescrita em lei (ex.: pacto antenupcial feito por contrato particular). quando for preterida solenidade essencial (ex.: testamento sem testemunhas). quando o negcio jurdico for simulado (art. 167 CC) no entanto o mesmo subsistir no que se dissimulou, se for vlido na forma e substncia.
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quando a lei declarar nulo ou lhe negar efeito (ex.: casamento de pai com filha adotiva; clusula que permite ao credor ficar com o imvel hipotecado). So anulveis os atos: por incapacidade relativa do agente, sem assistncia de seus representantes (ex.: venda feita por prdigo). por vcio resultante de erro, dolo, coao, leso, estado de perigo ou fraude contra credores (ex.: venda sob coao moral; com erro essencial, etc.). por falta de legitimao (ex.: venda de imvel sem outorga do outro cnjuge). se a lei assim o declarar (ex.: art. 496 anulvel a venda de ascendente para descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido; art. 550 anulvel a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice de adultrio pelo outro cnjuge ou seus herdeiros, at dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal). Observao Sendo o Negcio Jurdico Nulo ou Anulvel imprescindvel a manifestao do Poder Judicirio a esse respeito; ou seja, o juiz que ir declarar o ato nulo ou anulvel. Regras Comuns Nulidade e Anulabilidade A nulidade parcial de um ato no prejudicar na parte vlida, se destacvel (princpio da conservao do negcio jurdico). Ex.: nulidade de clusula de fiana no anula o contrato de locao. A nulidade relativa do instrumento no induz do ato se este puder ser provado por outro meio. Ex.: anulao de contrato de locao no anula a prpria locao, que pode ser provada por recibos e testemunhas. A nulidade da obrigao principal implica a nulidade das acessrias. O contrrio no. Ex.: nulidade de clusula onde se estabelece a locao residencial porque o locatrio menor invalida todas as outras clusulas, inclusive a fiana. J a nulidade no contrato de fiana no atinge o contrato de locao, propriamente dito. Tanto a nulidade como a anulabilidade aniquilam o ato. A situao deve retornar ao estado anterior e, se no puder se restabelecer situao anterior cabe indenizao. Quadro comparativo entre nulidade a anulabilidade
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NULIDADE 1. Interesse da coletividade; eficcia erga omnes. 2. Argida por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. 3. No pode ser suprida pelo Juiz, que pode reconhec-la de ofcio. 4. No se convalesce pelo decurso do tempo. 5. Em regra no prescreve (excees: quando a lei permitir, negcios de fundo patrimonial, etc.). 6. Efeito ex tunc.
ANULABILIDADE 1. Interesse do prejudicado; eficcia apenas para quem alegou, salvo no caso de solidariedade e indivisibilidade. 2. Alegada somente pelo prejudicado. 3. Pode ser sanada pelo Juiz, que no pode reconhec-la de ofcio. 4. Pode se convalescer pelo decurso do tempo. 5. Prescreve em prazos mais ou menos exguos ou em prazos decadenciais. 6. Efeito ex nunc.
Nulidade X Ineficcia Nulidade um vcio intrnseco ou interno do ato jurdico. Na ineficcia o ato jurdico perfeito entre as partes, mas fatores externos impedem que produza efeito em relao a terceiros (ex.: alienao de bens pelo falido aps a decretao da falncia). Converso O Cdigo Civil admite a converso do negcio jurdico nulo em outro de natureza diferente (art. 170): Se o negcio jurdico nulo contiver requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. Ex.: partes celebram contrato de compra e venda de um imvel por meio de instrumento particular; o negcio seria nulo pois exigiria que fosse feito por instrumento pblico. No entanto possvel salv-lo, aplicando a teoria da conservao, mediante atividade de requalificao: basta consider-lo como sendo uma promessa de compra e venda (e no um contrato de compra e venda propriamente dito). necessrio que os contratantes queiram o outro contrato, se souberem da nulidade do que celebraram. A vontade das partes, no caso concreto estaria preservada e o negcio requalificado seria vlido, pois o compromisso no exige a forma pblica. Obrigaes Contradas por Menores
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As obrigaes contradas por menores entre 16 e 18 anos so anulveis se contradas sem assistncia de seus representantes (os quais devem intervir pessoalmente nos atos). Os menores devem ser assistidos por curadores quando intervierem em atos nos quais h conflito de interesse com seus representantes. Ex.: pai e filho, este menor, com 17 anos, querem vender imvel que possuam em condomnio. O filho deve ser assistido por curador. Quanto aos atos ilcitos em que forem culpados, os menores entre 16 e 18 anos, so equiparados aos maiores. O menor entre 16 e 18 anos no pode eximir-se de uma obrigao e invocar a sua idade, se dolosamente a ocultou, ou se espontaneamente se declarou maior ao assumir sua obrigao. Vamos agora apresentar o nosso j famoso quadro sintico, que um resumo do que foi falado na aula de hoje. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar os conceitos dados em aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. QUADRO SINTICO FATO JURDICO EM SENTIDO AMPLO (ou Fato Jurdico Humano Voluntrio) 1. Ato Jurdico em Sentido Estrito mera realizao de vontade gerando conseqncias jurdicas previstas em lei. perdo, reconhecimento de filho, fixao de domiclio, etc. 2. Negcio Jurdico autonomia privada, composio de interesses, vontade das partes, conseqncias desejadas pelas partes. contratos, testamento. ELEMENTOS DO NEGCIO JURDICO I ESSENCIAIS A) Gerais 1. Capacidade do Agente falta de capacidade
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a) absoluta nula b) relativa - anulvel 2. Objeto: Lcito Possvel, Determinado ou Determinvel defeito no objeto nulo 3. Consentimento manifestao de vontade Defeitos a) ausncia de consentimento nulo b) vcios de consentimento erro ou ignorncia, dolo, coao, leso e estado de perigo c) vcios sociais simulao e fraude contra credores B) Especiais Forma prescrita ou no defesa em lei eventuais defeitos na forma ato nulo II NATURAIS decorrncia normal dos contratos efeitos III ACIDENTAIS Condio evento futuro e incerto Termo evento futuro e certo Modo ou Encargo nus. NULIDADE E ANULABILIDADE 1. 2. 3. 4. Conceito Casos concretos Regras comuns Diferenciao
TESTES Lembrando que estes testes j caram em concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado hoje, completando a aula.
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01 Quanto aos Negcios Jurdicos, podemos dizer que: a) so seus elementos essenciais: agente capaz, objeto lcito, possvel determinado ou determinvel, consentimento e forma prescrita e defesa em lei. b) o erro, o dolo e a coao os tornam nulos de pleno direito. c) as pessoas absolutamente incapazes, para pratic-los, devem ser assistidas. d) se ambas as partes agiram com dolo, nenhuma pode alegar esse eventual defeito para tentar anular o ato. e) se o erro for acidental o ato reconhecidamente anulvel. 02 Dadas as seguintes hipteses: I Quero comprar um vinho italiano, mas comprei um vinho nacional. II Quero comprar um quadro do mestre Picasso, mas o vendedor, entrega uma cpia, sabendo deste fato. III Fao uma escritura de compra e venda, mas na realidade desejo doar um bem. Temos, respectivamente, os seguintes vcios dos negcios jurdicos: a) erro, dolo e fraude contra credores. b) dolo, erro e simulao. c) erro, dolo e fraude contra credores. d) dolo, fraude contra credores e simulao. e) erro, dolo e simulao. 03 A frase os negcios de transmisso gratuita de bens ou a remisso de dvidas, se os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios como lesivos dos seus direitos, refere-se a: a) b) c) d) e) simulao absoluta. alienao fraudulenta. dolo substancial. fraude execuo. fraude contra credores.
04 causa de anulao de um negcio jurdico: a) erro acidental. b) dolus bonus

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c) coao moral d) simulao e) temor reverencial 05 Assinale a alternativa incorreta: a) O Cdigo Civil admite o erro de direito como inescusvel, mesmo no implicando recusa aplicao da lei, sendo o motivo nico ou principal do negcio jurdico; b) Em tema de obrigatoriedade das leis a teoria da necessidade social defendida por Clvis Bevilacqua a mais aceita porque encontra-se fundamentada no fato de ser a lei obrigatria, devendo ser cumprida por todos, no de forma presumida ou ficta, a fim de se garantir a paz social e a garantia das relaes jurdicas; c) A lei tem como regra geral o carter permanente, mantendo-se em vigor at ser revogada por outra lei, caracterizando assim o princpio da continuidade; d) Quanto natureza jurdica da Pessoa Jurdica a corrente majoritria acolheu a tese da Teoria da Realidade Tcnica, onde a pessoa jurdica existe de fato e no como uma mera abstrao. 06 Assinale a alternativa correta: a) o erro de clculo impede uma viso clara do negcio jurdico, por isto autoriza a sua anulao; b) se ambas as partes, quando da celebrao do negcio jurdico, procederem com dolo a nulidade do negcio poder ser argida por qualquer das partes; c) configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa; d) ocorre a leso, nos termos do Cdigo Civil, quando uma pessoa tem o seu patrimnio desfalcado em razo do cumprimento de vultosa obrigao assumida; 07 - Assinale a alternativa incorreta: a) Dentre as inovaes mais marcantes do Cdigo Civil est a insero do negcio jurdico como conceito e modelo de ato jurdico peculiar ao direito civil, em que predomina a autonomia da vontade, com as excees cabveis;
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b) Tanto o testamento, que unilateral, como o contrato, que bilateral, so espcies de negcios jurdicos; c) O negcio jurdico anulvel por erro, dolo, coao, simulao, estado de perigo, leso e fraude contra credores; d) Partindo da premissa de que o negcio jurdico o ato voluntrio de efeitos tambm voluntrios e de que o ato jurdico, em sentido estrito, o ato voluntrio de efeitos legais, pode-se afirmar que o dirigismo contratual provoca uma reduo do mbito de incidncia do conceito de negcio jurdico. 08 A emisso de ttulo de crdito que no representa qualquer negcio, feita pelo marido, em favor de amigo, antes da separao judicial, para prejudicar a mulher na partilha de bens, passvel de nulidade absoluta, por estar configurada a: a) simulao relativa objetiva. b) simulao absoluta objetiva c) reserva mental. d) simulao relativa subjetiva. e) simulao inocente. 09 Assinale a alternativa correta: a) a coao fsica causa de anulao do ato jurdico. b) o dolo positivo causa anulabilidade do ato enquanto o negativo no causa repercusso quanto validade do ato. c) a fraude contra credores causa de nulidade do ato. d) quando as partes fingem fazer um ato que mera aparncia, mas que na verdade no existe, trata-se da simulao absoluta, que causa nulidade do ato. e) agindo uma das partes com dolo, o negcio ser reputado invlido, no importando qual a modalidade do dolo em questo, pois a parte sabia do defeito e insistiu que o negcio fosse feito mesmo assim. 10 Sob premente necessidade, Antnio adquire vista um bem mvel de Paulo com preo manifestamente superior ao seu real valor de mercado. Nesse caso, correto afirmar que esse negcio: a) pode ser anulado por conter vcio de consentimento denominado dolo.
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b) no pode ser anulado apenas por este fato. c) pode ser anulado por conter vcio de consentimento denominado leso. d) pode ser anulado por conter vcio de consentimento denominado erro. e) pode ser anulado por conter vcio social denominado fraude contra credores. Os exerccios a seguir no caram em concursos, mas tm a funo de melhor fixar a matria dada em aula. I - Estabelea Associao: a) Erro ou Ignorncia; b) Dolo; c) Coao; d) Estado de Perigo; e) Leso; f) Simulao; g) Fraude contra Credores. 1 ( ) sob premente necessidade ou por inexperincia uma pessoa se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 2 ( ) pratica maliciosa pelo devedor de atos que desfalcam seu patrimnio com o fim de coloc-los a salvo de uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos do credor. 3 ( ) artifcio empregado para levar algum prtica de uma ato que o prejudica, beneficiando o autor do ato ou uma terceira pessoa. 4( ) declarao enganosa de vontade com vistas obteno de um resultado diverso do que se manifesta ostensivamente. 5 ( ) presso fsica ou psicolgica exercida sobre algum para obrig-lo a praticar ou deixar de determinado ato. 6( ) falsa noo ou completo desconhecimento que se tem acerca de um objeto ou pessoa. 7 ( ) sob premente necessidade de salvar a si ou pessoa de sua famlia de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. II Estabelea Associao: a) Condio Suspensiva; b) Condio Resolutiva; c) Condio Casual; d) Condio Potestativa; e) Termo; f) Modo ou encargo. 1( ) Subordina os efeitos de um negcio jurdico a evento futuro e incerto, dependente da natureza.
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2 ( ) Evento futuro e incerto que, se realizado, extingue os efeitos do ato. 3 ( ) Subordina os efeitos do negcio jurdico a evento futuro e certo. 4( ) Clusula acessria aderente a atos liberatrios que impe um nus pessoa contemplada pelos referidos atos 5( ) Ato jurdico futuro e incerto que depende da prtica de um ato de vontade do contraente. 6 ( ) Clusula cuja eficcia fica suspensa at o implemento de evento futuro e incerto.
GABARITO COMENTADO
01 Alternativa correta letra d. o que se chama de dolo recproco, configurando-se a torpeza bilateral. O artigo 150 do CC prescreve que se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma poder aleg-lo para anular o negcio ou reclamar indenizao. A letra a est errada. Para fazer um teste no se pode ser afoito. Se voc ler bem a alternativa, vai verificar que o examinador disse forma prescrita e defesa em lei. O correto seria forma prescrita (determinada, prevista) ou no defesa (no vedada, no proibida) em lei. Na letra b, o erro e o dolo podem tornar o ato anulvel, mas nunca nulo. Na c as pessoas absolutamente incapazes devem ser representadas (e no assistidas). O erro acidental no anula o ato; ele considerado vlido, apesar do vcio. 02 Alternativa correta letra e. I eu errei sozinho, logo o erro essencial ou substancial (o ato anulvel); II eu fui enganado pelo vendedor que sabia da falsidade, logo o dolo essencial ou substancial (ato anulvel); III finjo fazer um contrato, mas fiz outro, por isso a simulao. Como vimos ela acarreta a nulidade do ato. 03 Alternativa correta letra e A frase em questo trata-se do artigo 158 do CC, que trata da fraude contra credores (confira no Cdigo). 04 Alternativa correta letra c. O erro acidental e o dolus bonus no anulam o contrato; este continua sendo vlido, apesar da presena de qualquer um dos vcios apontados. Da mesma forma o temor
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reverencial que, no configurando sequer coao, no pode influir na validade do negcio jurdico. Finalmente, o atual Cdigo determina que o negcio simulado nulo. Portanto, das situaes fornecidas somente a coao moral (vis compulsiva) caso de anulao do negcio. Lembrando que a coao fsica (vis absoluta) causa a nulidade do ato. 05 Alternativa incorreta letra a. Questo bem doutrinria. De acordo com o art. 139, do CC, o erro pode recair sobre coisa, pessoa ou direito. Para que o erro de direito (error juris) seja substancial (e, portanto, escusvel), necessrio que o erro tenha sido o motivo nico ou principal do negcio jurdico e que no implique recusa aplicao da lei. De fato a redao da alternativa meio confusa. Mas o texto da questo contrrio ao que dispe o inciso III do citado artigo. A letra b est perfeita, apesar do alto grau de doutrina. Veja que s vezes as questes de direito exigem o conhecimento de doutrina. Por isso a leitura da nossa aula importante, no bastando a leitura da lei crua. Quanto a alternativa c est perfeita (reveja o tema na aula Noes de Direito LICC). Finalmente observe que a letra d trata da teoria da natureza jurdica da personalidade da pessoa jurdica. Est correta. Reveja a matria na aula sobre Pessoa Jurdica. 06 Alternativa correta letra c. O Estado de Perigo est previsto no art. 156 do CC. causa de anulao do ato jurdico. Ao contrrio da leso (art 157), exige que a outra parte contratante tenha conhecimento do grave dano que aflige o prejudicado, para que o negcio jurdico possa ser anulado. Observe que o conceito de leso fornecido na letra d est muito incompleto, pois faltou dizer que a obrigao foi assumida em razo de premente necessidade ou por inexperincia. Isso seria fundamental para a caracterizao do conceito deste defeito. A letra a est errada, pois o erro de clculo apenas autoriza a retificao da declarao de vontade e no a sua anulao (art. 143 CC). J vimos acima que a torpeza bilateral no autoriza a anulao para nenhuma das partes (art. 150 CC), portanto a alternativa b tambm est errada. 07 Alternativa incorreta letra c. O negcio jurdico nulo, como regra, no gera efeitos, podendo ser declarado como tal a qualquer momento (a ao imprescritvel). J o negcio jurdico anulvel pode ser confirmado pelas partes, ou convalidado pelo decurso do tempo, se ningum o anulou no prazo previsto em lei (decadncia). O erro, como vimos pode ser anulvel (se essencial) ou vlido (se acidental). O
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mesmo ocorre com o dolo. J a coao pode acarretar a nulidade absoluta (coao fsica) ou relativa (coao moral). No entanto, a simulao torna o negcio jurdico nulo, conforme prev o art. 167, do CC/02. Acrescente-se que o negcio jurdico simulado pode subsistir (ou seja produzir efeitos) se ele respeitar a substncia e a forma, como nos exemplos dados em aula (reveja o tema). Portanto a letra c est errada e a que deveria ter sido assinalada. A letra a est correta, pois no negcio jurdica predomina a vontade das partes, ao contrrio do ato jurdico em sentido estrito, cujos efeitos so vinculados pela lei. A letra b est perfeita, fornecendo exemplos de negcio jurdico unilateral (testamento, renncia, promessa de recompensa, etc) e bilateral (contratos, perdo, etc.). A letra d est correta, trazendo um alto grau de doutrina, no entanto d para perceber a grande distino entre o ato jurdico em sentido estrito (efeitos impostos pela lei) e o negcio jurdico (efeitos desejados por quem pratica o ato). Se ficou alguma dvida, reveja essa matria na aula de hoje. 08 - Alternativa correta letra b. Simulao uma declarao enganosa de vontade, com o objetivo de criar um negcio jurdico falso, a fim de prejudicar terceiro. No caso da questo, o ttulo de crdito emitido (por exemplo, uma nota promissria), no representa negcio algum, logo trata-se de simulao objetiva e absoluta, tornando o negcio nulo artigo 167 CC. A reserva metal est prevista no artigo 110 CC. 09 Alternativa correta letra d. Trata-se do conceito de Simulao (art 167 CC). Letra a - A coao fsica torna o ato nulo (a moral anulvel). As letras b e e esto erradas, pois no o dolo positivo ou negativo que torna o negcio anulvel, mas sim se essencial ou acidental. Assim, um ato realizado com dolo positivo pode ser anulvel (se for essencial) ou vlido (se for acidental). O mesmo ocorre com o dolo negativo. A fraude contra credores causa anulabilidade do negcio, portanto errada a alternativa c. 10 Alternativa correta letra c o vcio em questo a leso artigo 157 CC e o efeito a anulao do ato. Acrescente-se que o 2 do mencionado artigo prev a possibilidade do ato no ser anulado se, no caso concreto, a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. I Estabelea a Associao:
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1 e (Leso - art. 157 CC); 2 g (Fraude contra Credores - art. 158 CC); 3 b (Dolo - art. 145 CC); 4 f (Simulao - art. 167 CC); 5 c (Coao - art. 151 CC); 6 a (Erro ou Ignorncia - art. 138 CC) e 7 d (Estado de Perigo - art. 156 CC). II Estabelea Associao: 1 c (condio casual); 2 b (condio resolutiva); 3 e (termo); 4 f (modo ou encargo); 5 d (condio potestativa); 6 a (condio suspensiva simples).
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AULA 06
ATO ILCITO RESPONSABILIDADE CIVIL
Meus alunos e amigos. Antes de comear a aula propriamente dita, preciso dar um aviso importante. Como vocs notaram do ttulo da aula, hoje falaremos sobre Ato Ilcito e Responsabilidade Civil. s vezes um edital pede apenas o Ato Ilcito, outras vezes pede apenas a Responsabilidade Civil. Mas claro que est implcito que cairo na prova os dois temas, pois os mesmos so conexos entre si. Muito comum, tambm, o edital, que normalmente segue a ordem do Cdigo Civil, pedir o Ato Ilcito num primeiro momento, depois pedir outros temas e somente l no meio do edital ou no seu final, voltar para pedir o tema Responsabilidade Civil. E sabem por que isto? Porque as matrias esto dispostas em partes diferentes do nosso Cdigo. O Ato Ilcito est previsto nos artigos 186 at 188 do CC (eles so poucos, mas so importantssimos). Mas no teria lgica estudar apenas esses poucos artigos. Por isso devemos relacion-los com a Responsabilidade Civil, que est prevista nos artigos 927 a 943 (e, se incluirmos o tema indenizao que tambm ser visto hoje a previso se estende at o artigo 954). Ou seja, para que nosso estudo seja completo devemos saber qual a importncia do Ato Ilcito (que ainda pertence Parte Geral do Cdigo Civil) e a sua relao com a Responsabilidade Civil (que j integra a Parte Especial). Estar com Cdigo Civil em mos para o acompanhamento desta aula de suma relevncia, pois ns vamos estudar os dois temas hoje. Embora, sempre que necessrio, irei transcrever alguns artigos de maior relevncia. Comecemos. CONCEITO DE ATO ILCITO Ato ilcito (art. 186 do CC) o ato praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando o direito. Praticado o ato ilcito, causando prejuzos a outrem, cria-se o dever de reparar o dano (moral ou
patrimonial). Por isso o ato ilcito considerado tambm como uma fonte de obrigao (art. 927 do CC). Vejam que logo de incio j relacionamos dois artigos dispostos em lugares bem diferentes do Cdigo: quem pratica ato ilcito (artigo 186) tem a obrigao de reparar o dano (art. 927) O ato ilcito considerado como fato jurdico (em sentido amplo lembrem-se do ponto e do grfico que forneci sobre os Fatos Jurdicos se o aluno ficou com alguma dvida retorne a esta aula), produzindo efeitos jurdicos. Esses efeitos no so desejados pelo agente, mas impostos pela lei (por isso so chamados de involuntrios). H infrao de um dever e imputao de um resultado. O ato ilcito pode ser: civil, penal ou administrativo. Lgico que nesta aula vamos nos ater apenas ao ilcito civil, porm sempre acabamos falando das outras matrias, pois so conexas. H casos em que a conduta ofende sociedade (ilcito penal) e ao particular (ilcito civil), acarretando dupla responsabilidade (ex.: leses corporais - o fato tpico, est descrito no Cdigo Penal, logo um ilcito penal. Por outro lado, causando danos vtima o agente obrigado a reparar esses danos na ordem civil, trata-se, portanto, de um ilcito civil tambm). vezes atinge tambm o Direito Administrativo, havendo uma tripla responsabilidade. Exemplo: O peculato um crime, pois est tipificado no Cdigo Penal (artigo 312); tambm um ilcito civil, podendo a pessoa ser responsabilizada pelo Estado e compelida a ressarcir o dano que causou. Alm disso, cometendo peculato, houve uma quebra de confiana por parte da Administrao Pblica em relao a este funcionrio, devendo o mesmo responder a processo administrativo e podendo perder o cargo (ser demitido). Assim o agente, com apenas uma conduta, ofende a trs instituies (Penal, Civil e Administrativo), podendo (ao menos em tese) responder a trs processos distintos, cada um com objetivos diferentes. Importante - A responsabilidade penal pessoal e intransfervel; a responsabilidade civil patrimonial e em algumas hipteses pode ser transferida, conforme veremos. Vamos, logo de incio fazer um importante resuminho do que j vimos: Ato ilcito a conduta humana que fere direitos subjetivos privados; est em desacordo com a ordem jurdica, violando um direito subjetivo individual. A conseqncia do ato ilcito a obrigao de indenizar (art. 927 CC).
Ato ilcito um fato jurdico, mas no um ato jurdico, pois para que seja jurdico necessrio que seja lcito. HISTRIA Sempre evito falar sobre a histria dos institutos. Isso geralmente no cai nos concursos. Por isso temos que ser bem objetivos. Mas ser objetivo no significa suprimir toda informao. Neste caso em particular, interessante falar sobre a histria do ato ilcito e a reparao do dano, pois com isso sentimos a evoluo do Direito. No s do Direito Civil, mas de todos os seus ramos. Primitivamente vigorava a pena de talio (olho por olho, dente por dente ou tambm quem com ferro fere, com ferro ser ferido), segundo a qual os danos a terceiros eram retribudos na mesma qualidade e quantidade pela prpria pessoa ofendida. Era a tese do mal pelo mal. Prevalecia a vingana privada. claro que, em vez de se compensar um dano, causava-se outro, tornando dupla a leso. Posteriormente a Lei Aquilia (Direito Romano) introduziu a reparao pecuniria, que evoluiu e, ao final, passou para as mos do Estado o poder de determinar a indenizao. Lei Aquilia por isso, atualmente falamos em responsabilidade aquiliana (conforme veremos adiante) Essa expresso muito comum em concursos. Mas, apesar de toda a evoluo, ainda permanece viva a idia de culpa nos atos ilcitos, de modo que haver indenizao se houver culpa do agente, conforme tambm veremos adiante. RESPONSABILIDADE CIVIL A responsabilidade civil surge em face do descumprimento obrigacional, pela desobedincia de uma regra estabelecida em um contrato, ou por deixar, determinada pessoa, de observar um preceito normativo que regula a vida. Nota-se ento as duas espcies de responsabilidade civil: 1 - A responsabilidade civil contratual est situada no mbito da inexecuo obrigacional. Como se sabe, as clusulas contratuais devem ser respeitadas, sob pena de responsabilidade do que as descumprir. O contrato traz em seu contedo uma obrigao assumida, podendo o seu descumprimento gerar perdas e danos. Os fundamentos jurdicos principais dessa modalidade de responsabilidade civil esto no artigo 389 do Cdigo Civil, quando a
obrigao assumida for positiva; e no artigo 390 do Cdigo Civil, quando se tem uma obrigao negativa. 2 - J a responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana relaciona-se ao desrespeito ao direito alheio e s normas que regram a conduta, representando qualquer inobservncia de um preceito legal. A responsabilidade extracontratual tambm conhecida por responsabilidade aquiliana, tendo em vista que a Lex Aquilia de Danno cuidou de estabelecer, no Direito Romano, as bases jurdicas dessa espcie de responsabilidade civil. Seu fundamento jurdico encontra-se hoje no artigo 186 do Cdigo Civil. Resumindo a) Responsabilidade contratual surge pelo descumprimento de uma clusula do contrato; b) Responsabilidade aquiliana (ou extracontratual) deriva de inobservncia de qualquer outro preceito legal.
TEORIAS Existem duas teorias sobre responsabilidade civil, que veremos com detalhes. Primeiro falaremos sobre os aspectos gerais de cada uma delas. Depois vamos nos ater que foi adotada pelo nosso Cdigo: Teoria da Responsabilidade Subjetiva Teoria da Responsabilidade Objetiva A) TEORIA DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA Segundo esta teoria, haver responsabilidade por indenizao somente se houver culpa do agente. a regra do Direito Civil brasileiro que adotou a Teoria da Culpa. Cuidado quando eu falo em culpa, as pessoas lembram de imediato de uma imprudncia ou negligncia. No bem assim. No s isso. A Teoria da Culpa est se referindo a culpa em sentido amplo, que abrange o dolo e a culpa em sentido estrito. Assim culpa (em sentido amplo) o gnero. E as espcies so Dolo e Culpa (em sentido estrito):
Dolo o pleno conhecimento do mal; o agente deseja as conseqncias malficas (dolo direto) ou assume o risco de produzi-las (dolo eventual). Culpa (em sentido estrito) a violao de um dever que o agente poderia conhecer e acatar. Portanto, pela Teoria da Responsabilidade Subjetiva, haver indenizao toda vez que o agente tenha praticado o ato danoso porque o conhecia e o quis (dolo direto), como tambm quando o agente, embora no o conhecesse e no o quisesse, tenha agido por negligncia ou imprudncia ou violado norma que podia ou devia conhecer e acatar (culpa em sentido estrito). Prevalece a teoria da previsibilidade. Se o ato era previsvel (para a pessoa diligente, prudente e conhecedora da norma), ento haver culpa para o agente (ex.: se bato na traseira do carro de terceiro, presume-se a culpa, porque h regra pela qual se deve guardar distncia e dirigir com ateno. Se o dentista trata mal um dente, por falta de conhecimento que devia ter, agiu com culpa. O mesmo se diga de um advogado que perde uma causa por falta de preparo profissional). Classificao da Culpabilidade (em sentido amplo ou lato sensu) A principal classificao acerca da culpabilidade (reforando o que j foi dito): culpa contratual resulta da violao de um dever inerente a um contrato (ex.: o inquilino que no paga o aluguel; o empregado que deixa de cuidar dos animais; o depositrio que no conserva o bem, professor que no vem dar aula, etc.). culpa extracontratual ou aquiliana resulta da violao de um dever fundado em princpios gerais do direito, como o respeito s pessoas e aos bens alheios; deriva de infrao ao dever de conduta (dever legal) imposto pela lei (ex.: motorista em excesso de velocidade provoca atropelamento). Praticado um ilcito civil derivado de um contrato (culpa contratual) ou de um dever legal (aquiliana), surge a obrigao de indenizar. Porm, no primeiro caso a responsabilidade determinada como conseqncia da inexecuo de um contrato, sendo que o lesado s necessita demonstrar o descumprimento do contrato (nesse caso a culpa presumida). J na segunda hiptese a responsabilidade se funda na inobservncia de um dever genrico (art. 186 do CC) e o
lesado deve comprovar o elemento subjetivo. Desta forma a diferena primordial reside no nus da prova: na responsabilidade contratual no se exige qualquer prova enquanto na extracontratual necessrio que se prove a culpa do ru. Outras Classificaes da Culpabilidade: culpa in eligendo resultante de m escolha do representante ou preposto. culpa in vigilando que resulta da ausncia de fiscalizao (ex.: dono de veculo que no o conserva, dono de hotel que no vigia suas dependncias etc.). culpa in committendo resulta da prtica de um ato positivo pelo agente. culpa in omittendo decorre da absteno de um ato do agente (ex.: empregado que no tranca a porta do estabelecimento ao final do expediente; mdico que no faz a operao completa, etc.). culpa in custodiendo decorre da falta de cuidado em se guardar, custodiar algo (ex.: dono de animais que estragaram a plantao do vizinho pois ele deixou a porteira aberta). A culpa ainda pode ser classificada em grave (quando resulta de dolo ou negligncia crassa), leve (quando a conduta se desenvolve sem a ateno normalmente devida; a leso seria evitvel com ateno ordinria) e levssima (quando o fato s teria sido evitado mediante cautelas extraordinrias ou especial habilidade). No Direito Civil, em regra responde-se inclusive pela culpa levssima, porque se tem em vista a extenso do dano e no o grau da culpa. Nos danos morais o grau da culpa pode influir no quantum indenizatrio arbitrado, por no se tratar propriamente de um ressarcimento, mas de uma compensao satisfativa. Conseqncias Havendo dano decorrente do ato ocorrido com culpa do agente, haver obrigao de indenizar o lesado.
B) TEORIA DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA Por esta teoria, no se verifica a existncia de culpa do agente. Fundada na Teoria do Risco, a responsabilidade objetiva independe da culpa. Verifica-se s a existncia De uma conduta, do dano e a relao de causalidade entre eles, decorrendo da a obrigao de
indenizar (ex.: responsabilidade do hoteleiro pelo furto de valores praticados por empregados contra hspedes). Pelo simples fato de o empregado se ferir em servio h a responsabilidade de indenizao a ser paga pelo seguro, que no examina se houve culpa ou no do dono do servio. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos (concessionrias e permissionrias) tm responsabilidade civil: respondem pelos danos causados pela atividade administrativa, independentemente de culpa de seus funcionrios, inclusive no que se refere culpa annima ou do servio. (art. 37, 6 da CF). Trata-se de responsabilidade de ressarcimento de danos, do tipo objetiva, isto , no necessrio provar se houve culpa do funcionrio. Basta a leso ao particular, sem culpa deste. H que se provar a conduta (positiva ou negativa), a leso e o nexo causal. Atualmente, vigora sobre o assunto a teoria do risco administrativo, que equivale a uma responsabilidade objetiva mitigada, uma vez que pode ser afastada ou diminuda pela culpa exclusiva ou concorrente da vtima, o que no ocorre na responsabilidade objetiva plena ou integral (risco integral). Elementos existncia de uma conduta positiva (ao) ou negativa (omisso); dano (patrimonial ou moral); relao de causalidade nexo causal entre a conduta e o dano. TEORIA ADOTADA PELO CDIGO CIVIL Nosso Cdigo Civil adotou como regra a Teoria Responsabilidade Subjetiva, prevista no artigo 186, que diz: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Cuidado porque h excees a esta regra, conforme veremos logo adiante. Isto , h casos em que o prprio Cdigo Civil (que adotou a teoria da responsabilidade subjetiva) admite a aplicao da responsabilidade objetiva. Elementos Indispensveis
de
1 - Conduta (fato lesivo) causada por uma ao (conduta positiva) ou omisso (conduta negativa), voluntria (dolo) ou por negligncia ou imprudncia (modalidades de culpa). A regra a ao. J para a configurao da omisso necessrio que exista o dever jurdico de praticar determinado fato, a prova de que a conduta no foi praticada (omisso) e a demonstrao de que, caso a conduta fosse praticada, o dano poderia ter sido evitado. Na responsabilidade subjetiva a conduta compreende: a) Dolo violao intencional, voluntria (observem que o Cdigo Civil utiliza essa ltima palavra), do dever jurdico; o agente quer o resultado (dolo direto) ou assume o risco de produzi-lo (dolo eventual). b) Culpa no h deliberao, inteno de violar o dever jurdico, mas este acaba sendo violado por: Imprudncia a prtica de um fato perigoso (ex.: dirigir veculo em rua movimentada em excesso de velocidade). Negligncia a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado (ex.: deixar arma de fogo ao fcil alcance de uma criana). Impercia falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso (tambm caracteriza a culpa, embora no esteja expressa no art. 186 CC). o mdico, dentista, engenheiro, etc. que, em face de um desconhecimento ou falta de prtica, no desempenho de suas funes, venham a causar dano a interesses jurdicos de terceiros. Para o Direito Civil no importa se o autor agiu com dolo ou culpa; as conseqncias sero as mesmas: reparao do dano, indenizao dos prejuzos. 2 - Ocorrncia de um Dano (eventus damni) para que haja pagamento de indenizao, alm da prova de culpa ou dolo na conduta, necessrio comprovar o dano patrimonial ou extrapatrimonial (moral). Dano Moral - em sentido prprio refere-se ao abalo dos sentimentos de uma pessoa, provocando-lhe dor, tristeza, desgosto, depresso, etc.; em sentido imprprio ou amplo, abrange a leso de todos e quaisquer bens ou interesses pessoais (exceto econmicos), como a liberdade, o nome, a famlia, a honra, a integridade fsica, etc. No dano moral no se pede um preo para a sua dor, mas um meio para atenuar, em parte, as conseqncias do dano emocional de uma pessoa.
Vejam o que diz o Art. 5, X da Constituio Federal de 1988: So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente da sua violao (vide tambm o inciso V). O Cdigo Civil no traz critrios para a quantificao da indenizao por dano moral. Deve o Magistrado fix-la analisando a extenso do dano, as condies econmicas dos envolvidos e o grau de culpa do agente. No se avalia mediante simples clculo, mas visando compensar a sensao de dor da vtima. A compensao em dinheiro deve representar uma satisfao capaz de anestesiar o sofrimento impingido. Tem finalidade compensatria e punitiva. Dano Patrimonial compreende: a) dano emergente efetiva diminuio do patrimnio da vtima; qual o prejuzo efetivamente suportado, o ela perdeu; b) lucro cessante o que ela deixou de ganhar. Obs. Se o dano patrimonial e o moral decorrem do mesmo fato sero cumulveis as indenizaes. 3 - Nexo de Causalidade a responsabilidade civil no pode existir sem a relao de causalidade entre o dano e a conduta ilcita do agente. Se houve dano, mas sua causa no est relacionada com o comportamento do agente, inexiste a relao de causalidade, no havendo a obrigao de indenizar. No h esse nexo se o evento se deu por culpa exclusiva da vtima (ex.: passageiro desce de veculo em movimento) ou por caso fortuito ou fora maior. Responsabilidade Objetiva no Cdigo Civil Conforme dissemos acima, embora o Cdigo Civil tenha adotado como regra a teoria subjetiva, h diversos dispositivos em que a responsabilidade objetiva. Assim, haver obrigao de reparar o dano (independentemente de culpa) nos casos especificados em lei ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Ex.: os empresrios individuais e as empresas respondem independentemente de culpa pelos danos causados pelos produtos postos em circulao (art. 931 CC), do dono de animais (art. 936 CC), dono de prdios em runa (art. 937 CC), do habitante da casa da qual carem coisas (art.
938 CC), acidentes do trabalho, etc. Analisaremos esses itens logo mais adiante. Alm disso, h tambm responsabilidade dos fornecedores de produtos e servios nas relaes de consumo (art. 14 da Lei de Defesa do Consumidor - CDC). A Lei de Direito Ambiental tambm fornece exemplos de responsabilidade objetiva como um meio de se coibir danos ao meio ambiente. Como se sabe esta lei prev at mesmo situaes em que a Pessoa Jurdica pode cometer crime ao meio ambiente e responder por esta conduta na esfera penal. OBRIGAO DE INDENIZAR J sabemos o que um ato ilcito na esfera do Direito Civil. Vamos ver agora o que obriga uma pessoa a reparar os prejuzos que sua conduta causou. Ora, autor de um ato ilcito ter sim a responsabilidade pelo prejuzo que causou, devendo indeniz-lo. Assim determina o art. 927 do CC: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. A obrigao de indenizar decorre da inobservncia do dever geral de no causar danos a outrem. Os bens dos responsveis pela ofensa ou violao do direito de outrem, ficaro sujeitos reparao do dano patrimonial ou moral causado. Se a ofensa tiver mais de um autor todos respondero solidariamente pela reparao (art. 942). O titular da ao pode prop-la contra um ou todos os responsveis pelo ato ao mesmo tempo. Aquele que pagar a indenizao ter direito de regresso contra os demais, para reaver o que desembolsou. Isto o que chamamos de solidariedade. Voltaremos ao tema na aula sobre o Direito das Obrigaes Abuso de Direito O Cdigo Civil atual adotou, em seu artigo 187, a Teoria do Abuso de Direito como Ato Ilcito. uma grande inovao e uma boa dica para se pedir em concurso, dada a novidade. Ampliou-se a noo de ato ilcito, para considerar como objeto da responsabilidade civil tambm aquele ato praticado com abuso de direito, ou seja, o ato originariamente lcito, mas exercido fora dos limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f objetiva ou pelos bons costumes.
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RESPONSABILIDADE POR ATOS DE TERCEIROS O art. 932 do CC discrimina diversas hipteses responsabilidade civil por atos praticados por terceiros: de
Os pais so responsveis pelos atos praticados pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia (ex.: pai permite que filho dirija sem habilitao; havendo um acidente, o pai responde; filho que comete delitos como leso corporal, furto, etc.). Pelo art. 928 CC o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de o fazer ou no dispuserem de meios suficientes. A redao do artigo meio inversa. Na verdade o que o legislador quis dizer que o responsvel pelo menor responde pelos atos (civis). Se eles (os pais) no dispuserem de meios suficientes (no tm dinheiro) a quem ir responder o prprio menor. Resumindo o pai responde. Se no puder, responde o menor (que ter ento uma responsabilidade subsidiria). A indenizao ser eqitativa e no ser devida se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependam. O tutor e o curador so responsveis pelos pupilos e curatelados que estiverem nas condies anteriores. O empregador ou comitente, so responsveis pelos atos de seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho ou em razo dele. Os donos de hotis, hospedaria, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, so responsveis pelos atos danosos praticados pelos seus hspedes, moradores e educandos. A pessoa jurdica que exercer explorao industrial ter responsabilidade presumida pelos atos lesivos de seus empregados. Com isso ter de vigi-los, instru-los e selecion-los, reparando os prejuzos que causarem no exerccio de suas funes (responsabilidade objetiva). Observao As pessoas acima arroladas, ainda que no haja culpa de sua parte (responsabilidade objetiva) respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos (art. 933). Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for seu ascendente, absolutamente ou relativamente incapaz (art. 934). EXCLUSO DE ILICITUDE
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Podem ocorrer casos em que a pessoa pratica uma ao e a sua conduta causa uma leso a terceiros e mesmo assim aquela pessoa no ter cometido ato ilcito (e, por isso, no ser responsabilizado). O que pode ter ocorrido no caso? Pode ter ocorrido o que chamamos de causas de excluso da ilicitude. So elas (art. 188 do CC): legtima defesa uso moderado de meios necessrios para repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem (legtima defesa de terceiros). Ex.: Se uma pessoa, A, agredir outra, B, visando sua morte injustamente, esta ltima tem o direito de se defender, utilizando, para tanto, os meios necessrios. Nesta hiptese, quem deu causa reao (A) no pode exigir indenizao de B. Se na defesa contra a agresso, B atingir uma terceira pessoa, C, esta ter direito de solicitar indenizao de quem a agrediu, B, ficando esta com direito de regresso contra quem deu causa a todo evento (A). O Cdigo Civil tambm reconhece a legtima defesa da posse (art. 1.210, 1). exerccio regular de um direito reconhecido se algum no uso normal de um direito lesar outrem no ter qualquer responsabilidade pelo dano, por no ser um procedimento ilcito. Ex.: credor que penhora bens do devedor; credor que protesta um ttulo de crdito vencido e no pago; concorrente que se estabelece na mesma rua, etc. S haver ato ilcito se houver abuso de direito (ex.: vizinho que produz em sua residncia rudo que exceda normalidade). estado de necessidade deteriorao ou destruio de coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente (ex.: na iminncia de ser colhido por um caminho, ou de atropelar um pedestre, arremesso meu carro contra o porto de uma casa alheia destruindo-o; mato o co do vizinho atacado por hidrofobia e que ameaa vrias pessoas). O ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo. Aplica-se a mesma regra da legtima defesa: se o prejudicado o ofensor nada lhe ser devido. Quando o prejudicado no o ofensor, pode pedir indenizao ao autor do ato (ainda que o ato tenha sido lcito) e este tem direito de regresso contra o ofensor.
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ausncia de nexo de causalidade - no h responsabilidade se no houver uma relao de causa e efeito entre o dano e a ao ou omisso do agente. culpa exclusiva da vtima - tambm no haver responsabilidade se o evento ocorreu por culpa exclusiva da vtima. Ateno, se a culpa da vtima foi concorrente (ou seja, tanto o agente como a vtima tiveram culpa) a indenizao ser cabvel, mas ser reduzida proporcionalmente. Portanto, havendo culpa concorrente, haver responsabilidade e indenizao, porm de forma reduzida caso fortuito - o acontecimento imprevisvel; fora maior - o que impossvel de ser evitado e cujo evento no depende do agente (ex.: uma tempestade, um terremoto). EFEITOS CIVIS DA DECISO PROFERIDA NO JUZO CRIMINAL Regra Geral Prev nosso Cdigo que a responsabilidade civil independente da criminal (art. 935 do CC). Como vimos uma pessoa que comete um ilcito pode sofrer dois processos (um civil para reparao do dano e outro penal). s vezes at trs processos (tambm o administrativo). E a regra que as decises tomadas em um processo no vinculam os outros. Porm, como veremos, esta no uma regra absoluta. Como quase tudo, esta regra possui excees. Vigora em nosso direito o princpio da independncia da responsabilidade civil em relao penal. Embora a regra seja a independncia das esferas, no se pode mais questionar no juzo cvel algumas questes, quando elas j se encontrarem decididas no juzo criminal (art. 63 do Cdigo de Processo Penal). Basicamente so duas as hipteses que, decididas no juzo criminal, no se discute mais no cvel: a existncia do fato, isto , a ocorrncia do crime e suas conseqncias (engloba-se aqui eventual excludente de criminalidade, como veremos); ou de quem seja o seu autor, ou seja, a autoria do delito. Conseqncias
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A sentena condenatria criminal, que reconhece a autoria e o fato delituoso, no pode mais ser discutida no cvel. Nem a que reconhece excludente de ilicitude como a legtima defesa, estado de necessidade, etc. A sentena absolutria criminal negatria do fato e/ou da autoria no pode mais ser discutida no juzo cvel. Se a sentena absolutria do juzo criminal no concluiu categoricamente sobre o fato ou a autoria (ou seja, uma absolvio por falta de provas), pode a matria ser discutida novamente no cvel. Isso porque as provas que so frgeis para uma condenao criminal (e, por causa disso, o juiz absolveu o ru por falta de provas) podem ser suficientes para uma condenao na esfera do direito civil. Aqui a regra da independncia aplicada em sua integridade. Pessoa que foi reconhecida como penalmente inimputvel (ex.: doente mental) pode ser obrigada reparao de danos na esfera civil. Cai na regra que vimos acima de que o responsvel pelo inimputvel, responde civilmente por seus atos. Questes sobre o estado das pessoas (solteira, casada, viva, etc) e sobre a propriedade, se discutidas no cvel em primeiro lugar, estas devem prevalecer. A deciso do cvel ser transportada para o juzo criminal. Ex. Um sujeito est respondendo por crime de bigamia (casou duas vezes) na esfera penal. Esse sujeito alega que seu primeiro casamento era nulo. Ora, a nulidade de um casamento no pode ser declarada por um juiz criminal. Ele suspende o processo criminal e a questo (da anulao ou no do primeiro casamento) discutida no juzo cvel. Decidida a questo, o processo criminal volta a tramitar. Costumo dar o grfico abaixo para fixar bem a possibilidade ou no de vinculao penal e civil. Lembre-se que o artigo 935 comea assim a sua redao: A responsabilidade civil independente da criminal ... Logo, a regra a independncia. Mas como vimos h muitas excees. Vinculao da esferas Civil e Penal Juzo Criminal Juzo Cvel 1. Sentena condenatria - Juiz 1. Vincula; o Juiz deve, tambm, condena a autoria e o fato condenar. Discute-se apenas o criminoso esto comprovados. quantum da indenizao. 2. Sentena absolutria - Juiz absolve. Sentena negatria de 2. Vincula; a ao civil nem deve
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autoria e/ou materialidade, ou que reconhece legtima defesa, estado de necessidade, etc.
ser proposta; se for o Juiz deve absolver, pois a questo j foi decidida no criminal.
3. Juiz absolve por falta de provas 3. No vincula; o Juiz pode de autoria e/ou materialidade absolver ou condenar, (non liquet). Verdade Real. dependendo da prova colhida nos autos do processo civil. Verdade Formal. TRANSMISSIBILIDADE Em caso de responsabilidade civil, vindo a falecer o responsvel pela indenizao e como seus bens passam a seus herdeiros, estes, dentro das foras da herana, devero reparar o dano ao ofendido (art. 943 CC). Se o lesado (a vtima) vier a falecer a ao de indenizao poder ser intentada por seus herdeiros. PRAZO O atual Cdigo estabelece prazo prescricional de 03 (trs) anos para a propositura da ao de reparao de danos (artigo 206, 3, inciso V do CC). Esse um dos principais prazos prescricionais. um dos que mais caem em concursos. Portanto, guardem bem. DANOS CAUSADOS POR ANIMAL O art. 936 do CC prev que o dono do animal ou o seu detentor ser responsvel pelos danos causados por ele, a no ser que prove que: o guardava e o vigiava com o cuidado necessrio; o animal foi provocado; houve imprudncia do ofendido; o fato resultou de caso fortuito ou fora maior.
DANOS CAUSADOS POR PRDIOS EM RUNA
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O dono do edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta (art. 937 CC). A jurisprudncia estendeu esta responsabilidade a qualquer dano advindo de edifcios e no s de prdios em runas. DANOS POR COISAS LANADAS DAS CASAS Prev o Cdigo Civil que aquele que habitar (proprietrio, locatrio, comodatrio, usufruturio, etc.) uma casa ou parte dela responde pelos danos provenientes das coisas que dela carem ou forem lanadas (slidas ou lquidas) em lugar indevido (art. 938). No importa que o objeto tenha cado acidentalmente, pois a ningum lcito pr em risco a segurana alheia. Tambm chamada de responsabilidade effusis et dejectis. Como curiosidade, conto sempre aos alunos, uma passagem tpica do Brasil Colonial, que li em um livro: na ocasio no tnhamos a rede de esgoto que temos hoje. E as Ordenaes Filipinas, que vigoravam na ocasio, possua um dispositivo que obrigava as pessoas de, antes de jogar qualquer coisa rua, gritasse por trs vezes gua vai.... Atualmente isso mudou. Hoje nada pode ser jogado (e mesmo cair sem querer) das janelas. Atualmente este dispositivo mais comum em cidades que tm muitos apartamentos. Uma pessoa que deixa um vaso na janela. Um dia chove forte, venta e o vaso cai. Mesmo que diga que no teve culpa, vai responder pelo dano que causar. RESPONSABILIDADE POR COBRANA DE DVIDA NO VENCIDA O credor que demandar o devedor antes do vencimento da dvida estar agindo de m-f, devendo por isso esperar o tempo que faltava para o vencimento, descontar os juros correspondentes e pagar as custas em dobro (art. 939 CC). RESPONSABILIDADE POR COBRANA DE DVIDA J PAGA Aquele que cobrar dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que lhe for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado, e, no segundo caso, o equivalente ao que exigiu (art. 940 CC).
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RESPONSABILIDADE DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS Prev o artigo 951 do Cdigo Civil que o profissional da rea de sade somente ter responsabilidade se provada a sua culpa por imprudncia, negligncia ou impercia (responsabilidade subjetiva). Isso porque, regra geral, tais pessoas assumem obrigao de meio (ou de diligncia). a regra contida tambm no Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 14, 4 - Lei n 8.078/90), que prev a responsabilidade subjetiva do profissional liberal como exceo responsabilidade sem culpa das empresas prestadoras de servios e fornecedoras de produtos. INDENIZAO (arts. 944 a 954 CC) A indenizao ser medida pela extenso do prejuzo causado. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o Juiz promover a reduo eqitativa do montante indenizatrio. Se a vtima concorreu, culposamente, para a ocorrncia do evento danoso, a indenizao ser fixada levando-se em conta a gravidade de sua culpa em relao do lesante. Se a quantia indenizatria a que tem direito o lesado no puder ser expressa por um algarismo ou cifra, necessita de prvia apurao do valor das perdas e danos. Para essa apurao ser realizado um processo chamado de liquidao da sentena, que fixar o valor em moeda corrente a ser pago ao credor. H casos em que a lei determina como ser feito o clculo. Vejam bem: a lei apenas determina o qu ser levado em conta para o clculo. O nosso Cdigo no fez uma tabela de indenizao: Homicdio se paga X, Leso corporal se paga Y. No! No uma tabela de indenizao, porque cada caso um caso. Imagine um pai de famlia que foi morto e essa pessoa deixou esposa grvida e um outro filho recm nascido. uma situao. Agora imagine um caso em que a pessoa que foi morta possui um filho, maior de idade, que vive com a me em outro Estado. Neste caso o filho at teria direito a indenizao, mas de forma bem diferente (e logicamente com valores menores) do que no primeiro caso. Assim o que se leva em conta: Homicdio - a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: a) no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia; b) na prestao de alimentos s pessoas
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a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima. Leso ou outra ofensa sade - o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez. Usurpao ou esbulho do alheio - alm da restituio da coisa, a indenizao consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o devido a ttulo de lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao prejudicado. Para se restituir o equivalente, quando no exista a prpria coisa, estimar-se- ela pelo seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se avantaje quele. Injria, difamao ou calnia - a indenizao consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao Juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso. Ofensa liberdade pessoal - a indenizao consistir no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este no puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no pargrafo nico do artigo antecedente. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal: a) o crcere privado; b) a priso por queixa ou denncia falsa e de mf; c) a priso ilegal. A RESPONSABILIDADE CIVIL E SEU IMPACTO NO DIREITO DO TRABALHO Caros alunos e amigos. O tema acima um item especfico do ltimo edital do Fiscal do Trabalho. Assim, quem for prestar concurso para o ICMS/SP 2.006 no precisa estudar esse ponto, pois no est no edital que j foi publicado. Este um tema muito restrito. O nico concurso em que observei ser exigido foi o Fiscal do Trabalho. E nem sei se ainda constar dos prximos, pois muita coisa j mudou sobre o assunto, tornando-o menos controvertido. Como consta do edital
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anterior e tem uma probabilidade de ser repetido, vamos falar sobre o tema. O Direito do Trabalho, social por excelncia, nasceu com a vocao de diminuir eventual injustia perpetrada pela fora do capital contra o empregado. Ele ampara at mesmo uma pequena leso, um pequeno prejuzo financeiro suportado pelo empregado. Assim, no poderia deixar de fora de sua proteo as leses que um empregado pode eventualmente sofrer em sua integridade fsica, honra, boa fama, etc., em virtude de eventual ato ilcito praticado pelo empregador, no contexto de uma relao jurdica. Desta forma, havendo uma Justia especializada para apreciar as aes trabalhistas, deve ela tambm apreciar as leses aos direitos personalssimos do empregado, com vista a manter a harmonia e o respeito entre as partes contratantes. Por isso entendo que o inverso tambm verdadeiro, ou seja, essa Justia deveria apreciar tambm eventuais desrespeitos do empregado para com o empregador, numa relao de emprego. A proteo aos direitos personalssimos no s integram como constituem a base o e fundamento do Direito do Trabalho. clusula tcita de todo contrato de trabalho. Por isso imperativo reconhecer, como integrante do Direito do Trabalho, o dano moral oriundo da relao trabalhista e, por via de conseqncia, a competncia da Justia do Trabalho para conhecer e julgar essas lides. O artigo 114 da CF atribui competncia Justia do Trabalho. Anteriormente o texto constitucional era expresso no sentido de que lhe competia (entre outros itens) processar e julgar os dissdios individuais entre trabalhadores e empregadores, silenciando a respeito do dano moral. Por tal motivo a doutrina e a jurisprudncia se dividiam a respeito. A corrente majoritria j entendia que tal matria era de atribuio da Justia do Trabalho. Talvez por isso o examinador tenha colocado esse item no edital anterior. Vejam uma deciso antiga: Dano Moral. Indenizao. Competncia da Justia do Trabalho. A indenizao de dano moral, desde que ocorrente na relao de emprego, embora de natureza civil, da competncia da Justia do Trabalho (TRT 9a Regio Relator Juiz Pedro Ribeiro Tavares DJ Paran 14/08/92). No entanto, hoje no h mais qualquer dvida a respeito. A Emenda Constitucional 45, a chamada Reforma do Judicirio trouxe uma srie de modificaes no texto constitucional referente a todo Poder Judicirio, em especial Justia do Trabalho.
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Atualmente, o texto se refere expressamente que parte integrante de sua competncia as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de emprego (artigo 114, inciso VI da CF). Portando j no h dvida alguma sobre a abrangncia da Justia do Trabalho para o exame (instruo, conciliao e julgamento) dos pedidos de reparao de dano morais, sempre que as alegaes feitas disserem respeito s relaes de trabalho (empregado e empregador) e decorram direta ou indiretamente da existncia de um vnculo de emprego ou contrato de trabalho, seja na fase prcontratual (ex: exames admissionais) contratual (na vigncia do contrato) ou ps-contratual (divulgao indevida ou infundada do motivo da dispensa). Vamos agora apresentar o nosso j famoso quadro sintico, que um resumo do que foi falado na aula de hoje. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar os conceitos dados em aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. QUADRO SINTICO ATO ILCITO - RESPONSABILIDADE CIVIL I - Conceito Ato ilcito o praticado em desacordo com a norma jurdica, causando danos a terceiros e criando o dever de repar-los. II - Teorias sobre Responsabilidade A) Objetiva - deve-se provar: 1. Conduta positiva (ao) ou negativa (omisso). 2. Dano patrimonial (dano emergente o que efetivamente perdeu ou lucro cessante aquilo que deixou de ganhar) e/ou moral. 3. Nexo Causal (ou relao de causalidade) entre a conduta e o dano. B) Subjetiva prova-se 1. Conduta 2. Dano
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3. Nexo Casual 4. Elemento Subjetivo ou Culpa em sentido amplo - Dolo (ao voluntria) ou Culpa (imprudncia, negligncia ou impercia) III - Teoria adotada pelo Cdigo Civil Regra Subjetiva art. 186 C.C: aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito (vejam as excees em que h responsabilidade objetiva). Culpa contratual resulta da violao de um dever inerente a um contrato (ex.: o inquilino que no paga o aluguel). Culpa extracontratual ou aquiliana resulta da violao de um dever fundado em princpios gerais do direito, como o respeito s pessoas e aos bens alheios; deriva de infrao ao dever de conduta (dever legal) imposto pela lei (ex.: motorista em excesso de velocidade provoca atropelamento). IV - Obrigao de Indenizar art. 927 CC: aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. V - Responsabilidade por Atos de Terceiros art. 932 CC pais, tutores, empregador, donos de hotis. VI - Excluso da Ilicitude art. 188 CC legtima defesa, exerccio regular de um direito, estado de necessidade, remoo de perigo iminente, ausncia de nexo de causalidade, culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior. VII - Efeitos civis da deciso proferida no Juzo Criminal - A responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo, entretanto, questionar mais sobre a existncia do fato ou sobre quem seja o seu autor quando essas questes j se acharem decididas no juzo criminal (art. 935 CC). Assim, havendo responsabilidade criminal, poder haver repercusso na esfera civil. sentena condenatria vincula condena no cvel sentena absolutria (negatria do fato e/ou autoria) vincula absolve no cvel sentena absolutria (falta de provas) no vincula o juiz cvel pode condenar ou absolver. VIII - Transmissibilidade do dever de indenizar - vindo a falecer o responsvel pela indenizao e como seus bens passam a seus herdeiros, estes, dentro das foras da herana, devero reparar o dano ao ofendido (art. 943 CC).
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IX Danos causados por animais indenizao 936 do CC X Danos causados por prdios em runas indenizao art. 937 CC XI Danos por coisas lanadas das casas indenizao art. 938 XII Responsabilidade por cobrana de dvida no vencida ou j paga indenizao art. 940 CC XIII Regras sobre clculo de Indenizao arts. 944/954 CC XIV Responsabilidade Civil e Direito do Trabalho indenizao tambm dos danos morais, quando disser respeito de relaes de trabalho artigo 114, inciso VI da C.F.
TESTES
Lembrando que estes testes j caram em concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado hoje, completando a aula. 1) Ao atravessar determinado cruzamento, fora da faixa de pedestres, Antnio atropelado e morto por Accio, que dirigia o veculo do amigo Jos, veculo esse que apresentava visveis sinais de deteriorao na lataria e na pintura, alm de estar em atraso com o pagamento do IPVA. No caso: a) existe responsabilidade subjetiva do motorista (perante o dono do veculo, por via de regresso) e responsabilidade objetiva do proprietrio do veculo (perante a vtima), por apresentar esse veculo visveis sinais de deteriorao na lataria e na pintura e, tambm, por estar em atraso com o pagamento do IPVA; responsabilidades essas atenuadas ante a ocorrncia de culpa concorrente da vtima. b) existe responsabilidade subjetiva do motorista, por trafegar com veculo que apresenta visveis sinais de deteriorao na lataria e na pintura, e que tambm se encontra em atraso com o pagamento do IPVA. c) no existe responsabilidade do motorista, nem de seu amigo (proprietrio do veculo), por ter sido o dano causado por culpa exclusiva do pedestre, o que constitui excludente total de responsabilidade civil. d) existe responsabilidade objetiva do proprietrio do veculo, por emprestar, ao seu amigo, veculo que apresenta visveis sinais de deteriorao na lataria e na pintura, e que tambm se encontra em
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atraso com o pagamento do IPVA; responsabilidade essa atenuada ante a ocorrncia de culpa concorrente da vtima. 2) H obrigao de reparar: a) quando o dano advm de atividade de natureza perigosa, normalmente desenvolvida pelo autor o dano, independentemente de culpa. b) quando o dano advm de atividade perigosa, normalmente desenvolvida pelo autor do dano, depois de apurada a sua culpa e, conseqentemente, sua responsabilidade. c) somente quando a vtima no concorre para o evento danoso. d) quando o dano provocado por ataque de animal, ainda que fique provada a culpa exclusiva da vtima. 3) Pode-se dizer que a responsabilidade civil do absolutamente incapaz espcie de responsabilidade: a) solidria. b) privativa. c) cumulativa. d) subsidiria. 4) A, proprietrio de um veculo, empresta-o a B, em um domingo, para este transportar um objeto seu (de A) para Guaruj. Durante o trajeto, B, por realizar uma ultrapassagem em local proibido, abalroou e danificou o veculo de C. a) A e B devem indenizar os prejuzos de C, porque houve culpa in eligendo e in vigilando de A, e negligncia de B. Trata-se de responsabilidade subjetiva de A e de B. b) A e B devem indenizar os danos de C, porque A responsvel objetivamente, por ser comitente, e B responsvel subjetivamente, por ter agido com culpa, sendo ambos solidrios ao pagamento da indenizao. c) A e B devem indenizar, solidariamente, os prejuzos sofridos por C, porque so subjetivamente responsveis. d) Somente B deve indenizar os prejuzos de C, porque foi o nico culpado. Trata-se de responsabilidade subjetiva, exclusivamente dele.
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5) Assinale a alternativa incorreta: a) Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado, mas a obrigao de reparar intransmissvel, por ser de natureza personalssima; b) O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes; c) objetiva a responsabilidade pelo fato do produto prevista no Cdigo Civil brasileiro; d) A responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe de culpa e fundamenta-se no critrio objetivo-finalstico. 6) Sobre a responsabilidade civil correta a seguinte afirmativa: a) dependente da criminal, de modo que absolvido o agente no procedimento criminal j no poder mais ser condenado na esfera civil. b) sendo negada a existncia do fato e sua autoria no procedimento criminal, nada impede que tais matrias sejam novamente questionadas na justia civil. c) independente da criminal, mas decidido sobre a existncia do fato ou a autoria do crime no procedimento criminal j no ser mais possvel rediscutir tais matrias no procedimento civil. d) prescrita a condenao na esfera criminal, o autor no poder ser condenado no mbito civil. 7) Um cirurgio plstico foi locatrio, por uma semana, de centro cirrgico em hospital de renome. Neste perodo realizou diversas cirurgias, todas com sucesso. Mas em uma delas, apesar de ministrar todos os recursos mdicos na interveno cirrgica, a paciente veio a falecer. Assinale a resposta correta, indicando a quem cabe a responsabilidade pelo evento. a) b) da c) ao mdico, se provada sua culpa no evento. ao mdico e ao hospital, cumulativamente, pelo vnculo decorrente locao celebrada. ao mdico, pela teoria da responsabilidade objetiva.
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d) ao mdico, pela teoria do risco profissional. 8) (OAB/SP 114/30) "A empresa responde, perante o cliente, pela reparao de dano ou furto de veculo ocorridos em seu estacionamento". Essa afirmao: a) correta, pois o estacionamento um atrativo para o cliente da empresa e o valor do seu uso considera-se embutido no preo da mercadoria ou do servio vendido pela empresa. b) correta, mas apenas se a empresa deixar de avisar aos clientes, por meio de placa legvel, colocada na entrada do estacionamento, que no se responsabiliza pelos bens deixados sob sua guarda. c) incorreta, uma vez que s tem aplicao quando o estacionamento administrado por empresa do ramo e a guarda do veculo cobrada do cliente. d) incorreta, uma vez que se trata de responsabilidade por ato ou fato de terceiro e, portanto, objetiva.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa correta letra c. No caso a responsabilidade seria subjetiva da pessoa que atropelou. Mas, para que fique configurada esse tipo de responsabilidade subjetiva, imprescindvel a existncia dos seguintes requisitos: conduta, dano, nexo de causalidade e elemento subjetivo (culpa em sentido amplo). No caso no houve culpa do motorista. Na verdade, a culpa foi exclusiva da vtima (a deteriorao da pintura e o atraso do pagamento do IPVA, no influram no resultado). Portanto, afasta-se o dever de indenizar, nos termos do art. 186, CC/02. As letras a, b, d esto erradas. No h nexo de causalidade entre a lataria velha e o atraso na documentao e o atropelamento (a menos que a vtima tivesse morrido de ttano...). No havendo responsabilidade da pessoa que atropelou, muito menos do dono do carro. 2 Alternativa correta letra a. Como vimos, a regra que a responsabilidade subjetiva, sendo necessrio provar a culpa em sentido amplo do agente. Excepcionalmente nosso Cdigo estabelece que a responsabilidade ser objetiva. No caso em concreto, o art. 927, pargrafo nico, do CC prev a responsabilidade objetiva quando a atividade do
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autor do dano importar, por sua natureza, potencial risco para direitos de outrem. A letra b est errada, pois no caso a responsabilidade objetiva no depende de apurao culpa. A letra c tambm est errada, pois no somente quando a vtima concorre para o evento que h obrigao de reparar o dano. H casos at que mesmo a vtima concorrendo para a conduta, h a responsabilidade (autor do dano e vtima esto errados o autor do dano responde pelo fato, ou seja, indeniza, porm sua responsabilidade - e conseqente indenizao - ser reduzida proporcionalmente). A d tambm est errada. Notem: se houve culpa exclusiva da vtima (por exemplo, ficou provado que o animal estava preso mas conseguiu se libertar da coleira porque a prpria vtima provocou o animal, que, enfurecido, arrebentou a corrente), exclui a conduta do dono do animal. 3 Alternativa correta letra d. Nos termos do art. 928, do CC/02, a responsabilidade civil do absolutamente incapaz subsidiria, pois s responder pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Deve ser lembrado, que no haver indenizao se esta privar o incapaz ou as pessoas que dele dependam das necessidades bsicas. 4 Alternativa correta letra b. A questo trata da hiptese de responsabilidade civil por ato de outrem, ou seja, do comitente. Cuidado com essa palavra. No raro cair, pois confunde. Quem o comitente? aquele que d ordem. J o preposto quem cumpre a ordem. No caso da questo A o comitente e B o preposto. Este estava levando objetos de A, cumprindo uma ordem do mesmo. Nesta hiptese (e nas demais do art. 932, CC/02), a lei estabelece a responsabilidade solidria entre os envolvidos (art. 942, pargrafo nico). B responde porque teve culpa responsabilidade subjetiva. A responde por que era o comitente responsabilidade objetiva. E h entre eles (A e B) responsabilidade solidria. Isto , C pode acionar judicialmente somente A, ou somente B ou os dois ao mesmo tempo (na prtica prefere-se acionar os dois). 5 Alternativa incorreta letra a. Tanto o direito de exigir a reparao pelos danos, como tambm o dever de prest-la, so transmitidos com a herana, nos termos do art. 943, do CC/02. Devemos acrescenta que os herdeiros s podem ser chamados a responder at os limites da fora da herana, nunca por dvidas superiores (veremos isso mais adiante - art. 1.792, CC/02). Como j
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vimos a letra b est correta (art. 928), pois sua responsabilidade subsidiria. A letra c tambm est correta, no s pelo Cdigo Civil (art. 931 observe a expresso independentemente de culpa), mas tambm pelo Cdigo de Defesa do Consumidor que estabelece a responsabilidade objetiva. A letra d de teoria. O abuso de direito uma novidade no Cdigo Civil e est previsto no artigo 187, sendo a responsabilidade objetiva. 6 Alternativa correta letra c. Como vimos em aula, em nossa legislao vigora o princpio da independncia da responsabilidade civil em relao penal (art. 935, do CC/02). Na verdade uma independncia moderada, pois no poder mais discutir a responsabilidade no juzo cvel se a existncia do fato (crime e suas conseqncias - materialidade) ou a autoria j estiverem decididas no juzo criminal. 7 Alternativa correta letra a. Vejam que o artigo 951 CC prev indenizao sempre que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho. Portanto o artigo menciona as modalidades de culpa. Por esse motivo sua responsabilidade subjetiva. Alm disso, por fora do art. 14, 4, do CDC, a responsabilidade dos profissionais liberais subjetiva, ou seja, s respondem se agirem culposamente. Isto ocorre, pois os profissionais liberais, como regra, tm uma obrigao de meio (diligncia) e no de fim (resultado), logo, se foram ministrados todos os recursos mdicos cabveis, afasta-se a responsabilidade pelo dano causado. Na questo verifica-se que o profissional ministrou todos os recursos disponveis ao paciente. Portanto no responde pelo fato. A menos que se prove culpa. Mas no caso esta no ocorreu. Portanto, h uma capciosidade na questo. 8 - Alternativa correta letra a. No h previso expressa na lei. Mas reiteradamente nossos Tribunais vm entendendo que o estabelecimento que oferece estacionamento aos seus clientes responde por quaisquer danos causados aos veculos, ainda que o servio seja gratuito. Assim tem-se entendido porque o preo do estacionamento estaria embutido no preo da mercadoria. Mesmo que o estabelecimento coloque uma placa isentando a sua responsabilidade, esta no tem valor algum (art. 51, inciso I, CDC).
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