UNIVERSIDADE SANTA CECLIA UNISANTA FACULDADE DE DIREITO Prof Bernadete Bacellar do Carmo Mercier Teoria Geral do Estado e Direito

o Constitucional I

5 Aula Soberania. Poder Soberano. Dalmo de Abreu Dallari afirma que soberania um dos temas que muito tem atrado cientistas de todas as disciplinas: Filsofos do Direito, Cientistas Polticos, Historiadores da Doutrinas Polticas, dentre outros que objetivem o estudos das teorias e fenmenos jurdicos e polticos, e por essa razo deu origem a muitas teorias, farta bibliografia e algumas distores em razo de convenincias. Diz ser a caracterstica fundamental do Estado (a coloca como elemento). No Estado da Antiguidade (at o fim o Imprio Romano do Odicente) no se encontra qualquer noo que se assemelhe a soberania. Isso ocorria porque o Estado tinha como funo muito especfica de estabelecer ordem e tributar, e no havia oposio ao Poder do Estado por outros Poderes. Cita-se (Aristteles) que as Cidades-Estado eram dotadas apenas de Autarquia auto-suficincia do Estado sem indicar supremacia de poder. Somente durante a Idade Mdia que o tema comea a ganhar importncia (aparecem inmeras ordenaes independentes inclusive confundindo as atribuies do Estado com as de outras entidades, como os feudos). Teoria da Soberania Absoluta do Rei e teorias teocrticas A partir do sc. XIII o Monarca vai ampliando sua esfera de competncia exclusiva acima de todos os bares adquirindo o poder supremo de justia e de polcia, at conquistar tambm o poder legislativo. O Rei era soberano em todo o reino e vai cada vez mais adquirindo o carter absoluto at ser supremo. No final da idade mdia os monarcas tem supremacia - ningum lhes disputa o poderorigem divina do poder nasce o absolutismo monrquico. Assim a soberania do sc. XVI aparece pela primeira vez como conceito terico. Soberania era originria, ilimitada, absoluta, perptua e irresponsvel em face de qualquer outro poder temporal ou espiritual. O Monarca era o representante de Deus e todo o poder se concentra nele. Firmou-se nas monarquias medievais e se consolidou nas monarquias absolutistas. Bodin diz ser um poder absoluto e perptuo, tendo como

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limitaes as leis divinas e naturais (de Deus). Outros autores acrescentaram como caracterstica a inalienabilidade. Teoria da Soberania Popular - teorias democrticas Dois sculos mais tarde (1762) Rousseau transfere a titularidade da soberania da pessoa do governante para o povo. Diz que o contrato social gera o corpo poltico denominado Estado enquanto passivo, denominado Soberano quando ativo e Poder quando comparado com os semelhantes (com outros Estados). Diz que a soberania inalienvel e indivisvel. Afirma que quando o poder absoluto, que o pacto social d ao Estado, dirigido pela vontade geral soberania. O poder absoluto e inviolvel no pode ultrapassar os limites das convenes gerais, ou seja, o poder do monarca limitado pela vontade geral e as exigncias aos sditos devem ser iguais a todos. Soberania popular - sustenta a limitao da autoridade e o direito de resistncia do povo - reconhecia o poder real como soberania constituda reconhecia um poder maior exercido pelo povo. Essas idias (burguesia contra a monarquia absoluta) atingem seu ponto forte na Revoluo Francesa. Teoria da Soberania Nacional - teorias democrticas Essa idia de Soberania Popular exerceu grande influncia na teoria da Soberania Nacional no comeo do sc. XIX Soberania expresso do Poder Poltico. Concebe a nao como sendo o prprio povo numa determinada ordem. Teoria da Soberania do Estado - Escolas Alem e Austraca E surge na Alemanha a teoria da personalidade jurdica do Estado e aponta-o como o titular da soberania Ningum pode desobedec-lo pois seria transgresso soberania. No sc. XX surgiram muitos conceitos de Soberania: Poder do Estado Qualidade do Poder do Estado Expresso da unidade de uma ordem (Kelsen) Qualidade essencial do Estado (Reale) Nota essencial do Poder do Estado Elemento essencial do Estado e qualidade do Estado (o caracteriza).

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Dalmo de Abreu Dallari diz ainda que em todas as teorias a noo de soberania est ligada a uma concepo de poder. Afirma que o que diferencia tais concepo uma evoluo do sentido eminentemente policio para uma noo jurdica. Concepo meramente poltica - a soberania expressa a plena eficcia do poder. Por esse conceito o poder soberano no se preocupa em ser legtimo ou jurdico apenas se importa em ser absoluto (no admite confrontaes). E a soberania baseada na supremacia do poder do mais forte gerou um verdadeiro egosmo entre os grandes Estados. Concepo meramente jurdica - a soberania o poder de decidir em ltima instncia sobre a atributividade das normas (a quem pertence o direito) expressa a eficcia do direito. o poder jurdico utilizado para fins jurdicos. O Estado decide qual a regra aplicvel em cada caso. No h Estados mais fracos ou mais fortes j que a noo de direito a mesma. Terceira conceo - Culturalista - Miguel Reale No admite que Soberania seja uma mera fora (concepo poltica) nem to pouco apenas fenmeno submetido ao direito. E conceitua: como sendo o poder de organizar-se juridicamente e de fazer valer dentro de seu territrio a universalidade de suas decises nos limites dos fins ticos de convivncia.1 (delimitadores: direito e fins ticos de convivncia). Caractersticas da Soberania: una (em um Estado no se admite a convivncia de duas soberanias), Indivisvel (no se admite vrias partes separadas da mesma soberania), inalienvel no se negocia quem a perde desaparece seja povo, nao ou Estado, e imprescritvel no tem prazo de durao Ainda, para Zancucchi (doutrinador italiano), Poder: Originrio nasce quando nasce o Estado (atributo inseparvel). Incondicionado limites impostos pelo prprio Estado. Coativo o Estado ordena e faz cumprir coercitivamente.
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Teoria do Direito e do Estado. Pg. 127.

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O poder soberano superior a todos os demais (individuais ou grupais) internamente poder jurdico mais alto - e externamente com significao de independncia sendo que nenhum outro poder lhe superior (podem ser iguais). Mas pode ser delimitado. A Teria da Autolimitao do Estado afirma que ele sujeita-se voluntariamente a normas jurdicas, no implicando em sua diminuio.

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Sahid Maluf no coloca a Soberania como sendo o quarto elemento posto que Estado sem soberania no Estado. a autoridade superior que no pode ser limitada por nenhum outro poder. Diz ser fonte do poder soberano. Em uma federao como o Brasil os Estados membros no so soberanos, so autnomos. Somente a Unio exerce soberania. Soberania Capacidade de impor, em ltima instncia, a prpria vontade, para realizar o direito justo - dito pelo Prof. Pinto Ferreira. Autoridade superior que sintetiza politicamente a energia coativa nacional segundo o direito- Prof. Clovis Bevilqua. Autonomia capacidade de governar. Direito ou Faculdade de se reger por leis prprias, mas condicionada a um poder normativo dominante. Fonte ( ou titulariedade) do Poder Soberano: Para as teorias carismticas (ou teocrticas) o poder vem de Deus e se concentra na pessoa do soberano. Para as teorias democrticas o poder provm da vontade do povo (soberania popular). Evoluo povo (massa amorfa) depois nao (povo integrante numa ordem) . Para as escolas alem e vienense a soberania provm do Estado (soberania estatal) O Estado personalidade jurdica tem vontade prpria ( que pode ser formada pelo povo) Dessas trs derivam outras tantas desdobram em vrias ramificaes em vrias escolas e doutrinas. Teoria da Soberania Absoluta do Rei Teoria da Soberania Popular Teoria da Soberania Nacional Teoria da Soberania do Estado - Escolas Alem e Austraca Teoria Negativista da Soberania Soberania no existe concretamente apenas existe a crena na Soberania - no h direito natural ou fonte de normatividade jurdica que no seja o prprio Estado - a soberania se resume em mera noo de servio pblico. O homem se dignifica em prostar-se perante a lei para se livrar de ajoelhar perante o tirano.

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Teoria Realista ou Institucionalista atributo do poder de autoorganizao e autodeterminao Soberania originria da Nao mas s juridicamente institucionalizada no rgo estatal (para seu exerccio). Limitaes Direito Natural Direito Grupal Direito Internacional (coexistncia pacfica dos Estados).

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Questes em classe: O que soberania (citar concepes)? 2- A soberania pode ser limitada? Justifique a resposta. 3- Quais as caractersticas da Soberania? 4- Quais as principais fontes ou titulares da soberania encontrados nas diversas teorias sobre esse assunto?
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