POLCIA MILITAR DE SANTA CATARINA DIRETORIA DE INSTRUO E ENSINO

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA CENTRO DE EDUCAO BIGUAU

CURSO DE GRADUAO EM SEGURANA PBLICA

AS NULIDADES NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR

JAIR PEREIRA DE SOUSA

FLORIANPOLIS (SC) 2007

JAIR PEREIRA DE SOUSA

AS NULIDADES NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado como requisito para obteno do ttulo de Bacharel em Segurana Pblica pela Universidade do Vale do Itaja, Centro de Educao Biguau.

Orientador: Cap PM Sancler Adlson Alves

Florianpolis 2007

JAIR PEREIRA DE SOUSA

AS NULIDADES NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR

Este Trabalho de Concluso de Curso foi julgado adequado e aprovado em sua forma final pela Coordenao do Curso de Segurana Pblica da Universidade do Vale do Itaja, em 01 de Outubro de 2007.

Prof. Moacir Serpa, Msc. UNIVALI CE Biguau Coordenador do Curso Banca Examinadora:

Cap PM Sancler Adlson Alves, Prof. Esp. Orientador

Cap PM Joo Mrio Martins, Prof. Esp. Membro

Cap PM Marco Aurlio Hoffmann, Prof. Esp. Membro

Dedico este trabalho aos meus pais, a minha esposa, ao meu filho, aos meus familiares e aos meus verdadeiros amigos.

AGRADECIMENTOS

Ao grande Deus, pelas inmeras vitrias alcanadas.

Aos meus pais, Maria e Jadir, pela orientao e apoio em todos os anos de minha vida.

A minha esposa Simone, pelo amor, pelo companheirismo, pela pacincia e pela dedicao.

Ao meu filho Gustavo, pelo carinho que me fortalece a cada dia.

A minha irm Ivanete e demais familiares, por sempre acreditarem no meu sucesso.

Ao meu orientador, Cap PM Sancler Adlson Alves, pela brilhante conduo da pesquisa.

A todos que, direta ou indiretamente, colaboraram para a realizao deste trabalho.

No h tirania mais cruel que a exercida sombra das leis e com as cores da justia. Montesquieu

RESUMO

O presente trabalho tem por objetivo demonstrar quais so e como so caracterizadas as nulidades no processo administrativo disciplinar militar. Para tanto, se buscou criar uma base terica atravs de estudos acerca das fases deste processo, apresentando-se quais elementos devem estar contidos nas mesmas. Da mesma forma, buscou-se analisar quais os princpios constitucionais e informadores devem ser respeitados no processo administrativo disciplinar militar. Desta forma, de acordo com a base terica utilizada, percebe-se que existem dois tipos de nulidades: as absolutas e as relativas. As nulidades absolutas so aquelas que apresentam vcios insanveis que atentam gravemente contra os princpios constitucionais e informadores, ou seja, que ofendam algum interesse de ordem pblica. As nulidades relativas, por sua vez, so aqueles vcios sanveis que contrariam alguma norma infraconstitucional, interessando principalmente ao acusado. Por fim, foram apresentadas as formas de reviso do ato disciplinar, que contenha alguma nulidade, pela prpria administrao militar ou pelo Poder Judicirio. O acusado no processo administrativo disciplinar militar poder requerer junto a administrao militar, a reviso do ato disciplinar atravs dos recursos disciplinares. Em relao ao Poder Judicirio, a reviso se d atravs de aes ajuizadas na Justia Militar Estadual, nos casos em que o acusado for um militar estadual.

Palavras-chave: Acusado, Ato Disciplinar, Autoridade, Militar, Nulidades, Poder Disciplinar, Princpio, Processo Administrativo Disciplinar Militar.

ABSTRACT

The boon work does have by objective demonstrate what they are and as a they are characterized the nullities in the process administrative disciplinary military. About to so much in case that he picked breed a entry level academic right through studies he nears of the phases of this the process , in case that what elements must be constrained at the same. Equally, he picked in case that analyze what the principles constitutionals and informers must be adhered to in the process administrative disciplinary military. Hereby, according to the base academic used, he perceives in case that than it is to there are two guys as of nullities: the absolutes and the relative to. The nullities absolutes they are those who they present addictions insaneness than it is to sincerely yours badly against it some principle constitutional or informer, in other words, than it is to offending any interest as of public order. The nullities relative to, in turn, they are those addictions saneness than it is to setback some norm not constitutional, attractive chiefly to the arraigned. Lastly, has been he presents the figures as of amendment from the ate disciplinary than it is to have some nullities, so much for custom board of directors military or by the Judiciary. The accused in the process administrative disciplinary military you'll be able apply for together to board of directors military, the amendment from the ate disciplinary via the resources disciplinary. Regarding it can Judiciary, the amendment in case that he gives right through aces for the at the Military court Stay, in the event wherein the accused if he may go um military stay. Key words: Arraigned, Ate Disciplinary, Authority, Military, Nullities, It Can Disciplinary, Base, Process Administrative Disciplinary Military.

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS

Art.: Artigo CRFB/88: Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 PADM: Processo Administrativo Disciplinar Militar PMSC: Polcia Militar de Santa Catarina PMSP: Polcia Militar de So Paulo RPAD: Regulamento do Processo Administrativo Disciplinar Militar STJ: Superior Tribunal de Justia

SUMRIO 1.1 TEMA.................................................................................................................11 1.2 JUSTIFICATIVA.................................................................................................12 1.3 PROBLEMA.......................................................................................................13 1.4 OBJETIVOS.......................................................................................................14 1.4.1 Geral ..........................................................................................................14 1.4.2 Especficos..................................................................................................14 1.5 APRESENTAO GERAL DO TRABALHO.....................................................14 2. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR ...................................16 2.1 DIREITO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR.....................................16 2.1.1 Poder Disciplinar.........................................................................................18 2.1.2 Ato Disciplinar.............................................................................................19 2.2 CONCEITO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR.....22 2.3 PROCESSUALIDADE.......................................................................................22 2.4 FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR............24 2.4.1 Instaurao.................................................................................................24 2.4.2 Defesa Prvia..............................................................................................27 2.4.3 Instruo.....................................................................................................28 2.4.4 Alegaes Finais.........................................................................................30 2.4.5 Relatrio da Autoridade Processante.........................................................31 2.4.6 Deciso Final..............................................................................................31 2.5 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS....................................................................32 ................................................................................................................................32 2.5.1 Principiologia...............................................................................................32 2.5.2 Princpio do Devido Processo Legal...........................................................34 2.5.3 Princpio da Ampla Defesa e do Contraditrio...........................................36 2.5.4 Princpio da Legalidade..............................................................................38 2.5.5 Princpio da Impessoalidade.......................................................................39 2.5.6 Princpio da Moralidade..............................................................................39 2.5.7 Princpio da Publicidade.............................................................................40 2.5.8 Princpio da Eficincia.................................................................................41 2.6 PRINCPIOS INFORMADORES.......................................................................42 2.6.1 Princpio da Imparcialidade da Autoridade.................................................42

............................................................................................................................44 2.6.2 Princpio da Autoridade Competente..........................................................44 2.6.3 Princpio da Discricionariedade Regrada...................................................44 2.6.4 Princpio da Oficialidade.............................................................................44 2.6.5 Princpio da Oficiosidade............................................................................45 2.6.6 Princpio da Verdade Formal e da Verdade Material.................................45 2.6.7 Princpio do Impulso Oficial........................................................................46 2.6.8 Princpio da Motivao das Decises.........................................................47 2.6.9 Princpio da Economia Processual.............................................................47 2.6.10 Princpio da Celeridade Processual..........................................................48 3. AS NULIDADES NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR . 49 3.1 NULIDADES ABSOLUTAS................................................................................51 3.2 NULIDADES RELATIVAS.................................................................................52 3.3 AS NULIDADES NAS FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR...........................................................................................54 3.3.1 Instaurao.................................................................................................54 3.3.1.1 Competncia........................................................................................54 3.3.1.2 Portaria de Delegao..........................................................................55 3.3.1.3 Pea Acusatria...................................................................................55 3.3.1.4 Citao..................................................................................................56 3.3.2 Instruo.....................................................................................................56 3.3.3 Defesa ........................................................................................................57 3.3.4 Deciso Final..............................................................................................58 4. REVISO DO ATO DISCIPLINAR........................................................................60 4.1 PELA ADMINISTRAO MILITAR...................................................................61 4.1.1 Competncia/ Atribuio.............................................................................62 4.1.2 Formas/Recursos Administrativos..............................................................63 4.1.3 Prescrio...................................................................................................64 4.1.4 Conseqncias...........................................................................................65 4.2 PELO PODER JUDICIRIO..............................................................................66 4.2.1 Competncia...............................................................................................66 4.2.2 Formas .......................................................................................................67 4.2.3 Conseqncias...........................................................................................68 5. METODOLOGIA....................................................................................................70 6. CONSIDERAES FINAIS...................................................................................72

7. REFERNCIAS..................................................................................................... 76 1. INTRODUO O direito administrativo se caracteriza por ser um ramo do direito pblico que trata dos preceitos norteadores da estrutura e do funcionamento da administrao pblica. O trabalho em tela, tem como foco de pesquisa o direito administrativo disciplinar militar, sendo este uma espcie do direito administrativo ainda no explorado suficientemente pela doutrina ptria. Em virtude de sua derivao, o direito administrativo disciplinar militar, utiliza-se dos vrios princpios inerentes a administrao pblica para o seu normal funcionamento, dentre eles, o princpio da eficincia que exige que toda a atividade administrativa seja exercida com presteza, perfeio e rendimento funcional. Mais detidamente, tratou-se no presente estudo, das nulidades incidentes no processo administrativo disciplinar militar. Em virtude da normatizao constitucional do processo administrativo disciplinar militar, positivada na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, houve a assimilao por parte do direito administrativo disciplinar militar, de vrias garantias constitucionais e processuais em favor dos acusados, as quais antes somente existiam no processo penal. Portanto, quando houver qualquer ofensa a tais garantias constitucionais e processuais, estar-se- diante de uma possvel nulidade. Frente s estas novas exigncias, decorrentes da nossa Carta Magna, buscou-se neste trabalho, analisar a processualidade do processo administrativo disciplinar militar, restringindo-se principalmente na anlise das suas nulidades, que por este motivo ensejam a possibilidade de reviso, tanto pela prpria administrao pblica, bem como pelo Poder Judicirio. Para tanto, objetivou-se de forma geral, atravs da presente pesquisa, demonstrar quais so e como so caracterizadas as nulidades no processo administrativo disciplinar militar. 1.1 TEMA As Nulidades no Processo Administrativo Disciplinar Militar.

1.2 JUSTIFICATIVA O processo administrativo disciplinar militar tem diversos regulamentos disciplinares existentes nas instituies militares, que orientam a sua processualidade na aplicao das sanes disciplinares aos militares que cometam alguma transgresso disciplinar. Porm, existem algumas deficincias nestas normatizaes que dificultam a aplicao do poder disciplinar, principalmente em relao a alguns direitos, que pela Constituio da Repblica de 1988, tambm devem ser garantidos aos acusados no processo administrativo disciplinar militar. notria a falta de padronizao da aplicao do poder disciplinar no mbito do direito administrativo disciplinar militar, principalmente por que este no possui uma codificao, como existem em outros ramos do direito, deixando a sua interpretao a cargo de alguns poucos doutrinadores, contando ainda com a contribuio da jurisprudncia ptria. No presente estudo, tratou-se especificamente, das nulidades no processo administrativo disciplinar militar, por que este assunto, atualmente, no possui uma sistematizao legal e doutrinria. extremamente importante o conhecimento, tanto pela administrao militar como pelos militares em geral, de quais so os requisitos obrigatrios do processo administrativo disciplinar militar, que na sua no incidncia, podero acarretar nulidades, ou seja, tornaro o mesmo nulo de pleno direito. Os regulamentos disciplinares militares descrevem na sua maioria, qual o rito processual a ser seguido para a aplicao de uma punio disciplinar. Porm, podem ocorrer alguns desvios desse caminho a ser seguido, ocasionados muitas vezes, em virtude da exigncia de que administrao militar seja bastante clere e eficiente no restabelecimento da sua normalidade aps o cometimento de uma transgresso por parte de um militar. Portanto, ressaltam-se abaixo as principais contribuies do trabalho, alm da sedimentao dos conhecimentos jurdicos, adquiridos pelo graduando durante os quatro anos de freqncia no Curso de Formao de Oficiais e simultaneamente no Curso de Graduao em Segurana Pblica. Primeiramente, o reconhecimento das nulidades no processo administrativo de suma importncia, porque dependendo do tipo de nulidade, a administrao militar deve anular o

ato disciplinar de ofcio, ou mediante o requerimento do interessado na sua reviso. Portanto, as autoridades detentoras do poder disciplinar, devem conhecer quais so as nulidades que podem ocorrer no processo administrativo disciplinar militar, para corrigi-las, quando for possvel, e tambm, de forma preventiva, devem saber o que fazer para evit-las. Outra contribuio ocorre na medida na qual o conhecimento das garantias constitucionais e processuais que devem ser respeitadas no processo administrativo disciplinar militar, podero permitir aos acusados alegarem alguma nulidade quando assim reconhecerem que algum direito seu foi suprimido. Consequentemente, o militar que conhea quais so os tipos de nulidades, podero aleg-las, nos momentos oportunos, quando estiverem sendo vtima de um abuso de direito por parte de uma autoridade disciplinar. Ento, percebe-se a necessidade de discorrer sobre as nulidades no processo administrativo disciplinar militar, principalmente para que o trabalho sirva para orientar as autoridades detentoras do poder disciplinar, na realizao de tais procedimentos disciplinares, para que posteriormente estes no sejam anulados, perdendo assim a sua finalidade, qual seja a de punir os militares que cometam alguma transgresso disciplinar sem uma justificativa plausvel. Tambm se destaca a relevncia do tema, no sentido em que permite ao militar, reconhecer alguma nulidade no processo administrativo disciplinar militar, que provavelmente ocasionada por alguma supresso dos seus direitos, e consequentemente poder ser requerida a sua reviso por parte da administrao militar ou at mesmo pelo Poder Judicirio. 1.3 PROBLEMA Percebe-se que no processo administrativo disciplinar militar, em virtude de sua normatizao constitucional, sedimentada na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, ocorreu uma ampliao dos direitos dos acusados. Neste contexto, as autoridades disciplinares devem atentar para que no exerccio do poder disciplinar, no cometam erros que viciem o ato disciplinar, criando conseqentemente as nulidades. Atravs da pesquisa, objetivou-se responder a seguinte pergunta: Quais so e como so caracterizadas as nulidades no processo administrativo disciplinar militar?

1.4 OBJETIVOS 1.4.1 Geral Demonstrar quais so e como so caracterizadas as nulidades no processo administrativo disciplinar militar. 1.4.2 Especficos - Situar o direito administrativo disciplinar militar no mbito do direito ptrio. - Conceituar o processo administrativo disciplinar militar. - Apresentar as fases do processo administrativo disciplinar militar. - Analisar os princpios constitucionais e princpios informadores, presentes no processo administrativo disciplinar militar. - Identificar e caracterizar as nulidades no processo administrativo disciplinar militar. - Descrever as formas de reviso do ato disciplinar. 1.5 APRESENTAO GERAL DO TRABALHO Para atingir o objetivo geral do trabalho, bem como os seus objetivos especficos, o tema foi abordado em quatro captulos principais, os quais esto subdivididos em tpicos, para que melhor esclaream alguns pontos importantes inerentes ao tema. No primeiro captulo, apresentou-se a introduo, bem como outras informaes iniciais, para melhor situar o leitor sobre o que exatamente foi o objeto da pesquisa. Num segundo momento, buscou-se situar o direito administrativo disciplinar militar no mbito do direito ptrio, conceituar o processo administrativo disciplinar militar, bem como apresentar as suas fases e principalmente analisar os princpios constitucionais e princpios informadores atinentes ao mesmo. Na terceira parte do estudo, tratou-se das nulidades do processo administrativo disciplinar militar, objetivando-se responder a sua respectiva pergunta de pesquisa.

Por fim, no quarto captulo do presente estudo, ordenou-se as formas de reviso do ato disciplinar em decorrncia da existncia de alguma nulidade. As nulidades no processo administrativo disciplinar militar, por ser um tema ainda pouco explorado, necessita de mais investigao para tornar o mesmo mais compreensvel. Por este motivo, no presente trabalho, buscou-se apresentar os conceitos obtidos nas escassas obras sobre o assunto, porm no tendo a pretenso de criar novas teorias, mas sim fazer uma ordenao do entendimento dos doutrinadores e da jurisprudncia, para assim obter uma melhor assimilao desta faceta do direito administrativo.

2. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR 2.1 DIREITO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR O direito administrativo, ramo do direito pblico, regula as relaes jurdicas em que desponta de um lado o interesse do Estado. Para Meirelles (1991 apud DUARTE, 1995, p. 3), o direito administrativo o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. Para Duarte (1995, p. 3) o Direito Administrativo Comum ou lato sensu vem a ser o ramo do Direito Pblico que estuda os aspectos atinentes Administrao Pblica, seus rgos e seus agentes, ontologicamente ligados noo de Estado. O direito administrativo disciplinar por estar contido no direito administrativo segue os princpios deste, porm aquele apresenta algumas caractersticas prprias que o distinguem no ordenamento jurdico.
O Direito Administrativo Disciplinar est, portanto, com objeto prprio, com normas especficas, com o campo delimitado, porm, no distante da sistemtica da Administrao Pblica, que, embora no o deferindo ao Poder Judicirio, consagra-lhe normas e princpios que este adota, quer algumas de natureza civil e muitas outras de natureza penal e processual penal. (LUZ, 2002, p. 62).

Para Alves (1999, p. 13, grifou-se), que utiliza outra denominao para o Direito Administrativo Disciplinar:
O Direito Disciplinar ou Direito Processual Disciplinar -, sem prejuzo do relacionamento com outras reas, enquadra-se, em particular, dentro de trs ramos da cincia jurdica:

- Direito Administrativo - Direito Constitucional - Direito Penal/Processual Penal

O direito administrativo disciplinar tem como pressuposto a competncia constitucional da Administrao Pblica para impor modelos de conduta e as respectivas sanes [...]. (BACELLAR FILHO, 1998, p.30). O direito administrativo disciplinar militar, por sua vez, se caracteriza por ser uma especializao do direito administrativo disciplinar, principalmente, porque atinge somente os militares das Foras Armadas e das Polcias e Bombeiros Militares. Tais instituies militares possuem caractersticas bastante peculiares, que as diferenciam das instituies pblicas civis, tendo como dois pilares bsicos hierarquia e a disciplina, decorrendo da sua observncia maioria das condutas exigidas dos militares em geral. Para Martins (1996, p. 66):
[...] o Direito Administrativo Disciplinar Militar vertente do Direito Administrativo Disciplinar Geral. No chega a se constituir sub-ramo autnomo do direito pblico nem tampouco se desgarra do Direito Administrativo, mas espcie que se desprende do Direito Administrativo Disciplinar por obra de seus institutos e princpios [...].

Alm de ser uma vertente do direito administrativo disciplinar, destaca-se a posio tambm defendida por Martins (1996, p. 62, grifou-se):
Embora o Direito Administrativo Disciplinar Militar tenha fonte no Direito Administrativo Militar, h que se destacar a sua similitude com o Direito Penal Militar, j que qualquer que seja o sistema do direito disciplinar militar, ele h de manter relaes orgnicas com a lei penal militar, no s quanto ao conceito de transgresso disciplinar, em muito equiparado ao crime militar, como com relao s pessoas [...], matria, ao lugar, ao tempo e tambm com relao especificao das disposies gerais do direito penal militar que lhe devam ser aplicveis.

Pode-se perceber a similitude do direito administrativo disciplinar militar com o direito penal militar analisando a definio trazida pelo Decreto n. 8.835, de 23 de fevereiro de 1942, que aprovou o Regulamento Disciplinar do Exrcito:
Art. 12. Transgresso disciplinar toda violao do dever militar, na sua manifestao elementar e simples. Distingue-se do crime militar, que consiste na ofensa a esse mesmo dever, mas na sua expresso complexa e acentuadamente normal, definida e prevista na legislao militar.

Pelo exposto acima, percebe-se que a diferena entre o crime militar e a transgresso disciplinar apenas a intensidade, sendo que a punio desta tem um carter preventivo, com o intuito de prevenir a ocorrncia do crime militar. (ASSIS, 2002). Neste mesmo sentido, Assis (2002, p. 37) afirma que numa anlise mais apurada, todavia, mostrar que o direito disciplinar militar est intimamente jungido ao Direito Penal Militar, dele no podendo ser separado e merecendo, de conseqncia, uma anlise quase sempre conjunta. O direito Administrativo disciplinar militar tambm poder utilizar-se dos princpios inerentes ao direito processual penal militar, principalmente quando houver uma previso legal dessa possibilidade. Um exemplo dessa aplicao subsidiria consta na Portaria n. 09/PMSC, de 30 de maro de 2001, que aprovou o Regulamento de Processo Administrativo Disciplinar na Polcia Militar de Santa Catarina: Art. 2 - Aplicam-se, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo Penal Militar, no que no forem incompatveis com este Regulamento. 2.1.1 Poder Disciplinar Antes de definir o poder disciplinar, h a necessidade de destacar dois institutos muito importantes para as instituies militares: a hierarquia e a disciplina. As duas podem ser consideradas as vigas mestras das instituies militares, sendo que todas as condutas de seus integrantes devem estar baseadas nelas. No artigo 14 do Estatuto dos Policiais Militares de Santa Catarina, temos os seguintes conceitos:
1 - A hierarquia policial-militar a ordenao de autoridade em nveis diferentes dentro da estrutura da Polcia Militar. A ordenao se faz por postos ou graduaes; e dentro de um mesmo posto ou graduao, se faz pela antiguidade. O respeito hierarquia consubstanciado no esprito de acatamento seqncia de autoridade. 2 - Disciplina a rigorosa observncia e o acatamento integral das leis, regulamentos, normas e disposies que fundamentam o organismo policialmilitar e coordenam seu funcionamento regular e harmnico traduzindo-se pelo perfeito cumprimento do dever por parte de todos e de cada um dos componentes desse organismo.

Para entender o conceito de poder disciplinar h que se fazer uma distino com o poder hierrquico, pois ambos podem estar concentrados nas mos de uma mesma autoridade,

porm somente quem detm o poder disciplinar competente para aplicar sanes disciplinares. Ensina Lazzarini (1980 apud PEREIRA, 1999, p. 22):
O poder disciplinar um atributo do superior hierrquico, mas que embora exista correlao entre ambos, no podemos confundir poder hierrquico e poder disciplinar. Ambos visam ao aperfeioamento do servio pblico. Atravs da hierarquia h o escalonamento das funes administrativas, obedecendo aos princpios da subordinao e coordenao. Por intermdio do poder disciplinar verificamos o controle do desempenho funcional dos servidores, responsabilizando-se aqueles que no cumprirem adequadamente suas atribuies ou deveres inerentes ao cargo ou funo pblica.

Percebe-se que o poder disciplinar aquele possudo por uma autoridade disciplinar que:
[...] aquela legalmente investida no cargo e que detm a capacidade, como superior hierrquico, de exercer constante controle sobre os que lhe esto subordinados funcionalmente, emitindo ordens, exigindo o seu acatamento e aplicando sanes disciplinares aos que a elas fizerem jus, em razo de seu comportamento positivo ou negativo. (PEREIRA, 1999, p. 22).

A autoridade militar, detentora do poder disciplinar, no exerccio do controle disciplinar dos seus subordinados, realizar diversos atos disciplinares previstos na legislao pertinente ao processo administrativo disciplinar militar. 2.1.2 Ato Disciplinar Para o entendimento do conceito de ato disciplinar necessria a conceituao prvia de ato jurdico e ato administrativo, que so as suas matrizes formadoras. O ato jurdico pode ser definido como todo ato lcito que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos. (PEREIRA, 1999, p. 25). O ato administrativo, uma espcie de ato jurdico, pode ser conceituado como um ato jurdico realizado pela Administrao Pblica no exerccio de suas funes. (COSTA, 1981, p. 69). Tambm pode-se conceituar o ato administrativo como sendo toda manifestao de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes, aos administrados ou a si prpria. (MEIRELLES, 2006, p. 149).

O ato jurdico, por sua vez, que de forma geral constitui o negcio jurdico, exige como pressupostos para a sua validade, em conformidade com o artigo 104 do Cdigo Civil: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei. O ato administrativo exige, alm destes pressupostos, tambm, o motivo e a finalidade para que seja vlido. (PEREIRA, 1999, p. 25). O ato disciplinar, conseqentemente, est sujeito aos mesmos princpios e as mesmas normas que informam o ato administrativo, por ser aquele uma espcie deste. O ato disciplinar se constitui como um ponto de encontro das normas gerais e especficas do direito disciplinar, sendo aquele ato o local mais apropriado para se fazer a busca dos possveis erros e vcios do poder disciplinar. (COSTA, 1981, grifou-se). Por ser uma espcie de ato administrativo, o ato disciplinar pode ser definido como um:
[...] comportamento interno da Administrao, no sentido formal e material, que, com a observncia da forma, objeto e motivo previstos em lei, concretizado pela autoridade competente, para aplicar uma sano disciplinar ao subordinado faltoso, a fim de velar pela regularidade e aperfeioamento do Servio Pblico. (COSTA, 1981, p. 72).

Percebe-se pela definio acima, que o ato disciplinar possui os cinco elementos do ato administrativo: competncia, objeto, forma, motivo e finalidade. A competncia est relacionada com a pessoa que executa o ato disciplinar, ou seja, ela ter que ser uma autoridade administrativa que tenha competncia legal para exercer o poder disciplinar. Nas instituies militares, a competncia para realizar um ato disciplinar definida pelos regulamentos disciplinares, ou seja, h o estabelecimento das autoridades militares que detm o poder disciplinar. O objeto o elemento que define o contedo do ato disciplinar. O objeto pode ser vinculado ou discricionrio, sendo que no primeiro j est definido na lei, o efeito jurdico do ato disciplinar, enquanto no segundo o objeto ser determinado pela autoridade disciplinar, dentro dos limites estabelecidos pela lei. Ao referir-se s qualidades de que se deve revestir o objeto do ato administrativo, tambm estendidas ao ato disciplinar, Cretella Jnior (1965 apud COSTA, 1981, p. 83) entende que o objeto deve ser lcito, moral, possvel e certo. Com efeito, os atributos da licitude, moralidade, possibilidade e, segundo outros, certeza, devem presidir ao nascimento e posterior evoluo do ato administrativo.

A forma outro requisito extremamente importante para a validade do ato administrativo. Meirelles (2006, p. 152) afirma:
Forma - O revestimento exteriorizador do ato administrativo constitui requisito vinculado e imprescindvel sua perfeio. Enquanto a vontade dos particulares pode manifestar-se livremente, a da Administrao exige procedimentos especiais e forma legal para que se expresse validamente. Da pode-se afirmar que, se, no direito privado, a liberdade da forma do ato jurdico regra, no direito pblico exceo. Todo ato administrativo , em princpio, formal. E compreende-se essa exigncia, pela necessidade que tem o ato administrativo de ser contrastado com a lei e aferido, freqentemente, pela prpria Administrao e at pelo Judicirio, para verificao de sua validade.

O ato administrativo alm dos requisitos inerentes ao ato jurdico, possui outros dois que o tornam mais especfico ainda, so eles, o motivo e a finalidade. O motivo deve ser entendido como um requisito condicionante do ato administrativo, podendo ser vinculado ou discricionrio. Quando a lei estabelece normas para regular o comportamento da Administrao, estaremos diante de um motivo vinculado. Porm, quando a lei deixa ao administrador, certas margens de liberdade para a escolha do motivo condicionante, tm-se, nesse caso, um motivo discricionrio. (COSTA, 1981). A finalidade, como requisito indispensvel validade do ato administrativo, o elemento mais significante do ato administrativo. A finalidade a razo e o fundamento da prpria existncia da Administrao. Qualquer ato administrativo tem por escopo o interesse da coletividade. (COSTA, 1981, p. 84). Neste mesmo sentido, afirma Meirelles (2006, p. 151):
No se compreende ato administrativo sem fim pblico. A finalidade , assim, elemento vinculado de todo ato administrativo discricionrio ou regrado porque o Direito Positivo no admite ato administrativo sem finalidade pblica ou desviada de sua finalidade especfica. Desde que a Administrao Pblica s se justifica como fator de realizao do interesse coletivo, seus atos ho de se dirigir sempre e sempre para um fim pblico, sendo nulos quando satisfizer pretenses descoincidentes do interesse coletivo.

No campo da administrao militar, o ato disciplinar pode ser entendido, como todo aquele preordenado a criar, modificar ou extinguir situaes jurdicas de natureza disciplinar em relao [...] ao militar. (MARTINS, 1996, p. 64-65, grifou-se).

2.2 CONCEITO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR Segundo Luz (1992 apud MESQUITA, 1988, p. 77), na verdadeira acepo verncula, processo deriva do verbo proceder, que significa avanar, caminhar, mas que pode ser tambm admitido como seqncia normativa de atos probatrios com a finalidade de se atingir a verdade que est sendo procurada. A definio acima apresentada, tambm est relacionada com o processo administrativo disciplinar militar, que pode ser conceituado como [...] o conjunto de atos coordenados tendentes prestao do ato administrativo punitivo [...]. (MARTINS, 1996, p. 120). O processo administrativo disciplinar, segundo Meirelles (2006, p. 693), [...] o meio de apurao e punio de faltas graves dos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas ao regime funcional de determinados estabelecimentos da Administrao. Trazendo para o seio das instituies militares, pode-se afirmar que o processo administrativo disciplinar militar o meio de apurao e punio dos militares sujeitos aos regulamentos disciplinares estabelecidos pela administrao militar. O processo administrativo disciplinar militar difere muito pouco do processo administrativo disciplinar comum, apesar de apresentar institutos prprios, visto as especificidades existentes nas instituies militares. Porm, ele necessita para a sua evoluo, do auxlio do processo penal, com [...] o que cunhamos a simetria processual, como princpio e tcnica de suplementao das carncias do processo administrativo disciplinar militar [...]. (MARTINS, 1996, p. 130). Em virtude da insuficincia de disposies processuais disponveis nos regulamentos disciplinares, em muitos casos, no so assegurados aos acusados, no processo administrativo disciplinar militar, a garantia do devido processo legal. Por este motivo, o princpio da simetria processual autoriza a composio analgica entre o processo penal e o processo administrativo disciplinar, sem que este ltimo, por insuficincia legislativa no poderia dar plenitude s garantias constitucionais que se consubstanciam no due process of law. (MARTINS, 1996, p. 117, grifou-se). 2.3 PROCESSUALIDADE O processo administrativo disciplinar militar, por estar inserido no processo administrativo disciplinar, tem status constitucional, conforme verifica-se no artigo 5, inciso

LV, da Constituio Federal que prescreve: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Em virtude desse status constitucional, o processo administrativo disciplinar militar, passou a ser tratado com uma processualidade ampla, caracterizada pela existncia da ao contra ato disciplinar, que o direito de invocar a prestao da jurisdio administrativa disciplinar. Neste sentido, afirma Martins (1996, p. 113):
[...] que a ao administrativa disciplinar encontra seus fundamentos, e em quase tudo se assemelha ao penal, devendo seu perfil ser traado tomando-se por referncia esta ltima, j que o ius puniendi do Estado um s, permanecendo em abstrato na rbita penal, enquanto a norma penal no violada e do mesmo modo na rbita administrativa disciplinar no desrespeitada.

Na Polcia Militar de Santa Catarina, o processo administrativo disciplinar militar, regido pelas normas contidas no Regulamento de Processo Administrativo Disciplinar, aprovado pela Portaria N. 09/PMSC, de 30 de maro de 2001, que veio atender a exigncia de instruo complementar, de acordo com o art. 731 do Decreto 12.112 de 16 de setembro de 1980 (Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina). H, porm, uma excluso dos processos administrativos disciplinares militares relativos aos Conselhos de Disciplina e de Justificao, que so tratados em outros institutos legais especficos. O processo administrativo disciplinar militar, conforme o art. 11, pargrafo nico, do acima citado Regulamento de Processo Administrativo Disciplinar, destina-se a apurar a responsabilidade de policial-militar por transgresso praticada no exerccio de suas atribuies, ou que tenha relao com as atribuies do cargo ou funo em que se encontre investido. Para Costa (2006, p. 57), o procedimento disciplinar2 um processo administrativo pelo qual se vale a Administrao Pblica Militar para a imposio de sano disciplinar de

Art. 73 O Comandante Geral baixar instrues complementares necessrias s interpretao, orientao e aplicao deste Regulamento, s circunstncias e casos no previstos no mesmo. (Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina). No Regulamento Disciplinar da Polcia Militar do Estado de So Paulo, o legislador denominou inapropriadamente o processo administrativo disciplinar militar de procedimento disciplinar. (COSTA et al 2007).

natureza corretiva em face de uma transgresso disciplinar cometida pelo militar do Estado [...]. 2.4 FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR 2.4.1 Instaurao Esta a primeira fase do processo administrativo disciplinar militar, tendo como fato gerador uma transgresso disciplinar cometida pelo militar. Para a instaurao do PADM deve existir um documento escrito, no qual esteja evidenciada a autoria e materialidade da transgresso disciplinar, ou seja, que estejam presentes as provas iniciais suficientes para a formulao da acusao no mbito da administrao militar. (COSTA, 2006). Nos casos nos quais haja dvidas sobre a autoria e materialidade, a administrao militar poder realizar uma sindicncia, que todo ato ou conjunto de atos preordenados coleta de elementos de autoria e materialidade de transgresso militar que enseje a acusao disciplinar militar. (MARTINS, 1996, p. 144). A sindicncia um procedimento de natureza inquisitiva, ou seja, no h a figura da ampla defesa, neste momento, pois ela no tem a figura da acusao. Ela funciona de certa forma, como uma ferramenta para a instaurao do PADM. Os documentos que relatam o cometimento de uma transgresso disciplinar por um militar, devem conter alguns elementos mnimos, para que sirvam de subsdios para a formulao da pea acusatria, que conjuntamente com a citao, dar o incio, propriamente dito, ao processo administrativo disciplinar militar. No Regulamento de Processo Administrativo Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina, no seu art. 28, est prescrito que a instaurao do PADM formalizada pela autuao da portaria, ofcio, ou outro documento de delegao, dos documentos que informam os fatos, termos de abertura, libelo acusatrio administrativo, da cpia da ficha funcional do acusado e da sua citao. Percebe-se que a instaurao do PADM depende de vrios documentos que chegam at as mos da autoridade disciplinar, bem como de outros que sero produzidos por ela mesma durante a fase de instruo. Todos estes documentos devem obedecer aos ditames do ordenamento jurdico, sob pena de apresentarem alguma ilegalidade. No PADM, a competncia para a sua instaurao vem definida nos regulamentos disciplinares. Porm, a autoridade detentora do poder disciplinar poder delegar este poder

outra autoridade, para que esta proceda como autoridade processante, porm cabendo a autoridade delegante a deciso final. Tanto a autoridade delegante como a processante devero ser competentes, ou seja, possuir competncia definida em lei, bem como, no apresentar nenhum impedimento ou suspeio para poderem exercer o poder disciplinar. A competncia um dos elementos do ato disciplinar, sendo que a sua falta faz com que o ato disciplinar seja considerado como inexistente para o mundo jurdico. O RPAD da PMSC, no seu art. 15, traz que o processo administrativo disciplinar militar inicia-se com o recebimento da delegao pela autoridade processante, contendo a documentao que motivou a instaurao do processo [...]. Diferentemente, Costa (2006, p. 63) considera que pelo Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de So Paulo, o processo administrativo disciplinar militar iniciar-se- com a citao do acusado aps a formulao do termo acusatrio, sendo considerado, a partir deste momento, o militar do Estado como acusado. Para Martins (1996, p. 149), a acusao administrativa disciplinar o ato inaugural do processo administrativo disciplinar militar. A acusao instaura o contraditrio e impe a disciplina da amplitude da defesa, transformando o indiciado disciplinarmente em acusado. Deixando um pouco de lado a discusso sobre a partir de que ato disciplinar tem-se o incio do PADM, passa-se a apresentar outras peas extremamente importantes para a sua instaurao, tais como, a pea acusatria e a citao. A pea acusatria do PADM, denominada tambm como termo acusatrio libelo acusatrio 4, pode ser definida como:
[...] o instrumento pelo qual se materializa a acusao formal do procedimento disciplinar elaborado pela autoridade disciplinar competente em razo da opinio delicti da autoridade disciplinar em face do conjunto probatrio que detm em suas mos, ainda que perfencuntrio. (COSTA, 2006, p. 65).
3

ou

Em tal pea devem constar diversas informaes, de acordo com as exigncias dos regulamentos disciplinares, para que possa permitir ao acusado exercitar o seu direito de defesa em conformidade com o principio da ampla defesa e do contraditrio, bem como respeitar o princpio do devido processo legal.
3

Art. 28, 3 do Regulamento Disciplinar da Polcia Militar do Estado de So Paulo. Art. 29 do Regulamento de Processo Administrativo Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina.

Em primeiro lugar, esta pea acusatria deve conter a identificao da autoridade disciplinar instauradora do PADM, que pela legislao disciplinar possui a respectiva competncia para realizar tal procedimento. Em seguida deve constar a qualificao do militar, que em tese, cometeu a transgresso disciplinar.
Referente s razes de fato, devero expor-se as circunstncias de forma clara e precisa, principalmente quanto ao local, data, hora e modus operandi do militar ao qual imputada a autoria da transgresso, pois estas questes delimitaro o objeto do processo, alm de determinar o prazo prescricional da ao disciplinar e a amplitude de produo de provas, bem como indicar ao acusado a matria a ser combatida em face do direito de defesa, no se cerceando este direito fundamental. (COSTA, 2006, p. 66).

Pode-se perceber que a importncia da exposio clara e precisa da acusao, reside no fato do acusado se defender dos fatos constantes desta pea processual. O acusado tm direito, a saber, a exata descrio da conduta que a eles se imputa como garantia do contraditrio e da ampla defesa, j que ningum pode defender-se do que inespecfico, no delimitado. (MARTINS, 1996, p. 73-74). Alm da descrio dos fatos descritos, que em tese, constituam uma transgresso disciplinar, deve ser exposta a tipificao desta conduta de acordo com o rol das transgresses disciplinares dos respectivos regulamentos disciplinares, ou seja, o fato descrito na pea acusatria deve ser subsumvel a uma descrio abstrata do regulamento disciplinar militar; se o fato no se reveste de tipicidade, no h imputao de transgresso disciplinar militar a se fazer. (MARTINS, 1996, p. 150). Ainda h que ser consignada junto pea acusatria, toda a documentao que motivou a instaurao do PADM, bem como as provas delimitadoras da autoria e materialidade da transgresso disciplinar descrita. Tambm dever constar no rol numerrio, todas as testemunhas dos fatos, para uma futura produo de provas orais na fase instrutria. (COSTA, 2006). Aps a confeco da pea acusatria, o militar indiciado ter o conhecimento da acusao atravs da pea denominada de citao. A citao o momento da instaurao do PADM na qual o militar, em tese, transgressor, tem o conhecimento dos fatos a ele imputados, que constituam alguma transgresso disciplinar, ocorrendo o [...] chamamento para que o acusado venha aos autos defender-se [...] (MARTINS, 1996, p. 150).

Para Rosa (1981 apud BACELLAR FILHO, 1998), a citao o ato administrativo pelo qual se leva ao conhecimento do indiciado a instaurao do processo e se faz sua convocao para apresentao de defesa. O instrumento da citao deve conter alguns elementos mnimos, e ser entregue ao acusado mediante a certificao de recebimento em uma das vias. Uma cpia da pea acusatria tambm acompanhar a citao para que acusado tenha conhecimento dos motivos de fato e de direito da acusao para que possa realizar a sua defesa. Segundo Costa (2006, p. 69), o instrumento da citao prescinde de alguns elementos necessrios:
1) 2) 3) 4) nome da autoridade instauradora do procedimento disciplinar; nome completo do militar acusado, seu posto ou graduao; transcrio da acusao ou cpia do termo acusatrio; o lugar, dia e hora em que o militar do Estado acusado dever entregar a sua defesa; 5) a indicao de que o no atendimento injustificvel acarretar o prosseguimento do processo revelia; 6) data e assinatura da autoridade.

2.4.2 Defesa Prvia A defesa prvia, fase subseqente a instaurao do processo administrativo disciplinar militar, poder ser realizada pelo prprio militar, por outro militar nomeado como defensor, ou por um advogado contratado pelo acusado para atuar como seu procurador. A defesa prvia, na maioria dos regulamentos disciplinares, tem o prazo de 5 (cinco) dias para a sua confeco e apresentao. Contudo, cabe ressaltar que o Superior Tribunal de Justia aprovou a Smula N 343 em 12 de setembro de 2007, com o seguinte verbete: obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. Percebe-se que o STJ exige a presena do advogado em todas as fases do PADM, contrariamente ao entendimento dos doutrinadores, bem como o previsto atualmente na legislao disciplinar que a consideram como uma faculdade do acusado. O acusado tem a possibilidade de manifestar-se em defesa prvia, requerendo a produo de provas, bem como poder apresentar rol de testemunhas. (COSTA et al 2007, p. 197). O art. 33 do Regulamento de Processo Administrativo Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina, possibilita que durante o prazo da defesa prvia, neste caso, em 5 (cinco) dias,

o acusado poder apresentar defesa escrita, arrolar testemunhas, juntar documentos e requerer as diligncias que julgue necessrias para o esclarecimento dos fatos e sua defesa.
[...] neste ato processual defensivo prvio, no vivel ao acusado ou seu defensor adentrar no mrito da questo disciplinar, mas sim apenas requerer a produo de provas que entender relevantes5 e pertinentes6. Este o momento de ouro ao exerccio do direito ampla defesa, em que o acusado poder consubstanciar futuramente a sua tese defensiva nas provas carreadas aos autos em face de seu petitum, apenas lhe sendo impedida a produo de provas ilcitas [...]. (COSTA, 2006, p. 80).

Por fim, pode-se afirmar que a defesa prvia o momento no qual o acusado poder apresentar as provas que j se encontram prontas, ou ainda solicitar a produo de outras provas, desde que sejam lcitas. A defesa prvia se caracteriza por ser uma pea facultativa, ou seja, o acusado tem a opo de apresent-la ou no. (COSTA, 2006). 2.4.3 Instruo A fase de instruo se destaca no processo administrativo disciplinar militar, porque permite tanto ao acusado como a autoridade processante produzir provas, com o objetivo de trazer aos autos, do referido processo, a verdade real. Neste sentido, Costa (2006, p. 95), afirma que a instruo no PADM:
[...] dirige-se objetivamente busca da verdade real sobre um fato ilcito. Apesar da no existncia de um rgo acusador atuando no procedimento disciplinar, o seu presidente dever buscar as provas inerentes ao caso, identificando a verdade real, em que o acusado, seu procurador, ou defensor, podero apontar as provas que deseja produzir, acrescendo a fase de instruo de meios apuratrios da realidade ftica.

Percebe-se que o acusado poder produzir qualquer tipo de prova lcita, no sentido de exercer o seu direito ao contraditrio e a ampla defesa. A prova no PADM abrange todos os meio razoveis e honestos de demonstrar a verdade real, para que a autoridade disciplinar possa realizar um julgamento justo. No PADM ao acusado deve ser permitido indicar provas, apresentar e inquirir testemunhas, oferecer quaisquer documentos e requerer diligncias de qualquer espcie. O
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Provas relevantes, tambm chamadas de influentes, so aquelas ligadas ao fato disciplinar, esto em condies de poder influir no julgamento da questo disciplinar. (COSTA, 2006, p. 81). Provas pertinentes so aquelas diretamente ligadas causa disciplinar, ou que, ainda indiretamente, apontem circunstncias esclarecedoras dos fatos. (COSTA, 2006, p. 81).

indeferimento a esses pedidos pode comportar cerceamento de defesa, passvel de invalidar todo o julgamento. (MARTINS, 1996, p. 172). A importncia da produo das provas, pleiteadas pela defesa ou pela autoridade processante, na fase de instruo, reside no fato de que cada meio de prova detm uma finalidade, em que o seu conjunto que ser determinante da existncia do fato e da autoria da transgresso disciplinar. (COSTA, 2006, p. 96). Dentre as provas que podem ser produzidas na fase de instruo, cita-se a prova documental, o depoimento pessoal do ofendido, a inquirio de testemunhas, os exames periciais e avaliaes, a inspeo local pela autoridade processante e a prova indireta por presunes e indcios. A prova documental, atualmente, no se constitui apenas em escritos, mas tambm so considerados como documentos, os objetos fotogrficos, fonogrficos e os cinematogrficos. (COSTA, 2006). O depoimento do ofendido tambm pode ser considerado como um meio de prova, porm ele no considerado como prova testemunhal, por ser muito mais frgil que esta, pois o ofendido, em tal situao, no est sujeito ao compromisso de dizer a verdade. (COSTA, 2006). Quanto inquirio de testemunhas, temos que atentar para que a inquirio das testemunhas de acusao sejam ouvidas antes das testemunhas de defesa, para permitir ao acusado rebater as declaraes em seu desfavor, obedecendo assim ao princpio do contraditrio. Tal ordem de oitiva das testemunhas extremamente importante, pois o procedimento da prova no seno uma manifestao particular do contraditrio. Como no se concebe um processo sem debate, tampouco pode se conceber que uma parte produza uma prova sem a rigorosa fiscalizao [...] do adversrio. (COUTURE, 1993 apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 239). Nas transgresses disciplinares que deixarem vestgios, a autoridade disciplinar dever requisitar aos rgos competentes, a realizao de exames periciais ou avaliaes.
A prova pericial ser realizada por meio de relatrio, ou laudo tcnico elaborado por experts, e havendo destruio, deteriorao, perdimento, ou ocultao, dever a autoridade proceder tambm avaliao do bem referente ao seu valor, verificando-se o prejuzo causado. (COSTA, 2006, p. 101).

Na produo da prova pericial, o acusado tambm poder participar, seja formulando quesitos ou at mesmo nomeando um assistente tcnico para acompanhar os trabalhos do perito. Finalmente, destaca-se que a fase de instruo, essencial para a realizao do devido processo legal no PADM. A autoridade processante deve possibilitar a produo de todas as provas possveis na busca da verdade real. Ele deve buscar as provas que confirmem a autoria e materialidade da transgresso disciplinar por parte do acusado, porm deve permitir, ao mesmo, a oportunidade de pleitear a produo de provas, bem como a possibilidade de participar dos atos probatrios e manifestar-se sobre seus resultados. (BACELLAR FILHO, 1998, p. 240). 2.4.4 Alegaes Finais Aps a fase de instruo, o acusado poder se manifestar em alegaes finais, para que a autoridade processante possa redigir o respectivo relatrio e encaminh-lo para a autoridade delegante, que tomar a deciso final sobre o processo administrativo disciplinar militar. O RPAD da Polcia Militar de Santa Catarina define qual prazo o acusado ter para apresentar suas alegaes finais: Art. 54 Terminada a instruo, a autoridade processante promover a intimao do acusado e/ou de seu defensor, para vistas ao processo e apresentao da defesa escrita, em alegaes finais, no prazo de 5 (cinco) dias teis. As alegaes finais escritas, como pea do PADM, para Costa (2006, p. 105), podem ser consideradas:
[...] pea obrigatria a ser juntada aos autos de procedimento disciplinar, consubstanciando-se na manifestao de fato e de direito em face do conjunto probatrio carreado aos autos e que vincular o julgamento da autoridade disciplinar quanto anlise de todas as circunstncias relativas acusao.

nesta fase que o acusado poder fazer a argio de questes preliminares 7, preliminares de mrito 8 e de mrito 9, propriamente dito.
7

[...] so argies em matria de defesa indireta em sede de alegaes finais direcionadas ao apontamento das nulidades processuais, sejam elas absolutas ou relativas. (COSTA, 2006, p. 106). [...] so questes atinentes a fatos impeditivos de julgamento de mrito em si, no se tratando, entretanto, de vcios processuais. (COSTA, 2006, p. 112). [...] avaliao dos fatores objeto de defesa direta no procedimento disciplinar, estando principalmente direcionados existncia do fato transgressional, identificao da autoria, constatao do resultado, ou do nexo causal. (COSTA, 2006, p. 113).

Ressalta-se que nas alegaes finais, o acusado tem a ltima oportunidade de defesa, sendo sua apresentao obrigatria sob pena de anulao total do PADM. Caso o acusado, ou seu defensor, no apresente esta pea, a autoridade processante dever nomear um defensor para a sua elaborao. (COSTA, 2006). 2.4.5 Relatrio da Autoridade Processante Aps o recebimento das alegaes finais, a autoridade processante encaminhar os autos do processo administrativo disciplinar militar autoridade delegante, acompanhados de um relatrio. Para Martins (1996, p. 173), [...] importante destacar que ao remeter os autos a autoridade julgadora, no poder a autoridade acusadora formular razes, ou tentar por qualquer meio influir no juzo da autoridade incumbida de julgar o feito. Contrariamente, Henrique e Amorim (2006, p. 174), entendem que o relatrio:
[...] a fase em que o agente ou a comisso responsvel pelo processo elabora um resumo de tudo o que aconteceu nos autos, dando ao final sua opinio em relao a qual seria a deciso mais adequada para a autoridade competente adotar diante de tudo o que foi apurado. O relatrio uma pea informativa e opinativa, de que no vincula a autoridade julgadora.

No RPAD da Polcia Militar de Santa Catarina, h tambm a exigncia de que a autoridade processante emita sua opinio sobre os elementos constantes nos autos do PADM, ou seja, que ele conclua se o acusado cometeu ou no a transgresso disciplinar. Tal dispositivo est previsto no seu art. 56: 1 - O relatrio ser sempre conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do policial-militar. 2.4.6 Deciso Final A fase de deciso final do processo administrativo disciplinar militar deve ser realizada por autoridade competente, ou seja, aquela que possua tal competncia definida no regulamento disciplinar da instituio militar. A anlise de todas as provas trazidas aos autos do PADM, bem como daquelas solicitados de ofcio, permitem a autoridade julgadora realizar o julgamento do acusado, impondo algum tipo de punio disciplinar ou ainda absolvendo-o.

Porm, antes de prolatar a devida sentena, a autoridade delegante pode e deve sanear o feito, deferindo diligncias que tenham sido objetadas pela autoridade acusadora, determinando diligncias que instruam seu juzo, enfim adotando todas as medidas necessrias para a formao de sua livre convico. (MARTINS, 1996, p. 173). A deciso do julgador deve basear-se nas provas existentes nos autos, porm no processo administrativo disciplinar militar, vige o princpio do livre convencimento motivado, ou seja, o julgador livre para fazer a valorao das provas, porm dever motivar a sua deciso. Neste sentido, Martins (1996, p. 174-175), afirma que:
Motivar o ato administrativo punitivo nada mais do que estabelecer a correlao entre as provas produzidas e debatidas nos autos e a conseqncia de tal discusso: a deciso administrativa disciplinar. Em verdade a deciso administrativa disciplinar militar fruto da relao entre os atos da acusao (tese) e da defesa (anttese) culminando na deciso.

Percebe-se que a deciso final por parte da autoridade delegante deve ser motivada, utilizando-se dos elementos colhidos nos autos do PADM, ou seja, ele deve analisar se a autoria e materialidade esto provadas, para que possa impor uma punio ao militar acusado. Aps a anlise do conceito, da processualidade, bem como das fases do processo administrativo disciplinar militar, prossegue-se no estudo, verificando-se quais os princpios constitucionais e informadores, que incidem sobre este importante instituto jurdico da administrao militar. 2.5 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS 2.5.1 Principiologia No Brasil, tanto o processo judicial como o processo administrativo disciplinar militar so regidos pela lei, porm existem princpios que orientam tal aplicao, servindo de norte para a prpria atividade legislativa e tambm para auxiliar na soluo das lacunas existentes no ordenamento jurdico. Os princpios de uma cincia so proposies bsicas, fundamentais, tpicas que condicionam todas as estruturaes subseqentes. Princpios, neste sentido, so os alicerces da cincia. (CRETELLA JNIOR apud COSTA, 2006, p. 26, grifou-se).
Os princpios so normas, e, como tal, dotados de positividade, que determinam condutas obrigatrias e impedem a adoo de comportamentos

com eles incompatveis. Servem, tambm, para orientar a correta interpretao das normas isoladas, indicar, dentre as interpretaes possveis diante do caso concreto, qual deve ser obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma, em face dos valores consagrados pelo sistema jurdico. (TAVARNARO, 2003).

Alm dos princpios expressos, ora denominados de constitucionais, existem tambm no contexto constitucional, princpios implcitos ou decorrentes daqueles, que para um melhor entendimento no trabalho, foram denominados de princpios informadores, que tambm devem ser respeitados no processo administrativo disciplinar militar. Tal obedincia se deve em virtude do princpio ser um mandamento nuclear de um sistema, aqui podendo ser entendido como processual, por se consubstanciar como seu verdadeiro alicerce, ou seja, uma disposio fundamental, se irradiando sobre diferentes normas, compondo-lhes o seu esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhes d seu sentido harmnico. (MEDAUAR, 2002). O processo administrativo disciplinar militar, por estar contido no direito administrativo disciplinar militar, sofre inmeras influncias de outros ramos do direito pblico, no sentido de suprir as suas carncias. Para Martins (1996, p. 130, grifou-se):
[...] o processualista disciplinar militar deve, simultaneamente, repousar sua viso em quatro campos do conhecimento jurdico para extrair boa exegese do processo administrativo disciplinar militar: primeiro no Direito Constitucional, pois ali est delimitado o contorno, os princpios e as garantias do processo administrativo disciplinar militar; deve-se ainda atentar para o Direito Processual Penal, irmo do Processo Administrativo Disciplinar e matriz dos principais institutos da processualidade administrativa; ao depois, deve-se ainda tomar em conta o Direito Administrativo, como no poderia deixar de ser, e por fim, deve-se estudar e pesquisar os institutos prprios do processo administrativo disciplinar militar. (grifou-se).

Para Rocha (1994 apud BACELLAR FILHO 1998, p. 141):

[...] os princpios constitucionais no so os princpios gerais de Direito, mas princpios fundamentais do Estado de Direito, nico no qual o Direito Constitucional Democrtico pode se positivar e se aplicar visando ao ideal de justia materialmente buscado pela sociedade.

Os princpios constitucionais caracterizam-se, segundo Rocha (1994 apud BACELLAR FILHO, p. 147), pela:
a) generalidade (no pontuam com especificidade e minudncias hipteses concretas de relaes jurdicas); b) primariedade (deles decorrem outros

princpios que so subprincpios em relao aos anteriores e que se podem conter, expressa ou implicitamente, no sistema constitucional); e a c) dimenso axiolgica (em decorrncia do contedo tico de que so dotados).

Os princpios constitucionais podem ser considerados como toda aquela regra expressa na Constituio ou que decorre implicitamente da natureza do regime por ela adotado, e so tidos como a lei das leis, pois eles se pem acima at mesmo da ordem legal, ou seja, dando um caminho a ser seguido por todo o ordenamento jurdico. (MARTINS, 2002, p. 192). Por fim, destaca-se que em funo da sua primariedade, os princpios constitucionais atuam como estacas da construo jurdica que sobre eles se constri e em seus contedos se sustenta. (ROCHA, 1994 apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 147). 2.5.2 Princpio do Devido Processo Legal O princpio do devido processo legal pode ser considerado como a principal matriz de todos os demais princpios processuais constitucionais, sendo previsto no artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. A doutrina e a jurisprudncia, como fontes do direito, no decorrer do tempo, modificaram e ampliaram o sentido do devido processo concedendo a ele uma interpretao mais extensiva, que limita o poder pblico e garante de forma ampla os direitos fundamentais do cidado. (OLIVEIRA, 2004).
A origem longnqua do devido processo legal (o due process of law), como se sabe, remonta Carta Magna que Joo-Sem-Terra, em 1215, foi compelido a conceder aos bares. Em seu art. 39 este documento feudal assegurava que nenhum homem livre teria sua liberdade ou propriedades sacrificadas salvo na conformidade da law of the land. Tratava-se, na verdade, de uma defesa contra o arbtrio real e a consagrao de um direito a julgamento, efetuado pelos prprios pares, na conformidade do Direito costumeiro (a lei da terra), ou seja: o Direito assente e sedimentado nos precedentes judiciais, os quais exprimam a common law. Esta expresso law of the land, cerca de um sculo depois, sob Eduardo III, em 1354, no Statue of Westminster of the Liberties of London, foi substituda por due process of law. (MELLO, 2005, p. 104).

Nas colnias americanas prevaleceram a expresso law of the land, at a Constituio de Nova York de 1821, que foi a primeira a incorporar em seu texto a dico due process of law. Esta terminologia foi consagrada na Constituio norte-americana, atravs da emenda V,

aprovada em 1789 e ratificada pelos Estados Federados em 1791. Inicialmente, foi concebida como garantia puramente processual (procedural due process), convertendo-se em garantia tambm substancial (substantive due process), conforme abertura possibilitada pela emenda XIV, da Suprema Corte Norte-Americana. Acerca da origem desta clusula assevera (NERY JNIOR, 1997, p. 35):
A origem do Substantive Due Process teve lugar justamente com o exame da questo dos limites do poder governamental, submetida apreciao da Suprema Corte norte-americana no final do sculo XVIII. Decorre da a imperatividade de o legislativo produzir leis que satisfaam o interesse pblico, traduzindo-se essa tarefa no princpio da razoabilidade das leis. Toda lei que no for razovel, isto , que no seja a law of the land, contrria ao direito e deve ser controlada pelo poder judicirio.

No direito administrativo pode-se observar a incidncia do Substantive Due Process no princpio da legalidade, que impe a limitao do poder governamental, no exerccio do seu poder de polcia, pela vinculao da Administrao ao poder de agir somente no sentido positivo da lei. (OLIVEIRA, 2004). Conceituada por Nery Jnior (1997, p. 36) como a possibilidade efetiva de a parte ter acesso justia, deduzindo pretenso e defendendo-se do modo mais amplo possvel, a clusula Procedual Due Process of Law no permite qualquer deciso que envolva a liberdade ou a propriedade dos indivduos, que no provenha de um processo regido por regras claras, permissivas do exerccio do sagrado direito defesa. A clusula Due Process of Law foi desdobrada em vrios outros direitos previstos no prprio artigo 5 da CRFB/88, tais como, ampla defesa, contraditrio, legalidade, igualdade entre acusao e defesa. Com o intuito de garantir sua correta interpretao, a clusula do devido processo legal norteia e conforma a atividade estatal, quer seja ela legislativa, executiva ou jurisdicional. (CASTRO, 1989 apud OLIVEIRA, 2004, p. 26). H em virtude do princpio do devido processo legal, uma fixao de imposies mnimas quanto ao modo de atuar da administrao pblica dentro do preceito constitucional de Estado de Direito, onde h necessariamente a submisso de toda a atividade pblica a uma rede ou malha legal. Neste sentido, Silva (1990 apud OLIVEIRA, 2004, p. 26), afirma que:
O devido processo legal princpio matriz de todos os demais princpios processuais constitucionais. Tanto a aplicao das garantias do contraditrio, da ampla defesa e do juiz natural (aspecto processual do princpio) como a conformidade das leis, que, alm de no serem contraditrias, devem contribuir para que tais garantias possam ser aplicadas (aspecto substancial do princpio, no campo do direito material), tm sido fundamentadas mediante o princpio do devido processo legal.

O princpio do devido processo legal, pode ser entendido como um mandamento constitucional que impe administrao pblica, a exigncia para que proporcione o exerccio do contraditrio e da ampla defesa, antes que sejam tomadas decises gravosas ou no contra qualquer pessoa, bem como possibilitando ao cidado recorrer dessas decises. 2.5.3 Princpio da Ampla Defesa e do Contraditrio O princpio da ampla defesa e do contraditrio est inserido no princpio do devido processo legal. Para Bueno Filho (1994 apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 264):
[...] bastaria que o texto exigisse o respeito ao devido processo legal para que o exerccio do contraditrio e da ampla defesa com todos os seus consectrios estivesse afirmado. O constituinte de 1988, no entanto, como j ocorrera antes, preferiu adotar uma postura mais analtica e explicitou estes e tantos outros direitos, a fim de que dvidas no pairassem a respeito da extenso e do carinho com o qual o indivduo possa ser tratado.

Tal princpio est esculpido no artigo 5 da nossa Carta Magna: LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Os princpios constitucionais orbitam em torno da pessoa, cuja dignidade destacada como fundamento do Estado Democrtico de Direito.
Tratar da garantia da ampla defesa no mbito do processo administrativo disciplinar decorre da necessidade de trazer ao debate a discusso sobre valores que devem, no cotidiano das relaes sociais, ser defendidos quando a esfera jurdica do conjunto de direitos e liberdades conferidas precisamente ao agente pblico sofre, de algum modo, ingerncia por parte da Administrao Pblica, desde a acusao at a deciso da qual poder resultar o rompimento com o servio pblico. (OLIVEIRA, 2004, p. 29).

Na relao processual defrontam-se administrao e administrado. De um lado, a administrao pblica, dotada de prerrogativas, tendo em vista o poder-dever de que investida para cumprir a finalidade pela qual o Estado foi criado, buscando o bem comum, caracterizada pelo princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado e da indisponibilidade deste interesse. De outro, o agente pblico, entendido como aquele que ocupa cargo pblico efetivo, subordinado hierarquia desta administrao e ao seu poder disciplinar. Ambos os sujeitos processuais, consequentemente, devem se relacionar com paridade de armas para que seja efetiva a garantia da ampla defesa. (OLIVEIRA, 2004)

Salienta Bacellar Filho (1998, p. 56) que os incisos LIV 10 e LV11 do art. 5 da CRFB/88 devem ser lidos conjuntamente, pois assim, constituem-se no nascedouro da regra geral aplicvel ao processo administrativo, inserindo-o no rol dos direitos e garantias fundamentais. Afirma ainda que:
No processo administrativo, a garantia de status ativo aos que litigam (com ou perante a Administrao) ou so acusados (pela Administrao) deixa claro que o contraditrio e a ampla defesa, nestes processos, no so menos significativos do que aqueles garantidos no processo judicial. Pelo contraditrio, o status activus processualis corresponde prpria garantia dos direitos fundamentais. No h justificativa para pretender a realizao dos direitos fundamentais no processo judicial em detrimento do administrativo, ou vice-versa.

Enquanto o princpio do contraditrio induz a enfrentar razes apontadas por outrem contra o acusado, rebatendo-os, procurando derrubar a verdade da acusao, mediante o princpio da ampla defesa sustentam-se a verdade do acusado, as razes do acusado. Salienta-se que a ampla defesa no processo administrativo disciplinar militar, no deve apenas ser entendida como uma pea escrita, que tem sua existncia exigida pelo aspecto formal, mas deve compreender ainda a oitiva de testemunhas, juntada de documentos e outras diligncias requeridas pelo acusado, que possa trazer o conhecimento da verdade real. Segundo Alves (1999, p. 4), a ampla defesa exercida mediante trs outros direitos que lhe so inerentes: a) direito de informao; b) direito de manifestao; c) direito de ter as razes consideradas. Para Arduin (2006, p. 179), com base no princpio da ampla defesa e do contraditrio, aos acusados, no mbito do direito disciplinar, licito:
a) no ser obrigado a produzir prova contra si mesmo (no existe dever de confisso); b) se fazer presente em todos os atos processuais, inclusive sesso colegiada de julgamento; c) requisitar a produo de provas admitidas pelo direito;
10 11

LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa,com os meios e recursos a ela inerentes.

d) requisitar acareaes e inquiries; e) solicitar inquiries de testemunhas; f) reperguntar s testemunhas, ofendido e acusador; g) contestar e impugnar atos processuais; h) contraditar testemunhas; i) argir suspeio e impedimento de pessoa ou rgo julgador; j) formular e contraditar quesito nas solicitaes de exames e percias; k) vistas de laudos periciais, podendo contest-los e requerer novos exames e percias; l) reconhecimento de coisa, objeto e pessoa; m) requisitar cpias de processo ou de autos; n) recorrer de toda deciso; o) obter vista de autos para produzir sua defesa; p) ter conhecimento formal da acusao, quem a produziu, quais as provas e testemunhas; q) produo de contraprova; r) defesa prpria, por intermdio de outro Militar ou por Advogado constitudo.

Por fim, destaca-se o entendimento do Superior Tribunal de Justia na Smula N 343, aprovada em 12 de setembro de 2007, na qual determina que obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar, ou seja, tal exigncia contribui sobremaneira para o exerccio da ampla defesa e do contraditrio pelo acusado no PADM. 2.5.4 Princpio da Legalidade O princpio da legalidade uma das vigas mestras do Estado Democrtico de Direito, na medida em que a base de todo o nosso ordenamento jurdico. Ele se consubstancia por definir que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, conforme determina o art. 5, inciso II, da nossa Carta Magna. O referido princpio torna a lei como o mandamento supremo de todos os comportamentos, quer sejam individuais ou dos rgos estatais. (BASTOS, 2001, p. 194). Para Jesus (2004, p. 74), o princpio da legalidade possui um significado poltico, o sentido de ser uma garantia constitucional dos direitos do homem, constituindo a garantia fundamental da liberdade civil, que no consiste em fazer tudo o que se quer, mas somente aquilo que a lei permite. O princpio da legalidade tambm fica evidenciado como mandamento constitucional prescrito no art. 37 da nossa Lei Maior, devendo ser obedecido por todos os indivduos que integram a administrao pblica.

O princpio da legalidade possui duas facetas. Uma permite ao particular a liberdade de agir, sendo que todas as limitaes devero estar previstas em lei. Outra que paralisa o Estado, impossibilitando-o de agir, na ausncia de previso legal para seus atos. 2.5.5 Princpio da Impessoalidade O princpio da impessoalidade, previsto no caput do art. 37 da Constituio de 1988, tambm conhecido como princpio da finalidade. Para Meirelles (2006, p. 91):
o princpio da impessoalidade [...] nada mais que o clssico princpio da finalidade, o qual impe ao administrador pblico que s pratique o ato para o seu fim legal. E o fim legal unicamente aquele que a norma de Direito indica expressa ou virtualmente como objetivo do ato, de forma impessoal.

Este princpio impe ao Poder Pblico que a atividade administrativa seja destinada a todos os administrados, sem determinao de pessoa ou qualquer forma de discriminao. (GASPARINI, 1995, p. 6).
O que o princpio da finalidade veda a prtica de ato administrativo sem interesse pblico ou convenincia para a Administrao, visando unicamente a satisfazer interesses privados, por favoritismo ou perseguio dos agentes governamentais, sob a forma de desvio de finalidade. (MEIRELLES, 2006, p. 92).

Nessa mesma linha de pensamento, Bacellar Filho (1998, p. 176) afirma que:
A finalidade pblica embute-se na impessoalidade. Sua observncia pela Administrao previne o ato praticado de qualquer sentido de individualismo, posicionando-o em conformidade com o bem comum. Se o bem comum no se confunde com a soma dos interesses individuais, deles tambm no prescinde.

2.5.6 Princpio da Moralidade O princpio da moralidade tido como pressuposto de validade de todo ato da administrao pblica, estando previsto no caput do art. 37 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, sendo denominado por grande parte dos doutrinadores como moralidade administrativa. Para Hauriou (1926 apud GASPARINI, 1995, p. 7), o princpio da moralidade:
[...] extrai-se do conjunto de regras de conduta que regulam o agir da Administrao Pblica. O ato e a atividade da Administrao Pblica devem

obedecer no s lei, mas prpria moral, porque nem tudo que legal honesto, conforme afirmavam os romanos. (GASPARINI, 1995, p. 7).

A moralidade administrativa est intimamente ligada ao conceito de bom administrador, que aquele que, usando de sua competncia legal, se determina no s pelos preceitos vigentes, mas tambm pela moral comum. (FRANCO SOBRINHO, 1974 apud MEIRELLES, 2006, p. 90).
A moralidade administrativa no se confunde com a moralidade comum; ela composta por regras de boa administrao, ou seja: pelo conjunto das regras finais e disciplinares suscitadas no s pela distino entre o Bem e o Mal, mas tambm pela idia geral de administrao e pela idia de funo administrativa. (WELTER, 1929 apud MEIRELLES, 2006, p. 89).

Por fim, entende-se que o princpio da moralidade, materializado atravs da moralidade do ato administrativo, juntamente com a legalidade e finalidade, constituem pressupostos de validade sem os quais toda a atividade pblica ser ilegtima. (MEIRELLES, 2006). 2.5.7 Princpio da Publicidade O princpio da publicidade tambm est previsto no caput do art. 37 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Antes de tratar especificamente deste princpio, torna-se necessrio o entendimento do significado da publicidade no mbito da administrao pblica. Para Meirelles (2006, p. 94):
Publicidade a divulgao oficial do ato para conhecimento pblico e incio de seus efeitos externos. Da porque as leis, atos e contratos administrativos que produzem conseqncias jurdicas fora dos rgos que os emitem exigem publicidade para adquirirem validade universal, isto , perante as partes e terceiros.

O princpio da publicidade torna obrigatria a divulgao dos atos celebrados pela administrao pblica, para controle e incio de seus efeitos. Todos os atos devem ser publicados porque a Administrao que os pratica pblica. (GASPARINI, 1995).
A publicidade, como princpio de administrao pblica (CF, art. 37, caput), abrange toda atuao estatal, no s sob o aspecto de divulgao oficial de seus atos como, tambm, de propiciao de conhecimento da conduta interna de seus agentes. Essa publicidade atinge, assim, os atos concludos e em formao, os processos em andamento, os pareceres dos rgos tcnicos e jurdicos, os despachos intermedirios e finais, as atas de julgamentos das licitaes e os contratos com quaisquer interessados, bem como os

comprovantes de despesas e as prestaes de contas submetidas aos rgos competentes. Tudo isto papel ou documento pblico que pode ser examinado na repartio por qualquer interessado, e dele pode obter certido ou fotocpia autenticada para os fins constitucionais. (MEIRELLES, 2006, p. 95).

Percebe-se a necessidade da publicao de toda a ao realizada pela administrao pblica. Entre os efeitos da publicao oficial temos:
I presumir o conhecimento dos interessados em relao ao comportamento da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional; II desencadear o decurso dos prazos de interposio de recursos; III marcar o incio dos prazos de decadncia e prescrio; IV impedir a alegao de ignorncia em relao ao comportamento da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional. (GASPARINI, 1995, p. 9).

2.5.8 Princpio da Eficincia O princpio da eficincia foi inserido, pela Emenda Constitucional n. 19, de 1988, entre os princpios constitucionais da administrao pblica elencados no caput do art. 37 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
O princpio da eficincia exige que a atividade administrativa seja exercida com presteza, perfeio e rendimento funcional. o mais moderno princpio da funo administrativa, que j no se contenta em ser desempenhada apenas com legalidade, exigindo resultados positivos para o servio pblico e satisfatrio atendimento das necessidades da comunidade e de seus membros. (MEIRELLES, 2006, p. 96).

O princpio da eficincia apesar de sua insero recente no texto constitucional, no indito na doutrina brasileira, pois Meirelles (apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 193), faz meno, h muito tempo, ao dever de eficincia.
Esse dever de eficincia, bem lembrado por Carvalho Simas, corresponde ao dever de boa administrao da doutrina italiana, o que j se acha consagrado, entre ns, pela Reforma Administrativa Federal do Dec. Lei 200/67, quando submete toda atividade do Executivo ao controle de resultado (arts. 13 e 25, V), fortalece o sistema de mrito (art. 25, VIII), sujeita a Administrao indireta a superviso ministerial, quanto eficincia administrativa (art. 26, III) e recomenda a demisso ou dispensa do servidor comprovadamente ineficiente ou desidioso (art. 100) [...].

O princpio da eficincia, por ser um dos princpios basilares da Administrao Pblica, tambm incide no Direito Disciplinar:
Em nvel de Direito Disciplinar, entendemos que o ponto de contato com o princpio da eficincia est no conduzir corretamente um processo. O que,

infelizmente, nem sempre acontece. Algumas autoridades tm vocao para, frente s cmeras de TV, causar impacto, dizendo que, tendo tomado conhecimento de uma irregularidade, mandaram apurar com todo o rigor. Na verdade, simplesmente expedem a Portaria e entregam a comisso sorte. Ou ao azar. Os membros no so treinados. Os meios no so disponibilizados. E o processo redunda em absoluto fracasso. Uma vez concludo, resta anulado em Juzo por vcio formal. Sabemos, hoje, que 86% dos processos disciplinares submetidos apreciao restam anulados por vcios formais. Isso um claro comprometimento da eficincia. (ALVES, 1999, p. 31).

2.6 PRINCPIOS INFORMADORES No campo da dogmtica jurdica esto estabelecidos diversos princpios

constitucionais, que esto positivados explicitamente na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, que [...] embasam todas as disciplinas processuais. Encontrando na Lei Maior a plataforma comum que permite a elaborao de uma teoria geral do processo. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004, p. 51). Neste contexto, tambm se insere o processo administrativo disciplinar militar, no qual devem ser garantidos aos acusados, todos os direitos decorrentes dos princpios constitucionais, especialmente queles apresentados anteriormente na presente pesquisa. Os princpios informadores do processo administrativo disciplinar militar, assim denominados no presente trabalho, so entendidos por alguns doutrinadores como princpios gerais do direito processual. Estes princpios so extremamente importantes, pois so considerados como preceitos fundamentais que do forma e carter aos sistemas processuais. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004, p. 50). 2.6.1 Princpio da Imparcialidade da Autoridade O princpio da imparcialidade da autoridade tem estreita relao com o atributo da impessoalidade, pois da Administrao h que se exigir, se no imparcialidade, quando menos o atributo da impessoalidade, para que o resultado da atividade estatal no acabe resultando em desvio de poder e de finalidade. (GRINOVER, s.d., p. 21). Para Mello (2002, p. 96), o princpio da imparcialidade:

[...] traduz a idia de que a Administrao tem que tratar a todos os administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguies so tolerveis. Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na atuao administrativa e muito menos interesses sectrios, de faces ou grupos de qualquer espcie. O princpio em causa no seno o prprio princpio da igualdade ou isonomia.

Tambm se destaca as afirmaes de Medauar (1993, p. 89-90):

Impessoalidade, imparcialidade, objetividade envolvem tanto a idia de funcionrios que atuam em nome do rgo, no para atender objetivos pessoais, como de igualdade dos administrados e atuao norteada por fins de interesse pblico. Trata-se de ngulos diversos do intuito essencial de impedir que fatores pessoais, subjetivos, sejam os verdadeiros mveis e fins das decises administrativas. Com o princpio da impessoalidade, a Constituio visa a obstaculizar atuaes geradas por antipatias, simpatias, objetivos de vingana, represlias, trocos, nepotismo, favorecimentos diversos, muito comuns em concursos pblicos, licitaes, processos disciplinares, exerccio do poder de polcia.

O princpio da imparcialidade, no processo penal, exige que o julgador coloque-se entre as partes e acima delas. Tal assertiva vale tambm para as autoridades militares incumbidas do poder disciplinar.
O carter de imparcialidade inseparvel do rgo da jurisdio. O juiz coloca-se entre as partes e acima delas: esta a primeira condio para que possa exercer sua funo dentro do processo. A imparcialidade do juiz pressuposto para que a relao processual se instaure validamente. nesse sentido que se diz que o rgo jurisdicional deve ser subjetivamente capaz [...]. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004, p. 51).

A imparcialidade da autoridade, no processo administrativo disciplinar militar, uma garantia de justia para a aplicao do direito disciplinar, pois o administrador com poder de deciso disciplinar, no pode decidir de forma pr-julgada atendendo interesse de uma das partes em detrimento da outra. A imparcialidade da autoridade disciplinar fundamental no momento de se estabelecer a culpabilidade do militar transgressor.
O procedimento disciplinar deve ser instaurado, instrudo e julgado por autoridade disciplinar no somente competente, mas tambm imparcial, o que se traduz na regularidade necessria ao processo e, principalmente, ao exerccio do direito de defesa. A incapacidade subjetiva da autoridade disciplinar, originada pela suspeita de sua parcialidade na atuao processual, atinge diretamente e de forma incisiva a prpria apurao dos fatos. Os critrios inerentes parcialidade da autoridade originria tambm se estendem s demais atuantes no procedimento disciplinar, a exemplo de uma instruo levada a efeito por delegao da autoridade instauradora; sendo

essas suspeitas de parcialidade para a coleta de provas restar tambm viciado o processo. (COSTA, 2006, p. 34).

2.6.2 Princpio da Autoridade Competente O princpio da autoridade competente est previsto expressamente no art. 5, inciso LIII, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. No mbito do direito administrativo disciplinar militar, este princpio pode ser visualizado como a competncia da autoridade para exercer o poder disciplinar, que um dos elementos do ato disciplinar. Para Tcito (1959 apud LAZZARINI, 2003, p. 23-24): A competncia para a prtica do ato punitivo deve resultar da lei, sendo por ela delimitada. J disse que competente para a prtica de um ato administrativo quem a lei assim o indique e no aquele que se julgue competente. Corroborando com a afirmao do autor acima, Lazzarini (2003, p. 24) lembra que:
[...] competncia, como requisito de validade do ato administrativo, a somatria de poderes atribudos ao agente pblico para o regular desempenho de suas funes especficas. Em matria disciplinar ser sempre do rgo singular ou coletivo, previsto em lei ou regulamento disciplinar.

2.6.3 Princpio da Discricionariedade Regrada O princpio da discricionariedade regrada tem estreita relao com o princpio da oportunidade, pois a sua existncia no direito ptrio tem mitigado o princpio da obrigatoriedade12. Tal princpio orienta que:
[...] o rgo estatal tem a faculdade de promover ou no a ao penal, uma discricionariedade da utilidade tendo em vista o interesse pblico. Funda-se este na regra mnima non curat praetor, ou seja, o Estado no deve cuidar de coisas insignificantes, podendo deixar de promover o jus puniendi quando verificar que do exerccio da ao penal podem advir maiores inconvenientes que vantagens. (MIRABETE, 2006, p. 28).

2.6.4 Princpio da Oficialidade

12

[...] obriga a autoridade policial a instaurar o inqurito policial e o rgo ao Ministrio Pblico a promover a ao penal quando da ocorrncia da prtica de crime que se apure mediante ao penal pblica [...] (MIRABETE, 2006, p. 27).

O princpio da oficialidade orienta que o processo administrativo disciplinar militar deve ser sempre instaurado de forma oficial, ou seja, pela administrao militar. Mais especificamente, o procedimento disciplinar ser instaurado pela autoridade competente sempre que chegar ao seu conhecimento um fato que se subsuma a um tipo transgressional [...]. (COSTA, 2006, p. 46). A administrao militar, calcada no principio da oficialidade, pode anular um ato j ditado e notificado, quando houver a existncia de uma nulidade absoluta e o ato j tenha iniciado, como tambm poder ordenar todas as medidas de prova ainda que no tenham sido requisitados pelo acusado num processo administrativo disciplinar militar, para que se tenha o conhecimento da verdade material ou real. (CASSAGNE, 1996 apud BACELLAR FILHO, 1998). No campo do direito processual penal, a ttulo de comparao, em decorrncia da indisponibilidade do processo penal, os rgos incumbidos da persecutio criminis no podem ser privados. Sendo eminentemente pblica a funo penal, a pretenso punitiva do Estado tambm deve ser deduzida por agentes pblicos. (CAPEZ, 2007, p. 21-22). 2.6.5 Princpio da Oficiosidade O princpio da oficiosidade aquele que exige que a autoridade disciplinar atue de ofcio, na busca do esclarecimento de uma transgresso disciplinar, com o intuito de comprovar a sua autoria e materialidade. No processo penal, o princpio da oficiosidade se traduz, na idia de que as autoridades incumbidas da persecutio criminis, devem exercer suas funes de ofcio, sem a necessidade de provocao ou assentimento de outrem. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004). Em relao ao princpio da oficiosidade, Capez (2007, p. 22) entende que as autoridades pblicas incumbidas da persecuo penal devem agir de ofcio, sem necessidade de provocao ou assentimento de outrem. 2.6.6 Princpio da Verdade Formal e da Verdade Material O princpio da verdade formal, prprio do processo civil, aquele no qual o julgador depende, na instruo da causa, da iniciativa das partes quanto s provas e s alegaes em

que fundamentar sua deciso (iudex secundum allegata et probata partium iudicare debet). (CAPEZ, 2007, p. 22). O princpio da verdade material, prprio do processo penal, orienta que o julgador no deve curvar-se diante da verdade formal, quando:
[...] no disponha de meios para assegurar a verdade real, como no caso da absolvio por insuficincia de provas (CPP, art. 386, VI). dever do magistrado superar a desidiosa iniciativa das partes na colheita do material probatrio, esgotando todas as possibilidades para alcanar a verdade real dos fatos, como fundamento da sentena. Por bvio, inegvel que mesmo nos sistemas em que vigora a livre investigao das provas, a verdade alcanada ser sempre formal, porquanto o que no est nos autos, no est no mundo. (CAPEZ, 2007, p. 22-23).

A verdade material ou real pode ser definida como aquela que foi buscada, encontrada, apresentada e levada a efeito e que se aflora do conjunto probatrio inserto nos autos do procedimento disciplinar, neste se baseando a autoridade disciplinar competente para o julgamento e deciso [...]. (COSTA, 2006, p. 47).
No processo administrativo o julgador deve sempre buscar a verdade, ainda que, para isso, tenha que se valer de outros elementos alm daqueles trazidos aos autos pelos interessados. A autoridade administrativa competente no fica obrigada a restringir seu exame ao que foi alegado, trazido ou provado pelas partes, podendo e devendo buscar todos os elementos que possam influir no seu convencimento. (TAVARNARO, 2003).

Pode-se dizer, ento, baseado na doutrina, que o processo administrativo disciplinar fundamenta-se na busca da verdade real, deve significar, sem eufemismos, que a Administrao no se contente com a verdade formal, aprofundando-se na pesquisa do ocorrido. (MELLO, 2005 apud COSTA, 2006, p. 48). 2.6.7 Princpio do Impulso Oficial O princpio do impulso oficial decorre da necessidade da relao processual, uma vez iniciada, ser movida de fase em fase, at o exaurimento da funo juridisdicional. Em sua etimologia, a palavra processo traduz a idia de avano, marcha para a frente. O juiz deve moviment-lo at o ato final, que a sentena. (CAPEZ, 2007, p. 23). Tal princpio se consubstancia, sobretudo, a responsabilidade da Administrao pelo andamento regular e contnuo do procedimento, independentemente da provocao das partes (...). (CABRAL JNIOR apud ALVES, 1999, p. 34).

Tal princpio tem ampla incidncia no mbito do direito administrativo disciplinar militar, pois:
[...] pode ser apontado como manifestao do princpio da legalidade no campo procedimental. Aplicado ao nosso tema, invoca a idia segundo o qual o poder disciplinar consiste em competncia e no em faculdade. O princpio refere-se ao impulso de ofcio do processo, cabendo Administrao tomar todas as medidas necessrias ao trmite contnuo at a deciso final. Expressa a responsabilidade da Administrao pelo andamento regular e contnuo do procedimento, independente da provocao dos sujeitos, principalmente quanto instruo. (MEDAUAR, 1993 apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 174).

Ainda no campo do direito processual penal, o princpio do impulso oficial, tambm tem sua existncia sedimentada, integrando os princpios gerais que o informam. Nesta senda, pode-se conceituar este princpio como aquele pelo qual compete ao juiz, uma vez instaurada a relao processual, mover o procedimento de fase em fase, at exaurir a funo jurisdicional. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004, p. 66-67). 2.6.8 Princpio da Motivao das Decises Apesar da discricionariedade possuda pelo administrador pblico, ele alm de respeitar os limites estabelecidos pela lei, tambm deve obedecer, no uso do seu poder disciplinar, ao princpio da motivao das decises. Para Meirelles (2006, p. 99), o princpio da motivao dos atos administrativos, aps a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, est inserida no nosso regime poltico. assim, uma exigncia do Direito Pblico e da legalidade governamental.
O princpio da motivao determina que a autoridade administrativa deve apresentar as razes que a levaram a tomar uma deciso. A motivao uma exigncia do Estado de Direito, ao qual inerente, entre outros direitos dos administrados, o direito a uma deciso fundada, motivada, com explicitao dos motivos. (TAVARNARO, 2003).

Alm disso, Meirelles (2006, p. 101), afirma que:

A motivao ainda obrigatria para assegurar a garantia da ampla defesa e do contraditrio prevista no art. 5, LV, da CF de 1988. Assim, sempre que for indispensvel para o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, a motivao ser constitucionalmente obrigatria.

2.6.9 Princpio da Economia Processual

O princpio da economia processual pode ser traduzido como a obteno do mximo de resultado na atuao do direito com o mnimo de atividades processuais. Se o processo funciona como instrumento, no se pode exigir um dispndio exagerado, devendo haver a devida proporo entre seus fins e meios. (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1999 apud ASSIS, 2005, p. 53). O princpio da economia processual tido como um princpio que busca atender o princpio da eficincia, pois visa minimizar o formalismo exagerado que torna o processo administrativo disciplinar militar muito extenso sem uma finalidade.
O processo, inevitavelmente, constitui uma desagradvel experincia ao ofendido, ao ofensor e ao prprio Estado. Por isso, eliminar ou simplificar todos os atos que possam ser eliminados ou simplificados na sua forma constitui um benefcio incomensurvel. (BATISTA, 2000 apud ASSIS, 2005, p. 53).

No processo penal, a ttulo de ilustrao, o princpio da economia processual aduz que no se anulam atos imperfeitos quando no prejudicarem a acusao ou a defesa e quando no influrem na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. (CAPEZ, 2007, p. 25). 2.6.10 Princpio da Celeridade Processual O princpio da celeridade processual pode ser entendido como uma orientao de que as demandas precisam ser rpidas na soluo dos conflitos, simples no seu tramitar, informais nos seus atos e o menos onerosas possvel aos litigantes para o bom desenvolvimento das atividades processuais. (FIGUEIRA JNIOR, 1999 apud ASSIS, 2005, p. 54). O princpio da celeridade est expresso na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 no seu art. 5, inciso LXXVIII, o qual prev: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. O princpio da celeridade processual busca a pronta e eficaz prestao jurisdicional, porm oportuno destacar, que:
[...] o princpio da celeridade complementa o devido processo legal, no o desautoriza. Por isso haver que examinar, caso a caso, em que circunstncias o princpio da celeridade cede diante dos postulados adjetivos da clusula imorredoura. Parece-nos que, por exemplo, quando da celeridade do procedimento possa sobrevir alguma conseqncia que iniba o exerccio pleno da ampla defesa no campo penal, onde se discute a liberdade do acusado, a celeridade cede diante desta ltima.

Aps a apresentao de conceitos bsicos inerentes ao direito administrativo disciplinar militar, processo administrativo disciplinar militar, bem como dos princpios constitucionais e informadores que orientam a aplicao do direito administrativo disciplinar militar, ser tratado no prximo captulo, das nulidades no processo administrativo disciplinar militar, sendo que estas compem o objetivo geral deste trabalho.

3. AS NULIDADES NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR A palavra nulidade derivada do latim medieval nullitas, na sua forma radical nullus, que significa nulo ou nenhum. (SILVA, 2005). Nulidade para Tourinho Filho (1990 apud ALVES, 2004), a sano decretada pelo rgo Jurisdicional, em relao a ato praticado com a inobservncia das prescries legais. a decretao da ineficcia do ato atpico, imperfeito, defeituoso.
Nulidade, pois, em realidade, no sentido tcnico-jurdico, quer exprimir inexistncia, visto que o ato ineficaz, ou sem valia, tido como no tendo existncia legal. Falta-lhe a fora vital, para que possa, validamente, procedentemente, produzir os efeitos jurdicos desejados. A rigor, a nulidade mostra vcio mortal, em virtude do que o ato no somente se apresenta como ineficaz ou invlido, como se mostra como no tendo vindo. (SILVA, 2005, p. 964).

Nulidade tambm pode ser conceituada como, um vcio processual decorrente da inobservncia de exigncias legais capaz de invalidar o processo no todo ou em parte. (CAPEZ, 2007, p. 688). No processo administrativo disciplinar militar, principalmente na realizao de suas etapas, que podem ser consideradas como procedimentos, estaro sujeitos a exigncias e requisitos legais para o seu normal e regular desenvolvimento, portanto a violao ou inobservncia das prescries legais e o desvio das imposies legais, conforme seu vulto ou maior importncia, acarretam uma sano, sua nulidade. (MIRABETE, 2006, p. 613). Contudo, orienta-se que para o entendimento das nulidades no processo administrativo disciplinar militar, h que se fazer uma diferenciao entre o ato disciplinar inexistente, nulo e anulvel. O ato disciplinar inexistente aquele que falta, de forma absoluta, alguns dos elementos exigidos por lei, ou seja, h uma intensa desconformidade com o modelo legal,

portanto o ato disciplinar, neste caso, no pode ser considerado como um ato processual. (GRINOVER; FERNANDES; GOMES FILHO, 2006). O ato disciplinar nulo pode ser considerado todo aquele ato que contiver algum vcio13 essencial, tornando-o insuscetvel de gerar conseqncias no mundo jurdico. Podemos dizer que o ato nulo aquele imprestvel, que no vlido, que no apresenta qualquer condio de subsistncia para produzir efeitos de direito. (LUZ, 2002, p. 207). O ato anulvel por sua vez, at poder produzir efeitos, sendo que tais efeitos podero ser anulados, atravs de sentena judicial. No reconhecimento das nulidades no processo administrativo disciplinar militar, h que ser levado em considerao se o ato que aparentemente possui algum vcio um ato inexistente, nulo ou anulvel. Porm, embora possuam distino doutrinria, o ato nulo e o ato inexistente apresentam uma identificao quanto aos efeitos de direito. Portanto, ato punitivo inexistente ou nulo so a mesma coisa. (COSTA, 1981, p. 135). Destaca-se que a nulidade pode atingir todo o processo administrativo disciplinar militar, quando o vcio atingir toda a atividade processual desde o incio. Porm, quando o vcio atingir somente um procedimento do processo administrativo disciplinar militar, poder ser revisado atravs dos instrumentos jurdicos que sero apresentados no prximo captulo do presente estudo. Haver, neste caso, um aproveitamento da parte do processo que no estiver contaminada pelo vcio, atendendo ao princpio da economia processual, bem como ao princpio da instrumentalidade das formas. Salienta-se oportunamente que algumas nulidades do processo administrativo disciplinar militar, quer sejam absolutas ou relativas, vm cominadas, ou seja, prescritas nos diversos regulamentos disciplinares das corporaes militares. Porm elas so apenas exemplificativas, necessitando que em muitos casos concretos, as nulidades sejam identificadas com base nos princpios gerais do ordenamento jurdico. A distino entre nulidade absoluta e relativa relegada doutrina e jurisprudncia, sendo que a lei em muito pouco contribui para tal empreitada. Os regulamentos disciplinares militares, ao tratar do assunto, trazem algumas nulidades expressas, porm so em nmero to insuficientes que no contemplam a maioria dos casos concretos.

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[...] o vcio referente aos atos jurdicos indica-se defeito, falta, ou irregularidade, que vem afastar a eficcia jurdica dos mesmos, levando-os anulao, ou nulidade. (SILVA, 2005, p. 1482).

 por esse motivo, que no processo administrativo disciplinar militar, as nulidades so identificadas com base numa interpretao sistemtica, calcada nos princpios constitucionais e informadores, valendo-se tambm do entendimento da doutrina e da jurisprudncia ptria. A partir da anlise dos pressupostos at aqui estudados, somando-se ao entendimento de Luz (2002), pode-se afirmar que as nulidades no processo administrativo disciplinar militar, geralmente, podem ocorrer em virtude das seguintes hipteses: a) pela ausncia de ato formal, ou seja, que seja essencial para a sua existncia no mundo jurdico, principalmente aqueles descritos nos ritos processuais no mbito da Administrao Militar; b) pela ausncia de formalidades que constituam um complemento necessrio do ato disciplinar, querem sejam formalidades exigidas pela Administrao Militar, bem como daquelas do processo administrativo disciplinar militar; b) deturpao da essncia de qualquer ato ou forma imprescindvel no processo, ou seja, a inobservncia dos princpios constitucionais e informadores do processo administrativo disciplinar militar. Por fim, ressalta-se que o instituto da nulidade processual veio ao ordenamento jurdico para lhe assegurar segurana. a penalizao pelo descumprimento de ordem cogente, que implique em desvio de finalidade do ato processual realizado em prejuzo parte que no deu causa. (JARDIM, 2004). 3.1 NULIDADES ABSOLUTAS Nulidade absoluta aquela relacionada a um ato viciado, na qual fica manifesto o prejuzo que sua permanncia acarreta para a efetividade do contraditrio ou para a justia da deciso, ou seja, estaremos diante de uma nulidade absoluta sempre que houver qualquer ofensa s garantias14 constitucionais. A obedincia s regras do devido processo constitui requisito essencial para a correo da prestao jurisdicional. (GRINOVER; FERNANDES; GOMES FILHO, 2006, p. 22). As nulidades absolutas, segundo Lessa (apud ALVES, 2004), so aquelas consideradas insanveis [..].
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[] garantias so os meios processuais adequados proteo dos direitos. (CANOTILHO apud OPILHAR, 2006, p. 53).

A diferenciao entre nulidade absoluta e nulidade relativa, que ser estudada logo a seguir, se d em razo da natureza da norma violada, em seu aspecto teleolgico, portanto quando a norma violada ferir algum interesse pblico, previsto nas normas constitucionais e infraconstitucionais, a nulidade decorrente ser tida como absoluta. (GALENO, 1990 apud JARDIM, 2004). Assim, a nulidade absoluta ocorrer toda vez que o ato processual for praticado em infringncia a norma ou ao princpio constitucional de garantia estabelecida no interesse pblico. (GRINOVER; FERNANDES; GOMES FILHO, 2006). A nulidade absoluta, via de regra, ocorrer sempre que o vcio processual ofender a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, principalmente, quando tal ofensa se d em relao aos princpios constitucionais do processo administrativo disciplinar militar, anteriormente relacionados na presente pesquisa. Neste sentido, Capez (2007, p. 689-690) entende que a nulidade absoluta, ocorre quando a formalidade violada, no est estabelecida simplesmente em lei, havendo ofensa direta ao Texto Constitucional, mais precisamente aos princpios constitucionais do devido processo legal (ampla defesa, contraditrio, publicidade, motivao das decises judiciais, juiz natural etc.).. O autor, acima citado, tambm considera que as nulidades absolutas apresentam as seguintes caractersticas:
a) h ofensa direta a princpio constitucional do processo; b) a regra violada visa garantir interesse de ordem pblica, e no , mero interesse das partes; c) o prejuzo presumido e no precisa ser demonstrado; d) no ocorre precluso; o vcio jamais se convalida, sendo desnecessrio argir a nulidade no primeiro momento processual; o juiz poder reconhec-la ex officio a qualquer momento do processo; e) depende de pronunciamento judicial para ser reconhecida.

Percebe-se que a nulidade absoluta resulta de infraes ordem pblica, consubstanciadas nos mandamentos constitucionais, independentemente do prejuzo as partes. Neste sentido, Arago (1974 apud JARDIM) afirma que sempre que a norma tutelar um interesse pblico, sobre o qual as partes no tm poder de disposio, a infringncia acarretar nulidade absoluta.

3.2 NULIDADES RELATIVAS As nulidades relativas se caracterizam por apresentarem vcios sanveis, ou seja, elas permitem que com a correo de tais vcios, seja dado prosseguimento normal ao processo administrativo disciplinar militar. A nulidade relativa existir quando a realizao de um ato disciplinar for divergente do modelo legal, ou seja, aquele estabelecido nos regulamentos disciplinares das instituies militares, e que no ofenda um interesse de ordem pblica. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004). Diferentemente das nulidades absolutas, as nulidades relativas interessam somente s partes, ou seja, devem ser alegadas e provadas por aquele que se sentiu prejudicado. As nulidades relativas consideram-se sanadas, se no forem argidas ao tempo prprio, sob pena de precluso15; bem como, sero consideradas como sanadas se o ato foi praticado de forma diversa prescrio da lei, mas atingiu os seus efeitos, atendendo ao princpio da instrumentalidade das formas 16. (ALVES, 2004). A nulidade relativa tambm poder ser considerada como sanada, quando a parte a quem interessa a formalidade viciada, aceitar os seus efeitos expressamente ou continuar a intervir no processo sem dar importncia ao fato. Normalmente a nulidade relativa viola alguma exigncia estabelecida por normas infraconstitucionais, que interessa predominantemente s partes, embora em geral o PADM no seja um processo de partes. Para Capez (2007, p. 689), as nulidades relativas possuem as seguintes caractersticas:
a) b) c) d) e) formalidade estabelecida em ordenamento infraconstitucional; finalidade de resguardar um direito da parte; interesse predominante das partes; possibilidade de ocorrncia de prejuzo; necessidade de provar a ocorrncia do efetivo prejuzo, j que este pode ou no ocorrer; f) necessidade de argio oportune tempore, sob pena de precluso; g) necessidade de pronunciamento judicial para o reconhecimento desta espcie de eiva.

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[...] perda do exerccio do ato processual que, por inrcia, a parte no promove, no prazo legal ou judicial. (SILVA, 2005, p. 1074). O princpio da instrumentalidade das formas orienta que s sejam anulados os atos imperfeitos se o objetivo no tiver sido atingido, ou seja, o que interessa, afinal, o objetivo do ato, no o ato em si mesmo. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004).

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Por fim, pode-se afirmar que, a nulidade relativa aquela caracterizada por apresentar um vcio sanvel, no qual a norma desrespeitada, tutela, preferencialmente, o interesse das partes, ou seja, no h uma contrariedade a nenhum mandamento de ordem constitucional objetivando resguardar algum interesse de ordem pblica.

3.3 AS NULIDADES NAS FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR 3.3.1 Instaurao A instaurao do processo administrativo disciplinar militar depende de documentos que noticiam fato que configura transgresso disciplinar que chegam at as mos da autoridade disciplinar, bem como de outros que sero produzidos por ela mesma. Todos estes documentos devem obedecer aos mandamentos do ordenamento jurdico, sob pena de apresentarem uma nulidade absoluta ou relativa. Na fase de instaurao, podero estar presentes diversos tipos de nulidades, sendo algumas em virtude de vcios formais ou vcios ocasionados por ofensas aos princpios constitucionais e informadores do PADM. 3.3.1.1 Competncia No processo administrativo disciplinar militar, a competncia para a sua instaurao vem definida nos regulamentos disciplinares. Porm, a autoridade detentora do poder disciplinar poder delegar outra autoridade para proceder como autoridade processante, cabendo a esta autoridade delegante o julgamento do militar acusado. Tanto a autoridade delegante como a processante devero ser competentes, ou seja, devem possuir competncia definida em lei, bem como, no apresentar nenhum impedimento ou suspeio para poderem exercer o poder disciplinar. O PADM no qual a autoridade delegante ou processante for incompetente, impedida ou suspeita ser considerado como uma nulidade absoluta, pois o processo no deter os requisitos mnimos de existncia ou validade pertinente. (COSTA, 2006, p. 108).

A competncia, como visto, anteriormente, um dos elementos do ato disciplinar, sendo que a sua falta faz com que o ato disciplinar seja considerado como inexistente para o mundo jurdico. A incompetncia da autoridade delegante ou processante, atenta gravemente contra o principio da legalidade, pois a legislao disciplinar define quais so as autoridades competentes para o exerccio do poder disciplinar. Em suma, um ato disciplinar realizado por uma autoridade incompetente constitui-se numa nulidade absoluta, pois ele contraria dispositivos constitucionais, como os citados acima. 3.3.1.2 Portaria de Delegao A instaurao do PADM ocorre com a autuao da portaria de delegao dirigida autoridade processante, sendo que a sua falta poder constituir uma nulidade. (LAZZARINI, 2003). A jurisprudncia tambm contribui, quanto instaurao do PADM, decidindo que "[...] o ato que instaura o processo deve enunciar os fatos ou condutas atribudos ao servidor indiciado a fim de possibilitar-lhe direito defesa, sob pena de padecer de nulidade todo o procedimento adotado". (AC n. 2002.019793-4, de So Bento do Sul, rel. Des. Volnei Carlin). 3.3.1.3 Pea Acusatria Em tal pea devem constar diversas informaes, conforme as exigncias dos regulamentos disciplinares, para que possa permitir ao acusado exercitar o seu direito de defesa, em conformidade com o princpio da ampla defesa e do contraditrio, bem como respeitar o princpio do devido processo legal. A importncia da exposio clara e precisa da acusao, reside no fato de que o acusado se defende dos fatos constantes desta pea processual. A pea acusatria, na qual a autoridade disciplinar, no expor, pormenorizadamente, os motivos de fato e de direito relativos conduta do agente, ocasionar uma nulidade absoluta de todo o processo pelo cerceamento de defesa ab initio, considerando-se que o acusado defende-se dos fatos ilcitos delineados na acusao. (COSTA, 2006, p. 108).

A inexistncia da pea acusatria, bem como a sua inpcia17, tambm pode ser considerada como uma nulidade absoluta, pois h uma afronta direta ao princpio da legalidade, princpio do devido processo legal e principalmente ao princpio da ampla defesa e do contraditrio.

3.3.1.4 Citao A citao por ser considerada como uma pea de suma importncia ao devido processo legal, pois para alguns doutrinadores a partir da sua confeco que se d o incio do PADM, tambm pode apresentar alguma nulidade decorrente de algum vcio processual. Para Costa (2006, p.108), a falta, ou invalidade da citao, tambm motivo de nulidade processual. Quando o acusado no apresenta a sua defesa em virtude de no ser citado no PADM, h uma nulidade absoluta. Porm, a invalidade da citao ser considerada sanada se o acusado apresentar sua defesa. Esta situao tem como objetivo a economia processual e o atendimento do princpio da instrumentalidade das formas, pois a citao, ainda que viciada, atingiu a sua finalidade. Para Luz (2002, p. 208), a falta de citao vlida (pessoal ou por edital) constitui nulidade insanvel enquanto que, a ausncia nesta, insistimos, de um elemento intrnseco qualquer, nulidade sanvel. Neste sentido, Dinamarco (1998 apud Bacellar Filho (1998, p. 221), entende que:
O processo sem citao processo nulo; a citao irregular corresponde citao inexistente e as intimaes so indispensveis a todo momento. claro, diante do princpio da instrumentalidade das formas fica afastada a anulao do processo quando por outro meio a parte tome conhecimento de uma prova ou da prpria demanda.

3.3.2 Instruo A fase de instruo se notabiliza por ser o momento da produo das provas que instruir a autoridade disciplinar para realizar o julgamento do acusado no PADM. A autoridade processante produzir as provas que confirmem os fatos aventados na pea acusatria, enquanto que o acusado produzir provas que refutem a acusao, para que o mesmo seja absolvido.
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Inpcia da pea acusatria aquela na qual h falta de elementos e requisitos essenciais delimitadores da conduta ilcita. (COSTA, 2006, p. 108).

Relembra-se que ao acusado permitido solicitar a produo de qualquer tipo de prova admitida pelo direito, desde que sejam pertinentes, relevantes e no simplesmente protelatrias. Portanto a negativa no fundamentada da autoridade processante, em relao ao pedido de alguma diligncia por parte do acusado, pode constituir-se numa nulidade. Neste sentido, Costa (2006, p. 110), afirma que se constituir em nulidade o no atendimento das diligncias pleiteadas pelo acusado, principalmente aquelas referidas pela defesa, atendidos os critrios de pertinncia e relevncia. Baseando-se no entendimento de Costa (2006), podemos dizer que haver uma nulidade quando a autoridade processante indeferir o pedido de oitiva de testemunhas arroladas em defesa, pois h uma ofensa ao princpio da ampla defesa. A irregularidade na ordem das oitivas, bem como a no concesso de reperguntas ao acusado atravs de seu defensor constitui-se numa nulidade absoluta. Os vcios nas intimaes, ou notificaes ao acusado, ou ao seu defensor, constituemse como nulidades relativas, desde que seja provado o prejuzo para a defesa do acusado. Por fim, destaca-se que a fase de instruo o momento de participao das partes do PADM, sendo a preparao do provimento final que se d atravs da atividade probatria e das alegaes feitas no processo [...]. (DINAMARCO, 1981 apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 237). Portanto, qualquer negativa da participao do acusado na fase de instruo, por parte da autoridade processante, poder constituir-se numa nulidade absoluta ou relativa. Tal definio poder ser baseada na anlise do prejuzo causado ao acusado, em relao aos princpios constitucionais e informadores do PADM. 3.3.3 Defesa A defesa no processo administrativo disciplinar militar ocorre em duas fases bem distintas, a defesa prvia e as alegaes finais. A primeira ocorre aps a citao do acusado, sendo que a segunda ocorre aps a fase de instruo e se constitui como a ltima fase de manifestao do acusado, antes da deciso final pela autoridade disciplinar. Na defesa do PADM tambm podem ocorrer diversas nulidades, pois qualquer ofensa aos princpios constitucionais e informadores podem viciar uma parte ou a totalidade do processo administrativo disciplinar militar. A no concesso da oportunidade para a apresentao de defesa pelo acusado, constitui uma nulidade absoluta, pois h uma restrio ilcita ao exerccio do direito ampla

defesa e ao contraditrio. (COSTA, 2006, p. 110). A no oportunizao da defesa ao acusado no PADM pode ser considerada como uma grave ofensa ao princpio do devido processo legal e principalmente ao princpio da ampla defesa e do contraditrio. Tambm considerada como uma nulidade absoluta, o no recebimento das peas defensivas, em virtude de incorreo na contagem do prazo processual, sob a alegao de precluso. (COSTA, 2006). A forma de contagem do prazo para a apresentao da defesa, bem como de outras peas no PADM, geralmente definida pelos regulamentos disciplinares. Para Costa (1992, p. 307-308), o direito de defesa, portanto, direito subjetivo constitucional [...] porque ser o processo nulo, por vcio ex radice, se nele no se possibilitar defesa, e ampla, ao ru ou acusado. Quanto aos princpios constitucionais que buscam garantir a defesa do acusado no PADM, Humberto Theodoro (apud SLAIB FILHO 1993, p. 189) afirma que, embora os princpios processuais possam admitir excees, o do contraditrio absoluto, e deve ser observado, sob pena de nulidade do processo. Para finalizar, a jurisprudncia tem entendido que a Constituio vigente instituiu, em prol dos acusados em geral, a garantia do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Assim, qualquer ato punitivo da Administrao com violao dessa garantia visceralmente nulo. (AC n. 40.289, rel. Ds. Nestor Silveira). 3.3.4 Deciso Final A ltima fase do processo administrativo disciplinar militar, tambm deve seguir a forma prevista na legislao disciplinar militar, sob pena de apresentar alguma nulidade, ou seja, a autoridade competente para a deciso de mrito no PADM, na aplicao da sano disciplinar, deve observar os preceitos constitucionais. A autoridade disciplinar deve, no momento da aplicao da sano disciplinar, se ater aos ditames dos regulamentos disciplinares, sempre motivando suas decises em razo da legalidade do ato e da proporcionalidade com que determinou a punio. (COSTA et al 2007, p. 218). A motivao do ato administrativo disciplinar militar requisito de validade do referido ato. Punio administrativa disciplinar militar destituda de motivao ato nulo, devendo ser retirada pela prpria administrao militar e, na objeo desta, pelo Poder Judicirio. (MARTINS, 1996, p. 177).

Neste sentido, Medauar (2002, p. 378), os atos que absolvem ou condenam devem ser motivados, para que atendam ao princpio da motivao das decises judiciais. Para Costa et al (2007), existir vcio quando a pena disciplinar no possuir em seu bojo os critrios de competncia, forma, finalidade, objeto e publicidade. Na falta destes requisitos, portanto, o ato disciplinar decisrio, apresentar uma nulidade. Por fim, destaca-se que os regulamentos disciplinares determinam quais so as autoridades competentes para aplicar uma punio ao militar julgado culpado, pelo cometimento de uma transgresso disciplinar, bem como os limites desta reprimenda. Porm, qualquer pena disciplinar imposta em desacordo com tais regras fere preceitos de ordem pblica e, destarte, macula de nulidade absoluta o feito. (COSTA et al 2007, p. 213). Aps o reconhecimento de alguma nulidade, seja absoluta ou relativa, no processo administrativo disciplinar militar, existe a possibilidade ou at mesmo da exigncia, da reviso do ato disciplinar. No prximo captulo, trataremos especificamente, da reviso do ato disciplinar, quer seja pela prpria administrao militar ou pelo Poder Judicirio quando o mesmo for acionado.

4. REVISO DO ATO DISCIPLINAR Aps a identificao de alguma nulidade absoluta ou relativa, ou seja, o reconhecimento de que houve uma ofensa ao modelo legal ou aos princpios constitucionais e informadores do processo administrativo disciplinar militar, este poder ser revisado no todo, ou de forma mais especfica, em relao s suas partes. Para Costa et al (2007, p. 285), revisar significa aqui rever, reanalisar, novamente conhecer um ato disciplinar com o escopo de corrigi-lo, orientando de forma correta seus efeitos. A reviso do ato disciplinar pode ser invocado atravs dos recursos disciplinares, entretanto, a reviso do ato disciplinar pode partir da prpria administrao militar (ex oficio), sem que tenha havido alguma provocao. (COSTA, 2006). importante relembrar que o processo administrativo disciplinar militar formado por um conjunto de atos disciplinares, realizados de acordo com o rito processual estabelecido nos regulamentos disciplinares militares. Os atos disciplinares, como vimos, anteriormente, so espcies de atos administrativos, e, portanto, tambm obedecem aos mesmos critrios de controle, que ocorrem tanto internamente pela prpria administrao militar, como externamente pelo Poder Judicirio. A reviso do ato administrativo, ou seja, a sua invalidao, pode ser procedida de duas formas distintas:
A Administrao revoga ou anula seu prprio ato; o Judicirio somente anula o ato administrativo. Isso porque a revogao o desfazimento do ato

por motivo de convenincia ou oportunidade da Administrao, ao passo que a anulao a invalidao por motivo de ilegalidade do ato administrativo. Um ato inoportuno ou inconveniente s pode ser revogado pela prpria Administrao, mas um ato ilegal pode ser anulado, tanto pela Administrao como pelo Judicirio. (MEIRELLES, 2006, p. 199).

Alm da anulao e da revogao, a administrao militar poder ainda realizar a convalidao do ato disciplinar defeituoso, tambm chamada de revalidao ou saneamento. (DUARTE, 1995). A convalidao pode ser entendida, como o convalescimento do ato disciplinar viciado ou defeituoso, exigindo que a administrao militar faa a aplicao de remdios prprios para curar os vcios ou mazelas que comprometem a sua perfeio. So exemplos de convalidao do ato disciplinar: a ratificao18, a reforma19 ou a converso20. (DUARTE, 1995). importante salientar que o ato disciplinar, em virtude de seus atributos, presuno de legitimidade e veracidade, imperatividade e auto-executoriedade, possui efeitos no mundo jurdico, mesmo quando apresentem vcios. O ato disciplinar viciado s perde a sua validade depois de uma declarao da prpria administrao militar ou do Poder Judicirio. (COSTA, 1981). Neste sentido, temos o entendimento de Cintra; Grinover; Dinamarco (2004, p. 342):
Mesmo quando eivado de vcio que determina a sua nulidade, porm, o ato processual considera-se vlido e eficaz, deixando de s-lo apenas quando um pronunciamento judicial decrete a nulidade: a ineficcia do ato decorre sempre do pronunciamento judicial que lhe reconhece a irregularidade. Assim sendo, o estado de ineficaz subseqente ao pronunciamento judicial [...].

Mutatis mutandi, no processo administrativo disciplinar militar, pode-se deduzir que o ato disciplinar eivado de algum vcio que determine a sua nulidade, produzir efeitos at o pronunciamento da prpria Administrao Militar ou do Poder Judicirio que determine o seu estado de ineficaz.

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D-se a ratificao, quando a autoridade competente confirma o ato invlido praticado por autoridade incompetente. A confirmao do ato o torna perfeito e vlido ab origine. (DUARTE, 1995, p. 20). A reforma ou reforo ocorre na hiptese de edio de um outro ato, que extirpa do ato invlido sua parte comprometida pelo vcio ou defeito. (DUARTE, 1995, p. 20). Pela converso, a Administrao aproveita um ato vlido, que, de certa forma, substitui o ato invlido, adequando-se ao primado da lei e aos interesses que nortearam a sua expedio. (DUARTE, 1995, p. 21).

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4.1 PELA ADMINISTRAO MILITAR 4.1.1 Competncia/ Atribuio A administrao militar, por estar inserida na administrao pblica, poder anular ou revogar os seus atos. Tal competncia foi definida pela doutrina e jurisprudncia, sendo sedimentada com a edio da Smula 473 do STF:
A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada em todos os casos, a apreciao jurdica.

Portanto, a anulao e a revogao so dois instrumentos que a administrao pblica utiliza para corrigir alguma irregularidade. Para tanto, o processo administrativo disciplinar militar possui diversos tipos de recursos, nos quais um acusado poder requerer a reviso do ato disciplinar. Decorrentes desta competncia geral da administrao pblica, no campo do direito administrativo disciplinar militar, a competncia para proceder reviso do ato disciplinar vm definida nos regulamentos. No Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de So Paulo, a competncia para apreciar os recursos disciplinares est prescrita no seu art. 62 (grifou-se):
As autoridades competentes para aplicar sano disciplinar, exceto as ocupantes de major e capito, quando tiverem conhecimento, por via recursal ou de ofcio, da possvel existncia de irregularidade ou ilegalidade na aplicao da sano imposta por elas ou pelas autoridades subordinadas, podem praticar um dos seguintes atos: I retificao; II atenuao; III agravao; IV anulao.

No Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina, a competncia para revisar o ato disciplinar est prevista no art. 41(grifou-se):
A modificao da aplicao de punio pode ser realizada pela autoridade que a aplicou ou por outra, superior e competente, quando tiver conhecimento de fatos que recomendem tal procedimento. Pargrafo nico As modificaes da aplicao de punio so: a) anulao;

b) relevao; c) atenuao; d) agravao.

4.1.2 Formas/Recursos Administrativos O acusado no processo administrativo disciplinar militar, poder quando do reconhecimento de alguma nulidade, requerer a sua reviso pela administrao militar. Para tanto, poder utilizar-se dos recursos definidos pelos regulamentos disciplinares. Para Martins (1996, p. 180), [...] recurso administrativo disciplinar militar deve ser tomado todo ato do punido administrativamente, no importando o nome que se lhe d, dirigido a autoridade superior ou autoridade julgadora, com a finalidade de reforma da deciso recorrida. Tambm pode-se dizer que [...] os recursos administrativos so os meios diretos de corrigir os atos administrativos dentro do poder hierrquico da administrao, assegurando aos vrios escales de comando o seu poder de decidir e de rever os atos dos subordinados. (ROTH, 2005 apud COSTA et al 2007, p. 257). Antes de descrever alguns tipos de recursos existentes nos regulamentos disciplinares, destaca-se que [...] a incompetncia da autoridade disciplinar poder ser alegada em qualquer fase do processo ou em grau de recurso, haja vista ser matria de ordem pblica determinante da inexistncia do ato disciplinar. (COSTA, 2006, p. 88). Neste caso, a incompetncia poder ser alegada pelo acusado em qualquer fase do PADM, no necessitando aguardar a deciso pela autoridade disciplinar, para ento utilizar o recurso disciplinar. Os tipos de recursos existentes no processo administrativo disciplinar militar, so denominados de vrias formas pelos regulamentos disciplinares. Dentre eles, pode-se citar o pedido de reconsiderao de ato, a queixa ou recurso hierrquico e a representao. O pedido de reconsiderao de ato interposto mediante requerimento, por meio do qual o militar que se julgue [...] prejudicado, ofendido ou injustiado, solicita autoridade que praticou o ato, o reexame de sua deciso e a reconsiderao de ato. (ASSIS, 2007, p. 146). Neste recurso, alm das questes relativas ao mrito da punio disciplinar, o acusado poder alegar a existncia de alguma nulidade no PADM e poder pedir a anulao do mesmo. A queixa ou recurso hierrquico podem ser conceituados como um recurso disciplinar que permite o exame da questo disciplinar por autoridade superior quela que no reconsiderou o ato punitivo. (COSTA et al 2007, p. 278). Tal recurso pode ser apresentado,

aps a deciso da autoridade inferior, que no reconsidere o ato disciplinar requerido pelo acusado. A representao o recurso disciplinar autoridade superior. (ASSIS, 2007, p. 146). importante ressaltar que nestes trs tipos de recursos disciplinares, materializados atravs de documento formal, o acusado no PADM poder alegar a existncia de uma nulidade absoluta ou relativa, requerendo que a autoridade competente anule o mesmo. interposto por autoridade que julgue subordinado seu estar sendo vtima de injustia ou prejudicado em seus direitos por ato de

4.1.3 Prescrio A prescrio uma forma de extino da punibilidade quanto a uma transgresso disciplinar cometida em razo da inao da administrao no exerccio do jus corrigendo, ou seja, h um grande lapso temporal que torna a punio sem sentido, principalmente porque esta visa restabelecer a normalidade da instituio militar imediatamente aps o cometimento de uma transgresso disciplinar. (COSTA, 2006, p. 112). Para Martins (1996, p. 91), a prescrio administrativa disciplinar militar a perda do poder-dever de punir do Estado pelo no exerccio da pretenso punitiva ou da pretenso executria durante certo tempo. A prescrio no processo administrativo disciplinar militar para Costa (2004 apud ASSIS, 2007), ocorre em dois nveis: a prescrio da transgresso disciplinar e a prescrio da sano disciplinar. No Regulamento da Polcia Militar de So Paulo a prescrio da transgresso disciplinar ocorre em 5 (cinco) anos contados da data do cometimento da mesma. (art. 85, caput). A prescrio da sano disciplinar, neste mesmo regulamento, ocorre nos prazos estabelecidos na legislao penal das transgresses penais tambm previstas como crimes, salvo se esta prescrio ocorrer em prazo inferior a 5 (cinco) anos. (ASSIS, 2007). A prescrio, por simetria a regra do direito penal militar, comea a contar do momento da consumao da transgresso disciplinar e no do dia em que a administrao militar tomar conhecimento do fato. (MARTINS, 1996, p. 94). Ainda, temos a prescrio quanto anulao de sano disciplinar, prevista no art. 62 do Regulamento Disciplinar da PMSP: 1 - A anulao de sano administrativa

disciplinar somente poder ser feita no prazo de 5 (cinco anos), a contar da data da publicao do ato que se pretende invalidar. (COSTA et al 2007). Finalizando, percebe-se que a maioria dos regulamentos disciplinares das corporaes militares, no prev prazos prescricionais, fazendo com que as autoridades disciplinares quando necessrio tenham que recorrer ao entendimento da escassa doutrina sobre o assunto.

4.1.4 Conseqncias A reviso do ato disciplinar, como pode-se constatar, tem como objetivo corrigir alguma ilegalidade que porventura tenha ocorrido no processo administrativo disciplinar militar. A reviso tem dois efeitos que se destacam: o efeito suspensivo e o efeito devolutivo. O efeito suspensivo faz com que a punio imposta ao militar no seja cumprida at o julgamento do recurso dirigido a autoridade disciplinar. Martins (1996, p. 181) afirma que:
O efeito suspensivo impe-se no processo administrativo disciplinar militar, por simetria processual, com o princpio da presuno de inocncia do acusado vigente no processo penal. Isto importa que enquanto no houver deciso administrativa com trnsito em julgado, no haver ensejo para execuo da pena por transgresso disciplinar militar.

J o efeito devolutivo importa que a autoridade administrativa disciplinar militar a quo, receber na totalidade os fatos recorridos. (MARTINS, 1996, p. 180). Quanto ao efeito devolutivo, podemos dizer que o mesmo comum a todos os recursos, e consiste na devoluo da matria disciplinar discusso. Em outras palavras, traduz-se pelo necessrio reexame da questo, seja pela prpria autoridade que praticou o ato ou pela autoridade superior a esta. (COSTA et al 2007, p. 271). Quanto s conseqncias advindas com a reviso do ato disciplinar que contenha uma nulidade, pode-se dizer que a autoridade disciplinar poder utilizar-se dos instrumentos previstos nos regulamentos disciplinares, para que possa corrigir alguma irregularidade presente no PADM. Para Costa et al (2007, p. 288), baseando-se no Regulamento Disciplinar da PMSP, o ato de reviso ex officio pode resultar em outro ato disciplinar retificando, atenuando, agravando ou anulando o ato punitivo examinado. Quando a reviso for requerida por

recurso disciplinar, a autoridade disciplinar poder utilizar-se dos mesmos instrumentos, exceto a agravao, pois h uma vedao a reforma do ato disciplinar em prejuzo ao acusado. Porm, o militar que requerer a reviso do ato disciplinar perante a administrao militar e no for atendido poder recorrer ao Poder Judicirio. Ele tambm poder recorrer ao Judicirio ainda que no tenha esgotado todos os recursos administrativos, ou seja, no h uma obrigatoriedade da apreciao prvia pelo Poder Executivo. Tal direito garantido pelo inciso XXXV, art. 5 da CF/88: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. 4.2 PELO PODER JUDICIRIO 4.2.1 Competncia A reviso do ato disciplinar pelo Poder Judicirio ocorrer atravs da anulao, ou seja, no haver uma anlise do seu mrito, mas sim da sua legalidade e legitimidade. Para Meirelles (2006, p. 207), os atos administrativos nulos ficam sujeitos invalidao no s pela prpria Administrao como, tambm, pelo Poder Judicirio, desde que levados sua apreciao pelos meios processuais cabveis que possibilitem o pronunciamento anulatrio. Prossegue ainda, Meirelles (2000, p. 650):
No h como confundir, entretanto, o mrito administrativo do ato, infenso reviso judicial, com o exame de seus motivos determinantes, sempre passveis de verificao em juzo. Exemplificando: o Judicirio no poder dizer a convenincia, oportunidade e justia da aplicao de uma penalidade administrativa, mas poder e dever examinar seu cabimento e a regularidade formal de sua imposio. Nesse sentido, j decidiu o TJSP, com inteira razo: 'Para que o Judicirio bem possa verificar se houve exata aplicao da lei, fora que examine o mrito da sindicncia ou processo administrativo, que encerra o fundamento legal do ato. (TJSP, RDA 27/214).

Portanto, ao Poder Judicirio cabe anular, quando provocado, o processo administrativo disciplinar militar quando este apresentar alguma nulidade absoluta ou relativa que no foi sanada pela administrao militar. A competncia para julgar as aes judiciais contra atos disciplinares, em desfavor dos militares estaduais, atualmente competncia da Justia Militar Estadual, pois atravs da Emenda Constitucional 45/04, a Justia Militar Estadual teve um acrscimo de competncia jurisdio cvel, j que passou a processar e julgar as aes judiciais contra atos

disciplinares militares, competncia esta inclusive deferida exclusivamente ao Juiz de Direito do Juzo Militar [...]. (ASSIS, 2007, p. 304). Neste sentido, Dalabrida (2005, p. 284), afirma que [...] ao juiz de direito da Justia Militar Estadual compete o processo e julgamento de todas as aes cveis cuja causa petendi guarde relao com atos disciplinares militares. Prossegue ainda Dalabrida (2005, p. 284):
A ampliao da competncia da Justia Militar Estadual para o processo e julgamento de causas de natureza cvel, envolvendo atos disciplinares militares, atende ao critrio da especificidade da jurisdio, da racionalidade da sua distribuio, na medida em que atribui a um rgo da jurisdio especial, com qualificao prpria, anlise de temas que exigem conhecimento especfico da esfera de poder de onde emanam.

Com base no exposto acima, pode-se concluir que o Juiz de Direito da Justia Militar Estadual a autoridade judiciria competente para julgar todas as aes judiciais contra atos disciplinares, portanto ele que vai analisar o PADM, para verificar se o mesmo possui alguma nulidade que o torne passvel de anulao. 4.2.2 Formas Podemos dizer que o acesso ao Judicirio poder ocorrer a qualquer tempo, quando efetivamente, no caso concreto, ocorrer leso ou ameaa de leso a um direito lquido e certo do militar. (ASSIS, 2007, p. 213). Para tanto, o acusado num PADM que sentir injustiado poder recorrer a Justia Militar utilizando-se de vrios instrumentos judiciais previstos na legislao. Para Dalabrida (2005), vrias aes cveis podero ser ajuizadas perante a Justia Militar, dentre as quais podemos citar: a) habeas corpus, repressivo ou liberatrio, contra transgresses disciplinares; b) mandado de segurana contra ato ilegal de autoridade militar; c) aes anulatrias de ato administrativo relacionado punio militar; d) aes cominatrias; e) aes de reintegrao de policial militar excludo da corporao; f) medidas cautelares tpicas e inominadas; disciplinar

g) aes de reparao de danos resultantes de punio disciplinar fundada em desvio de poder; h) ao de indenizao por dano moral; i) aes civis pblicas; j) aes de improbidade administrativa, em face de punio disciplinar aplicada com desvio de finalidade. Todas as aes cveis apresentadas acima, tm a sua aceitao de forma pacfica pela doutrina, porm quanto ao habeas corpus existe alguma divergncia. Para Silva (1994 apud ASSIS, 2007, p. 187):
onde h hierarquia, [...] h, corretamente, uma relao de sujeio objetiva, que se traduz na disciplina, [...]. A disciplina assim, um corolrio de toda a organizao hierrquica. Essa relao fundamenta a aplicao de penalidades que ficam imunes ao habeas corpus, nos termos do art. 142, 2[CF/88], que declara no caber aquele remdio constitucional em relao a punies disciplinares militares.

Para Pinto (1996 apud ASSIS, 2007, p. 188), existe a possibilidade de hbeas corpus nas punies disciplinares, quando: a) a sano for determinada por autoridade incompetente; b) em desacordo com a lei; c) extrapolando os limites da lei. A jurisprudncia tambm entende que possvel a aplicao do habeas corpus em relao a punies disciplinares, pois:
Embora o art. 142, 2o, da CF, seja expresso em vedar habeas corpus em relao a punies disciplinares, estas podem sofrer uma reavaliao do Judicirio, at em atendimento ao preceituado na mesma Carta Magna (art. 5, LXVIII). Assim a anlise deve restringir-se a manifesta ilegalidade ou abuso de poder. (Recurso Criminal n. 2005.020523-4, rel. Des. Amaral e Silva).

O militar poder utilizar-se de todas estas aes cveis, atravs de seu advogado, quando o PADM na qual figurar como acusado contenha alguma nulidade que possa traz-lo prejuzo, conquanto que escolha a ao adequada para que tenha sucesso no seu intento, qual seja a de recorrer ao Judicirio nos casos em que se sentir injustiado. 4.2.3 Conseqncias

A anulao de um ato disciplinar pelo Poder Judicirio, possui efeitos ex tunc, ou seja, ele possui efeitos retroativos desde a sua origem. Tal efeito ocorre porque se a ilegalidade afeta o ato desde a sua origem; logicamente a declarao de nulidade deve atingi-lo no momento em que entrou no mundo jurdico, para suprimi-lo a partir da. (MEDAUAR, 2002, p. 193). Para Costa et al (2007, p. 290), a declarao de invalidade do ato, ou simplesmente a anulao, tem efeito ex tunc, ou seja, retroativo origem do ato anulado, restaurando-se situao anterior, inclusive com a reparao de qualquer leso ao punido [...]. A anulao do processo administrativo disciplinar militar que contenha alguma nulidade pela Justia Militar Estadual tem como conseqncia principal, a no punibilizao do militar recorrente, cabendo a administrao militar, se assim desejar, realizar outro PADM para aplicar uma punio ao mesmo. Na sentena, o Juiz de Direito, dever descrever as conseqncias advindas com a anulao do PADM, bem como a anlise do ato disciplinar quanto a sua legalidade e legitimidade. Por fim, lembra-se a importncia da observncia dos princpios constitucionais e informadores no exerccio do poder disciplinar, para que no tenhamos o aparecimento das nulidades. Caso ocorram, tais nulidades devem ser sanadas pela administrao militar ou pelo Poder Judicirio para que o exerccio do jus puniendi do Estado seja justo e eficiente, para manter a regularidade das atividades estatais.

5. METODOLOGIA A presente pesquisa fundamentou-se no mtodo indutivo que um processo mental por intermdio do qual, partindo de dados particulares, suficientemente constatados, infere-se uma verdade geral ou universal, no contida nas partes examinadas. (MARCONI; LAKATOS, 2006, p. 86). Para Pasold (2005, p. 238), o mtodo indutivo a base lgica da dinmica da Pesquisa Cientfica que consiste em pesquisar e identificar as partes de um fenmeno e colecion-las de modo a ter uma percepo ou concluso geral. Para atingir os objetivos gerais e especficos do presente estudo, foi realizada uma pesquisa exploratria, pois esta teve como objetivo, proporcionar maior familiaridade com o problema, com vistas a torn-lo mais explcito. A pesquisa exploratria tm como objetivo principal o aprimoramento de idias ou a descoberta de instituies. Seu planejamento , portanto, bastante flexvel, de modo que possibilite a considerao dos mais variados aspectos relativos ao fato estudado. (GIL, 2002, p. 41). A pesquisa exploratria foi instrumentalizada por meio de uma pesquisa bibliogrfica que segundo Marconi e Lakatos (2006, p. 185), no mera repetio do que j foi dito ou escrito sobre certo assunto, mas propcia o exame de um tema sob novo enfoque ou abordagem, chegando a concluses inovadoras. Para complementar a presente pesquisa, tambm foi consultada a legislao pertinente ao assunto, o que constitui uma pesquisa documental. A caracterstica da pesquisa documental, segundo Marconi e Lakatos (2006, p. 176), que a fonte de coleta de dados est restrita a documentos, escritos ou no, constituindo o que se denomina de fontes primrias. Tambm se destaca as palavras de Pasold (2005, p. 239), que considera a pesquisa bibliogrfica como uma tcnica de investigao em livros, repertrios jurisprudenciais e coletneas legais. Os dados da pesquisa foram coletados nas fontes bibliogrficas e documentais atinentes ao direito administrativo, direito processual penal, direito processual penal militar e direito administrativo disciplinar militar, sendo organizados em fichas bibliogrficas, de citaes e de contedo.

Aps a respectiva coleta, os dados foram objetos de anlise e interpretao, para que permitissem a construo da fundamentao terica da presente pesquisa. A anlise, para Marconi e Lakatos (2006, p.169), a tentativa de evidenciar as relaes existentes entre o fenmeno estudado e outros fatores. Pasold (2005, p. 228) conceitua a anlise como:
[...] apreciao fundamentada sobre o desiderato uma crtica cientificamente coerente com a fundamentao do obviamente, ser positiva e/ou negativa, contedo em questo. contedo examinado, tendo como responsvel, ou seja, logicamente exame efetuado; a crtica pode, e incidir sobre o todo ou partes do

Segundo Marconi e Lakatos (2006, p. 170), a interpretao dos dados obtidos por meio da pesquisa:
[...] a atividade intelectual que procura dar um significado mais amplo s respostas, vinculando-as a outros conhecimentos. Em geral, a interpretao significa a exposio do verdadeiro significado do material apresentado, em relao aos objetivos propostos e ao tema. Esclarece no s o significado do material, mas tambm faz ilaes mais amplas dos dados discutidos.

6. CONSIDERAES FINAIS Atravs do trabalho buscaram-se subsdios para demonstrar quais so e como so caracterizadas as nulidades no processo administrativo disciplinar militar. Para tanto, a pesquisa realizada possibilitou, em virtude de sua base terica, as consideraes a seguir apresentadas. Inicialmente o direito administrativo disciplinar militar foi situado no mbito do direito ptrio. Tal definio importante porque havendo uma padronizao nos institutos prprios desta vertente do direito pblico, faz com que a sua aplicao in concreto seja mais eficiente. O direito administrativo disciplinar militar, sendo uma vertente do direito administrativo disciplinar, mais especializado porque atinge somente os militares. Os modelos de conduta estabelecidos por aquele, visa resguardar os dois pilares bsicos das instituies militares: a hierarquia e a disciplina. O poder disciplinar aquele no qual est investida a autoridade com competncia disciplinar definida nos regulamentos disciplinares. Somente poder exercer o poder disciplinar aquela autoridade com competncia legal, ou seja, no basta ser superior hierrquico para punir um subordinado, mas sim possuir o respectivo poder disciplinar. O ato disciplinar, por ser uma espcie do ato administrativo, est sujeito aos mesmos princpios e normas que informam este. Ele deve possuir os seguintes elementos para que exista no mundo jurdico: competncia, objeto, forma, motivo e finalidade. O entendimento do ato disciplinar base para a identificao das nulidades, pois no ato disciplinar que temos a incidncia direta do vcio processual. Tratando especificamente do processo administrativo disciplinar militar, pode-se afirmar que ele o conjunto de atos disciplinares coordenados com a finalidade de aplicar uma punio disciplinar ao militar que, em tese, transgrediu uma norma, no exerccio do poder disciplinar pela autoridade competente. O PADM apresenta as seguintes fases: instaurao, defesa prvia, instruo, alegaes finais, relatrio da autoridade processante e deciso final.

A fase de instaurao iniciada atravs da existncia de um documento escrito, no qual esteja evidenciada a autoria e materialidade de uma transgresso disciplinar, para a formulao da acusao do PADM. Quando no houver a autoria e materialidade confirmada, a administrao militar poder realizar uma sindicncia para melhor esclarecimento dos fatos. Em seguida ser formulada a pea acusatria, no qual devem constar a exata descrio da conduta e a tipificao correta para que o acusado possa se defender. Posteriormente, o acusado ter o conhecimento da acusao atravs da citao, que o chamamento para que ele venha aos autos defender-se. Estas duas peas devem conter alguns elementos mnimos e descritos de forma pormenorizada, pois o acusado ir se defender exatamente daquilo que consta nas mesmas. A defesa prvia uma pea facultativa, onde o acusado poder requerer a produo de provas, juntar documentos e apresentar o rol de testemunhas a serem ouvidas na fase de instruo. Aqui no cabe ao acusado entrar no mrito da acusao devendo alegar tal situao na fase das alegaes finais. A fase de instruo se consubstancia por ser aquela na qual o acusado e a autoridade processante produzem provas buscando trazer a verdade real aos autos do PADM. A fase de instruo essencial para a realizao do devido processo legal. Ao acusado deve ser permitido produzir qualquer tipo de prova lcita admitida pelo direito, sendo que a negativa deste direito pode ser entendida como cerceamento de defesa. A ltima fase que tem a participao do acusado so as alegaes finais, pea esta considerada obrigatria. Aqui o acusado pode suscitar questes de fato e de direito em face do conjunto probatrio constante nos autos do PADM, requerendo a sua absolvio. As alegaes finais so dirigidas a autoridade processante que confeccionar um relatrio, analisando tudo o que foi aventado nos autos e dando sua opinio sobre a procedibilidade ou no da acusao, para que esta sirva de base para a deciso final pela autoridade delegante. Finalmente chegamos fase de deciso final, onde a autoridade deve sanear o feito, ou seja, deve solicitar alguma diligncia que se faa necessria antes de prolatar a sentena do PADM. Reitera-se que a deciso do julgador deve se basear nas provas existentes nos autos e deve ser motivada para que esta esteja de acordo com o princpio do livre convencimento motivado. Aqui nesta fase, a autoridade delegante poder realizar o saneamento de alguma nulidade que constatar no PADM. Os princpios constitucionais presentes no PADM, em virtude de seu status constitucional, podem ser considerados como toda aquela regra expressa na CRFB/88 ou

delas decorrentes de forma implcita. Tais princpios esto acima at mesmo da ordem legal, e orientam todo o ordenamento jurdico. No trabalho foram apresentados alguns princpios constitucionais que devem ser respeitados no PADM sob pena de apresentarem nulidades, sendo eles: princpio do devido processo legal, princpio da ampla defesa e do contraditrio, princpio da legalidade, princpio da impessoalidade, princpio da moralidade, princpio da publicidade e princpio da eficincia. Alm dos princpios constitucionais expressos, existem tambm no contexto constitucional, princpios implcitos ou decorrentes daqueles, que para um melhor entendimento no trabalho, foram denominados de princpios informadores, que tambm devem ser respeitados no processo administrativo disciplinar militar, pois eles podem ser considerados como preceitos fundamentais que do forma e carter aos sistemas processuais. Foram apresentados na pesquisa os seguintes princpios informadores do PADM: imparcialidade da autoridade, autoridade competente, discricionariedade regrada, oficialidade, oficiosidade, verdade formal e verdade material, impulso oficial, motivao das decises, economia processual e celeridade processual. Destaca-se que a ofensa aos princpios constitucionais e informadores ocasionar nulidades no PADM. Nulidade pode ser entendida como um vcio processual que decorre da inobservncia das exigncias legais, sendo capaz de invalidar o processo administrativo disciplinar militar de forma total, quando o vcio atingir toda a atividade processual desde o incio, ou somente uma parte, quando o vcio atingir apenas um procedimento. Dois tipos de nulidades podero estar presentes no PADM: a nulidade absoluta e a nulidade relativa. A nulidade absoluta ocorre sempre que houver uma ofensa s garantias constitucionais do acusado no PADM, ou seja, tal ofensa fere, neste caso, um interesse pblico. O vcio processual na nulidade absoluta atenta contra os princpios constitucionais e informadores do PADM, sendo considerado como um vcio insanvel. A nulidade relativa, diferentemente, ocorre quando h uma violao de alguma exigncia estabelecida por normas infraconstitucionais, interessando predominantemente ao acusado, ou seja, cabe a este alegar tal vcio, que pode ser tido como sanvel. Aps a breve definio da nulidade absoluta e relativa, cita-se algumas nulidades que podem ocorrer nas diversas fases do PADM. Ocorrer uma nulidade absoluta quando o PADM for instaurado por autoridade incompetente, pois h falta de um elemento do ato disciplinar.

Quando na pea acusatria no constar os motivos de fato e de direito relativos conduta do agente, no existir ou estiver inepta, estaremos diante de uma nulidade absoluta. Na fase de instruo o no atendimento das diligncias pleiteadas pelo acusado se constituir em uma nulidade. A no concesso da oportunidade para a apresentao de defesa pelo acusado, bem como o no recebimento desta, em virtude de incorreo na contagem do prazo processual, se constituir em uma nulidade absoluta. Por fim, tambm considerado como um ato nulo a punio disciplinar militar destituda de motivao. Quando o militar alegar a existncia de alguma nulidade no decorrer do PADM, e no for atendido no seu pleito, poder fazer o pedido de reviso do ato disciplinar aps a fase de julgamento, atravs dos recursos disciplinares. Existem basicamente trs tipos de recursos disciplinares que podero ser utilizados pelo militar para solicitar o cancelamento de punio advindo de PADM no qual contenha alguma nulidade: o pedido de reconsiderao de ato, que dirigido a prpria autoridade que imps a sano para sua reconsiderao; a queixa ou recurso hierrquico, que dirigida a autoridade superior para o exame da questo disciplinar; e a representao. Os recursos disciplinares possuem dois efeitos principais: suspensivo, que faz com que a punio imposta ao militar no seja cumprida at o julgamento do recurso; e o devolutivo, que se traduz pelo necessrio reexame da questo disciplinar. A reviso do ato disciplinar pelo Poder Judicirio somente poder ser feita pela anulao, quando este apresentar alguma ilegalidade ou ilegitimidade, como por exemplo, uma nulidade absoluta ou relativa. Atualmente a competncia para julgar aes contra atos disciplinares envolvendo militares estaduais do Juiz de Direito da Justia Militar Estadual. A reviso do ato disciplinar viciado, bem com suas conseqncias, poder ser solicitado atravs dos seguintes instrumentos judiciais: habeas corpus, mandado de segurana, aes anulatrias, aes cominatrias, aes de reintegrao, medidas cautelares, aes de reparao de danos, ao de indenizao por dano moral, aes civis pblicas e aes de improbidade administrativa. Finalmente, lembra-se que a anulao de um ato disciplinar viciado possui efeito ex tunc, ou seja, possui efeitos retroativos desde a sua origem, sendo que todos os atos subseqentes e relacionados a ele tambm devero ser anulados. Portanto, a anulao do ato disciplinar por causa de nulidade existente no mesmo, vai na corrente contrria a necessidade de eficincia por parte da administrao militar, pois um

processo administrativo disciplinar militar que contenham nulidades trar, consequentemente, prejuzos ao acusado e a prpria instituio militar, na medida em que impossibilita a aplicao correta do jus puniendi do Estado. 7. REFERNCIAS

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