TEMA 3. Las fuentes del Derecho Constitucional. La Constitucin. Conceptos. Tipologas. Funciones de la Constitucin.

Otras fuentes: La ley, la jurisprudencia, la costumbre constitucional. Los principios de la Supremaca y Rigidez Constitucional y su aplicacin en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. La jerarqua normativa de los tratados internacionales sobre Derechos Humanos Fuentes del Derecho Constitucional Primero debemos precisar que el trmino fuente alude al origen de las normas jurdicas. Por ello debemos hacer abstraccin de la realidad que ha originado la norma, ya que para que la misma exista se requiere que se genere el acto o manifestacin normativa que la eleva a esa categora Las fuentes se clasifican en directas e indirectas, como fuentes directas tenemos: La Constitucin. Leyes Constitucionales. La Costumbre. Las fuentes indirectas son: La Jurisprudencia.. La doctrina. Derecho Comparado.

La Constitucin. Leyes Constitucionales. Concepto de Constitucin. La Constitucin se refiere a una pluralidad de normas jurdicas que determinan la estructura del Estado, sus rganos, funciones y relaciones entre s (parte orgnica), as como los derechos fundamentales de los particulares que limitan el ejercicio de las funciones de los poderes del Estado (parte dogmtica). Pero adems la Constitucin es expresin de los valores de la poblacin que le da vida al propio Estado, lo que se refleja en el Prembulo de la misma. No hay Estado sin Constitucin. La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico. Tipologa de los Conceptos de Constitucin A) Concepto racional-normativo: Parte de la idea de que la Constitucin es un conjunto de normas que es capaz de regular situaciones de hecho presentes como futuras. Que nada existe fuera de la norma, se constituye un sistema normativo cerrado que es suficiente para reglar la vida dentro del Estado. Esta concepcin afirma que la razn es suficiente para la creacin del derecho, por lo que se hace abstraccin del aspecto realidad social, econmica e histrica. La Constitucin crea la paz y la vida del Estado y la Sociedad descansa en la Constitucin. Por ello se caracteriza en: Una Constitucin rgida. Una Constitucin escrita establecida de una sola vez. Afirma la posibilidad de planificar el acontecer poltico.

Todo existe gracias a la Constitucin, con lo cual la Soberana descansa en ella. Materializa una Constituido. diferencia entre Poder Constituyente y Poder

Concepto Histrico -Tradicional: La Constitucin de un pueblo no es un sistema producto de la razn, sino una estructura resultado de una lenta transformacin histrica, en la que intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un esquema. En el hecho mismo de la transformacin radica su continuidad, de modo que slo podemos explicar el presente en funcin de un pasado, y, por consecuencia, del ser de ayer debemos extraer el deber ser de hoy y de maana. Por lo que est claro que: La Constitucin no es creacin de un acto nico y total, sino de actos parciales reflejo de situaciones jurdicas concretas. La constitucin es la expresin individual de cada pueblo, por lo que no puede ser extendida a otros. La constitucin no requiere ser escrita y no es necesario una distincin entre la ley constitucional y ley ordinaria. La Constitucin es flexible y la soberana reside en un rgano del poder. La ley no crea la norma sino que la expresa. Los actos constitutivos o las leyes fundamentales escritas no son jams otra cosa que ttulos declarativos de derechos anteriores, de los que no se puede decir sino que existen. No existe distincin entre leyes constitucionales y leyes ordinarias. En efecto: si la historia es un constante acaecer de nuevos hechos singulares, de situaciones originales, de acontecimientos que fueron una

vez, no tiene sentido dar mayor relevancia a regulaciones que surgieron dentro de una circunstancia dada. No cabe considerar dentro de esta tendencia a aquellos que conciben la Constitucin como la reconstruccin de una estructura histrica sin relacin de continuidad con el presente, pues es claro que al faltar la continuidad no se trata de la afirmacin de una permanencia histrica, sino de la creacin de un orden nuevo ms o menos coincidente.

C) Concepto Sociolgico: Establece que la estructura poltica de un pueblo no es creacin de la norma, sino reflejo de su realidad social. La Constitucin no es ms que la sistematizacin de los factores de poder reales de una sociedad. De acuerdo a esta concepcin tenemos: Una Constitucin formal, expresada por las normas determinadas en su texto y una Constitucin real que es el reflejo del acontecer social de la poblacin. La Constitucin es una forma de SER y no de DEBER SER. La Constitucin no es una circunstancia del pasado, sino el reflejo del acontecer presente de la sociedad. La Constitucin no es una creacin normativa, sino expresin de la estructura de la sociedad. En todo caso, es caracterstica del concepto sociolgico de Constitucin entender que la estructura poltica real de un pueblo no es creacin de una normatividad, sino expresin de una infraestructura social, y que si tal normatividad quiere ser vigente ha de ser expresin y sistematizacin de aquella realidad social subyacente.

Estas diversas concepciones y modelos que se han ofrecido y desarrollado en torno a la Constitucin enfocan un lado del fenmeno y expresan un momento en los procesos polticos, lo cual muestra la relacin entre el Derecho y el Poder La creacin de la Constitucin, la determinacin de sus funciones y de los facultados para su aplicacin ha de realizarse en un plano mltiple, logrando la integracin de todos los elementos componentes de la definicin. En definitiva, una Constitucin que ha de ser dirigida a la ciudadana en general y permitir el pleno desarrollo de la personalidad de los seres que existen en la sociedad En conclusin, una Constitucin es la expresin jurdica de una sociedad en un momento dado, que contiene el reflejo de su realidad sociopoltica y se caracteriza por ser un conjunto de normas y principios supremos que sealan la organizacin de los Poderes del Estado y sus Instituciones y sus limitaciones frente a los derechos individuales, los cuales estn debidamente consagrados o enunciados en el mismo texto. Se trata de un instrumento jurdico, normativo, organizador y limitante del poder del Estado, contenedor de sus instituciones creadas conforme al mandato del poder originario y soberano constituyente, que responden al convencimiento sociopoltico mayoritario de una sociedad, que a la vez que determina la estructura del poder poltico en el Estado, especifica y garantiza los derechos individuales del ciudadano. Por lo tanto partimos de la premisa de que siendo el pueblo el detentador de la soberana, de el emana el poder poltico y las formas de garantizar los derechos individuales de cada ciudadano, que son previos y superiores al Estado el cual motoriza los mecanismos para el mantenimiento de esos principios, libertades y derechos. Ha de ser por tanto una normativa superior a toda ley; toda norma debe ser interpretada conforme a la Constitucin y su aplicacin debe ser directa en materia de derechos y libertades y finalmente, como expresin de la realidad sociopoltica de un pueblo, debe permitir su adaptacin a las nuevas realidades sociales que vaya experimentando esa sociedad

Otras fuentes: la costumbre y la jurisprudencia costumbre es una prctica social arraigada. Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las costumbres de la sociedad que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del derecho. Sin embargo en algunos pases de aplicacin del Derecho anglosajn la costumbre es fuente de derecho primaria y como tal se aplica antes (o a la vez) que la ley. Es la "repeticin constante y uniforme de una norma de conducta, en el convencimiento de que ello obedece a una necesidad jurdica". Tambin se le define como "el conjunto de normas derivadas de la repeticin ms o menos constante de actos uniformes". La costumbre jurdica tiene dos requisitos: El factor subjetivo u opinio iuris, que es la creencia o convencimiento de que dicha prctica generalizada es imperativa y como tal produce derechos y obligaciones jurdicas. El factor objetivo o inveterata consuetudo, que es la prctica de la costumbre en s y que debe ser reiterada y unvoca. Para que la costumbre represente una voluntad colectiva y espontnea debe ser general, constante, uniforme y duradera La costumbre Constitucional se genera de la forma de actuar de los rganos del Estado, que crean un modus operandi no determinado en la propia Constitucin. Requiere de la prctica constante y de la creencia de su obligatoriedad jurdica. Para algunos autores la costumbre no es fuente de derecho constitucional si no est establecida de esa forma en la propia constitucin. La Costumbre puede ser secundum legem, praeter legem y

contra legem. La primera implica una prctica interpretativa de la norma constitucional, la segunda conlleva un complemento de la norma constitucional ante los vacios que pueda presentar y la tercera consiste en prctica contraria a la norma constitucional. Se entiende por jurisprudencia las interpretaciones que de las normas jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus decisiones, y puede constituir una de las Fuentes del Derecho, segn el pas; por ejemplo, en el Derecho anglosajn es una fuente de primera magnitud, debido a que los jueces deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales mediante un estudio minucioso de los precedentes. En Venezuela el artculo 335 de la Constitucin establece que el Tribunal Supremo de Justicia garantizar la supremaca y efectividad de las normas y principios constitucionales; ser el mximo y ltimo intrprete de la Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y aplicacin. Las interpretaciones que establezca la Sala Constitucional sobre el contenido o alcance de las normas y principios constitucionales son vinculantes para las otras Salas del Tribunal Supremo de Justicia y dems tribunales de la Repblica.

La Supremaca Constitucional El principio de la supremaca constitucional, se encuentre consagrado expresamente o no en el propio texto constitucional, coloca a la Constitucin como ley suprema del Estado y por ello todo el ordenamiento jurdico se encuentra condicionado por las normas constitucionales, y ninguna autoridad estatal tiene ms poderes que los que le reconoce la Constitucin, pues de ella depende la legitimidad de todo el sistema de normas e instituciones que componen aquel

ordenamiento. El principio de supremaca constitucional caracteriza al tipo de constitucin rgida, en cuanto que sta no puede modificarse por los mismos procedimientos que se utilizan para dictar y reformar las leyes ordinarias, sino que deber cumplirse con una va mucho ms compleja y exigente. Cuando el Constitucionalismo moderno elabor el tipo de Constitucin escrita o codificada, ados a la Constitucin formal el rango de supremaca y el carcter de sper-ley. Esta superioridad implica: El poder de donde la Constitucin proviene es distinto al del Estado, el cual es limitado, subordinado y condicionado por ella. La Constitucin, emanada del poder constituyente, encabeza un orden jurdico jerrquico y graduado que exige la coherencia de una prelacin a favor de la constitucin suprema. Cuando el orden de prelacin se fractura, la norma o acto infractor de la constitucin se encuentra viciado de inconstitucionalidad. En definitiva la constitucin no puede ser modificada por otra ley o acto de gobierno, pudiendo nicamente modificarse a travs del procedimiento determinado en su propio texto para ello. Al lado de este principio de primaca constitucional se encuentra el respeto y el acatamiento que por ella deba existir, que valen tanto o ms que la construccin tcnico jurdica de la supremaca. Se trata de un problema de legitimidad en sentido sociolgico, es decir, de la representacin colectiva que se forja en torno de la imagen de la Constitucin, de la idea que de ella se tiene. El primer antecedente de la consagracin del principio de la supremaca constitucional la encontramos en la Constitucin americana de 1787, cuando en su artculo 6 prrafo segundo estableci: Esta Constitucin, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la autoridad de los Estados Unidos, sern la Suprema ley del pas y los jueces de cada Estado estn obligados a observarlos (). No obstante, en Inglaterra, donde no rige le principio de la supremaca de la Constitucin, se pueden encontrar ciertos actos que denotan que el Common Law limita a la ley del Parlamento. La Supremaca Material de la Constitucin resulta del hecho de que ella organiza las competencias. En efecto, al crear las competencias, ella es necesariamente superior a los individuos que estn investidos de esas

competencias. Por consiguiente, los gobernantes no pueden ir en sus actos contra la Constitucin, sin despojarse, al mismo tiempo, de su investidura jurdica. La Supremaca Formal de la Constitucin surge, fundamentalmente, del hecho de que sus normas han sido consagradas mediante procedimientos especiales, diferentes a los de la ley ordinaria, y para modificar esas normas se requiere igualmente de procedimientos especiales. La Supremaca constitucional se consagra de forma expresa en la Constitucin venezolana en su artculo 7. Artculo 7. La Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin. Los siguientes artculos de nuestra Constitucin nacional, son consecuencia de este principio: 25, 27, 137, 139, 333, 334 y 335. El principio de Rigidez Constitucional. La rigidez de la Constitucin se concretiza en la previsin de procedimientos y vas institucionales especficas para la reforma de la Constitucin, la cual en ningn caso puede hacerse por la Asamblea Nacional, el Congreso o Parlamento mediante el solo procedimiento de formacin de las leyes. En todo caso, se exige para la enmienda y reforma, el cumplimiento de requisitos y formalidades especiales, y para la modificacin sustancial de la constitucin, en la cual se vean afectados sus principios o su estructura, la participacin del pueblo como poder constituyente originario. El principio de rigidez constitucional en Venezuela est consagrado en el artculo 333 Constitucional, el cual establece: Artculo 333. Esta Constitucin no perder su vigencia si dejare de observarse por acto de fuerza o porque fuere derogada por cualquier otro medio distinto al previsto en ella. En tal eventualidad, todo ciudadano investido o ciudadana investida o no de autoridad, tendr el deber de colaborar en el restablecimiento de su efectiva vigencia. (Subrayado nuestro)

Jerarqua de Los Tratados Internacionales Sobre Derechos Humanos en Venezuela Segn lo dispuesto en el artculo 23 de la Constitucin Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta constitucin y en las leyes de la repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del poder pblico Con relacin al trmino Tratado, podemos acudir a la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, segn la cual es: Todo acuerdo internacional celebrado por escrito, entre Estados y regido por el Derecho Internacional, () cualquiera que sea su denominacin particular. En tal sentido, podemos afirmar que nos encontramos con un tratado relativo a los derechos humanos, cuando afecta o interesa a la proteccin de stos, tal circunstancia se da: 1.Ello es cuando en definitiva su objeto y propsito es el reconocimiento y la proteccin de los derechos de la persona humana. Al aprobar estos tratados sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien comn, asumen varias obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino en relacin con los individuos bajo su jurisdiccin. 2.Tambin podemos considerar dentro de este grupo aquellos tratados

que tienen como propsito y objeto la proteccin de las vctimas de violacin de los derechos humanos o asegurar la investigacin y sancin de los responsables de los crmenes internacionales contra los derechos humanos. 3.Por ltimo, tambin gozan de esta jerarqua aquellas normas que conciernen a los derechos humanos, contenidas en tratados internacionales cuyo objeto y fin no es el reconocimiento de los derechos de las personas y su proteccin. Tal es el caso, por ejemplo, de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, la cual contiene normas sobre la notificacin o aviso consular de nacionales (Artculo 36, literal b). En este sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha expresado que () un tratado puede concernir a la proteccin de los derechos humanos, con independencia de cul sea su objeto principal (OC-16/99).

Consecuencias de la Jerarqua Constitucional de los Tratados Relativos a los Derechos Humanos 1. Incorporacin al Bloque Constitucional Ahora bien, una de las consecuencias de otorgar a los tratados internacionales de derechos humanos rango constitucional es su incorporacin al bloque de la constitucin. As, podemos decir que en los sistemas como el de Venezuela, donde los tratados concernientes a los derechos humanos tienen jerarqua constitucional, el bloque de la constitucin est integrado por el propio texto de la constitucin y por todos los tratados relativos a derechos humanos ratificados por el estado. 2. Criterio de la Primaca de la norma ms favorable Otra de las consecuencias es que los tratados relativos a derechos humanos no slo tienen como principio general la misma jerarqua que

la propia Constitucin, sino que incluso prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas en la propia Constitucin y en las leyes de la Repblica. Este criterio de la primaca de la norma ms favorable contribuye a minimizar las posibilidades de conflictos entre instrumentos legales. Asimismo, facilita la obtencin de una mayor coordinacin entre tales instrumentos en su dimensin tanto vertical (tratado-leyes), como horizontal (entre dos o ms tratados). Incluso, este criterio puede llevar a los organismos internacionales a la aplicacin del derecho constitucional con preferencia sobre el derecho internacional, cuando el primero consagre una norma ms favorable. 3. Su integracin es total. Otras de las consecuencias es que la equiparacin a rango constitucional de estos tratados internacionales se realiza en un todo, con lo cual se acepta el sistema de proteccin de los derechos humanos que pueda estar consagrado en alguno de esos tratados, con todas las consecuencias que se puedan derivar de las decisiones adoptadas por los organismos internacionales encargados de velar por el respeto y proteccin de los derechos humanos. No obstante, incluso sin que dicha consecuencia se derive de tal consagracin, no podemos dejar de afirmar que: Todos lo actos del Estado, desde su Constitucin hasta los actos administrativos individuales, estn sometidos al control de los rganos internacionales de proteccin de la persona humana creados por los tratados. No pueden alegarse ni la soberana ni la inconformidad con el ordenamiento jurdico interno, ni la patria libre como causas de excluir la sujecin de determinados actos del Estado a la jurisdiccin internacional protectora de los derechos humanos. (Art. 27.1 de la Convencin de Viene sobre Derecho de los Tratados) El compromiso de respeto y garanta plena a los derechos humanos comprende, segn los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, las medidas de cualquier naturaleza que deben adoptar los rganos del Estado, dentro de los cuales se encuentra por supuesto el poder judicial. 4. Adquieren Rigidez Constitucional. Por ltimo, otra de las consecuencias de otorgar rango constitucional a los tratados internacionales de derechos humanos es la rigidez

constitucional que adquieren; por tal motivo, los tratados relativos a los derechos humanos slo podrn ser denunciados, en los casos en que proceda conforme al derecho internacional, siguiendo para ello los procedimientos de enmienda o reforma constitucional. BIBLIOGRAFIA BASICA RECOMENDADA PARA ESTE TEMA, CUYOS CONTENIDOS FUERON UTILIZADOS PARA LA ELABORACION DE ESTA GUIA DE ORIENTACION ARISMENDI ALFREDO. Derecho Constitucional. Universidad Central de Venezuela. Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Instituto de Derecho Pblico. Caracas 2006 BREWER-CARIAS ALLAN R. La Constitucin de 1999. Derecho Constitucional Venezolano. Editorial Jurdico Venezolana. Caracas 2004 COMBELLAS RICARDO. Derecho Constitucional. Una Introduccin al Estudio de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela Ed. Mc Grau Hill2001 HUMBERTO J LA ROCHE. Derecho Constitucional. Tomo I. Parte General. 2da edicin. Editorial Vadell. 1991. Caracas MANUEL GARCA PELAYO. Derecho Constitucional. Coleccin Textos Jurdicos Universitarios. Manuales de la Revista occidente. 5ta Edicin. Madrid MANUEL GARCIA PELAYO. Derecho Constitucional Comparado. Madrid