LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA Fallecido el causante, el heredero puede disponer de la herencia o de su cuota hereditaria (no antes

del fallecimiento, pues los pactos sobre sucesin futura estn proscritos de nuestro Derecho, adolecen de nulidad absoluta por ilicitud del objeto: arts. 1463, 1466, 1204 y 1682). El Cdigo, dentro del Ttulo "De la cesin de derechos", destina un prrafo a la cesin del derecho de herencia (arts. 1909 y 1910). Emplea el equvoco trmino "cesin", que, por el contenido de los preceptos indicados, debe entenderse equivalente a tradicin. Seala all solamente algunos efectos de esta cesin (en lo no previsto rigen las estipulaciones de las partes y las normas que regulan el titulo de la transferencia: compraventa, donacin, etc.), mas no la forma como ha de efectuarse la tradicin. Pero como las transferencias por actos entre vivos, en nuestro Derecho, se efectan por la concurrencia de un ttulo y el modo, ellos deben tambin aqu configurarse; tratndose del ttulo, el ms frecuente ser la compraventa (la venta de una sucesin hereditaria requiere de escritura pblica, art. 1801) (Respecto de otros
ttulos traslaticios de dominio, como donacin, permuta, etc., ver Verdugo Lara, Ral: Cesin del derecho real de herencia, Concepcin, 1952, pp. 46 y ss.; RDJ, t. VII, Prim. Parte, pp. 8 y ss., Gaceta de 1895, t. III, sent. 3.746, p. 340; 1926, sent. 129, p. 574).

A continuacin procede efectuar la tradicin, y aqu aparece el problema, que ha llegado a ser de los clsicos en materia de derechos reales, al no solucionarlo el Cdigo: cmo se efecta la tradicin del derecho real de herencia. Son tambin conocidas dos alternativas, cada una acompaada del nombre de un insigne sostenedor. Segn algunos (como don Jos Ramn Gutirrez, ver su estudio "Cesin de derechos hereditarios", en RDJ., t. VII, Prim. Parte, pp. 8 y ss.), fundados principalmente en el art. 580, la herencia es clasificable como mueble o inmueble, segn los bienes que la integran. As, si la herencia de que se trata se compone slo de muebles, su tradicin se someter a las reglas de stos (art. 684); si se compone de muebles e inmuebles, ser mixta, y si slo de inmuebles ser bien inmueble, y, como consecuencia, en estas dos ltimas situaciones, su tradicin se someter a las reglas de los inmuebles, requirindose, por tanto, de inscripcin conservatoria (art. 686). Otros (como
don Leopoldo Urrutia, ver su estudio "Cesin de derechos hereditarios", en RDJ., t. VI, Prim. Parte, pp. 222 y ss., y t. VII, Prim. Parte, pp. l y ss.) fundados en que la herencia

es una universalidad jurdica, distinta de los bienes especficos que la integran, estiman que ella escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles, y que siendo la inscripcin una manera excepcional de efectuar la tradicin, establecida tan slo para los inmuebles, y la regla general, las formas del art. 684, la tradicin del derecho de herencia no requiere de inscripcin, y basta para efectuarla cualquier manifestacin en que conste la

intencin de transferir el dominio. (Esta solucin, como se ha visto, es la misma que se ha dado para la tradicin de cuota de otras universalidades que se estiman universalidades jurdicas) La jurisprudencia se ha inclinado notoriamente por esta ltima solucin
(de entre muchas sentencias, por ej., RDJ., t. 27, sec. 2a, p. 25; t. 33, p. 219; t. 26, secc. 2a, p. 20; t. 50, p. 90). Fallos antiguos se han pronunciado por la contraria (por ej., Gaceta de 1888, t. II, sent. No 3.332, p. 1271; 1913, t. I, No 114, p. 309). La adopcin de

esta postura se ha traducido muchas veces, en la prctica, en que se entiende efectuada la tradicin por una declaracin o clusula agregada al final del ttulo (escritura pblica de compraventa, por ej.), en que se deja constancia por las partes que en ese acto se efecta tal tradicin, y, por tanto, transferida la herencia. La falta de inscripcin, existiendo inmuebles, puede ocasionar inconvenientes en el orden del Registro respecto de los bienes races incluidos en la herencia y sorpresas a los terceros (ver RDJ., t. 19, p. 296). Siendo posible efectuar la inscripcin, parece til proceder a ella. Por ltimo, debe observarse que, segn se dispone en el propio art. 1909, se puede transferir no slo el derecho a una herencia, sino tambin el derecho a un legado. Si se supone que el legatario vende su "derecho a un legado", cmo ha de efectuar la tradicin subsiguiente. Segn una doctrina, al parecer mayoritaria, el legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del causante, y el de gnero adquiere un crdito contra la sucesin (ver Claro
Lagarrigue, Luis, ob. cit., pp. 26 y sgts., con cita de jurisprudencia. Ver tambin RDJ., t. 65, secc. 2a, p. 14). Con esto, se puede concluir que tratndose de legado de

especie o cuerpo cierto, cuando el legatario pretende transferir su "derecho al legado" estara transfiriendo el dominio de la cosa legada, que ya ha adquirido, por lo que la tradicin no tiene novedad; se efectuar como lo imponga la naturaleza mueble o inmueble de la cosa (arts. 684 686). Si es legatario de gnero, l s tiene, y, por lo tanto, puede transferir, su "derecho al legado". Y para determinar cmo se efecta la tradicin, hay que remitirse a las reglas de tradicin de los derechos personales (crditos) (ver RDJ., t. 33, p.
219; se cedi "un legado de dinero", y se concluy que se aplican ah las normas de tradicin de derechos personales).

Las inscripciones para disponer de inmuebles hereditarios, en relacin con la disposicin de los derechos de herencia y legado Si en la herencia existen bienes races, cuando el heredero pretende enajenar su herencia, deben practicarse previamente las inscripciones sealadas en el art. 688? Si el legado es de inmueble, cuando el legatario pretende enajenar su derecho al legado, deben practicarse previamente aquellas inscripciones? En cuanto a la herencia. Una vez ms surge aqu la controversia

relatada al tratar la tradicin del derecho de herencia. Para la tesis de la abstraccin, que ve en la herencia slo una universalidad jurdica, distinta de los bienes que la integran, por cierto, el heredero puede enajenar su herencia (o cuota) sin esas inscripciones, precisamente porque estn exigidas para disponer de un inmueble hereditario y aquella escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles. No es mueble ni inmueble. En cambio, con el otro planteamiento si en la herencia hay inmuebles es necesaria posesin efectiva y su inscripcin. Respecto a la jurisprudencia, al igual que en el tema de la forma de efectuar la tradicin, prevalece aqu la primera posicin, que para enajenar la herencia o cuota hereditaria no exige inscripciones previas (as, RDJ., t. 19, p.
241; t. 27, sec. 2a, p. 25; t. 50, p. 90. En contra, t: 46, p. 94, con nota adversa de D. Stitchkin).

En cuanto al legado. Es posible afirmar, como regla general, que el legatario puede disponer de su derecho al legado o de la cosa legada (segn el caso), prescindiendo de las inscripciones del art. 688, pues ellas estn exigidas para que el "heredero" pueda disponer de inmuebles hereditarios. TRADICIN DE LOS DERECHOS PERSONALES En la sistemtica del Cdigo, los derechos personales o crditos son bienes incorporales, y siendo bienes, pueden transferirse por actos entre vivos y transmitirse por causa de muerte. Su transferencia por actos entre vivos requiere, como es nuestro rgimen, de un ttulo y la subsecuente tradicin. Podr tratarse de una venta del crdito, su donacin, su permuta, etc., y a continuacin tendr lugar la aplicacin del modo. Para efectuar la tradicin de estos derechos personales reserv el Cdigo un precepto especial: el art. 699; se efecta esta tradicin por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. Ha de entenderse por ttulo aqu el instrumento en que el crdito consta, donde se encuentra escriturado. (Ntese que el art. 1901, que en general repite lo dispuesto en el 699, emplea la expresin ttulo en dos acepciones distintas: como antecedente jurdico, que justifica la tradicin, y luego como instrumento en que el crdito consta.) Los arts. 1901 y ss., indican los efectos de tal cesin. (Como se ha dicho ya respecto del derecho de herencia, la expresin "cesin" puede inducir a equvocos, por lo que para mayor claridad conviene hablar de ttulo y tradicin; la jurisprudencia ha debido precisar que por cesin hay que entender la transferencia propiamente tal, es decir, la tradicin, y no es que la cesin sea un contrato) (RDJ., t. 32, p. 337; t, 35, p. 12; R.
de Derecho U. de Concepcin Nros. 37-38, p. 3109).

Para que la transferencia produzca efectos respecto del deudor y de terceros, es necesario notificar de dicho traspaso a aqul, o que l acepte (arts. 1902 y ss.). Antes que acepte o le sea notificada la transferencia, le es inoponible; el deudor podra pagar al primitivo acreedor y pagara bien. La jurisprudencia ha sentado que la entrega del ttulo en que el crdito consta, que exigen los preceptos indicados, puede ser real o simblica, lo que es posible respecto de las cosas corporales muebles (y as, ha concluido que la tradicin de un crdito que consta en una escritura pblica de mutuo, se puede efectuar por otra escritura en que el dueo del crdito expresa su voluntad de transferirlo y el cesionario acepta tal transferencia; con esa escritura quedara efectuada la tradicin y no necesariamente con la entrega de una copia de la escritura de mutuo) (Gaceta de 1890, t. I, 1a sent. 1.308, p. 764;
Gaceta de 1892, t. 2o, No 1.531, p. 5; Gaceta de 1922, 1er sem., N9 167, p. 653; RDJ., t. 6, p. 410; t. 43, p. 113).

En cuanto a los crditos que no constan por escrito, bien podra concluirse que no pueden transferirse, porque no habra manera de cumplir a su respecto con el art. 1901. La jurisprudencia ha estimado que es posible transferirlos (Gaceta de 1892, t. 2o, No 1531, p. 5, y algunos, de los fallos antes citados), y la doctrina tampoco ve inconvenientes (as, Silva Bascun, Alejandro, De la cesin de derechos, Santiago, 1933, p. 125; ah se citan otros autores en el mismo sentido). Queda claro que en tales ocasiones no es posible cumplir con la exigencia de la entrega del ttulo, por lo que su tradicin habr que entenderla efectuada por una especial declaracin en el sentido de que se transfiere el dominio del respectivo crdito (as, Silva Bascun, Alejandro, ob. cit., p. 127), declaracin que podr expresarse en el mismo acto o contrato (venta del crdito, por ej., ello implica, como en otros casos de tradicin que se efecta en similares trminos, prcticamente conferir un efecto real al contrato). Tradicin de derechos litigiosos El Cdigo destina tambin un prrafo especial a la cesin de los derechos litigiosos (arts. 1911 a 1914) dentro del Ttulo "De la cesin de derechos" (como se ha dicho, por "cesin" podemos entender "tradicin"). En estas reglas, como en el caso de la cesin del derecho de herencia, se sealan efectos de la transferencia, mas no se precisa la forma como ha de efectuarse la tradicin. El Cdigo, en un concepto bastante discutido, declara que "se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente" (art. 1911). El traspaso del derecho litigioso no escapa a la regla de nuestro sistema, que impone la concurrencia del ttulo y el modo (as lo pone de

manifiesto adems el art. 1912, que demuestra tambin que por "cesin" ha de entenderse precisamente "tradicin"). El demandante, por ejemplo, vende a un tercero su derecho litigioso; procede a continuacin que le efecte la tradicin; en qu forma la realiza. a) Se ha propuesto que la circunstancia de ser litigioso el derecho no impide calificarlo de derecho real o personal. Entonces, ha de atenderse a esa distincin para tener la respuesta. Si el derecho litigioso es real, se aplican las reglas tratadas para ellos; si es mueble, rigen las formas indicadas en el art. 684, y si es inmueble, ser necesaria la inscripcin conservatoria. Si el derecho litigioso es personal, se aplican las reglas vistas para la tradicin de los derechos personales, las que estaran dadas para toda clase de derechos de esta categora, sin que se hayan excluido expresamente los litigiosos (es decir, arts. 1901, 1902, 1903); como estos preceptos exigen entrega del ttulo, se admite, siguiendo a la jurisprudencia, que la actuacin en el litigio, por parte del cesionario, en reemplazo del cedente, con su consentimiento expreso o tcito, podra constituir tradicin del derecho litigioso equivalente a las simblicas del art., 684 (en este sentido, Rioseco Enrquez, Emilio: "Naturaleza
jurdica de la cesin de derechos litigiosos", en R. de Derecho U. de Concepcin N os 41-42, pp. 187 y ss., y Nos 43-44, pp. 57 y ss.; fallo en R. de Derecho U. de Concepcin No 37-38, p. 3109).

b) Se ha objetado ese planteamiento. Se observa que la tradicin en el caso de los derechos reales sera difcil de efectuar, cuando el cedente no tiene la cosa mueble en su poder, o no tiene inscrito a su nombre el inmueble. Se postula que aun cuando en forma mediata lo cedido pudiere ser un derecho real o personal, en trminos inmediatos lo cedido es siempre "el evento incierto de la litis" (art. 1911), y siendo siempre esa pretensin lo cedido, la forma de efectuar la tradicin ha de ser tambin una sola; como la ley no lo seala, tendr que ser una manifestacin de voluntad en tal sentido, concretamente una actuacin realizada en el litigio por el cesionario, con consentimiento expreso o tcito del cedente y conocimiento de las dems partes del juicio, por la que el cesionario substituye al cedente en la posicin que ste tena en la controversia (as, Silva Bascun, Alejandro: "Cmo se efecta la
cesin de derechos litigiosos", en RDJ., t. 40, Prim. Parte, pp. 141 y ss. En apoyo de su tesis, cita RDJ., t. 33, p. 321; t. 38, p. 223; Gaceta de 1937, 2o sem., sent. 155, p. 609; R de Derecho U. de Concepcin No 37-38, pp. 3108-3124. Los fallos se refieren a cesin de derechos personales, pero el autor citado no admite otra solucin para los reales. Para varias cuestiones que plantea el tema de los derechos litigiosos en general, pueden consultarse las obras citadas, y, adems, por ej., la anterior citada de Silva Bascun: De la cesin de derechos; un estudio de Alessandri, Arturo, sin ttulo, en forma de nota al pie de un fallo, en RDJ., t. 29, pp. 276 y ss.; Merino Poblete, Arturo: Cesin de derechos