TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO

PROCESSO TC-7839/05 Administrao Indireta Estadual. SUPLAN. Procedimento Licitatrio Regularidade. Assinao de prazo para providncias junto contratada para fins de implementao de Plano de Monitoramento e Manuteno de Obra e de correo de falhas, mantendo-se retido o valor da garantia contratual ofertada pela construtora responsvel pelo empreendimento 2 VERIFICAO DE CUMPRIMENTO DE DECISO. Acrdo AC1-TC-1064/11 no cumprido. Assinao de novo prazo.

ACRDO AC1-TC -

0762/2012

A presente anlise trata da 2 verificao de cumprimento de deciso deste Tribunal, decorrente do julgamento da Licitao na modalidade Concorrncia Pblica n 10/05, seguida do Contrato n 068/06, e seus oito Termos Aditivos, realizados entre a Superintendncia de Obras do Plano de Desenvolvimento do Estado (SUPLAN) e a da empresa EMSA Empresa Sul Americana Montagem S/A, cujo objetivo foi a execuo de obras de construo de um viaduto de interligao da Av. Manoel Tavares com a Jil Guedes a Av. Floriano Peixoto, na Cidade de Campina Grande, no valor total de R$ 28.153.562,97. Para melhor entendimento, traa-se o retrospecto das deliberaes j emanadas: Acrdo AC1-TC-0121/2010 - datado de 28/01/10 (789/791): I. julgar regular o procedimento em comento, bem como os contratos e os termos aditivos dele decorrente, bem como da despesa realizada at a 16 medio; II. determinar ao Diretor Superintendente da SUPLAN, Sr Raimundo Gilson Vieira Frade, suspender pagamentos e reter o valor da garantia contratual at o cumprimento integral das obrigaes por parte da empresa EMSA Empresa Sul Americana Montagem S/A, executora da obra do viaduto de Campina Grande, sob pena de responsabilidade solidria pelos valores indevidamente pagos; assinar de prazo de 60 (sessenta) dias ao Diretor Superintendente da SUPLAN, Sr Raimundo Gilson Vieira Frade para adoo das providncias contratuais na direo da empresa EMSA Empresa Sul Americana de Montagem S/A, para os fins de apresentao e implementao do Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra e da correo das falhas (borrachudos) na pavimentao da Av. Manoel Tavares ramo 300; comunicar Prefeitura Municipal de Campina Grande, para as providncias cabveis, tendo em vista a liberao do viaduto para o trfego antes do incio da implementao do Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra, conforme previsto no projeto bsico da SUPLAN; representar Curadoria do Patrimnio Pblico de Campina Grande, notificando-lhes os fatos aqui narrados, para as providncias que entender pertinentes.

III.

IV.

V.

- Acrdo AC1-TC-1064/2011 - datado de 26/05/11 (fls. 806/807): I. considerar parcialmente cumprida a deciso contida nos itens II e III do Acrdo AC1 TC 0121/10, em face da ausncia de provas materiais contidas nos autos da implementao do Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra e da correo das falhas (borrachudos) na pavimentao da Av. Manoel Tavares ramo 300; II. assinar prazo de 120 (sessenta) dias ao atual Diretor Superintendente da SUPLAN para adoo das providncias contratuais junto direo da empresa EMSA Empresa Sul Americana de Montagem S/A, para os fins de implementao do Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra e da correo das falhas (borrachudos) na

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pavimentao da Av. Manoel Tavares ramo 300, mantendo-se retido o valor da garantia contratual ofertada pela construtora responsvel pelo empreendimento, fazendo-se prova nos autos da regularizao situacional. Verificando, mais uma vez, o cumprimento da deciso emitida por esta Corte, a Corregedoria do TCE emitiu o relatrio de fls. 837/838, em 18/11/11, destacando inicialmente que a Construtora EMSA, ao ser notificada pela SUPLAN acerca das irregularidades detectadas na obra e cobradas nas supracitadas decises desta Casa, alegou que no pode concordar com a deciso condenatria sem que haja direito ao contraditrio; que as deformaes encontradas no pavimento no lhe podem ser imputadas, uma vez que a Administrao Pblica, desejando inaugurar a obra antes da data determinada os servios foram executados em perodo que no era o ideal para tanto (chuva) materializando-se a figura do Fato da Administrao; e que, em relao adoo de providncias para fins de implementao do Plano de Monitoramente e Manuteno da Obra, declarou a sua inexistncia obrigacional em face da referida implementao, posto que a obrigao consiste apenas na elaborao e entrega do Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra o que foi feito. J a SUPLAN informou, atravs do Assessor Jurdico, que vai reter o valor da cauo e que tomar as medidas judiciais cabveis, caso a construtora no corrija as falhas detectadas na obra. Evidenciou ainda o rgo Corregedor que no prprio contrato estava prevista a reparao do seu objeto quando se verificar vcios, defeitos ou incorrees resultantes da execuo ou dos materiais empregados. No entanto, no foram feitas as devidas vistorias (uma, na entrega da obra, e outra, um ano aps), o que motivou a persistncia das falhas na obra, sendo estas, inclusive, reconhecidas pela EMSA quando do comunicado SUPLAN. Por fim, a Corregedoria concluiu que o Acrdo AC1-TC-1064/11 no foi cumprido. O processo foi agendado para a presente sesso, com as intimaes de praxe, ocasio em que o MPjTCE, em parecer oral, opinou pelo no cumprimento do Acrdo AC1-TC-1064/11, aplicao de multa ao responsvel,e assinao de novel prazo. VOTO DO RELATOR: De prima, ressalte-se que a EMSA Empresa Sul Americana de Montagem S/A, conforme contrato de empreitada (fls. 447/459), clusula 17, obrigada a reparar, corrigir, remover, reconstruir ou substituir, s suas expensas, no total ou em parte, o objeto do contrato em que se verificar vcios, defeitos ou incorrees resultantes da execuo ou de materiais empregados. de sabena geral que o construtor responde, pessoalmente, por vcios ou defeitos limitadores da utilizao da edificao contratada, posto que a satisfao do contratante s estar plenamente atendida quando o uso do imvel se der sem restries, alcanando o objetivo a que se destina. Em outras palavras a responsabilidade do construtor de resultado, no se encerrando com a entrega da obra, visto que a maior parte dos defeitos imperceptvel num primeiro instante (oculto), emergindo aps a concluso contratual. Nesta toada, o professor Srgio Cavalieri Filho1 assentou, in litteris:
A responsabilidade do construtor de resultado, como j assinalado, porque se obriga pela boa execuo da obra, de modo a garantir sua solidez e capacidade para atender ao objetivo para qual foi encomendada. Defeitos na obra, aparentes ou ocultos que importem sua runa total ou parcial configuram violao do dever de segurana do construtor, verdadeira obrigao de garantis(ele o garante da obra), ensejando-lhe o dever de indenizar independentemente de culpa. Essa responsabilidade s poder ser afastada se o construtor provar que os danos resultaram de uma causa estranha- fora maior, fato exclusivo da vtima ou de terceiro, no tendo aqui, relevncia o fortuito interno.

Ainda, sobre o tema, o Cdigo Civil assim vaticinou:

Art. 618 - Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante o prazo irredutvel de cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho, assim em razo dos materiais, como do solo.

Programa de Responsabilidade Civil, 5 edio, Sergio Cavalieri Filho, Malheiros Editores, pgina 344;

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Diante dos fatos narrados, a obrigao da contratada se d tanto na esfera contratual como legal. Nos autos, porm, constata-se a relutncia da EMSA em admitir culpa pelas deformaes identificadas, atribuindo-a a Administrao, e, por consequncia, negao no sentido de implementar os reparos necessrios ao bom, seguro e regular uso da via pblica. Consciente da resistncia no cumprimento do dever contratual-legal, ao agente poltico gerenciador da SUPLAN dado o poder-dever de ingressar em juzo para o adimplemento do pacto e, assim, salvaguardar o interesse e o errio pblicos. Todavia, o mesmo, de forma resumida e por intermdio da Assessoria Jurdica da Superintendncia, informou acerca da futura reteno da cauo e adoo de medidas judiciais cabveis. No demais lembrar que, em funo do prazo da entrega da obra, o direito de ajuizamento de ao civil decair em curto espao de tempo, podendo a mora redundar em prejuzos aos cofres pblicos. No que tange ao Plano de Monitorizao e Manuteno da Obra, uma vez apresentado pela empresa, como de fato foi, a responsabilidade pela implementao do mesmo cabe ao contratante (SUPLAN), o qual dever contemplar toda vida til esperada para a obra (mnimo 50 anos), consoante Projeto Bsico, Anexo VIII. At o momento, o responsvel pela Superintendncia no fez prova da atitude positiva de seguir o Plano j apresentado, descumprindo, novamente, o Aresto em tela. Por todo o exposto, voto pela(o): 1. declarao de no cumprimento do Acrdo AC1-TC-1064/11; 2. assinao novel prazo de 120 (sessenta) dias ao atual Diretor Superintendente da SUPLAN para adoo das providncias contratuais-legais, inclusive, socorrendo-se do Judicirio, junto direo da empresa EMSA Empresa Sul Americana de Montagem S/A, para os fins da correo das falhas (borrachudos) na pavimentao da Av. Manoel Tavares ramo 300, mantendo-se retido o valor da garantia contratual ofertada pela construtora responsvel pelo empreendimento, bem como, fazendo implementar as medidas descritas no Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra, de responsabilidade da Superintendncia, fazendo-se prova nos autos da regularizao situacional. DECISO DA 1 CMARA DO TCE-PB: Vistos, relatados e discutidos os autos do presente processo, ACORDAM, unanimidade, os membros da 1a CMARA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DA PARABA (1C/TCE/Pb), na sesso realizada nesta data, em: I. declarar o no cumprimento do Acrdo AC1-TC-1064/11; II. assinar novel prazo de 120 (sessenta) dias ao atual Diretor Superintendente da SUPLAN para adoo das providncias contratuais-legais, inclusive, socorrendo-se do Judicirio, junto direo da empresa EMSA Empresa Sul Americana de Montagem S/A, para os fins da correo das falhas (borrachudos) na pavimentao da Av. Manoel Tavares ramo 300, mantendo-se retido o valor da garantia contratual ofertada pela construtora responsvel pelo empreendimento, bem como, fazendo implementar as medidas descritas no Plano de Monitoramento e Manuteno da Obra, de responsabilidade da Superintendncia, fazendo-se prova nos autos da regularizao situacional. Publique-se, registre-se e cumpra-se. Mini-Plenrio Conselheiro Adailton Coelho Costa Joo Pessoa, 8 de maro de 2012.

Conselheiro Arthur Paredes Cunha Lima Presidente Fui presente,

Conselheiro Fbio Tlio Filgueiras Nogueira Relator

Representante do Ministrio Pblico junto ao TCE