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Ttulo: Direito Previdencirio Sub-ttulo: Parte Geral, Custeio e Benefcios. Englobando toda matria exigida pelo edital da ltima prova da Receita Federal do Brasil realizada em 12/2005 (AFRFB) e 02/2006 (TRF). Notas do Autor Esta apostila tem como por objetivo servir para o estudo da previdncia social. Mais especificamente queles interessados em concursos pblicos para Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil. Atravs de uma linguagem objetiva e exemplos claros, procurei tratar a matria, assim como fao em minhas aulas, de modo ilustrativo, a cada ponto abordado, de forma a passar todo o contedo exigido para lograr sucesso em concursos pblicos da Receita Federal do Brasil, Polcia Federal, INSS, entre outros. Tambm, procurei organizar os exerccios que sero realizados em sala de aula de forma a proporcionar um aprendizado crtico e sedimentado do Direito Previdencirio. Prof. Eduardo Tanaka
Quando uma criatura humana desperta para um grande sonho e sobre ele lana a fora de sua alma... Todo o universo conspira a seu favor! Goethe Viver, e no ter a vergonha de ser feliz; cantar, e cantar, e cantar a beleza de ser um eterno aprendiz. Eu sei que a vida devia ser bem melhor, e ser; mas isso no impede que eu repita, bonita, bonita e bonita Gonzaguinha.
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e tem por objetivos:
I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice; II - o amparo s crianas e adolescentes carentes; III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho; IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. Desta forma, notamos que a Assistncia Social devida somente s pessoas necessitadas, que realmente precisam do benefcio para sua subsistncia, e no necessria nenhuma contribuio prvia para a Seguridade Social. Esta misso cabe ao Ministrio do Desenvolvimento Social e Combate Fome (MDS) que o responsvel pelas polticas nacionais de desenvolvimento social, de segurana alimentar e nutricional, de assistncia social e de renda de cidadania no pas. Como exemplos, podemos citar: Fome Zero, Bolsa Famlia, Benefcio de Prestao Continuada (BPCLOAS). - A Sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. A sade, cujas aes partem do Sistema nico de Sade, acessvel a todas pessoas, independentemente de classe social (pobre e ricos tm acesso) e no h necessidade de contribuio para Seguridade Social. Assim, podemos fazer um quadro que resume sinteticamente suas caractersticas e diferenas: Espcies da Quem tem Seguridade Exemplo: direito? Social: Quem contribuiu Aposentadorias, Previdncia (pagou) para o SalrioSocial INSS e seus Maternidade. dependentes. Assistncia Pessoas de Fome Zero, Bolsa Social baixa renda. Famlia. Todos. Sem Atendimento Sade distino de hospitalar pelo renda. SUS. 3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL Estudaremos, aqui, os Princpios Constitucionais da Seguridade Social. Estes encontram-se elencados nos artigos 194, pargrafo nico, incisos I a VII da Constituio Federal, os quais constituem objetivos na organizao da Seguridade Social. Tambm estudaremos os princpios constitucionais gerais aplicados Seguridade Social. Os princpios poderiam ser divididos, segundo Srgio P. Martins, em: a) gerais, que se aplicam no s Seguridade Social, como a outras matrias;
SEGURIDADE SOCIAL
PREVIDNCIA SOCIAL
ASSISTNCIA SOCIAL
SADE
Entretanto, apesar de comporem a seguridade social, a previdncia social, a assistncia social e a sade so administradas e coordenadas por autarquias, rgos e ministrios diversos. Suas atuaes so independentes, mas regidos pelos mesmos princpios da seguridade social. O objeto desta obra (Direito Previdencirio) o estudo detalhado da Previdncia Social. Porm, interessante, agora, fazer uma sucinta diferenciao: - A Previdncia Social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial. Sobre ela que versar nosso estudo. Pode ser dividida em 2 partes: Benefcio e Custeio. O Benefcio regido pelo INSS, autarquia vinculada ao Ministrio da Previdncia Social, que est relacionada com a concesso de benefcios, como, por exemplo: aposentadorias, penses, salrio-maternidade, salrio-famlia, etc. J o Custeio regido pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, rgo subordinado ao Ministrio da Fazenda e responsvel pela arrecadao e fiscalizao das contribuies sociais como as contribuies previdencirias sobre a folha de pagamento, o COFINS, a contribuio social sobre o lucro lquido (CSLL). I. - A Assistncia Social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio
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Desta forma, a Constituio Federal protege o direito adquirido, cujo princpio deve ser obedecido por toda legislao, principalmente no caso de concesso de benefcios. SOLIDARIEDADE Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: - construir uma sociedade livre, justa e solidria. Assim preconiza o artigo 3, inciso I da Constituio Federal. Desta forma, todos aqueles que produzem, que trabalham, devem contribuir com parte de seus ganhos para com os que precisam de alguma assistncia. Por exemplo, todo ms descontado na folha de pagamento do empregado um percentual que ser destinado previdncia social. Este dinheiro ser usado imediatamente para pagar os aposentados de hoje. Por isso, que se fala que nosso sistema contributivo de repartio simples: as empresas e os trabalhadores de hoje pagam o aposentado de hoje. 3.2 PRINCPIOS ESPECFICOS 3.1.4
O Ttulo VIII que fala Da Ordem Social na Constituio Federal, dispe em seu art. 193 que A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o bem-estar e a justia sociais. Logo aps, seu artigo 194 assim preconiza: II. Art. 194 A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos: I - universalidade da cobertura e do atendimento; II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais; III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; V - eqidade na forma de participao no custeio; VI - diversidade da base de financiamento; VII - carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados. Passaremos a tratar sobre estes objetivos da Seguridade Social contidos nos incisos I a VII acima. 3.2.1 UNIVERSALIDADE DA COBERTURA E DO ATENDIMENTO Segundo Martins, a universalidade da cobertura deve ser entendida como a necessidade daquelas pessoas que forem atingidas por uma contingncia humana, como a impossibilidade de retornar ao trabalho, a idade avanada, a morte, etc. J a universalidade do atendimento refere-se s contingncias que sero cobertas, no s pessoas envolvidas, ou seja , s adversidades ou aos acontecimentos em que a pessoa no tenha condies prprias de renda ou de subsistncia. Sendo assim, todas as pessoas tm o direito de estarem cobertas pela Seguridade Social e todas as
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Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; b) a receita ou o faturamento; c) o lucro; II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201; III - sobre a receita de concursos de prognsticos. IV - do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele equiparar. Em Direito Previdencirio estudaremos com detalhe as contribuies sociais sobre a folha de pagamento (art. 195, inc. I, a da C.F.) e as descontadas do trabalhador e demais segurados (art. 195, inc. II da C.F.). Alm das receitas citadas, uma lei complementar pode instituir nova contribuio social desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios das contribuies 1 sociais j previstas na Constituio Federal . 3.2.7 CARTER DEMOCRTICO E DESCENTRALIZADO DA ADMINISTRAO, MEDIANTE GESTO QUADRIPARTITE, COM PARTICIPAO DOS TRABALHADORES, DOS EMPREGADORES, DOS APOSENTADOS E DO GOVERNO NOS RGOS COLEGIADOS. A administrao deve ser exercida por rgo colegiado, ou seja, com a participao dos diferentes representantes e interessados na gesto da Seguridade Social. E chamada de quadripartite (quatro partes) por haver quatro tipos de representantes, que tm interesse com relao Seguridade Social, so estes: trabalhadores, empregadores, aposentados e governo. No mbito da Previdncia Social, a Lei 8.213/91 em seu artigo 3 instituiu o Conselho Nacional da Previdncia Social (CNPS). Sendo que a gesto quadripartite assim distribuda: - seis representantes do Governo Federal; - trs representantes dos aposentados e pensionistas; - trs representantes dos trabalhadores em atividade; - trs representantes dos empregadores. Compete ao Conselho Nacional de Previdncia SocialCNPS: I - estabelecer diretrizes gerais e apreciar as decises de polticas aplicveis Previdncia Social; II - participar, acompanhar e avaliar sistematicamente a gesto previdenciria; III - apreciar e aprovar os planos e programas da Previdncia Social;
O valor do benefcio no pode diminuir, pelo contrrio, deve ser preservado conforme dispe o artigo 201, pargrafo 4, da Constituio Federal, que passaremos a transcrev-lo: assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios definidos em lei. 3.2.5 EQIDADE NA FORMA DE PARTICIPAO E CUSTEIO Este princpio pode ser entendido como: quem tem mais, paga mais; quem tem menos, paga menos e quem nada tem, nada paga. Quando falamos em custeio, estamos falando em pagamento. Um pagamento equnime um pagamento justo. 3.2.6 DIVERSIDADE DA BASE DE FINANCIAMENTO Este princpio ordena que o dinheiro que entra para financiar a Seguridade Social dever vir de diversas fontes. Quanto maior diversidade da base de financiamento, teoricamente, mais seguro o sistema, por proporcionar maiores alternativas quando determinado setor da economia no vai bem. E de onde vm as Receitas da Seguridade Social? O artigo 195 da Constituio Federal assim diz: A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da
Conforme art. 195, pargrafo 4o, combinado com art. 154, I da Constituio Federal.
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A seguir, citaremos demais pargrafos do art. 195 da Constituio Federal, os quais so muito cobrados pelas bancas de concursos pblicos. Alguns destes pargrafos sero explicados com maior profundidade nos captulos que se seguem:
1. Receitas Destinadas Seguridade Social dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios - Art. 195, 1: As receitas dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios destinadas seguridade social constaro dos respectivos oramentos, no integrando o oramento da Unio. 2. Proposta de Oramento da Seguridade Social - Art. 195, 2o: A proposta de oramento da seguridade social ser elaborada de forma integrada pelos rgos responsveis pela sade, previdncia social e assistncia social, tendo em vista as metas e prioridades estabelecidas na lei de diretrizes oramentrias, assegurada a cada rea a gesto de seus recursos. 3. Criao de Novas Contribuies Sociais - Art. 195, o 4: A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I. Este pargrafo diz respeito possibilidade de criao de 2 novas contribuies sociais pela Unio. De modo que, para se criar nova contribuio social necessrio seguir as regras do art. 154, inciso I, da Constituio Federal que diz: Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio 4. Imunidade (iseno) de Contribuies Sociais Art. 195, 7: So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. 5. Segurado Especial Art. 195, 8: O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei. 6. Alquotas ou Bases de Clculo Diferenciadas Art. 195, 9: As contribuies sociais previstas no inciso I do caput deste artigo (contribuio previdenciria das empresas sobre pagamentos a pessoas fsicas que lhe prestem servios) podero ter alquotas ou bases de clculo
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normas aplicveis a este segmento. Ainda, pode-se encontrar conceitos jurdicos exclusivos do Direito Previdencirio, como, por exemplo, o salrio-de-benefcio ou o salrio-de-contribuio, os quais so estranhos a outros ramos do Direito. 2. Fontes Quando falamos em fonte, nos vm a imagem do local onde brota a gua. E neste sentido metafrico que falamos sobre a Fonte do Direito. l que iremos buscar as normas que iro regrar o Direito Previdencirio. Portanto, temos como fontes do Direito Previdencirio: - Constituio Federal Segundo Jos Afonso da Silva, Constituio um sistema de normas jurdicas que regula a forma do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos e os limites de sua ao. A norma constitucional superior a qualquer outra norma legal. Ou seja, todas as leis esto subordinadas a ela e nada pode contrari-la. Nossa atual Constituio Federal de 1988. H um captulo especfico para a Seguridade Social Captulo II, do Ttulo VIII, Da Ordem Social, a partir do artigo 194. - Leis Esto hierarquicamente situadas logo abaixo da Constituio Federal. Existem, basicamente, quatro tipos de leis: lei ordinria, lei complementar, lei delegada e medida provisria, cujas caractersticas e diferenas passamos a explicar: A lei ordinria no depende de uma ordem da Constituio. mais fcil de ser aprovada do que a lei complementar, pois bastam os votos da maioria daqueles que esto presentes (chamada de maioria simples). Se na Constituio houver um comando para que seja feita uma lei ordinria, vir com a denominao apenas de lei. Exemplo: art. 203, inciso V da C.F. a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. (grifo nosso). Portanto, quando citada apenas a palavra lei, ela estar referindo-se lei ordinria. J no caso da lei complementar, esta somente deve ser feita, quando houver uma ordem expressa da Constituio. Exemplo: art 202 da C.F. O regime de previdncia privada (...) ser facultativo, baseado na constituio de reservas que garantam o benefcio contratado e regulado por lei complementar.(grifo nosso). Portanto, neste caso, a Constituio cita expressamente as palavras lei complementar. Para aprovao de uma lei complementar necessrio o nmero de votos da maioria dos membros da casa legislativa (chamada de maioria absoluta) (exemplo: a maioria de todos os deputados federais que compem a cmara legislativa).
II LEGISLAO PREVIDENCIRIA 1 Contedo, Autonomia Entende-se como legislao previdenciria o conjunto de leis e atos administrativos referentes ao 3 funcionamento do sistema securitrio. A Legislao Previdenciria estudada por um ramo do Direito chamado Direito Previdencirio ou pelo Direito da Seguridade Social. Segundo Srgio Pinto Martins, O Direito da Seguridade Social um conjunto de princpios, de regras e de instituies destinado a estabelecer um sistema de proteo social aos indivduos contra contingncias que os impeam de prover as suas necessidades pessoais bsicas e de sua famlia, integrado por aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, visando assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. O Direito Previdencirio uma disciplina autnoma frente aos outros ramos do Direito. Segundo Fbio Zambitte Ibrahim, a autonomia do Direito Previdencirio conseqncia do conjunto de princpios jurdicos prprios deste ramo, alm do complexo de
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IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio. p.112. Atualizada 26/05/2009 6 Neste curso os melhores alunos esto sendo preparados pelos melhores Professores
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- Atos Administrativos Normativos So atos do Poder Executivo, com contedo parecido com o das leis, cuja funo possibilitar a correta aplicao das leis, explicitando o contedo das leis que regulamentam. importante ressaltar que esses atos no podem criar direitos ou deveres para os administrados que no se encontrem previstos em uma lei. So exemplos: decretos, regulamentos, instrues normativas, regimentos. O principal decreto da Seguridade Social o 3.048/99, que trata do Regulamento da Previdncia Social. - Normas Coletivas e Regulamentos de Empresa Os trabalhadores e empregadores podem elaborar normas coletivas jurdicas que o Estado reconhece como legtimas atravs de negociaes coletivas do trabalho. Estas normas coletivas podem criar complementaes de benefcios previdencirios para os trabalhadores. Da mesma forma, o prprio regulamento da empresa pode, tambm, criar complementaes de benefcios previdencirios para os empregados. - Jurisprudncia fonte secundria do Direito, consiste em aplicar, a casos semelhantes, orientaes uniformes dos tribunais.
Tribunal Federal (STF), Superior Tribunal de Justia (STJ), Tribunal Superior do Trabalho (TST). Os tribunais tm um papel importante na aplicao e interpretao do Direito da Seguridade Social. Eles formam o que conhecemos como jurisprudncia. Jurisprudncia , segundo Amauri Mascaro Nascimento, uma palavra empregada como o conjunto de decises proferidas por um tribunal, reiteradamente e de forma a construir uma diretriz de soluo para os casos futuros e iguais. No Tribunal Superior do Trabalho, por exemplo, h a Comisso e Jurisprudncia do Tribunal, integrada por trs Ministros, com o objetivo de atualizar e publicar a jurisprudncia deste tribunal, sob a frmula de Smula, Precedentes Normativos e Orientaes Jurisprudenciais. J, smula, segundo Motta, o resultado do julgamento tomado pelo voto da maioria absoluta dos membros de um tribunal, condensando em um enunciado o que se traduzir em um precedente, buscando a 5 uniformizao da jurisprudncia do tribunal. A Emenda Constitucional 45, de 31/12/2004, que acrescentou o artigo 103-A Constituio Federal, prev a smula vinculante, segundo a qual: o Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.6 O artigo 131 da Lei 8213/91, prescreve: O Ministro da Previdncia e Assistncia Social poder autorizar o INSS a formalizar a desistncia ou abster-se de propor aes e recursos em processos judiciais sempre que a ao versar matria sobre a qual haja declarao de inconstitucionalidade proferida apelo Supremo Tribunal Federal - STF, smula ou jurisprudncia consolidada do STF ou dos tribunais superiores. Assim sendo, havendo jurisprudncia consolidada ou smula dos tribunais superiores, que v contra alguma ao do INSS, o Ministro da Previdncia Social poder autorizar a sua desistncia, pois estar diante de um processo sem chance de sucesso. Com isso, poupa-se tempo e dinheiro da administrao pblica. Os editais de concursos pblicos costumam inserir este item, orientao dos tribunais superiores. Aconselhamos que o estudo deste seja realizado conjuntamente ao estudo dos respectivos tpicos abordados pelas orientaes dos tribunais superiores. Desta forma, no decorrer desta apostila, iremos abordando estas orientaes, conforme abordarmos as matrias de Direito Previdencirio.
3. Orientao dos Tribunais Superiores Tribunais Superiores so rgos colegiados 4 formado por juzes , que se renem para julgar causas originrias e recursos de decises de instncias inferiores. Como exemplo podemos citar: Superior
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Sylvio Motta e William Douglas. Direito Constitucional. p. 500. 6 Artigo 103-A da Constituio Federal. 7
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