CIVIL 134.

PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS. . Castan. Sistemas jurdicos. . cuando se acepta a B.I. 1) Acreedores del tetador y de la herencia: a) arts 1027 y 1033. b) Cuando haya juicio, art 1028. c) Aparecer tras el pago de legados, 1029. d) Si es necesaria la venta, art 1030. e) Si no hay bienes suficientes, art 1031. 2) Legados. 3) Acreedores heredero, art 1034. . cuando se acepta con B.I. 1) Hay confusin (3). 2) No hay: 1-9-76. . privilegios: 1) Testamentaria. 2) A.P, art 45. 3) Arts 1082 a 1087. NULIDAD. . art 1081 y casos jurisprudenciales. . interpretacin restrictiva. . existencia de litisconsorcio pasivo necesario. RESCISION. . arts 1073 (obligaciones) y 1074 (1/4). . tambin por defectos sustanciales. . art 1075, no si la practica el testador. . dicotomas entre testamento y particin. . 1076, accin. . 1077, opcion entre partir o indemnizar, y 1078. . inscripcin registral. MODIFICACION. . art 1079. . art 1080. SUSPENSION DE LA PARTICION CUANDO LA VIUDA QUEDA ENCINTA. VER ARTS 959 A 967. PROTECCION DEL DERECHO HEREDITARIO. . acciones y legitimacin. . accin de peticin: define y naturaleza. . alusiones en el C ci. . cuestin sobre su prescriptibilidad.

PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS. -----------------------------------------------------. Castan. Sistemas jurdicos. . cuando se acepta a B.I. 1) Acreedores del tetador y de la herencia: a) arts 1027 y 1033. b) Cuando haya juicio, art 1028. c) Aparecer tras el pago de legados, 1029. d) Si es necesaria la venta, art 1030. e) Si no hay bienes suficientes, art 1031. 2) Legados. 3) Acreedores heredero, art 1034. . cuando se acepta con B.I. 1) Hay confusin (3). 2) No hay: 1-9-76. . privilegios: 1) Testamentaria. 2) A.P, art 45. 3) Arts 1082 a 1087. -----------------------------------------------------CUANDO SE ACEPTA SIN BENEFICIO DE INVENTARIO. Es problemtico si se produce o no una total confusin de patrimonios, (y por tanto, por ejemplo, la extincin por confusin de las deudas que el heredero tenia con el causante, o la concurrencia simultanea para el cobro de sus crditos sobre unos mismos bienes de los acreedores de la herencia y de los acreedores del heredero). Dos posturas cabe adoptar la Respecto: a) Aquella que defiende la confusin, defendida por Roca Sastre y por Cmara. En base a ella el heredero no goza del beneficio de separacin respecto de ningn patrimonio. b) La mantenida por Lacruz, por Bernaldo de Quiros y por la D.G.R.N. en resolucin de 1 de Septiembre de 1976. Quienes defienden la confusin absoluta de patrimonios alegan para defender su postura: 1) el art 1.003. 2) Que al decir el art 1.023 que en virtud de la aceptacin a beneficio de inventario "no se confunden para ningn efecto en dao del heredero sus bienes particulares con los que pertenezcan a la herencia", esta diciendo a sensu contrario que esa confusin si se produce en la aceptacin pura y simple. 3) Que de no producirse esta aceptacin los acreedores particulares del heredero quedaran desprotegidos frente a los acreedores de la herencia, pues estos tendran preferencia para cobrar sobre los bienes que la integran.

Quienes defienden por contra que la confusin de patrimonios no es total alegan: 1) Que el art 1.003 esa hablando de "bienes de la herencia" y de "bienes propios del heredero" por lo que esta pensando en la existencia de dos masas. 2) Que el art 1023 debidamente interpretado implica que la confusin de los dos patrimonios se produce en ao del heredero, pero no tiene porque producirse tambin en dao de los acreedores de la herencia y de los legatarios que veran disminuidas sus posibilidades de cobrar si tuvieran que concurrir con los acreedores del heredero. 3) Que no es cierto que los acreedores del heredero queden totalmente desprotegidos, porque el art 1.083 les permite intervenir en la particin para evitar que se realice en fraude de sus derechos. 4) Porque en otro caso, dice la Resolucin de la D.G.R.N. de 1 de Septiembre de 1976) el rgimen de concurso o quiebra, o las normas sobre prelacin de los arts 1921 y siguientes, quedaran al arbitrio del heredero, ya que bastara con que aceptara pura y simplemente para que dicho orden quedara totalmente desvirtuado. 5) Porque si aceptamos como primera premisa que los acreedores de la herencia son preferentes a los legatarios, y como segunda que los legatarios son preferentes a los acreedores particulares del heredero (en virtud del art 1.034), la conclusin debe ser necesariamente que los acreedores de la herencia son preferentes a los acreedores particulares del heredero. -----------------------------------------------------Esta segunda postura es evidentemente la ms lgica y evita el prejuicio de los acreedores de la herencia cuando el heredero tiene deudas. La Resolucin de la D.G.R.N. neg que se produjera extincin de deuda por confusin en un supuesto en que la heredera, casada en rgimen de gananciales, manifestaba en la herencia ostentar un crdito contra la causante, y el contador partidor le adjudicaba los bienes hereditarios en cuanto a un tercio en pago de su crdito y en cuanto a los dos tercios restantes en su condicin de heredera (con lo que consegua reducir el pago de impuestos notoriamente). La Resolucin, que lleva fecha de 14 de Septiembre de 1992, niega que el crdito se hubiera extinguido por confusin, pero recurre para ello a la presuncin de que dicho crdito ostentaba naturaleza ganancial, mientras no se demostrara lo contrario, y por tanto no poda producirse extincin del mismo por confusin al no coincidir exactamente el titular del crdito (la sociedad) con el titular de la deuda (la esposa que era en este caso la heredera). Sin embargo recoge con claridad los efectos derivados de la segunda postura a la que antes nos referamos: o sea la no confusin de patrimonios, pues dice (con redaccin un tanto oscura) que;

"....no puede rechazarse la inscripcin de la adjudicacin del nico bien hereditario a quien a la vez aparece como acreedor y como heredero por el solo dato de haberse realizado la adjudicacin por el contador-partidor en el doble concepto de adjudicacin en pago ("para pago" dice la escritura) de un crdito (todava vivo) y de adjudicacin en pago de sus derechos hereditarios. Ciertamente todos los bienes hereditarios quedan integrados automticamente en el patrimonio personal del heredero nico por efecto de la aceptacin pura y simple, pero esta integracin no impide el ejercicio por el contador partidor de las facultades de liquidacin hereditaria que su cargo le confiere (con o sin intervencin o consentimiento de los herederos, segun los casos) y las enajenaciones de bienes hereditarios que, en ejercicio de esas facultades haga el contador partidos son inscribibles sin necesidad de que las facultades consten previamente inscritas en el registro y sin necesidad tampoco, de que se haga previa inscripcin concreta de esos bienes hereditarios en favor del heredero.". CUANDO SE ACEPTA A BENEFICIO DE INVENTARIO. En este caso no se produce confusin de patrimonios, existiendo dos masas de bienes absolutamente independientes la una de la otra y de los arts 1.027 al 1.034 podemos obtener como reglas de preferencia para realizar el pago de las deudas hereditarias: 1) En primer lugar cobraran los acreedores de la herencia como consecuencia de su administracin y los acreedores del causante, como se desprende del art 1027: "El administrador no podr pagar los legados sino despus de haber pagado a todos los acreedores.". Y del art 1033: "Las costas del inventario y los dems gastos a que de lugar la administracin de la herencia aceptada a beneficio de inventario y la defensa de sus derechos, sern de cargo de la misma herencia. Exceptuanse aquellas costas en que el heredero hubiese sido condenado personalmente por su dolo o mala fe. Lo mismo se entender respecto de las causadas para hacer uso del derecho de deliberar, si el heredero repudia la herencia.". En otros preceptos se dan normas sobre la forma en que tiene que realizarse el pago a estos acreedores, as: a) Cuando haya juicio pendiente entre ellos sobre la preferencia de sus crditos dispone el art 1028 que sern pagados por el orden y segn el grado que seale la sentencia firme de graduacin. No habiendo juicio pendiente entre los acreedores, sern pagados los que primero se presenten, pero, constando que alguno de los crditos

conocidos es preferente, no se har el pago sin previa caucin a favor del acreedor de mejor derecho. b) Cuando aparezcan acreedores despus de haberse pagado ya los legados el art 1029 dispone que solo podrn reclamar contra los legatarios en el caso de no quedar en la herencia bienes suficientes para pagarles. c) Cuando sea necesario vender bienes hereditarios para pagar a los acreedores y conforme al art 1030, la venta se realizar en la forma establecida en la LEC. respecto a los abintestatos y testamentarias, salvo si todos los herederos, acreedores y legatarios acordaren otra cosa. d) Si no hay suficientes bienes para pagar las deudas y los legados, conforme al art 1031 el administrador dar cuenta de su administracin a los acreedores y legatarios que no hubiesen cobrado por completo y ser responsable de los perjuicios causados a la herencia por culpa o negligencia suya. 2) En segundo lugar se pagaran los legados y finalmente podrn satisfacerse los acreedores del heredero, diciendo al respecto el art 1034: "Los acreedores particulares del heredero no podrn mezclarse en las operaciones de la herencia aceptada por este a beneficio de inventario hasta que sean pagados los acreedores de la misma y los legatarios, pero podrn pedir la retencin o embargo del remanente que pueda resultar a favor del heredero.". Como ltima nota indica el art 1032 que; "Pagados los acreedores y legatarios, quedar el heredero en el pleno goce del remanente de la herencia. Si la herencia hubiese sido administrada por otra persona, esta rendir al heredero la cuenta de su administracin bajo la responsabilidad que impone el articulo anterior.". . privilegios. De todo lo visto hasta ahora no podemos concluir como reglas para el pago de las deudas, sino que la legislacin concede a los acreedores de la herencia una seria de privilegios que cifraremos en: 1) El derecho a promover juicio de testamentaria, segn el art 1038 de la L.E.C. 2) El de solicitar anotacin preventiva sobre los bienes adjudicados para el pago de sus deudas, art 45 L.H. 3) El de oponerse a la particin, art 1082: "Los acreedores reconocidos como tales podrn oponerse a que se lleve a efecto la particin de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de sus crditos.".

4) El de intervenir en la misma, art 1083: "Los acreedores de uno o mas de los coherederos podrn intervenir a su costa en la particin para evitar que esta se haga en fraude o perjuicio de sus derechos.". 5) El de exigir el pago tras la particin, art 1084: "Hecha la particin, los acreedores podrn exigir el pago de sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la herencia a beneficio de inventario, o hasta donde alcance su porcin hereditaria, en el caso de haberla admitido con dicho beneficio. En uno y otro caso el demandado tendr derecho a hacer citar y emplazar a sus coherederos a menos que por disposicin del testador, o a consecuencia de la particin hubiere quedado el solo obligado al pago de la deuda.". Artculo este que como vemos quiebra la regla general de mancomunidad del art 1137 por lo que Albaladejo, al frente de la doctrina mayoritaria entiende que la responsabilidad tambin ser solidaria antes de hacerse la particin, pues dicha responsabilidad, y por consiguiente la garanta para los acreedores, no puede verse afectada por un hecho extrao a estos cual es la particin. 6) El heredero que paga mas de lo que le corresponde satisfacer, conforme al art 1085, puede reclamar de los dems: - su parte proporcional. - lo anterior se observara tambin cuando (si la deuda es hipotecaria o consiste en cuerpo determinado) la hubiere pagado ntegramente. - El adjudicatario en este caso podr reclamar de sus coherederos solo la parte proporcional aunque el acreedor le haya cedido sus acciones sufragndose en su lugar. 7) Estando alguna de las fincas de la herencia gravada y de acuerdo con el art 1086: - Si la renta o carga real es perpetua no proceder su extincin, aunque sea redimible, sino cuando lo acuerde la mayor parte de los coherederos. - No abordndolo as o siendo la carga irredimible, se rebajar su valor o capital del de la finca y esta pasara con la carga al que le toque en lote o por adjudicacin. 8) Art 1087, si el coheredero es al mismo tiempo acreedor del difunto puede reclamar de los otros: - El pago de su crdito (deducida su parte proporcional como tal heredero). - Sin perjuicio de lo establecido en la Seccin V, Cap. V de este ttulo, relativo al Beneficio de Inventario y a la prelacin de pagos.

NULIDAD. -----------------------------------------------------. art 1081 y casos jurisprudenciales. . interpretacin restrictiva. . existencia de litisconsorcio pasivo necesario. -----------------------------------------------------. art 1081 y casos jurisprudenciales. El C ci dedica a la materia un solo precepto el 1081: "La particin hecha con uno a quien se crey heredero sin serlo, ser nula.". Ante tan exigua regulacin sobre la nulidad de las particiones, la Jurisprudencia ha tenido que ir sentando criterios basados en la aplicacin analgica de las normas dadas para los negocios y atender a cada caso concreto, una buena recopilacin de supuestos es la recogida en la sentencia del TS de 31 de Mayo de 1980 conforme a la cual, el C ci carece: "...de una regulacin especifica sobre la nulidad de las particiones, fuera del precepto singular del art 1081, por lo que habr que entender aplicables a la materia las normas sobre nulidad de los negocios jurdicos y principalmente de los intervivos contractuales, teniendo muy presente la consecuencia de que solo se originara esa nulidad si existe carencia o vicio sustancial de los requisitos esenciales del acto (SS 17 Abril 1943. 13, Octubre 1960, 25 de Febrero de 1966 y 7 Enero 1975) como acontece a juicio de la doctrina cientfica y entre otros supuestos, cuando falta algn elemento esencial (as la certeza de la muerte del causante o la validez y vigencia del testamento) o propuesta del negocio, o si la nulidad viene ocasionada por haber sido hecha la operacin contra lo preceptuado en la Ley (particin realizada por causante no testador contradiciendo lo dispuesto en el art 1056, comisario coheredero vulnerando la prohibicin del art 1057 etc); y por su parte la jurisprudencia ha calificado como casos de nulidad, amen del contemplado por el referido art 1081, la falta de consentimiento de la persona designada para practica la divisin (SS de Marzo de 1956 y 13 de octubre de 1960), la inclusin en la masa partible de bienes no pertenecientes al causante (S 20 de enero de 1951?), como acontecer si se extiende a los gananciales y parafernales tenindolos como privativos del de cuius (S 17 de Mayo de 1974), la ilicitud de causa por deliberada ocultacin de componentes del caudal (SS 22 de Junio de 1948 y 25 de Febrero de 1966), la invalidez del testamento (S 11 de Marzo de 1952), el error sustancial cometido por el testador al proceder a la valoracin de los bienes (S 26 de Noviembre de 1954), o al haber omitido cosas importantes y no computar determinados bienes inmuebles objeto de donacin (S 7 de Enero de 1975), al haber liquidado por si mismo el Comisario la sociedad de gananciales sin intervencin del cnyuge suprstite o de los herederos del premuerto (S 20 de Octubre de 1952) as como la infraccin de prescripciones legales imperativas, cual es la necesidad de nombrar defensor judicial
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al menor con intereses opuestos al de su padre o madre (SS 14 de Diciembre de 1957 y 28 de Mayo de 1974).". . interpretacin restrictiva. En cualquier caso la interpretacin restrictiva debe de prevalecer en los litigios relativos a la nulidad de la particin, pues como recuerda la Sentencia de 31 de Octubre de 1996 (A. 7731); "La jurisprudencia ha venido afirmando la necesidad de respetar el criterio de nuestro ordenamiento jurdico que resulta restrictivo en cuanto a la admisin de las pretensiones de invalidez de las particiones, tanto contractuales como las judiciales, como se deduce de los artculo 1056, 1057, 1079 y 1080 del Cdigo Civil, para evitar situaciones que se presentan ms complejas y con dificultades de realizacin practica, de volver al estado de indivisin hereditaria (Sentencias de 17 Abril 1943, 17 marzo y 5 noviembre 1955, 25 febrero 1969 y 15 junio 1982.". . existencia de litisconsorcio pasivo necesario. En todo caso cuando se solicit al Juez la nulidad de un testamento se crea una litisconsorcio pasivo necesario entre todos los favorecido por l, debiendo llamarse tanto a los legitimarios, como a los herederos, como a los legatarios (TS 21 de Febrero de 1994.

RESCISION. ------------------------------------------------------. arts 1073 (obligaciones) y 1074 (1/4). . tambin por defectos sustanciales. . art 1075, no si la practica el testador. . dicotomas entre testamento y particin. . 1076, accin. . 1077, opcion entre partir o indemnizar, y 1078. . inscripcin registral. ------------------------------------------------------. arts 1073 (obligaciones) y 1074 (1/4). "Las particiones pueden rescindirse por las mismas causas que las obligaciones.". "Podrn tambin ser rescindidas las particiones por causa de lesin en mas de la cuarta parte, atendido el valor de las cosas cuando fueron adjudicadas.". La sentencia del TS de 8 de Marzo de 1995 remarca que solo cabe tomar en consideracin para apreciar o no la lesin al valor de las cosas adjudicadas en la particin y no al valor de las omitidas que solo darn lugar al complemento de la particin realizada. Seala Guasp que este ltimo precepto es aplicable a todo tipo de particin salvo la judicial por tener esta los efectos de cosa juzgada, aunque Lacruz puntualiza que solo tiene tal eficacia la particin judicial aprobada en juicio declarativo. . tambin por defectos sustanciales. Pese a la literalidad del precepto hay ocasiones en que la particin tiene que ser atacada no por lesin en mas de la cuarta parte, sino por haberse practicado la misma alterando la calificacin jurdica de los bienes del causante: la sentencia del TS 30 de Marzo de 1993 se ocupo de un caso en que la particin fue impugnada a) por haberse enajenado bienes del causante por su cnyuge sobrevivientes como si fueran privativos suyos, b) as como por haberse escriturado como privativos bienes adquiridos en documento privado constante la sociedad, y c) Por no haberse reintegrado al caudal hereditario el importe de ciertos bienes privativos vendidos constante la sociedad y el producto de cuya venta fue invertido en atenciones de esta. Pero en ningn momento se discuti sobre el importe que dichos bienes representaban respecto al caudal hereditario, pese a lo cual el TS admitido que: "...al haber decado la particin sobre un objeto que no es cierto (arts 261.2 y 1273 del Cdigo civil), hay que acoger el motivo estudiado en este apartado de la sentencia. Adems si como ha declarado esta Sala en materia de agravios patrimoniales en la particin "se deber volver a hacer si los errores y lesin son sustanciales y tan enormes

que de otro modo no se pueden enmendar (SS 31-5-1980 y las que cita).". . art 1075, no si la practica el testador. El art 1075 establece una excepcin a lo antes dispuesto diciendo que: "La particin hecha por el difunto no puede ser impugnada por causa de lesin, sino en el caso de que perjudique la legitima de los herederos forzosos o de que aparezca o racionalmente se presuma que fue otra la voluntad del testador.". Y a su vez este precepto debe de ser puesto con relacin con el p 1 del art 1056: "Cuando el testador hiciere por acto entre vivos o por ultima voluntad la particin de sus bienes se pasara por ella, en cuanto no perjudique a la legitima de los herederos forzosos.". . dicotomas entre testamento y particin. Que ocurrir en aquellos casos en que haya una discordancia entre la particin y el testamento, realizados ambos por el causante?. Las soluciones propuestas son varios: 1) Si la particin se ha realizado inter vivos ser ineficaz si no se ajusta al contenido del testamento. 2) Pero si la particin se ha realizado en el propio testamento: a) Albaladejo interpreta el art 1075 en el sentido de que prevalecer el testamento sobre la particin. b) Pero la mayora de la doctrina entiende que prevalece la disposicin sobre el testamento, siempre que no se perjudiquen las legitimas o de que aparezca o racionalmente se presuma que fue otra la voluntad del testador, y de acuerdo con este criterio: * Si la discordancia es intencional hay que estar a la particin antes que al testamento. * Pero si la discordancia fuere involuntaria habra que estar al testamento antes que a la particin en el realizada. La Compilacin de Navarra regula el supuesto que analizamos y establece que: a) Si la particin esta contenida en el mismo acto dispositivo, prevalecern las clusulas particionales, en cuanto suponen una manifestacin mas concreta y pormenorizada de la ultima voluntad.

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b) En cambio si la particin es posterior no prevalecer sobre el acto dispositivo, a menos que adopte la forma exigida para revocar dicho acto; es decir; si la particin es en realidad, un nuevo testamento, que como tal revoca al anterior. . 1076, accin. Conforme al art 1076 la accin rescisoria pro causa de lesin durar cuatro aos, contados desde que se hizo la particin. El TS en sentencia de 6 de Junio de 1990 ha sentado que el plazo de caducidad decae inevitablemente sin que hayan causas que puedan paralizar su transcurso, as no admiti una rescisin entablada a los cuatro aos y pocos meses de haberse otorgado escritura de particin (de una sociedad ganancial) aun cuando antes del transcurso de 4 aos se haba entablado una demanda solicitando la nulidad de dicha escritura. . 1077, opcion entre partir o indemnizar, y 1078. Segun el art 1077: "El heredero demandado podr optar entre indemnizar el dao o consentir que se proceda a nueva particin. La indemnizacin puede hacerse en numerario o en la misma cosa en que resulte el perjuicio. Si se procede a una nueva particin, no alcanzara esta a los que no hayan sido perjudicados ni percibido mas de lo justo.". Este precepto no es de carcter imperativo para los jueces y tribunales, que pueden obviarlo cuando as lo aconsejen las circunstancias. Son tres los casos en que el TS se ha pronunciado en este sentido; la Sentencia de 19 de Mayo de 1945 estableca que; "...la concesin y uso de esa facultad han de quedar supeditados a que las circunstancias con que en la particin aparezca producida la lesividad perjudicial para el heredero que fundado en ella demanda, sea reparable por cualquier de los indicados medios, y, no lo es, notoriamente, en el caso cuestionado en el pleito, de manera distinta de la que ofrece la practica de una nueva particin en la que con exactitud veraz se valoran los bienes y de la herencia y asigne la cuota hereditaria que corresponda a la demandante". La de 5 de Noviembre de 1955, excluye la opcin habida cuenta de que tanto el valor como la extensin de las fincas incluidas en la herencia haban sido alterados y por ultimo la de 5 de Diciembre de 1995, con cita de las dos anteriores, desestima la casacin contra una sentencia en que se haba otorgado el derecho de opcin, sealndose la cantidad concreta a pagar, en auto aclaratorio de la sentencia. Y el art 1078 concluye que:

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"No podr ejercitar la accin rescisoria por lesin el heredero que hubiese enajenado el todo o una parte considerable de los bienes inmuebles que le hubieren sido adjudicados.". . inscripcin registral. Efecto de haberse estimado la demanda de rescisin es la posibilitad de inscribir tal circunstancia en el registro de la propiedad para impedir que actos dispositivos realizados sobre los bienes hacen que estos escapen a la futura particin a practicar, por ello la ya citada sentencia del TS de 30 de Marzo de 1993 declara que: "Por ltimo, en la nueva particin que se haga debern comprenderse entre los bienes gananciales afectos a la liquidacin de la sociedad los aludidos en el fundamento de derecho cuarto de esta sentencia y, entretanto, deben hacerse constar en el Registro de la Propiedad, si estuviesen inscritos a nombre del demandado Don "..." y con el carcter de privativos, la cualidad de pertenecientes a la sociedad de gananciales que tena constituida con Doa "M.T.O.G". todo ello, tambin para que existe la concordancia necesaria de la realidad extraregistral con la registral.".

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MODIFICACION. ------------------------------------------------------. art 1079. . art 1080. ------------------------------------------------------. art 1079. "La omisin de alguno o algunos de los objetos o valores de la herencia no da lugar a que se rescinda la particin por lesin, sino a que se complete o adicione con los objetos o valores omitidos.". . art 1080. "La particin hecha con pretericin de alguno de los herederos no se rescindir a no ser que se pruebe que hubo mala fe o dolo por parte de otros interesados, pero estos tendrn la obligacin de pagar al preterido la parte que proporcionalmente le corresponda.". Cmara (Compendio de derecho Sucesorio. La Ley, pg. 444) incluye entre aquellos supuestos en que los herederos actan de buena fe, aquel en que la se basa la particin en un testamento, apareciendo posteriormente otro hasta entonces desconocido. En nuestra opinin esta tesis es equivocada pues en cualquier caso la pretericin hecha con olvido de un heredero tiene que basarse, para poder aplicar el precepto, en un titulo valido ya que en otro caso se tratara de una particin radicalmente nula. El precepto supone una limitacin a los efectos regulados en el cdigo para la pretericin (art 814) pues estos se vern mas limitados, en aplicacin de esta norma cuando la particin se haya ya llevado a cabo. -----------------------------------------------------Pero OJO: PUEDE TAMBIEN SOSTENERSE QUE LA PRETERICION DEL ART 814 ES LA QUE COMETE EL TESTADOR Y LA PRETERICION DEL ART 1079 ES LA QUE COMETEN LOS HEREDEROS Y NO EL CAUSANTE. MEDITA. ------------------------------------------------------El pago de la parte que corresponda al preterido no se realiza con bienes de la herencia sino en efectivo metlico, ya que otra cosa podra conducir a tener que rescindir la particin verificada que es precisamente lo que pretende eludir el cdigo. En cuanto a los efectos de esta modificacin, trascribimos a Cmara: "Si los herederos han procedido de mala fe, la particin se rescinde segun resulta sensu contrario del propio articulo 1080 aunque, en rigor, la particin debiera anularse. Creemos por ello que no puede tratarse de una accin rescisoria igual a la concedida en caso de rescisin por lesin. No debe reconocerse a los herederos que obraron con mala fe o dolo la facultad de optar entre indemnizar o que se
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proceda a nueva particin. Esto ultimo es lo que debe hacerse a no ser, naturalmente, que el heredero preterido consienta y prefiera que se le indemnice. Mas de todos modos la accin es de tipo rescisorio, sin efectos reales en principio y sujeta al plazo de prescripcin de cuatro aos.".

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SUSPENSION DE LA PARTICION CUANDO LA VIUDA QUEDA ENCINTA. VER ARTS 959 A 967.

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PROTECCION DEL DERECHO HEREDITARIO. ------------------------------------------------------. acciones y legitimacin. . accin de peticin: define y naturaleza. . alusiones en el C ci. . cuestin sobre su prescriptibilidad. ------------------------------------------------------. acciones y define. Puede ser protegido el derecho hereditario a travs de; *la accin de particin de herencia, objeto de estudio en otro tema. * del ejercicio de cualesquiera acciones tendentes a restituir su caudal cuando los bienes hubieran salido de l. Supuesto para el cual ostentara legitimacin tanto los legitimarios, como los herederos, legatarios de parte alcuota y legatarios de cosa especifica cuando fuera este bien el que hubiera salido del caudal hereditario. El TS en sentencia de 4 de Junio de 1997 (A 5970) tuvo que plantearse el problema de la legitimacin de una viuda para ejercitar una accin de reclamacin de daos sin que se hubiera realizado la oportuna declaracin de herederos, y rechazando su falta de legitimacin, declaro; "....este requisito adjetivo, no fue constitutivo de la cualidad de heredero intestado, no puede desplazar a la consideracin de que el cnyuge viudo es, por lo menos interesado en la herencia intestada de su esposo como usufructuario de la cuota legal que le corresponda y que la actora ha actuado, adems en beneficio de la comunidad hereditaria.". Y en la de 9 de Mayo de 1997 (A 3879) admite el ejercicio de una accin declarativa de dominio por parte de una heredera testamentaria que no haba aceptado la herencia en Escritura Pblica. . accin de peticin, define y naturaleza. * y sobre todo a travs de la accin de Peticin de herencia, a la que Roca define como aquella: "....que compete al heredero real, contra quienes posean el todo o parte de los bienes hereditarios a titulo de herederos del mismo causante o sin ttulo alguno, a fin de obtener la restitucin de tales bienes, mediante la comprobacin o reconocimiento de que a l corresponde la cualidad de heredero.". En cuanto a su naturaleza no es nuestra intencin entrar a analizar las tesis que han venido calificndola como acciones personal, real o mixta, ni tampoco en la matizacin que declara imprescriptible la accin para pedir el
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reconocimiento de la condicin de heredero y prescriptible la accin para pedir la herencia correspondiente (Vallet. "Panorama del derecho de Sucesiones.". Tomo II punto 313; "Esto sentado y salvando la imprescriptibilidad de la cualidad de heredero...."). Nos basta con centrarnos en la jurisprudencia para concluir sin ambages que nos encontramos ante una accin de carcter universal (TS 18 de Mayo de 1932). . alusiones en el C ci. El c ci no la regula, aludiendo sin embargo a ella en diversos preceptos: * el 192 a propsito de la apertura de una sucesin a la que es llamado un ausente. * El 1016 a propsito de aceptar la herencia a beneficio de inventario o derecho de deliberar mientras no prescriba la accin para reclamarla. * El art 1021 a propsito del que reclamara judicialmente una herencia del que otro se halla en posesin por ms de un ao. . cuestin sobre su prescriptibilidad. A la vista de estos preceptos la doctrina ha discutido la prescriptibilidad de la accin de peticin de herencia. 1) Los autores italiano y algunas sentencias del TS han entendido que era imprescriptible en base a: * El art 1965, conforme al cual no prescribe entre coherederos, condueos o propietarios de fincas colindantes la accin para pedir la particin de la herencia, la divisin de la cosa comn o el deslinde de las propiedades contiguas. * la imprescriptibilidad del ttulo o cualidad de heredero. Pero; 2) La mayora de la doctrina, encabezada en esta materia por Sancho Rebullida, la consideran prescribible, pues: * El art 1965 confunde la accin de particin de herencia con la accin de peticin de herencia. * El ttulo o cualidad de heredero podra servir para fundamentar la imprescriptibilidad de una accin meramente declarativa, pero no de una accin de condena como ocurre con la accin de peticin de herencia. * Porque los arts 192 y 1016 reconocen que es prescriptible, aunque no sealan plazo alguno de prescripcin, por ello se ha discutido si dicho plazo ser el de 15 o el de 30 aos.

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Y con respecto a este problema de la duracin del plazo el TS tiene declarado: 1 ) Que es el de 30 aos, declarando el TS en su sentencia de 12 de Noviembre de 1953 que; "...si bien la accin petitio hereditatis, es prescriptible conforme reconocen los artculos 192 y 1016 del Cdigo Civil, el tiempo de esta prescripcin extintiva ha de entenderse es el de 30 aos.....". Tesis reiteradamente sentada en numerosas decisiones posteriores de las que sirvan como ejemplo las Sentencias de 23 de diciembre de 1971 y 2 de Junio de 1987 entre otras muchas. 2) que es un plazo de caducidad. 3) En cuanto al momento en que se inicia el computo de este plazo, la sentencia del TS de 2 de Junio de 1987 dice que; "..se toma como punto de partida para la iniciacin del plazo de prescripcin, el momento en que el poseedor aparente empieza a poseer los bienes "animo suo", es decir exteriorizando su intencin de hacerlos propios, titulndose dueo de los mismos, comportndose como tal y negando a los dems el carcter de herederos". (2 de Junio de 1987). Basndose esta decisin jurisprudencial en el art 1969 del C ci. Antes, y en criterio errneo, haba aludido la sentencia de 18 de Mayo de 1932, al fallecimiento del causante como momento inicial de este mismo cmputo. 4) Que para el caso de declaracin de fallecimiento, el cmputo comenzar desde la fecha en que la muerte se tiene por acaecida (TS 7 de Febrero de 1966). 5) Las sentencias de 5 de Diciembre de 1958 y la de 7 de Enero de 1966 separan esta accin de la reivindicatoria y de ellas parece desprenderse que cuando se acciona contra el poseedor que se ampara en un ttulo singular, que invoca y prueba, el conflicto es ajeno al mbito de la propia accin de peticin de herencia y ha de encuadrarse en la tpica reivindicatoria. 6) Que contra la accin de peticin de herencia, como universal que es, no podr oponerse una usucapin por plazo mas breve, y as se pronuncio la sentencia de 18 de Mayo de 1932 ya reiteradamente citada. Pero, ojo; no podr oponerse la prescripcin por parte del poseedor de los bienes hereditarios, o sea por quien los posea como heredero aparente, pero si podr oponerse por cualquier otro poseedor que de el traiga causa, extremo este en el que coinciden todos los autores.

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