Mercantil II TEMA1 :Qu es una sociedad?

Existe un consenso general sobre qu es una sociedad, pero cuando nos adentramos en detalles ms profundos hay una divisin con la jurisprudencia del Tribunal Supremo. ( El profesor discrepa del concepto de sociedad del TS). El concepto de sociedad que utilizamos no es el mismo que usa el TS. Hay un consenso general en el concepto de sociedad como cualquier asociacin voluntaria dirigida a la consecucin de una finalidad comn, mediante la contribucin de todos los miembros. Vamos a analizar paso por paso esta definicin: 1.Cualquier asociacin voluntaria: Se necesita por tanto un acto de voluntad, esto quiere decir que no podr ser fruto de una imposicin legal, ni consecuencia de la decisin de un tercero. Por ejemplo una Comunidad Hereditaria no es una sociedad, por la ausencia de la voluntariedad, ello no quiere decir que ms adelante no pueda constituirse una sociedad si esta se explota permanentemente en el tiempo y de manera conjunta por sus miembros. Esto equivaldra a una asociacin y por tanto sera un sociedad si se cumple los dos requisitos anteriores. Es decir si los herederos explotan una empresa o realizan una actividad econmica derivada de algunos de los bienes del causante, hay sociedad. Hemos dicho que no es una sociedad cuando esta se constituye por un acto impositivo legal. Si la sociedad viene establecida por el acto legal, ser una sociedad en sentido formal, pero en la realidad no se podr considerar como sociedad. El Estado puede decir que una actividad econmica sea a travs de una sociedad, por ejemplo clases de ftbol o por ejemplo aquellos supuestos en los que por ley se agrupa a todos los operadores dentro de una determinado tipo sociedad. Una sociedad tiene que ser voluntaria, con origen negocial, tiene que estar formada por dos o ms personas. Pero como excepcin en las sociedades capitalistas (SL y SA) puede haber sociedades unipersonales, en todo caso se da una ausencia del elemento negocial pero habra voluntariedad a la hora de constituir una sociedad unipersonal. Sobre este requisito ( la voluntariedad) no se pone en duda, hay una doctrina uniforme. 2.Consecucin de un mismo fin: Aqu la doctrina es ms dispersa, y este segundo requisito es objeto de discusin. Si tomamos como referencia; D ART 1665 del CC: La sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias D ART 116 Cco: EI contrato de compaa, por el cual dos o ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas cosas para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. En este ltimo se habla de nimo de lucro, tradicionalmente se pensaba que el nimo de lucro era un elemento esencial, de tal forma que la ausencia de este no dara lugar a una sociedad. Las asociaciones se encuentra definidas en el art9.1 de la LO 3/2002 de

Asociaciones, este artculo establece que estas podrn realizar actividades econmicas sin nimo de lucro. Las asociaciones estn reconocidas en art 22 de la CE a travs del derecho de asociacin Con el tiempo esta doctrina se va transformando y acepta que el animo de lucro no es un elemento constitutivo de la sociedad. Podr existir sociedades sin nimo de lucro, dos o ms personas podrn constituir una sociedad cuyo objetivo no sea ganar dinero, con cualquier otra finalidad, este es el ejemplo de las asociaciones que pueden ganar dinero, es decir podrn cobrar por sus servicios pero legalmente tiene prohibido repartir los beneficios, podrn invertir este dinero en otras cosas como la mejora de instalaciones, o en materiales, pero legalmente no podrn repartirse entre sus miembros, solo podrn invertir los beneficios en ella misma. (El profesor considera que no es un elemento esencial el nimo de lucro). Art 116 CCo y 1665 CC El art 116 del Cco ha de ser interpretado en un contexto histrico, ya que nace en una sociedad agraria, en 1829, inspirado en la revolucin francesa, poca en la que se rompe con el antiguo rgimen y aparecen los derechos civiles ( Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano). En el nuevo rgimen se teme a que se infiltren corporaciones polticas. Por ello, en el Cco cuando habla del nimo de lucro , es un reflejo de una circunstancia histrica temporal para evitar las asociaciones polticas. Para superar este miedo se reconoce un derecho de asociacin poltica en la declaracin de derechos del hombre, que acaban con esas corporaciones. En el mundo feudal existan submundos, es decir el que era agricultor se regia por una serie de normas con instancias superiores a l. La declaracin de d del hombre y del ciudadano establece que no deben de existir instancias intermedias entre el Estado y el Ciudadano, en poder se concentra en el Estado y los ciudadanos tienen derechos y no corporaciones ( estas se ven privadas de su poder), todo esta situacin histrica se reflej en la codificacin, en el art 116 Cco y 1665 CC, se refleja el temor de que se coloquen asociaciones polticas al amparo de constituir sociedades. Este temor no existe actualmente, el Estado no teme a que se produzcan asociaciones no estrictamente econmicas. Generalmente se constituyen sociedades para ganar dinero, pero no significa que sea un elemento esencial, del concepto del contrato de sociedades. De hecho la Ley de agrupaciones de inters econmico establece que Agrupaciones de inters econmico ( sociedad colectiva especial):. Elementos: D D D Tiene objetivos instrumentales respecto de sus miembros. Se considera una sociedad colectiva, es una agrupacin de sociedades No pueden tener nimo de lucro

D La doctrina se justifica aqu diciendo que el nimo de lucro no es slo tener beneficios, sino ahorrar costes. Sin embargo el TS sigue considerando como elemento esencial el nimo de lucro. 3.Todos los miembros han de aportar algo: Podr ser una aportacin dineraria o no dineraria por ejemplo; un derecho de patente, de marca, maquinaria, incluso en las sociedades personalistas podr aportarse industria, es decir el trabajo, en las sociedades capitalistas no se admite. Otros elementos ,aparte de los 3 anteriores, que les asigna un parte de la doctrina:

 Personalidad jurdica Patrimonio Comn Actividad Comn (El profesor no considera estos tres elementos esenciales) TEMA 2:PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES Existe un debate complejo de la personalidad jurdica de las sociedades. Tanto en el CC como en el Cco parece que hay indicios de que slo tienen personalidad jurdica las sociedades que no permanecen ocultas. El profesor no est muy de acuerdo con esta teora. Slo tienen personalidad jurdica las sociedades aquellas: Qu estn inscritas en el Registro Mercantil; Estas son sociedades pblicas porque no mantienen pactos de ocultacin. Existe un problema, si esta afirmacin fuera cierta, las sociedades civiles no tendran personalidad jurdica, ya que las sociedades civiles no acceden al registro. Existe una variante de esta teora que establece que s tienen personalidad jurdica aunque no estn inscritas, si sus representantes a la hora de actuar manifiestan que actan en nombre de la sociedad, es decir si se dan a conocer en trfico a travs de la persona fsica, Publicidad de hecho. El profesor tampoco cree que sea esta tesis la correcta. Ya que la sociedad nace del perfeccionamiento del contrato de sociedad, no es necesaria la inscripcin, ni hace falta que se de a conocer como tal, cuestin distinta es que a determinados efectos esa sociedad no sea considerada en centro de imputacin subjetiva:

Cuando los socios no dan a conocer a nadie que han celebrado un contrato de sociedad: Esto es cuando el sujeto acta en su propio nombre, sin actuar en nombre de la sociedad, aunque realmente acten a travs de tal. Esto se consiga a travs de la clusula expresa de ocultacin o a travs de una clusula que pacta que los socios actuarn en nombre y representacin propia. El socio acta en nombre propio pero por inters o beneficio de otro. A efectos de sociedad hay que distinguir entre: Sociedades externas: Estn inscritas o hay publicidad de hecho. Tienen personalidad jurdica. Sociedades Internas: No acta frente a terceros tambin tienen personalidad jurdica, excepcin; Pacto de ocultacin; clusula de ocultacin expresa o clusula de ocultacin tcita; acta en nombre propio pero opera por cuenta de otro. Sociedad irregular: No estn inscritas en el Registro. La consecuencia de la no inscripcin es que de acuerdo con una de las barajadas tesis es que la sociedad no inscrita no es sociedad. Tenemos que tener en cuenta que las sociedades civiles nunca se inscriben. Cul es la consecuencia de la sociedad irregular?; El Cdigo de Comercio cuando habla de sociedad no inscrita dice que los gestores respondern personalmente de las deudas de la sociedad. Los pactos entre las partes en el contrato de sociedad no sern oponibles a terceros. Se cumple con el principio de oponibilidad del Registro Mercantil, aquello que no est inscrito no se puede hacer valer frente a terceros de buena fe. Con relacin a la personalidad jurdica est tambin la doctrina del levantamiento del velo, podemos ignorar u obviar la personalidad jurdica. Es un mecanismo

extraordinario, sino no servira las limitaciones de responsabilidad. Fraude a efectos del levantamiento del velo: Consiste en crear una pantalla para el desarrollo de las actividades, bien ilcita o bien como una sociedad que no tiene entidad real. Cabe cuando hay una confusin patrimonial que se da cuando le tercero no sabe con quin est contratando o por confusin de crdito ( el dinero que entra en la sociedad es mezclado con el dinero de otras sociedades) o confusin personal ( socios con la sociedad). Slo en estos casos se procede al levantamiento del velo. Ejemplo cuando la sociedad del hotel no se identifica al contratar con un tercero como sociedad, no sabiendo el tercero con quien contrata, o cuando hay una mezcla de medios econmicos, ejemplo un persona que trabaja en una sociedad y que trabaja en otras. Se crea la apariencia de que se est contratando con una persona. El levantamiento del velo no permite que automticamente puedan producirse que todos respondan. Hay que tener especial cuidado porque no se puede confundir con el principio de responsabilidad universal del CC art1911 . Por ejemplo una sociedad que se dedica a la Telefona mvil y adems crea otra para las redes sociales. La doctrina del levantamiento del velo es extraordinaria, no se puede aplicar automticamente cuando no hay dinero, se aplicar cuando se produzca una actividad fraudulenta como las anteriores mencionadas. Ej: S de Luxemburgo: 100% S. de Deliware: 100% S espaola; 100% Hotel Villa // Servicios del Hotel Villa. En principio no habra levantamiento del velo porque es lcito.

SOCIEDAD INTERNA La sociedad interna tiene personalidad jurdica, salvo que se trate de una sociedad sometida al pacto de ocultacin. Desde la celebracin del contrato de sociedad aunque no est inscrita y no realice actividades hacia el exterior responden los gestores segn el Cco. En las sociedades ms clsicas los gestores o administradores son socios, pero puede haber sociedades colectivas en cuya organizacin se da un gestor que tambin podr responder aunque no sea socio. Atributos de la Personalidad Jurdica: Centro de imputacin: Puede demandar y ser demandada. Adquisicin de derechos y obligaciones Titular de patrimonio Domicilio y Nacionalidad.

El Contrato de sociedad tiene que cumplir tres requisitos: D Consentimiento: mayor de edad o menores emancipados. D Objeto: Aportacin comprometida por cada socio sea dineraria o no dineraria (hacer; p.e trajar para la compaa, no hacer; no hacer competencia, entrega de bienes

susceptibles de valoracin econmica). En las sociedades capitalistas las aportaciones slo podrn ser dinerarias o susceptibles de valoracin econmica. En las sociedades capitalistas no puede aportarse trabajo D Causa ( 2planos): D D Propsito inmediato: Consiste o estriba en actividades o actividades a las que se vaya a dedicar la sociedad. Propsito mediato: Se busca en ltima instancia, generalmente es el nimo de lucro, ya sea obteniendo dinero o reduciendo costes segn la jurisprudencia.

Si falta uno de los tres elementos? Porque exista u consentimiento invlido ( coaccin o intimidacin) o una causa ilcita, pues se declarara la nulidad del contrato cuyos efectos seran EXNUNC, se dara lugar a una restitucin de competencias. Porqu los efectos son EXNUNC en vez EXTUNC? Porque habra que deshacer todos los contratos de la sociedad y atentara contra la seguridad jurdica. Una de las diferencias entre nulidad es que tiene efectos EX TUNC y la anulabilidad es que tiene efectos EX NUNC, esto est superado por la doctrina. La nulidad puede tener efectos EX TUNC Y EX NUNC. En el derecho de sociedad la consecuencia de que una sociedad fuera declarada nula de acuerdo con los efectos retroactivos, sera que habra que deshacer todas las transacciones realizadas, lo que atentara contra la seguridad jurdica. Se forma as la doctrina de la sociedad de hecho: Los efectos a las relaciones jurdicas de todo tipo hechas por la sociedad antes de ser declaradas nulas son vlidas sin perjuicio de terceros de buena fe. Existe tambin la doctrina de la causa torpe : cuando la causa es ilcita y por tanto el contrato es nulo. Se aplica la doctrina de la causa torpe, no se llega a la doctrina de sociedad de hecho. En aras de proteccin del trfico jurdico se han extinguido las causas por las que una sociedad puede ser declarada nula. TIPOS SOCIETARIOS. Las sociedades mercantiles se dividen en las comanditarias simples o colectivas, la annima, la limitada, cuentas en participacin, condominio naval, y cooperativas ( son discutidas). La problemtica estriba en saber si existen subtipos legales por ejemplo sociedad annima laboral, deportiva... Problemtica: Numerus clausulus o Numerus apertus en la tipologa se las sociedades?. La DGRYN reconoce un Numerus apertus, aunque la doctrina mayoritara entiende que existe un Numeros clausulus, hay que reconducirlas a un tipo social existente. Diferencia entre sociedad civil y sociedad capitalista. Distincin entre sociedades capitalistas y civil. La relacin entre una sociedad civil y mercantil es muy discutida en trminos generales. La regulacin general se halla en el CC, por lo que la Sociedad civil sera un gnero y la mercantil una especie, la cual tiene categoras; colectiva y capitalista. En caso de duda no siempre podemos acudir al CC teniendo que ver con la aplicacin de la analoga de un tipo social y otro. En una interpretacin analgica hay que tender en cuenta la voluntad hipottica de las partes; cundo una sociedad tiene que ser mercantil o civil?. Originariamente exista una identidad total entre la actividad mercantil y la sociedad mercantil, slo estos sujetos mercantiles podan realizar la actividad mercantil, en

ningn caso las sociedades civiles podan tener actividades mercantiles. Para situarnos en el contexto histrico, en este tiempo no exista un CC codificado slo se defina en el cdigo de comercio. Cuando se promulga el CC el legislador cambia su tesis, ya no atiende a una relacin subjetiva sino objetiva, aparecen las sociedades mixtas; son sociedades que formalmente son mercantiles pero su objeto es civil (Actividades no mercantiles; ganadera, pesca,...). Se les aplica las normas del CCo pero no el estatuto del comerciante. El CC civil permite que las actividades que no sean mercantiles se conviertan en civiles. Si las sociedades son mixtas, son formalmente mercantiles pero su objeto es civil, se le aplicarn normas en relacin con su rgimen con el Cco, pero no se puede aplicar el estatuto del empresario, por ejemplo no pueden acceder al registro. Ley 1951 SA Y ley de 1953 RL: Son siempre mercantiles Sea cual sea su objeto, se les puede aplicar el Estatuto del comerciante, por ejemplo si pueden acceder al Registro Mercantil. ART 125-144 Cco COMPAAS COLECTIVAS. 125 Cco; Estructura social; Nombre de los socios, razn social, capital de cada socio, cantidades particulares

TEMA 3: Sociedades colectivas: Concepto:

La sociedad colectiva es el tipo general del trfico mercantil. Cuando las partes no eligen un tipo social y realizan una actividad mercantil, entonces se aplica el tipo de la colectiva. Tambin cabe dentro de estos supuestos en los que la S.A y S.L que no se inscriben en el Registro Mercantil transcurrido 1 ao desde su constitucin y sin embargo actan en el trfico, realizando actividades mercantiles, en estos supuestos se aplican los preceptos de la sociedad colectiva. Existen normas especiales que se aplican a supuestos concretos, para todo lo dems se aplica las normas de la sociedad colectiva, un ejemplo son las Agrupaciones de Inters Econmico;se rigen por sus normas especiales pero subsidiariamente se aplica la normativa de la sociedad colectiva. La sociedad colectiva tiene su origen en la Edad Media, en la agrupacin de herederos de los comerciantes, sus hijos continuaban con el comercio heredado. De aqu surge el trmino compaa, origen etimolgico de compaa es company que es el trmino ingls que se usa para referirse a la sociedad, significa los que comparten el mismo pan. Se va abriendo tambin a otros que no son de la familia No hace falta acojerse a un tipo social, si la sociedad se dedica a una actividad mercantil y no hay un tipo social por defecto se aplica este.

Caracteres de una sociedad: D Sociedad general en el trfico. Sino se elije un tipo social, se aplica esta norma por defecto. D Razn social: Es una denominacin social, es el trmino por el cual se conoce a

la sociedad, por el que se la aplican derechos y deberes. D Tiene que estar constituida por el nombre de alguno, varios o todos los socios. D Si la sociedad es irregular y tiene una denominacin objetiva, a estos efectos la denominacin social es irrelevante. D La sociedad colectiva es una sociedad Institue Personae: Relevancia en la importancia de quin es socio, tanto es as que las viscitudes del socio puede afectar a la sociedad. D Los socios responden personalmente. La responsabilidad personal de los socios no puede ser excluida mediante pactos de los socios o clusulas de los estatutos sociales. Esta es una importante diferencia con las sociedades capitalistas porque estas se constituyen con un capital social y los socios no responden personalmente. D Se distingue entre sociedades cerradas en las que resulta difcil transmitir la condicin de socio, slo se puede mediante determinados requisitos y sociedades abiertas, la transmisibilidad de la condicin de socio es mayor. El capital social constituye el capital inicial de la sociedad y supone una garanta para los acreedores. Es el que determina que en unos casos se respondan con todos sus bienes y en otros no. El capital social hace referencia a: D Es un requisito esenciales D Constitucin mnima legal D La cifra social es modificable pero est sujeto a unos requisitos y puede verse dificultado la modificacin por los Acreedores. El capital social opera como un patrimonio inicial para empezar la actividad y como una garanta mnima para los acreedores. En la sociedad colectiva puede haber un capital social, pero no cumple con ninguno de estos tres requisitos, por tanto los acreedores para satisfacer sus crditos saben que tienen como garanta en patrimonio personal de los socios. En las capitalistas, el capital social si cumple con estos tres requisitos por eso no responde con sus bienes personales, queda garantizado as el cumplimiento frente a los acreedores Tanto en el Cco como en el Registro Mercantil, se establecen una serie de formalidades para su inscripcin que se contienen en el artculo 125 Cco. La sociedad colectiva aunque no este inscrita no deja de ser una sociedad colectiva. La Administracin: Es la realizacin de todos los actos necesarios de una empresa, tanto para el funcionamiento a corto, medio o largo plazo, en todas las rdenes y en todos los aspectos, tanto ad-extra como ad-intra. Las normas sobre la Administracin tienen un carcter dispositivo. A veces se va intentar separar Administracin de Representacin. La administracin implica el poder de representacin, van a estar casi siempre unidas, pero cuando hay que ponerse en contacto con un tercero ajeno a la sociedad supone un poder de representacin. Los preceptos que regulan la administracin son del 129 al 136 Cco, si uno los lee precipitadamente no es fcil saber como opera la sociedad colectiva. En la administracin podemos distinguir 3 planos ( cuantitativo, funcional y estructural). Plano cuantitativo A cuntos socios puede ser encomendada la administracin? Quedar encomendada todos los socios sino se pacta expresamente que uno 1 o varios socios se encarguen del manejo de los negocios. (Art 129 Cco). El socio industrial no aporta capital slo trabajo. Se les encomienda la administracin

a todos los socios salvo el industrial, al no ser que la compaa se lo permita expresamente. Esto ha ido interpretndose por la doctrina como que el socio industrial no puede formar parte de la administracin se la sociedad, grave error, el art 138 del CCo slo establece una atribucin de competencia. Plano funcional Cundo decimos que la administracin puede encomendarse todos los socios tenemos que hacer una interpretacin rgida o flexible, es decir; han de actuar mancomunadamente o pueden actuar individualmente? De acuerdo con la doctrina ms acertada hay que dar una interpretacin flexible y optar por un sistema de administracin separada para dar seguridad al trfico ART130CCo. Ms seguridad en el trfico porque imagnense un supuesto de 10 administradores en el que se tengan que poner de acuerdo. Lo que s existe es un derecho de oposicin, un administrador no podr contraer una obligacin si otro coadministrador se opone a esa obligacin o negocio. Es ms protector para la seguridad del trfico jurdico. La administracin se va a conferir a algunos o a todos, ante la duda salvo indicacin clara en el contrato social cabe administracin separada. Plano estructural Se pueden distinguir tres tipos en funcin de la naturaleza administrativa: D La privativa ART 132: Cuando por un pacto contractual y expreso se atribuye a un socio en exclusiva la facultad de administrar. En realidad se puede atribuir a ms de un socio. Rasgos: D El nombramiento de la administracin lo es en el contrato social, pero hemos de advertir la clave de la administracin no radica en el aspecto formal que est en el contrato social, el nombramiento de administradores en el contrato social forma parte del contrato social ,esa es la clave. La esencia del contrato es la designacin de administradores, es un contrato causalizado, doble causa. D Cualquier modificacin del rgimen de la administracin privativo esta sujeto a las reglas de modificacin del contrato social, y por tanto exige unanimidad. El nombramiento de la administrador es constitucional , bsico, intangible en el sentido que monopoliza la administracin, nadie ms podr ser nombrado administrador. Su posicin es estable,no puede ser cesado de la administracin. Lo que procede en este caso es la exclusin de la sociedad, osea se le cesar como administrador pero es una consecuencia derivada de la exclusin de la sociedad. El Cco no permite que un administrador sea puesto en duda por sus socios, no se le puede cesar a diferencia de una sociedad capitalista. D Para el cese es necesaria la exclusin de la sociedad por ello se habla de posicin constitucional porque esta en la base y para su cese es necesario nombrar un coadministrador o su exclusin de la sociedad, pero para ambas cosas ser necesario un incumplimiento grave del administrador y adems es necesario que resulte un perjuicio manifiesto a la masa comn. D No privativa o funcional: No est recogido expresamente en el Cco, sino que hay que hacer una interpretacin contraria al art 132 CCo. Es cuando la designacin de una o varias personas como administradores no se encuentra en el contrato de sociedad. Si atendemos al prrafo anterior la palabra formal no es relevante, la clave estriba en el que si en el momento del otorgamiento del contrato de sociedad queda claro que la voluntad d las partes es darle un carcter temporal, es decir puede ser que estos estn nombrados en el contrato de sociedad pero las partes no hayan tenido voluntad de darle al administrador una posicin constitucional, sino meramente temporal, en este caso tendr carcter constitutivo.

D Inestabilidad, pueden ser revocados o cesados en cualquier momento. D Puede tener cierta dependencia de los socios en el sentido de que estos podrn impartir instrucciones. D La Administracin es concebida como una funcin que se asigna a uno o varios socios y por esta causa est en mano de todos los socios cesarle o darle instrucciones.

D La Legal o de administradores natos Cuando opera, cuando hay silencio en el contrato social, no se establece porque administracin se decanta y que con posterioridad no se haya asignado la administracin . Art 129 Cco: D D Todos los socios podrn hacer negocios comunes sino se nombra administrador. Ningn socio podr ser aparatado sino es mediante su simultnea exclusin mediante acuerdo de todos los socios, para pasar a una posterior administracin que ser funcional.

Estos tres modelos podemos reconducirlos a dos tipos: D La Constitucional ( privativa y legal) D La funcional. La exclusin del administrador privativo puede llevar a la disolucin de la sociedad, aunque es un tema discutido. Normas de administracin del 129-132 Cco Son normas de carcter dispositivas y por tanto caben muchas posibilidades por ejemplo; administracin nico no privativa, administracin conjunta en rgimen de mayoras,... La clave est en la autonoma de voluntad, en los contratos como acuerdos de voluntades. Desde esta visin el derecho de sociedades debe de ser dispositivo, las normas operan en defecto de pacto, aplicndose de forma supletoria, con funcin facilitadora, porque si se tuvieran que poner de acuerdo en todos los pormenores nunca llegaran a celebrase el contrato. No todas las normas son dispositivas, la mayora si aunque existe una tensin frente a una aprte que intenta ver que es imperativo el derecho de sociedades y otra parte minoritaria de la doctrina que asegura que las normas son de carcter dispositivo, y facilitan el trfico y constitucin de esas sociedades. La sociedad es un nexo de contratos; entre cada uno de los socios, la sociedad y administracin, la sociedad y proveedores. El derecho de sociedad opera en defecto de pacto, es un derecho supletorio que tiene una funcin facilitadora para que las partes no tengan que ponerse de acuerdo al milmetro. LA ADMINISTRACIN SEPARADA Y DERECHO DE OPOSICN: Ya sea expresa o de manera tcita todos los administradores podrn realizar individualmente operaciones art 130 CCo. Su finalidad es asegurar un mnimo de proporcin y en asegurar la igualdad. Aclaraciones; D El d de oposicin solo lo tienen los socios administradores, los que no sean administradores no gozarn de este derecho. Art 131 CCo

D El ejercicio del derecho de oposicin queda sujeto las exigencias del principio de diligencia y de fidelidad. No podr ser ejercitado arbitrariamente. Y cuando hay un conflicto de inters, el administrador implicado no podr ejercitarlo. D El derecho de administracin lo ejercitan los coadministradores pero no sobre derechos de informacin. D El derecho de oposicin presupone la necesidad de que el coadministrador informe su oposicin. Por razones de urgencia o inters hay veces que no se puede cumplir con este derecho de comunicacin de la oposicin. Si no se puede cumplir por extrema urgencia o gravedad no pasa nada, pero si no nos encontramos en ninguna de esas situaciones debe de comunicarse el derecho de oposicin D Este derecho se ejercita a travs del veto o declaracin de oposicin, comunicacin que debe ser anterior a la realizacin del acto comunicado. El derecho de oposicin tardo no sirve, no se podr deshacer las medidas tomadas. D El veto puede paralizar la actividad de la sociedad, si es constante y no es meramente obstruccionista . No paralizar cuando sea espordico. D El derecho de oposicin es de naturaleza dispositiva. Puede atribuirse un derecho de oposicin a una persona que no es administrador, incluso ha de considerarse as cuando lo que se hace es un reparto funcional o geogrfico para cada uno de los administradores. . Rgimen de administracin conjunta: No est previsto en el Cco, se necesitar el consentimiento todos los socios. Cabe tambin un rgimen mixto tanto conjunta para actos esenciales y separado para el resto. En el caso de la administracin conjunta sino hay consentimiento de todos los administradores que se ha realizado no vincula, ya que carece de poder para realizarlo separadamente. Cuando el derecho de oposicin se ejerce por un coadministrador en un rgimen de administracin separado, y este a su pesar lo realiza, es vlido. Art113 CCo, sin embargo en la administracin conjunta supondr la falta de consentimiento de uno de los coadministradores, por lo que no vincular a la sociedad. CONFIGURACIN JURDICA DE LA POSICIN DEL ADMINISTRADOR. Doctrina mas antigua viene entendiendo que la doctrina del administrador se viene entendiendo por un mandato. La doctrina ms reciente opina que nace del propio contrato social. La posicin constitucional del administrador ( privativa y legal) se funda netamente en el contrato social. Tradicionalmente se ha dicho que el heterorganicismo , pensando que se da a un tercero la administracin, es contrario a los principio de la sociedad colectiva porque es un INSTITUE PERSONAE adems la imputacin de la responsabilidad es ilimitada, los socios no van a arriesgar a poner la administracin en manos de un tercero. Se vincula la responsabilidad con la imposibilidad del heterogenismo. Otra razn, es la distincin entre administrador privativa y facultativa ha sido oscura porque no hay precepto especfico para la administracin facultativa. Existe la duda de que si nombramos a un externo como administrador en el contrato social, esto supone una posicin intocable, surge entonces la duda de como un extrao puede someter a sus socios que tienen responsabilidad ilimitada. No se podr nombrar a un tercero administrador porque no se le podr expulsar de la sociedad porque no es un socio. Hay que concluir que aunque el administrador sea un tercero. Qu el administrador sea un tercero, no es motivo para suspender el contrato de sociedad por lo que su permite el cese, una opcin sera que se hiciese socio,pero en caso de no tener medios econmicos sera socio industrial cuyo cometido es administrar la sociedad o ejercer de administrador. La modificacin del contrato de sociedad necesita el consentimiento de todos los

socios.

Alcance de la facultad de administracin y disposicin Un administrador tiene poder de gestin y de disposicin,salvo pacto en contrario. La doctrina mayoritaria al decir que son mandatarios considera que no pueden realizar actos de dispositivos, otra corriente lo niega porque s que considera que se pueden realizar actos de disposicin, salvo que se le niegu e el objeto social. El poder queda limitado al objeto social. Se podra limitar el poder de la administrador dentro del propio objeto de la sociedad? Esta limitacin tiene eficacia interna. Hay autores que piensa que si se inscribe el objeto social es oponible. Segn el profe las limitaciones inscritas tampoco son oponibles a terceros, salvo que haya mala fe. Caractersticas del rgimen: D Tienen que ejercitarse personalmente, es decir, no puede nombrarse sustitutos. Esto no quiere decir que el administrador no pueda utilizar a terceros, este podr dar rdenes pero no podr intercambiar su poder por otro. D Estn obligados a rendir cuentas de sus gestin. Este es un derecho del socio frente al administrador. ART133CCo. Rendir cuentas no significa formular cuentas, rendir cuentas significa que los socios podrn solicitar las aclaraciones sobre una operacin concreta, siempre que el fin no sea obstruir y con el lmite del no abuso del derecho. Responsabilidad del administrador Art 144CCo: Cuando hay abuso de facultades, malicia o negligencia por parte de uno de los socios tendr un deber de indemnizar por las prdidas o perjuicios causados a la masa del patrimonio de la sociedad , si es solicitado por el resto de los socios. Est incluido la responsabilidad simple o leve? Es un tema confuso. La negligencia leve no viene calificada, sino por las circunstancias del sujeto. El profesor tiene sus dudas, pero la doctrina opina que no, porque sino nadie se arriesgara a concretar. El profesor cree que existe otros mecanismos para la responsabilidad plantea la posibilidad de un seguro de responsabilidad. Los legitimados para poder imputar la responsabilidad son los administradores y los socios. Instrucciones que se pueden dar a los administradores: Divisin doctrinal D Posicin autnoma: no cabe dar instrucciones. ( Administracin constitucional) D Posicin por mandato: si cabe dar instrucciones ( Administracin facultativa) En nuestro caso depende del tipo de sociedad, si entendemos instrucciones en el sentido de orden: Si se trata de un administrador facultativa, es revocable. Si se trata de una administracin constitucional no es revocable, no hay derecho de injeherencia LA POSICIN DEL SOCIO EN LA SOCIEDAD COLECTIVA. Hay determinadas situaciones en las que pueden intervenir los socios, el profesor considera que se debe de intervenir dando instrucciones de poltica econmica, sobre

todo en el caso de las facultativas. Proceso de formacin de la decisin de los socios. 222,221 y 232 Cco Art 232 Cco: La Junta en estos casos no es el rgano legal a travs del cual los socios expresan sus decisiones. Es importante que exista unanimidad de los socios no importa el modo de ponerse y juntarse para alcanzrla. El derecho de los socios expresarse es personal. Las decisiones de los socios no pueden ser sometidos a forma, por ejemplo ; no deben de ser sometidas un colegio de decisin. De nuevo se invoca el principio de buena fe cuando un socio emite una opinin contraria al inters social;Si hay vicio en el consentimiento ser nulo el acuerdo, salvo que las partes hayan establecido un rgimen de mayoras; En el caso de que se establezca un rgimen de mayoras si el vicio no afecta a la mayora adoptada ser irrelevante. El silencio de unos de los socios no impide que no se pueda seguir la votacin por mayora. Derecho de informacin de los socios: Pueden comprobar el estado de la Administracin y contabilidad y puede ayudarse de un tercero experto. De nuevo el contrato social puede establecer cauces o limites para limitar ese derecho de informacin, puede moldearlo o limitarlo. Obligacin de no competir art136-138 CCo. El socio no puede hacer competencia real, no basta una identificacin de los objetos sociales. Se prohbe la competencia porque puede perjudicar a la sociedad, si opera en un mercado distinto podra darse. Vincula tambin al socio industrial. Sanciones de la infraccin del deber de competencia; D Exclusin del socio y rescisin del contrato D Enriquecimiento injusto: Perdern el beneficio obtenido por el uso de la firma de la compaa y reintegrarn las perdidas D Indemnizacin de daos y perjuicios La obligacin de competencia es dispositiva; se permitir slo en el caso de que haya sido autorizado por los socios. Participacin del socio: La posicin del socio depende de su parte o participacin de cada socio en la sociedad, a veces se habla de porcin de inters, son divisibles, en funcin de cada socio. La funcin es determinar la participacin de cada socio en la sociedad, Con relacin al derecho de voto, lo tiene cada socio salvo que se establezca otra cosa. En trminos econmicos la participacin es una parte del capital social. La participacin tiene influencias en derechos y obligaciones. El socio industrial podr participar en los beneficios. Esto no sucede en las sociedades capitalistas. Socio industrial (ART 141CCo): No habindose determinado en el contrato de compaa la parte correspondiente a cada socio en las ganancias, se dividirn stas a prorrata de la porcin de inters que cada cual tuviere en la compaa, figurando en la distribucin los socios industriales, si los hubiere, en la clase del socio capitalista de menos participacin . En qu momento se distribuyen los beneficios? Hay una discusin si es al final del ejercicio o cuando se liquida. El profesor cree que el momento de distribuir el beneficio se entiende con la finalizacion de la actividad concreta. No existe un derecho de repartir los beneficios, en las sociedades colectivas basta con

que uno no quiera repartir para no tener que hacerlo, siempre con el lmite de la buena fe. Los beneficios se distribuyen a prorrata. Si un socio se compromete a entregar algo y no lo hace,lo que procede es que la sociedad retenga el beneficio para compensar total o parcialmente la mora del socio que no ha entregado a tiempo la aportacin . Prdidas Prdidas a prorrata, salvo pacto en contrario. El socio no participa en las prdidas, otra cosa es la rentabilidad en su trabajo. Pero respecto de los beneficios puede pactarse. La norma preve que el contrato social pueda pactarse que se asignen ciertas cantidades para gastos personales de los socios. ART125.6 RESPONSABILIDAD La sociedad responde con todos los bienes presentes y futuros, y se extiende a los socios que responden personal, ilimitada y solidariamente. Existe un beneficio un excursin de tal manera que primero habr de dirigirse contra el patrimonio de la sociedad, sino ya podr ir contra los socios. Basta con que haya indicios de insolvencia de la sociedad para poder dirigirse contra los socios, no hace falta hacer una investigacin exhaustiva. 127 Cco. Existe una duda de si el socio industrial responde. A la vista del Cco no hace distincin entre socios, el profesor cree que el socio industrial responde, pero en el plano interno tiene derecho de repeticin del ntegro de lo pagado contra los socios, por lo que no retiene deuda. Si responde un slo socio colectivo tendr accin de repeticin contra el resto de socios. ADMISIN Y TRANSMISIN DE LA CUALIDAD DEL SOCIO Art 143 Cco: La admisin y Transmisin de cualidad de socios exige el consentimiento de todos los socios. Cuando hay un incumplimiento grave de las obligaciones est prevista la exclusin de los socios dando lugar a una disolucin parcial. SOCIEDAD COMANDITARIA : (Nos dijo en profesor que lo mirramos por nuestra cuenta) Son sociedades colectivas con responsabilidad ilimitada de los socios, junto con otros socios comanditarios, que participan con su aportacin pero no participan en la gestin de la sociedad, por ello estos socios comanditarios no pueden ser administradores de la sociedad. La peculiaridad de las sociedades comanditarias, son sociedades de personas, ejemplo que pueden ejercer una actividad profesional, en donde los socios comanditarios son los abogados de ese despacho y el socio colectivo, es decir el que asume la gestin de la sociedad y la responsabilidad plena de las deudas era una sociedad de responsabilidad limitada formada por todos esos abogados, obtenindose el beneficio de la limitacin de la responsabilidad + ser sociedad de personas actuando en el trfico de manera personalsima profesional. Actualmente carece de aplicabilidad. En Alemania es una figura habitual la sociedad comanditaria por motivos fiscales sobre la sociedad sobre personas en vez de la sociedad de capital. TEMA 4: SOCIEDADES DE CAPITAL. INTRODUCCIN: Contexto histrico El origen de la sociedad de capital, hay que situarlo en el siglo XVII, en la era de los

descubrimientos y de la apertura de las grandes rutas comerciales. Cuando en el siglo V Cristobal Coln, muere sin saber que ha encontrado en u nuevo continente, a partir de ese momento se desarrolla la cartografa y se intensifica en trfico martimo con las llamadas Indias Occidentales y las Indias Orientales. El problema que se deriva de la intensificacin del trfico naval, es que las travesas suponan enormes riesgos, haciendo que numerosos barcos perdieran sus mercancas. Nace entonces en el siglo XVIII lo que podemos denominar la primera sociedad annima, que es una sociedad Holandesa, su caracterstica principal es la limitacin de responsabilidad de los socios. Los capitales o inversiones para financiar una travesa eran muy elevados, incapaces de ser asumidos por una persona, el objetivo de esta sociedad era compartir el riesgo. Si nos encontrsemos en una sociedad colectiva quienes hubieran participado en la sociedad hubieran puesto en peligro su patrimonio. Gracias a la creacin de las sociedades de capital los partcipes de la sociedad saben que en el peor de los casos, pierden la parte de su patrimonio aportado a la sociedad. La S.A. Del siglo XVII no debe de ser confundida con la actual S.A. Es diferente la concepcin que subyace ahora a la de antes. Anteriormente no haba libertad para crear sociedades annimas, las sociedades slo podan crearse por privilegio real, a travs de una autorizacin del prncipe conocida como OCTROI ( instrumento de creacin de las S.A). No se trataba de un privilegio para la adopcin de la S.A, sino que adems se otorgaba el monopolio para explorar una determinada ruta comercial, es el supuesto de las compaas orientales. A partir de la Revolucin Francesa unida al liberalismo econmico, el soberano deja de intervenir en la vida econmica dando pi a la libre iniciativa, sin perjuicio de ciertas potestades de control. Se tiene la idea de que la limitacin de la responsabilidad es un privilegio, no es normal cuando en las sociedades personalistas los socios responden con todo su patrimonio presente y futuro. Pero en realidad es un instrumento de creacin de riqueza, no es un privilegio, y si en el mundo econmico hubiese que arriesgar siempre con todo el patrimonio, nadie querra embarcarse en una aventura empresarial. Diferencia entre propiedad y gestin En las sociedades colectivas y capitalistas el heterorganicismo es lcito, es decir encomendar la gestin a un tercero, a alguien que no es propietario de la sociedad. Se produce una separacin entre propiedad y gestin con enormes repercusiones a lo largo de todo el derecho de sociedades. Los propietarios son los socios ( accionistas), y los gestores son los administradores. Porqu se confiere la gestin a un tercero? Normalmente en esta sociedad no hay un propietario sino pluralidad de socios, sin conocimientos especficos. El problema que se deriva de la separacin de propiedad y gestin, es la principal diferencia entre ambas, ya que al menos en la teora existe un potencial conflicto de intereses puesto que los administradores tomen decisiones que esencialmente les beneficia a ellos, cuando debieran de beneficiar a los accionistas. Por ejemplo; Una sociedad que se dedica a alquilar gras para la construccin, y el administrador alquila un despacho en la planta 40 de uno de estos edificios. A ms altura mayor coste por metro cuadrado. De la misma manera que existen diferentes tipos de bienes; bienes de confianza absoluta, bienes que nada ms probarlos sabes si sirven ; un caf, bienes que necesitan un tiempo para saber la calidad; una televisin, o bienes que nunca sabes si son buenos o no , por ejemplo los cosmticos, que no sabes como te sientan hasta que te los aplicas. La separacin de propiedad o gestin genera un riesgo, el cual estriba el que el administracin opere en beneficio propio o de un tercero. Porqu existe ese riesgo, no se trata de la desconfianza de los administradores, sino se habla

de la naturaleza humana que tiene algunas virtudes y algunos defectos. En trminos econmicos el riesgo se llamara problemas de agencia, nada tiene que ver con el contrato de agencia ( terminologa jurdica), con esta terminologa nos referimos a la situacin de un principal; los socios de la sociedad y a alguien que acta por cuenta de ese principal inters que son los agentes ( administradores). El agente gestiona el patrimonio. Ser administrador conlleva una serie de tentaciones que puede ser arriesgado .Para que el agente nunca se desve de sus objetivos que el objetivo es maximizar la inversin de los socios, se debera de vigilar su actividad, esta vigilancia supone un coste (cualquier inversin en tiempo o dinero), estos son los llamados costes agencia que esencialmente son los costes de vigilancia. ( En la terminologa anglosajona se denomina monitoring cost. Cul es el objetivo ltimo del derecho de sociedades con relacin con administradores? Es facilitar las transacciones Uno de los objetivos es reducir los costes de moritorizacin y al mismo tiempo establecer mecanismos que permitan que el administrador que se haya desviado de las pautas marcadas, de tal manera que existan posibilidades de sancin corrigiendo lo hecho. ( en trminos no tcnico- jurdicos, deshacer lo que se ha hecho mal). Aunque el derecho de sociedades y las leyes ayudan, esto no quiere decir que estemos inmunizados por las malas actuaciones del administrador; negligencias o malas actuaciones. Hay que establecer mecanismos para prevenir ex ante o en su caso que se sancione ex-post . Al margen de las reglas jurdicas existe la disciplina de mercado hace referencia a mecanismos no obligatorios pero que operan en la prctica y tienen ms eficacia a veces que los mecanismos obligatorios. Por ejemplo: Una sociedad que a obtenido unos beneficios de 600 euros y los reparte en dividendos. El valor de las acciones son de 100 euros, al accionista le resulta indiferente que existan dividendos, ya que si no se reparten el valor de las acciones ascender. Una sociedad se valora con el patrimonio neto + valor presente de expectativas futuras. Porque la ley se muestra poco partidaria de repartir dividendos? Qu relacin hay con los administradores? . Esta pregunta fue objeto de dos economistas. Los bancos disciplinaron las inversiones y ven la efectividad de estas inversiones. Se valora la participacin de dividendos porque saben que se va a disciplinar, el mercado quiere dejar la menor caja posible por el riesgo de que haya inversiones no disciplinadas. Al tener las cajas vacas las empresas tienen que pedir un prstamo y por tanto ser controlada la actividad y su propio mercado. Los Bancos cumple con una funcin de supervisar la viabilidad y capacidad de retorno, si no es viable se deniega el prstamo. Hay mecanismos de mercado que disciplinan a los administradores. Una de las claves para controlar a los administradores y reducir los costes es la transparencia, que los administradores declaren lo que hacen, porque slo declarando se puede ejercer la funcin de control. Este principio de transparencia tiene muchsima relevancia en el derecho de sociedades, las ltimas reformas han ido encaminadas a las transparencia, para que el administrador no acte en nombre de un tercero o por su propio inters. Los administradores han de comportarse honestamente, y ademas transmitir informacin de que efectivamente han sido a leales. El gobierno corporativo ( Cdigo del buen gobierno): Cdigo de buenas prcticas aplicado al mbito societario, transparencia de los administradores. No slo deben de actuar con transparencia sino tambin han de ser diligentes. El gobierno corporativo es un movimiento que se inicia en EEUU y que tienen por

objeto actualizar el derecho de sociedades. El derecho de sociedades haba sufrido escasas transformaciones, estas transformaciones slo eran tcnicas. Gobierno corporativo las cosas esenciales son la: Junta General; Juntas accionistas. Cul es el papel de un accionista? Uno podr pensar en dar ms poder a la Junta pero se necesitan ciertas informaciones, por ejemplo cualquier gran sociedad cotizada, tiene un Consejo de Administracin de media de 15 personas, esta no es quin gestiona la empresa el poder se atribuye a los consejeros delegados, que se les otorga el poder para llevarlo al cabo da a da. El consejo de administracin controla al consejero delegado. El informe anual corporativo de gobierno establece cul es el gestor de la empresa. Otra informacin que es til saber es la de si los administradores tienen participacin en la sociedad, se trata de que la gente lo sepa. Los clientes mercantiles se deben depositar en el RM para que puedan ser conocidos por todos. Ejemplo; si yo alquilo una nave a mi hermano. Hay ms cuestiones que informan, y que sirven para saber que los analistas financieros y entidades de inversin lo estudien. Los analistas de mercados son los que emiten recomendaciones. EL CAPITAL SOCIAL Y LAS FUNCIONES: En las sociedades personalistas no existe obligacin de que haya capital social, puede existir y ser modificado en cualquier momento, no existen porque la garanta que poseen es la responsabilidad ilimitada sobre los acreedores. En las sociedades capitalistas los socios no responden con su patrimonio, sin perjuicio de que en ocasiones sea posible acudir a la tcnica del levantamiento del velo. La contrapartida de la no responsabilidad personal de los socios estriba en la existencia de un capital social mnimo. ( no puede ser modificado sin el cumplimiento de ciertos requisitos incluido el derecho de oposicin de los acreedores). El capital social mnimo es: S.A. 60000 euros S.L. 3000 euros. S.L. nueva empresa ; 3012 euros, que en los ltimos tiempos se ha producido un movimiento . En el objeto de lograr mayor rapidez en la inscripcin S.L. El sistema espaol es de doble barrera, primero ante el notario y luego por el filtro registral. Existen ciertas sociedades especiales con un capital mnimo superior, es el caso de las sociedades bancarias y de seguros. El capital social mnimo no es una cifra disponible con una matizacin: Se considera que el capital social acta como garanta frente a terceros y del mismo tiempo se considera como un fondo mnimo de explotacin ( para que la sociedad desarrolle su objeto social). Funciones; Es un fondo de garanta de acreedores y un fondo para desarrollar actividades del objeto social. Entre los economistas est muy discutido que funcione el capital social como un fondo de garanta, porque tanto en las sociedades lo que opera de garanta no es tanto el capital como el patrimonio de los futuros ingresos, lo que opera como garanta. En cuanto a la funcin para desarrollar el objeto social hay sociedades ultracapitalizadas. Toda la doctrina entorno al capital social mnimo va ms all, y existen una pluralidad de normas, porque el capital social mnimo se concibe como la garanta a los acreedores. El TS se pronunci sobre las propias acciones ( es el trmino que se emplea por ley para referirse a la autocartera), supuestos en los que la titularidad de las acciones corresponde a la propia sociedad. TS hay una gran oposicin a esta prctica porque se

considera que si una sociedad compra sus propias acciones est dejando sin contenido el capital social. El capital social se integra mediante aportaciones de fondos, si una sociedad se compra as lo que hay es papel y no dinero. El capital social no es lo mismo que el patrimonio neto ( conjunto de bienes y derechos que conllevan las consiguientes obligaciones). Capital social y patrimonio neto slo coinciden con el nacimiento de la sociedad, pero desde que empieza a funcionar la sociedad el patrimonio debe de ser mayor o menor. Sin embargo el capital es el derecho de cifra del pasivo para que opere como cuanta de retencin. La relacin entre patrimonio y capital pone de manifiesto la marcha de la sociedad, si el patrimonio es mayor puede ser porque vaya bien la sociedad, pero a efectos legales si el patrimonio no cubre 2/3 del capital social, la sociedad estar obligada a reducir el capital social, y si el patrimonio es inferior a la mitad del capital social, la sociedad deber de disolverse. Cmo se integra el capital social? Mediante aportaciones de los socios, las aportaciones pueden ser dinerarias o no dinerarias, pero si son dinerarias debe de ser susceptibles de valoracin no econmica, expresamente la ley no permite las aportaciones que sean trabajos o servicios prestados. No obstante el trabajo puede entrar por la va de las prestaciones accesorias. La aportaciones dinerarias: Las aportaciones dinerarias tienen que ser en euros o se ha de indicar su contravalor en euros, cuando se constituye la sociedad y se acude despus al notario. Hay un procedimiento para acreditar esto, o bien se entrega el dinero al notario o bien un resguardo bancario en el que aparece la aportacin a la sociedad ( que slo tendr validez durante dos meses). Se ha de exhibir esto ante notario, que lo aadir a las escrituras de la sociedad. Las aportaciones no dinerarias: Es vlido por cualquier ttulo, no slo ha de entregarse en propiedad, sino tambin algo ms limitado como por ejemplo el derecho de usufructo, arrendamiento, licencia,.... No hay que infravalorar las aportaciones no dinerarias, porque pueden tener un extraordinario valor. Por ejemplo; un inmueble, una mquina, secretos industriales o comerciales. El problema con las aportaciones no dinerarias estriba en que valor se le asigne, no sea su valor real, sino que su valor real sea inferior al que se le asigne. Por ejemplo; alguien aporta un tractor por valor de 40000 euros y si se permite que se le de un valor de 400000 euros ira en contra del principio de exactitud y de la realidad, entonces se establece un mecanismo en la S.A. Por el cual las aportaciones no dinerarias han de estar sometidas a un informe por un experto del RM, porque el valor que las partes quieren darle puede ser inferior al real. En el caso de las S.L. No es necesario informar a un experto independiente, aunque pueden solicitarlo, si no lo solicitan respondern del valor que le hayan dado, si se realiza en un momento posterior a la aportacin responden los administradores y socios de la SL. Yen cualquier momento los socios, aunque en un primer momento responde el aportador. El socio aportante, tanto en la annima como en la limitada responde por saneamiento y eviccin en los trminos del CC y respecto a la transmisin de riesgos de acuerdo con el Cco , a partir de cuando la prdida de la cosa debe ser atribuida al comprador o vendedor. Cuando la aportacin no dineraria consista en la aportacin de un crdito, el cedente responde tanto de la legitimidad del crdito tanto de la solvencia del deudor. El capital social queda integrado por: D Aportaciones de los socios D La S.A se divide en acciones y la S.L se divide en participaciones.

D Las aportaciones tienen que ver con el nmero de acciones o participaciones que se atribuyen a un socio / accionista. D La suma del valor nominal de las acciones o participaciones tiene que ser idntica al capital social ( valor facial) D A veces las aportaciones pueden ser superiores al valor nominal. La prima de emisin es una parte de la aportacin que no pasa a integrar el capital social pero que sirve para evitar la dilucin patrimonial de los accionistas ya existentes. Por ejemplo: Capital social: 100 Valor nominal por accionista ser 25 Patrimonio = 1000 Valor patrimonial por accionista ser de =250 Si se realiza una ampliacin de capital de 100 a 150, aumenta de capital a 50 Capital social: 150 Valor patrimonial= 1050 Valor patrimonial por accionista ser de 210 El que entre conseguir ms valor que los otros al entrar para que no suceda esta se intenta calibrar con la prima de emisin que es el aumento, para que al final en vez de tener cada uno 210 pasen a tener 250 del principio, en este caso al prima de emisin sera 200 que no integran al capital social pero s una reserva. Las acciones o participaciones sociales tienen que estar ntegramente suscritas, pero la suscripcin es un concepto distinto al desembolso. La suscripcin hace referencia al negocio de adquisicin, en el caso de la limitada deben de estar ntegramente suscritas y desembolsadas. La suscripcin hace referencia al negocio de adquisicin, todas las acciones de una annima o limitada deben de estar compradas. En el caso de las limitadas deben de estar desembolsadas desde el primer momento. Desembolsar es pagar su contravalor. En el caso de las annimas tambin tienen que estar ntegramente suscritas, se permite que estn desembolsadas como mnimo un 25%. Lo que falta por desembolsar se denomina dividendos pasivos. Dividendos pasivos La ley lo rotula como desembolsos pendientes. Slo se dan el la annima porque en la limitada las participaciones deben de estar desembolsadas ntegramente y suscritas. La cantidad que queda pendiente podr desembolsarse en plazo establecido en los Estatutos. Un mes antes se va a publicar en el BORME o bien se ha de comunicar a los interesados. Puede suceder que no obstante, las acciones no se desembolsen con la cantidad pendiente, incurriendo en mora. Consecuencias de la mora: Se le priva de ciertos derechos: D Se suspende el derecho a voto D Derecho al dividendo D Derecho de suscripcin preferente Con esto se consigue sancionar al accionista moroso pero no es suficiente, en estos casos la ley arbitra una serie de mecanismos contemplados en el art 84 y siguientes; D La sociedad podr reclamar el pago con daos y perjuicios correspondientes. D Podrn enajenar por cuenta y riesgo del socio moroso las acciones En ocasiones cuando hay ttulo ( soporte documental) para venderlas hay que hacerlas un duplicado, entendiendo que la accin en propiedad del moroso carece de valor. Si las acciones no pudieran ser enajenadas, la sociedad podr amortizar la accin.

Las cantidades depositadas ( mnimo un 25%) quedarn en el poder de la sociedad. Aunque se exige que el desembolso sea de un 25 % como mnimo, la sociedad puede exigir que se desembolse la totalidad. La ley establece la responsabilidad solidaria de los transmitentes y de los adquirentes y por tanto de la sociedad a la hora de reclamar los dividendos pasivos podr dirigirse al moroso o al poseedor con el lmite de que la accin de responsabilidad se ejercite a los 3 aos desde que se entra en mora. La obligacin de accionista es la de la aportacin sea o no dineraria, no es posible la aportacin de trabajo o de industria. No deben de confundirse estos con partes integrantes del capital social. Las prestaciones accesorias no son obligatorias en ningn tipo de sociedad, depender de su exigencia en los estatutos sociales, si estas no estn incluidas no se exigirn. Para que se incluyan es necesaria su redaccin. Las prestaciones accesorias: Pueden consistir en cualquier obligacin concreta de dar, prestar, hacer o no hacer. ( Las obligaciones de competencia, pesan slo sobre los administradores.) Las prestaciones pueden ser para todos o para uno slo, gratuitas o retribuidas ( deben de constar necesariamente en los estatutos sociales). En relacin con las retribuidas: Que la cantidad no exceda de la prestacin accesoria, se evita por una va fraudulenta que se desenvuelva lo que ya se ha aportado en concepto de desembolso por las aportaciones. No es necesario que quede determinado necesariamente el importe, s los parmetros o criterios utilizados para la renumeracin. El incumplimiento de la prestacin en las SL puede dar lugar a la exclusin, siempre y cuando el incumplimiento sea voluntario. Las prestaciones accesorias deben constar en los estatutos en su origen o sobrevenidamente a posteriori La creacin, extincin o modificacin de las prestaciones accesorias adems del acuerdo de la Junta requiere el consentimiento individual de cada uno de los afectados. Si uno de los socios vota en la junta en contra de ello o no se adhiere , no se le podr exigir el cumplimiento de la prestacin accesoria. Las acciones que llevan aparejadas prestaciones accesorias deben de ser nominativas, y adems para que una accin o participacin con prestacin accesoria pueda ser transmitida deber solicitarse la autorizacin siendo en la sociedad limitada la Junta General, y en la SA los administradores, en los estatutos se puede establecer lo contrario. No obstante si solicitado el consentimiento, la sociedad no se hubiera pronunciado en 2 meses, se entender silencio positivo y se podr transmitir. Las prestaciones accesorias slo pueden ser asignados a los socios, o a la titularidad de ciertas acciones o participaciones, por ejemplo DXXX tiene tal prestacin accesoria, o la participacin 07, o los titulares de la accin 207 (con independencia de quin sea su titular o lleve aparejada una prestacin accesoria) El rgimen ahora es otro segn el art 88 LSC : Las prestaciones accesorias que tengan carcter personalista es necesaria la autorizacin de la Junta para desligarse de la sociedad, sino hay autorizacin no podrn desvincularse nunca de la sociedad. Para la modificacin debe de tener el consentimiento de la Junta y del socio afectado. Art 89 LSC. TEMA 5: LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD:

Constitucin; Las sociedades capitalistas pueden ser unipersonales. En el caso de que hayan ms de dos o ms personas se constituyen mediante acuerdo entre ellos, en el caso de socio nico mediante acto unilateral. Slo pueden existir las S.A. O S.L si estn inscritas en el RM, sino habr otro tipo de sociedad con otra tipologa. Para poder acceder al registro previamente se ha tenido que calificar por el notario. Cmo se constituye una sociedad? Es necesaria el otorgamiento de la escritura de constitucin.En sociedades de capital existen dos tipos de proceso de constitucin: D Simultnea: Slo existe este modelo en las S.L D Sucesiva: No sirve para las S.L, slo S.A. La sucesiva ha de tener lugar siempre que con anterioridad a la escritura de constitucin, se haga una promocin de la constitucin de la sociedad o en vez de promocin o publicidad se haga mediante intermediarios financieros. El proceso se encuentra regulado de los art 41 al 55 LSC. En cualquiera de ambas tiene que existir el otorgamiento de la escritura de constitucin. Art 21 LSC: La escritura de constitucin debe de ser otrogada por todos los socios fundadores.
Artculo 21. Otorgamiento de la escritura de constitucin :La escritura de constitucin de las sociedades de capital deber ser otorgada por todos los socios fundadores, sean personas fsicas o jurdicas, por s o por medio de representante, quienes habrn de asumir la totalidad de las participaciones sociales o suscribir la totalidad de las acciones

El contenido de la escritura pblica se encuentra en el siguiente artculo:

Artculo 42. Programa de fundacin.
1. En la fundacin por suscripcin pblica, los promotores comunicarn a la Comisin Nacional del Mercado de Valores el proyecto de emisin y redactarn el programa de fundacin, con las indicaciones que juzguen oportunas y necesariamente con las siguientes: a. El nombre, apellidos, nacionalidad y domicilio de todos los promotores. b. El texto literal de los estatutos que, en su caso, deban regir la sociedad. c. El plazo y condiciones para la suscripcin de las acciones y, en su caso, la entidad o entidades de crdito donde los suscriptores debern desembolsar la suma de dinero que estn obligados a entregar para suscribirlas. Deber mencionarse expresamente si los promotores estn o no facultados para, en caso de ser necesario, ampliar el plazo de suscripcin. d. En el caso de que se proyecten aportaciones no dinerarias, en una o en varias veces, el programa har mencin suficiente de su naturaleza y valor, del momento o momentos en que deban efectuarse y, por ltimo, del nombre o denominacin social de los aportantes. En todo caso, se mencionar expresam ente el lugar en que estarn a disposicin de los suscriptores la memoria explicativa y el informe tcnico sobre la valoracin de las aportaciones no dinerarias previsto en esta Ley. e. El Registro Mercantil en el que se efecte el depsito del programa de fundacin y del folleto informativo de la emisin de acciones. f. El criterio para reducir las suscripciones de acciones en proporcin a las efectuadas, cuando el total de aquellas rebase el valor o cuanta del capital, o la posibilidad de constituir la sociedad por el total valor suscrito, sea este superior o inferior al anunciado en el programa de fundacin.

En las S.A hay que elegir la forma de la administracin; nica, solidaria, mancomunada o consejo de administracin. La forma de la administracin se puede cambiar pero para ello ser necesario cambiar los estatutos. El las S.L no estn obligadas a modificar los estatutos para modificar la administracin. Se puede decidir si es nica o limitada, pudiendo elegir la Junta en cada momento. Cuando existen varias deber indicarse en el caso concreto en que empiece la sociedad a funcionar. En la S.A se ha de indicar la cuanta aproximada de gastos de constitucin. Los Estatutos forman parte de la escritura pero tienen una naturaleza distinta, se asemeja a una norma constitucional de la sociedad, es el cuerpo de reglas que con

sometimiento a la ley regirn en la vida de la sociedad. Los Estatutos tienen que tener una serie de menciones obligatorias a parte de muchas otras que no tienen tal carcter. Se encuentran en el art 23 LSC:
Artculo 23. Estatutos sociales. En los estatutos que han de regir el funcionamiento de las sociedades de capital se har constar: a. La denominacin de la sociedad. Prohibicin de denominaciones singulares b. El objeto social, determinando las actividades que lo integran. A priori se han de determinar todas las actividades que va a realizar la sociedad, pero no quiere decir que tenga que practicarlas todas. El objeto social limita el margen de actuacin de los administradores. c. El domicilio social. Puede haber discordancia entre el domicilio estatutario y el real. A efectos de demanda los terceros podrn elegir el que deseen. d. El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y su numeracin correlativa. Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada expresar el nmero de participaciones en que se divida el capital social, el valor nominal de las mismas, su numeracin correlativa y, si fueran desiguales, los derechos que cada una atribuya a los socios y la cuanta o la extensin de stos. Si la sociedad fuera annima expresar las clases de acciones y las series, en caso de que existieran; la parte del valor nominal pendiente de desembolso, as como la forma y el plazo mximo en que satisfacerlo; y si las acciones estn representadas por medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta. En caso de que se representen por medio de ttulos, deber indicarse si son las acciones nominativas o al portador y si se prev la emisin de ttulos mltiples. e. En las sociedades de responsabilidad limitada, el modo o modos de organizar la administracin de la sociedad. En las sociedades annimas, la estructura del rgano al que se confa la administracin de la sociedad. Se expresar, adems, el nmero de administradores o, al menos, el nmero mximo y el mnimo, as como el plazo de duracin del cargo y el sistema de su retribucin, si la tuvieren; y en las sociedades comanditarias por acciones, la identidad de los socios colectivos. f. El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados de la sociedad.

Junto a estas menciones obligatorias, los estatutos pueden contener otras menciones siempre que sean conformes a la ley. El art 28 de la LSC: Establece que las menciones sern vlidas mientras no se opongan a la ley, no contradigan los principios configuradores del derecho de sociedades. Pactos parasociales: Se contienen en el art 29 LSC: Los pactos que se mantengan entre los socios no podrn ser oponibles a la sociedad. Estos son suscritos por 2 o ms socios ( a veces incluso para todos). Estos pactos tratan generalmente de regular la actuacin conjunta de esos dos o ms socios de cara a la sociedad. Por ejemplo: Pactos por virtud de los cuales los socios antes de acudir a la Junta General, deciden internamente como votarn y que lo harn conjuntamente. Tambin se podrn pactar clausulas restrictivas a la transmisin de la sociedad; por ejemplo una prohibicin de no vender en 2 aos o no vender a X persona. Los pactos parasociales no vinculan a la sociedad, aunque se haga por la mayora de los socios o por los socios que representen la mayora del Capital social. Por ejemplo si se pacta votar de una determinada manera, 3 votando a favor y llega el momento de la Junta y uno de ellos vota en contra, no es oponible a la sociedad, Se ha barajado la posibilidad de que vincule a la sociedad en el caso de que todos los miembros sean parte del pacto parasocial, de tal manera que si el pacto es contrario ser nulo. El TS ha rechazado esta posibilidad, y ha establecido que no es oponible nunca. Estos pactos parasociales son reservados, en las sociedades cotizadas debern de publicarse su contenido, deben de darse a conocer a la Comisin Nacional del Mercado de Valores, pero no se inscriben. Protocolos familiares: Aquellos acuerdos entre los socios puramente familiares. Necesariamente no tienen contenido jurdico. Estos se pueden inscribir en el RM pero no tienen porque formar parte de los Estatutos, salvo que una parte se incorpore en ellos estatutos. Si el rgano de la administracin no adopta un acuerdo que recoja lo que dice el protocolo, no tienen eficacia frente a terceros. Por ejemplo; El consejero delegado slo puede ser alguien que tenga ms de 45 aos o que haya trabajado ms de 10 aos en ese

puesto y que sea licenciado en ADE, si esto no se encuentra recogido en los estatutos, la Junta General puede elegir a quin quiera. El protocolo no es oponible a terceros, si se modifican los estatutos y se recoge en estos, si es obligatorio y oponible a terceros. Si slo est inscrito en el RM, no es oponible a terceros. Volviendo a los pactos parasociales, cuando todos los miembros participen en el pacto, segn algunos sectores dicen que tambin debern de conocerse. Segn el TS no es posible, como dijimos anteriormente un pacto parasocial no puede vincular a la sociedad. STS 6 de marzo de 2009 la teora de los pactos parasociales. RJ 2009/2793 RJ 2009/2794 RSJ DGRN 24-03 2010 RJ 2010/1492 Nulidad de la sociedad una vez inscrita: Art 56 LSC: Slo por causas tasadas puede declararse la nulidad de la sociedad. Pero de acuerdo con el TSJ de las CCEE, esas causas tasadas han de ser de objeto de una interpretacin restrictiva. Causas de nulidad: Artculo 56. Causas de nulidad.
1. Una vez inscrita la sociedad, la accin de nulidad slo podr ejercitarse por las siguientes causas: a. Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, dos socios fundadores, en el caso de pluralidad de stos o del socio fundador cuando se trate de sociedad unipersonal. Es difcil que se de esta causa porque esta controlado por el notario. b. Por la incapacidad de todos los socios fundadores. Habra que engaar al notario c. Por no expresarse en la escritura de constitucin las aportaciones de los socios. No se puede dar porque es verificado por el notario y el registrador d. Por no expresarse en los estatutos la denominacin de la sociedad. No se puede dar porque cuando se constituye la sociedad se debe de aclarar su denominacin, adems el registrador debe de emitir una certificacin negativa. e. Por no expresarse en los estatutos el objeto social o ser ste ilcito o contrario al orden pblico. f. Por no expresarse en los estatutos la cifra del capital social y las aportaciones de los socios.

g. Por no haberse desembolsado ntegramente el capital social, en las sociedades de responsabilidad limitada; y por no haberse realizado el desembolso mnimo exigido por la ley, en las sociedades annimas. 2. Fuera de los casos enunciados en el apartado anterior no podr declararse la inexistencia ni la nulidad de la sociedad ni tampoco declararse su anulacin

Efectos; art 57 LSC: La sentencia abre liquidacin, que acabar en la cancelacin registral. No afectar a las obligaciones con terceros, ni viceversa. No tiene efectos retroactivos. Una sociedad annima o limitada adquiere su validez cuando se inscribe, que tiene como filtro la escritura pblica. Si otorgado en escritura no se inscribe, entonces esa sociedad vendr irregular, art 39LSC; comienza sus operaciones aplicndoles las normas de la sociedad colectiva o civil ( depender del objeto social). El art 36 LSC seala que la responsabilidad de los actos anteriores a la inscripcin, ser de quin los realice, salvo que queden condicionados a su inscripcin, o que la sociedad haga los actos como suyos antes de la inscripcin mercantil. Es decir, la regla general es que responde los sujetos y no la sociedad, salvo que;
Artculo 36. Responsabilidad de quienes hubiesen actuado. Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro Mercantil, respondern solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin y, en su caso, posterior asuncin de los mismos por parte de la sociedad

En la sociedad colectiva responden todos los socios y todos los administradores aunque no sean socios. Arts del 116 124 del Cco son normas generales sobre sociedades.
Artculo 116. :El contrato de compaas, por el cual dos o ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas cosas, para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo.

Una vez constituida la compaa mercantil, tendr personalidad jurdica en todos sus actos y contratos. Artculo 117. :El contrato de compaa mercantil celebrado con los requisitos esenciales del Derecho ser vlido y obligatorio entre los que lo celebren, cualesquiera que sean la forma, condiciones y combinaciones lcitas y honestas con que lo constituyan, siempre que no estn expresamente prohibidas en este Cdigo. Artculo 118. :Sern igualm ente vlidos y eficaces los contratos entre las Compaas mercantiles y cualesquiera personas capaces de obligarse, siempre que fueren lcitos y honestos, y aparecieren cumplidos los requisitos que expresa el artculo siguiente. Artculo 119. :Toda Compaa de comercio, antes de dar principio a sus operaciones, deber hacer constar su constitucin, pactos y condiciones, en escritura pblica que se presentar para su inscripcin en el Registro Mercantil, conforme a lo dispuesto en el artculo 17. A las mismas form alidades quedarn sujetas, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 25, las escrituras adicionales que de cualquier manera modifiquen o alteren el contrato primitivo de la compaa. Los socios no podrn hacer pactos reservados, sino que todos debern constar en la escritura social. Artculo 120. :Los encargados de la gestin social que contravinieren lo dispuesto en el artculo anterior, sern solidariamente responsables para con las personas extraas a la compaa con quienes hubieren contratado en nombre de la misma. Artculo 121. :Las compaas mercantiles se regirn por las clusulas y condiciones de sus contratos, y, en cuanto en ellas no est determinado y prescrito, por las disposiciones de este Cdigo. Artculo 122. :Por regla general las sociedades mercantiles se constituirn adoptando alguna de las formas siguientes: 1. 2. 3. 4. La regular colectiva. La comanditaria, simple o por acciones. La annima. La de responsabilidad limitada.
T h e

Artculo 123.

Artculo 124. : Las compaas mutuas de seguros contra incendios, de combinaciones tontinas sobre la vida para auxilios a la vejez, y de cualquiera otra clase, y las cooperativas de produccin, de crdito o de consumo, slo se considerarn mercantiles, y quedarn sujetas a las disposiciones de este Cdigo, cuando se dedicaren a actos de comercio extraos a la mutualidad o se convirtieren en sociedades a prima fija

Art 120 Cco: Las reglas sobre sociedad en formacin tienen un periodo de viada, que ha de coordinarse con las normas de sociedades irregulares. Las reglas de sociedades en formacin estarn vigentes durante un ao, a partir del ao se aplicarn las normas de sociedades irregulares ( sociedad colectiva). Art 37 LSC: 3 Casos de responsabilidad para las sociedades en formacin;
Artculo 37. Responsabilidad de la sociedad en formacin. 1. Por los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la sociedad, por los realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la fase anterior a la inscripcin y por los estipulados en virtud de mandato especfico por las personas a tal fin designadas por todos los socios, responder la sociedad en formacin con el patrimonio que tuviere. 2. Los socios respondern personalmente hasta el lmite de lo que se hubieran obligado a aportar. 3. Salvo que la escritura o los estatutos sociales dispongan otra cosa, si la fecha de comienzo de las operaciones coincide con el otorgamiento de la escritura fundacional, se entender que los administradores estn facultados para el pleno desarrollo del objeto social y para realizar toda clase de actos y contratos. Artculo 38. Responsabilidad de la sociedad inscrita. 1. Una vez inscrita, la sociedad quedar obligada por aquellos actos y contratos a que se refiere el artculo anterior as como por los que acepte dentro del plazo de tres meses desde su inscripcin. 2. En ambos supuestos cesar la responsabilidad solidaria de socios, administradores y representantes a que se refieren los dos artculos anteriores. 3. En el caso de que el valor del patrimonio social, sumado al importe de los gastos indispensables para la inscripcin de la sociedad, fuese inferior a la cifra del capital, los socios estarn obligados a cubrir la diferencia.

Las acciones y participaciones. En los estatutos deber de indicarse el nmero de acciones o participaciones, as como su valoracin. La suma del valor nominal de las acciones o participaciones tiene que ser idntico al capital social. Las acciones al igual que las participaciones que posea cada socio

representa la parte alcuota que una persona posee en el capital social de una sociedad. Esta sera la primera dimensin de significado de accin o participacin Una segunda dimensin que es la accin o la participacin como la titularidad de una accin o participacin otorga a su titular una serie de derechos. La tercera dimensin hace referencia a su rgimen de transmisin. Las acciones tienen que tener un valor nominal, han de estar desembolsadas, lo que necesariamente se ha desembolsar es su valor nominal: Las participaciones han de estar ntegramente desembolsadas Las acciones salvo que se disponga lo contrario pueden estar desembolsados un 25% Las acciones a veces se emite con prima de emisin, con la finalidad de evitar la dilucin econmica de los que ya son socios,no obstante la ley slo exige que se emita con prima cuando se excluye el derecho de suscripcin (annima) o asuncin preferente (limitada). Slo se exige porque aunque haya un riesgo de disolucin ese riesgo puede ser contraprestado si los socios ejercitan su derecho de suscripcin preferente ( los socios tienen una adquisicin preferente frente a terceros, los primeros que tienen derecho a adquirir las acciones o participaciones son los socios, y slo despus sino se han suscrito ntegramente, participarn los terceros, no hay riesgo de dilucin siempre y cuando adquieran el ntegro de capital). El nico supuesto en el que los accionistas no puedo hacer nada por verse dilucidos es cuando la Junta General impida que los ya socios adquieran antes que nadie las acciones, se pretende que el aumento de capital proceda de una determinada persona. Cuando se excluye el derecho de suscripcin preferente entonces las acciones se emiten con prima de emisin supuesto previsto por la ley. La segunda perspectiva pone en manifiesta que por el hecho de ser titular de acciones o participaciones se tienen ciertos derechos; Derechos polticos y administrativos derecho de voz y voto. Otros son el derecho de informacin o derecho de impugnacin Derechos econmicos Derecho al dividendo; Tcnicamente no es que exista un derecho a obtener un dividendo en todo caso, slo hay tal derecho cuando se cumple una serie de presupuestos; D que haya beneficios D que estos beneficios sean distribuibles una vez atendidas la reserva legal y estatutarias dispuestas D que la junta general acuerde repartir esos dividendos Sino se dan estos tres requisitos no existe este derecho Derecho a la cuota de liquidacin; cuando la sociedad se liquida, una vez pagadas las deudas si queda remanente los socios tienen derecho a repartirse ese remanente. Derecho a la asignacin gratuita: Tienen lugar cuando la sociedad decide aumentar capital con las reservas, se aumenta capital sin necesidad que los accionistas realicen desembolsos, sino se coge de la reserva. En este caso desparecer el activo de la propia reserva. Derechos de naturaleza mixta: Derecho de suscripcin preferente o asuncin preferente; Es de naturaleza mixta porque tiene un contenido claro econmico pero a su vez es un derecho poltico porque permite mantener la misma cuota de poder que ya se tena en la sociedad antes del aumento de capital. Por ejemplo ; Una sociedad formado por 4 accionistas ( A tiene el 35%, B tiene 25%, C y D tienen un 20% cada uno), la cifra del capital es de 100. A tiene

derecho a adquirir 35% de acciones, B tiene derecho a un 25% y C & D tienen derecho a adquirir un 20%, pero no estn obligados a adquirirlo Porque el socio mayoritario siempre puede adquirir las acciones que le correspondan conforme al porcentaje de cuota que tiene en la sociedad. No estn obligados, es un derecho. La ley no exige que la accin o la participacin no tenga ni un valor nominal mnimo ni mximo, la sociedad puede determinar el valor nominal, ni siquiera es obligatorio que tengan las acciones o participaciones el mismo valor nominal. Al pesar de que los derechos a los que nos hemos referido anteriormente han de tenerlos todos los socios y que algunos derechos estn sometidos a las reglas de proporcionalidad ( p.e voto), sin embargo las acciones o participaciones no necesariamente han de tener todas los mismos derechos pueden tener derechos distintos a los anteriores, o que los criterios para el ejercicio de esos derechos no sigan el criterio de personalidad. Ciertos derechos los ostentan ciertos socios, aunque algunos se ostentan de manera proporcional, siendo posible que algunos socios ostenten derechos distintos. Esto permite adentrarnos en el temario de las acciones ordinarias y las privilegiadas. Derechos proporcionales: Derecho de voto, derecho a los dividendos, cuota de liquidacin, suscripcin preferente, van en funcin de la cuota de capital. La LSC, permite que algunos socios tengan diversidad de derechos. Cuando a los titulares de unas acciones o participaciones se les otorgan ms derechos que a otros ( partiendo de la base de que los derechos son proporcionales e iguales) o derechos distintos que a otros titulares se habla de acciones o participaciones privilegiadas. La tipologia de los privilegios es variada, no establecindose por un ley un numerus clausulus. Sin embargo en las S.A hay mas limitaciones que en las S.L En cunto al rgimen poltico para explicar los derechos polticos, se debe de tener en cuenta: El principio de proporcionalidad: Se determina por el porcentaje de capital, no de acciones o participaciones, porque en la ley no se exige que todas tengan el mismo valor . Hasta el ao pasado y todava tiene vigencia hasta julio, se permita en todo tipo de sociedades limitar el derecho de voto, para ello era preciso que estatutariamente se estableciera el lmite. As por ejemplo encontrbamos situaciones en las que X que tenia un 80 % de capital slo tena derecho a voto de un 10 %. En la prctica societaria espaola haba pocas sociedades cotizadas limitadas en el derecho a voto. Actualmente en las sociedades cotizadas no se pueden introducir limitaciones al derecho de voto. Existen con estos dos finalidades; D Medida ante OPA D Mecanismo para redimensionar el poder de los socios minoritarios. En todo lo dems es posible limitar al derecho. La ley permite que en los Estatutos se fijen un nmero mnimo de acciones o participaciones para poder acudir a la Junta General, por ejemplo; para asistir a la Junta del da 16 de Telefnica, es necesario tener 10 acciones. Esto responde a un sistema logstico, hay veces que se tienen muy pocas acciones, y ha efectos logsticos a la hora de preparar el lugar correspondiente, tendrn grandes problemas. Esto sucede sobre todo en las grandes sociedades. Los que no tienen ese mnimo de acciones para poder asistir a la Junta, se les podr agrupar con otros accionistas que tambin posean pocas acciones para alcanzar ese nmero mnimo o superarlo, pudiendo nombrar a un representante comn para que vote en nombre de todos, se podr elegir entre ese grupo minoritario o un tercer representante.

En la S.A se permiten todo tipo de privilegios salvo alterar la proporcionalidad del derecho al voto. En la S.L si que se permite alterar el principio de proporcionalidad de voto, pudiendo establecer lo que se quiera, por ejemplo; que una accin valga el triple. Cul es la justificacin de que en las SA no se pueda alterar este principio y en la SL si que se pueda alterar? La mayora tiene un concepto de SA como algo institucional. Es por esto que el voto tiene que ser acorde o proporcional a la implicacin de la SA, en el sentido de participacin en el derecho a voto. Establecindose el siguiente binomio; Beneficios y prdidas // Poder poltico: A mayor riesgo de perder, mayor poder poltico. Lo que s existen son acciones y participaciones sin voto, supone que aunque siendo accionista o socio no se tiene derecho a voto como regla general, se tiene derecho al dividendo y adems en condiciones privilegiadas o preferentes. Cul es el sentido de as acciones sin voto? Responde segn a algunos a una constatacin sociolgica, en las grandes empresas. Los accionistas que tienen poco capital no les interesa asistir a las Juntas Generales sino que buscan una pura inversin. Al existir este tipo de inversores se decide institucionalizar. La realidad a acreditado que las acciones sin voto responden a otra finalidad. En Espaa las acciones sin voto han tenido poco xito. Realmente las acciones sin voto han servido para incrementar en patrimonio de la sociedad ( en trminos de incremento del capital social) sin que los accionistas ya existentes pierdan su poder poltico. El valor nominal de una accin no cambia nunca, para poder modificarla hay que cambiar los Estatutos. Puede ser diferente al valor real que se marca en el mercado, aunque sea mayor por ejemplo el valor nominal no subira. Son dos realidades distintas; El valor nominal se contiene en los estatutos, mientras que el valor real vendr referido y influido por la oferta y la demanda. Cuando hay un mercado altamente lquido por ejemplo la bolsa, el valor del mercado se puede asimilar al de la cotizacin, cuando el mercado no estn lquido, el valor real es lo que la otra persona est dispuesto a pagar, y eso depende de la posicin del comprador y del vendedor, no existe un trmino objetivo y real. Rgimen de las acciones o participaciones sin voto; El nico derecho que pierden es el de voto. La primera vez que se regularon las accione so participaciones sin derecho a voto, el legislador cometi el error de fijar un dividendo mnimo ( depende de la coyuntura econmica), por eso se modific la ley, regulando que habr de establecerse en los Estatutos un dividendo mnimo, fijo o variable (3 % o cada accin a un euro). Una vez cobrado ese dividendo mnimo los titulares de acciones o participaciones sin voto, tienen el mismo derecho a dividendos de los titulares con voto ( cobran 2 veces). Todo ello dependiendo de que haya beneficios repartibles, puede pasar que no haya beneficios y haya que compensar ejercicios anteriores. Sino se cobra dividendos habrn de ser satisfechos dentro de los cinco siguientes ejercicios. El plazo de caducidad es de 5 ejercicios Art 99 LSC
Artculo 99. Dividendo preferente. 1. Los titulares de participaciones sociales y las acciones sin voto tendrn derecho a percibir el dividendo anual mnimo, fijo o variable, que establezcan los estatutos sociales. Una vez acordado el dividendo mnimo, sus titulares tendrn derecho al mismo dividendo que corresponda a las participaciones sociales o a las acciones ordinarias. 2. Existiendo beneficios distribuibles, la sociedad est obligada a acordar el reparto del dividendo mnimo a que se refiere el prrafo anterior. 3. De no existir beneficios distribuibles o de no haberlos en cantidad suficiente, la parte de dividendo mnimo no pagada deber ser satisfecha dentro de los cinco ejercicios siguientes. Mientras no se satisfaga el dividendo mnimo, las participaciones y acciones sin voto tendrn este derecho en igualdad de condiciones que las ordinarias y conservando, en todo caso, sus ventajas econmicas

Qu sucede mientras no hay beneficio? Los titulares de acciones o participaciones sin derecho al voto, recuperan este derecho, pero conservando el derecho al dividendo preferente. Es preferente porque cobran antes que los dems. Es adems un privilegio porque cobran una cantidad variable o mixta. Slo si hay remanente se repartir entre todos los titulares de acciones con o sin voto, pero estos ltimos siguen cobrando el doble en le caso de cobrar. Se podra establecer un privilegio ms, como por ejemplo el privilegio en caso de la reduccin de capital. Cmo mximo podrn emitirse acciones sin voto por un importe no superior a la mitad de capital social desembolsado. (No es preciso distinguir por sus caractersticas entre S.A y S.L. No pueden ser afectados por sus prdidas, si hay que reducir del capital, no se pueden reducir el valor nominal de las acciones con voto. En el caso de que tengamos que reducir capital, si tenemos acciones ordinarias y sin voto, primero atacamos las ordinarias, hasta el lmite que las acciones sin voto no sean superior a ms de un del capital. La ley establece que si se supera por las acciones sin voto la mitad del capital, en dos aos las acciones sin voto debern volver a ser al menos de la mitad del capital social, sino se logra restablecer el equilibrio de la sociedad , se tendr que disolver. Agotadas las ordinarias, podrn amortizarse con las sin voto, pero estas recuperan su derecho al voto, si despus se restablecen las acciones ordinarias, las acciones sin voto vuelven a perder su derecho al voto, aunque slo existe una accin ordinaria.
Artculo 100. Privilegio en caso de reduccin de capital por prdidas. 1. Las participaciones sociales y las acciones sin voto no quedarn afectadas por la reduccin del capital social por prdidas, cualquiera que sea la forma en que se realice, sino cuando la reduccin supere el valor nominal de las restantes. Si, como consecuencia de la reduccin, el valor nominal de las participaciones sociales o de las acciones sin voto excediera de la mitad del capital social de la sociedad de responsabilidad limitada o del desembolsado en la annima, deber restablecerse esa proporcin en el plazo mximo de dos aos. En caso contrario, proceder la disolucin de la sociedad. 2. Cuando en virtud de la reduccin del capital se amorticen todas las participaciones sociales o todas las acciones ordinarias, las sin voto tendrn este derecho hasta que se restablezca la proporcin prevista legalmente con las ordinarias

Cuando se proponga una modificacin de los Estatutos que afecte a los titulares de las acciones sin voto, no podr acordarse la modificacin de los Estatutos sino es con el consentimiento de la mayora de los titulares de las acciones o participaciones sin voto + la mayora de la Junta General. Ejemplo; Si los titulares dicen que s y la Junta General tambin se podr modificar. Si entre los titulares no hay mayora y en la Junta General s no se podrn modificar los derechos. Es lo que se conoce como Junta Especial, pero slo se dan en los casos que afecten a sus especficos derechos, hacindolo mediante acuerdo entre ellos. Los administradores son elegidos por la mayora de la Junta General, se permite por el rgimen de representacin por el rgimen de representacin proporcional que una minora nombre a uno o varios representantes en la Junta General. La ley establece que los titulares de los acciones sin voto no pueden agruparse a efectos del rgimen de representacin proporcional. Una minora puede designar a uno o varios consejeros, se divide el capital entre el nmero de consejeros, por ejemplo; Si son 11 consejeros, si uno tiene el 70%. () Cuando en una sociedad se deciden emitir acciones sin voto, lo que se pretende es aumentar el capital social, sin perder el control. Los pactos parasociales tienen eficacia inter partes, no frente a la sociedad. Acciones rescatables: Estas son slo posibles en sociedades cotizadas. La caractersticas de estas acciones es que nacen para ser amortizadas. Por supuesto

todas la acciones pueden ser amortizadas, pero estas acciones estn sujetas a un plazo de caducidad. En las condiciones se han de establecer los criterios de rescate. Rescatar es sinnimo de . Puede ser temporal ( ej 831-10), o puede estar sujetas a criterios o condiciones, pero estn sern claras. El derecho de rescate podr estar a favor de los accionistas, de la sociedad o de ambas. Lmite se podrn emitir acciones rescatables por del capital social Sentido econmico: Tiene la finalidad de obtener una amortizacin pero que por determinas razones no se quiere que esa situacin sea permanente, o que transcurrido un plazo de tiempo,sea posible emitir las acciones amortizar. Quien est interesado en invertir en un accin en la que puedes dejar accionistas. Dnde se encuentra el beneficio, puede estar en un precio que sea fijo, determinado o determinable. Tambin muchas acciones sin voto son acciones rescatables. La amortizacin se tendrn realizarse con cargo a beneficios o a reservas libres.

REPRESENTACIN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES: Accin; Es un trmino que tienen diferentes acciones. Accin es un la parte alcuota en la que se divide el capital social. Esta accin se representa en ttulos, mediante anotaciones en cuenta. La titularidad de una accin tambin comporta derechos, estos derechos se pueden incorporar a un soporte papel de manera que la suerte del derecho, ser la suerte del soporte material. Las acciones son un ttulo de valor, otro ttulo de valor es el cheque. Los ttulos valor se sustituy por registros contables (anotaciones en cuenta), cuyo rgimen es igual que los ttulos valor pero con la diferencia de que no hay soporte papel. Una sociedad puede representar las acciones a travs de; Ttulo valor o anotaciones en cuenta. Pero si una sociedad es cotizada necesariamente a de representarse mediante anotaciones en cuenta. Dependiendo de cmo se representan pueden tener consecuencias en la circulacin de esas acciones, la circulacin de estas acciones depende de como se representen. Las sociedades limitadas las participaciones no son ttulos valores ni pueden ser representadas como tal. Las participaciones tienen mero valor probatorio. Los ttulos valor tienen un rgimen jurdico especial distinto. En las sociedades limitadas se pueden emitir documentos que asignen una pertenencia o propiedad pero nunca son ttulos de valor, ya que las participaciones en la sociedades limitadas no son objeto de negociacin. La no representacin no se hace nada, ni se materializa ni se anota. Los ttulos valor pueden ser de dos tipos; D Acciones al portador D Acciones nominativas La sociedad en principio es libre de emitir si son acciones al portador o nominativas, ahora si la ley en determinados supuestos exigen que sean nominativas :( Acciones de bancos, acciones de aseguradoras,..) .Habra que acudir a la Ley de asociaciones profesionales para ver supuesto por supuesto Art 113 Acciones de las SA, art 104 y siguientes para las participaciones responsabilidad limitada Las acciones al portador: se transmiten mediante ttulo y modo. Para la validez de la

transmisin en principio se exiga ttulo y modo, pero la ley ahora establece autorizacin del federatario o una sociedad o agencia de valores cuando nos encontramos en un mercado de valores, para que esta transmisin sea vlida se necesita la presencia de notario. En estas el titular que posea el documento es el propietario titular de esas acciones. Pero hay muchas acciones que se compran en un mercado en el que se desconoce el titular. El nombre que aparece en una accin al portador significa que es el titular Accin nomitativa es necesario realizar un endoso. El endoso negocio translativo tpico de los ttulos - valor. A efectos formales el transmitente necesita firmar el ttulovalor. En transmisin de acciones nomitativas para que se permita ejercitar los derechos de socio necesita ser inscrita en el libro registro de acciones nominativas. La ley no obstante establece que no es el nico medio probatorio para acreditar que es el titular, si la ley conoce a travs de otro medio que la transmisin se ha producido, podr ser adquiriente, pero en principio deber de ser inscrita el registro de acciones nominativas, con efecto legitimatorio La transmisin de participaciones sociales ha de hacerse a travs de documentos sociales, aunque es discutido. Tambin existe un libro de socios, y que tambin tiene el valor legitimario frente a la sociedad. Se discute si el valor es el mismo que el de los ttulos de valor. TRANSMISIN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES. Anotaciones en cuenta: Tiene un doble registro o doble escala, cuando una sociedad decide representar su valor por anotaciones en cuenta. Constando los datos de la compaa. Consiste en hacer un depsito de la escritura en la sociedad de sistemas IBERCLEAR ( Se encarga del primer registro), registra a los .............. cuyas acciones se encuntrar e registradas en las anotaciones en cuenta. En el segundo nivel se encuentran las entidades adheridas, que deben de cumplir una serie de requisitos, por ejemplo; Bancos, estas llevan el registro de segundo nivel, registran todas las operaciones respecto a la transmisin de valores. Hay un proyecto de ley para modificar el TR de las sociedades y puedan estar informadas en todo momento del nombre de sus accionistas. Hasta ahora las sociedades no tienen derecho a conocer a los titulares de las acciones nominalistas. Rgimen y transmisin de acciones y participaciones en general. Se distingue entre acciones y participaciones: D Acciones: son libremente transmisibles. D Participaciones:No son libremente transmisibles, tienen restricciones a su transmisibilidad. En la accin para introducir esos lmites, es preciso que consten en los Estatutos. Las participaciones si que se pueden establecer restricciones pero sino se dice nada se aplica el rgimen supletorio. En la S.A se pueden introducir restricciones, pero con un lmite; no se las puede hacer intransmisibles. En la S.L si no se dice nada en los Estatutos se aplica el rgimen supletorio, aunque en los Estatutos puedan modificar el rgimen legal, con el lmite de no poder hacer que las participaciones sean libremente transmisibles. En las S.A , las acciones cotizan en el mercado secundario oficial ( bolsa) no pueden ser objeto de restricciones. Slo pueden tener restricciones aquellas que no cotizan. Las restricciones no establecidas en los Estatutos, tanto en acciones como en participaciones, no sern oponibles frente a la sociedad. La jurisprudencia, en las acciones aplica el principio restrictivo de la libre transmisibilidad, en las participaciones no lo aplica, al ser no transmisibles.

Las modalidades de restriccin ms importantes a la libre trasmisibilidad ( acciones o participaciones); D Clausula de consentimiento, estriban en que para poder transmitir es necesario contar con el consentimiento de la Junta General o de los administradores, dependiendo de lo que establezcan los Estatutos. En el caso de las sociedades annimas quienes otorgan la autorizacin sino se establece nada sern los administradores, en cambio en las sociedades limitadas es la Junta General. Procedimiento: El socio que desea transmitir informa a la sociedad de su intencin , debiendo informar del nmero de acciones que van a ser objeto de transmisin y de su precio. En la S.A ha de constar en los Estatutos las causas por las cuales, el rgano de la administracin podr denegar al socio que pretende transmitir el consentimiento necesario para la transmisin. En las S.L no se exige que consten las causas en los Estatutos, en principio no se podra denegar sin alegar causa o motivo, una negativa infundada no puede ser admisible. El segundo grupo son las clusulas de tanteo o de adquisicin preferente, la sociedad , o un socio o todos, en el caso de que uno de ellos quiera transmitir acciones, se pueden reservar el derecho de adquirirlas antes que otro. El problema estriba en el precio, es posible que el socio encuentre a alguien que quiera pagar mucho ms por su accin, incluso ms que el valor del mercado. Es vlida esta clusula por el cual los titulares del derecho de adquisicin, adquirirn por el valor razonable que fija el auditor de la compaa. Clusula de retracto; Se verifica la transmisin, pero gracias a la clsula de retracto, la sociedad / socios/ socio tienen derecho a adquirir de aquel que adquiri, el supuesto tpico es el de ; padre que muere y su hijo es accionista de la sociedad, la sociedad tiene derecho a adquirir de mi hijo las acciones mortis causa a precio de mercado. En las S.A es posible pactar la intransmisibilidad de las acciones durante los dos primeros aos de constitucin de una sociedad. En la S.L es de 5 aos. El incumplimiento de las restricciones a la transmisin de las acciones o participaciones, hace que el contrato sea nulo, no hace que el contrato de compraventa sea vlido, pero si ineficaz frente a la sociedad ? El objeto de las clusulas es asegurar la estabilidad subjetiva de la sociedad durante un plazo de tiempo.
Artculo 107. Rgimen de la transmisin voluntaria por actos inter vivos. 1. Salvo disposicin contraria de los estatutos, ser libre la transmisin voluntaria de participaciones por actos inter vivos entre socios, as como la realizada en favor del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio o en favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la transmitente. En los dems casos, la transmisin est sometida a las reglas y limitaciones que establezcan los estatutos y, en su defecto, las establecidas en esta Ley. 2. A falta de regulacin estatutaria, la transmisin voluntaria de participaciones sociales por actos inter vivos se regir por las siguientes reglas: a. El socio que se proponga transmitir su participacin o participaciones deber comunicarlo por escrito a los administradores, haciendo constar el nmero y caractersticas de las participaciones que pretende transmitir, la identidad del adquirente y el precio y dem s condiciones de la transmisin. b. La transmisin quedar sometida al consentimiento de la sociedad, que se expresar mediante acuerdo de la Junta General, previa inclusin del asunto en el orden del da, adoptado por la mayora ordinaria establecida por la ley. c. La sociedad slo podr denegar el consentimiento si comunica al transmitente, por conducto notarial, la identidad de uno o varios socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones. No ser necesaria ninguna comunicacin al transmitente si concurri a la junta general donde se adoptaron dichos acuerdos. Los socios concurrentes a la junta general tendrn preferencia para la adquisicin. Si son varios los socios concurrentes interesados en adquirir, se distribuirn las participaciones entre todos ellos a prorrata de su participacin en el capital social.

Cuando no sea posible comunicar la identidad de uno o varios socios o terceros adquirentes de la totalidad de las participaciones, la junta general podr acordar que sea la propia sociedad la que adquiera las participaciones que ningn socio o tercero aceptado por la Junta quiera adquirir, conforme a lo establecido en el artculo 140. d. El precio de las participaciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin, sern las convenidas y comunicadas a la sociedad por el socio transmitente. Si el pago de la totalidad o de parte del precio estuviera aplazado en el proyecto de transmisin, para la adquisicin de las participaciones ser requisito previo que una entidad de crdito garantice el pago del precio aplazado. En los casos en que la transmisin proyectada fuera a ttulo oneroso distinto de la compraventa o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser el fijado de comn acuerdo por las partes y, en su defecto, el valor razonable de las participaciones el da en que se hubiera comunicado a la sociedad el propsito de transmitir. Se entender por valor razonable el que determine un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, designado a tal efecto por los administradores de sta. En los casos de aportacin a sociedad annim a o comanditaria por acciones, se entender por valor real de las participaciones el que resulte del informe elaborado por el experto independiente nombrado por el registrador mercantil. e. El documento pblico de transmisin deber otorgarse en el plazo de un mes a contar desde la comunicacin por la sociedad de la identidad del adquirente o adquirentes. f. El socio podr transmitir las participaciones en las condiciones comunicadas a la sociedad, cuando hayan transcurrido tres meses desde que hubiera puesto en conocimiento de sta su propsito de transmitir sin que la sociedad le hubiera comunicado la identidad del adquirente o adquirentes.

3. En los estatutos no podr atribuirse al auditor de cuentas de la sociedad la fijacin del valor que tuviera que determinarse a los efectos de su transmisin. Artculo 108. Clusulas estatutarias prohibidas. 1. Sern nulas las clusulas estatutarias que hagan prcticamente libre la transmisin voluntaria de las participaciones sociales por actos inter vivos. 2. Sern nulas las clusulas estatutarias por las que el socio que ofrezca la totalidad o parte de sus participaciones quede obligado a transmitir un nmero diferente al de las ofrecidas. 3. Slo sern vlidas las clusulas que prohban la transmisin voluntaria de las participaciones sociales por actos inter vivos, si los estatutos reconocen al socio el derecho a separarse de la sociedad en cualquier momento. La incorporacin de estas clusulas a los estatutos sociales exigir el consentimiento de todos los socios. 4. No obstante lo establecido en el apartado anterior, los estatutos podrn impedir la transmisin voluntaria de las participaciones por actos inter vivos, o el ejercicio del derecho de separacin, durante un perodo de tiempo no superior a cinco aos a contar desde la constitucin de la sociedad, o para las participaciones procedentes de una ampliacin de capital, desde el otorgamiento de la escritura pblica de su ejecucin. Artculo 109. Rgimen de la transmisin forzosa. 1. El embargo de participaciones sociales, en cualquier procedimiento de apremio, deber ser notificado inmediatamente a la sociedad por el juez o autoridad administrativa que lo haya decretado, haciendo constar la identidad del embargante as como las participaciones embargadas. La sociedad proceder a la anotacin del embargo en el Libro registro de socios, remitiendo de inmediato a todos los socios copia de la notificacin recibida. 2. Celebrada la subasta o, tratndose de cualquier otra forma de enajenacin forzosa legalmente prevista, en el momento anterior a la adjudicacin, quedar en suspenso la aprobacin del remate y la adjudicacin de las participaciones sociales embargadas. El juez o la autoridad administrativa remitirn a la sociedad testimonio literal del acta de subasta o del acuerdo de adjudicacin y, en su caso, de la adjudicacin solicitada por el acreedor. La sociedad trasladar copia de dicho testimonio a todos los socios en el plazo mximo de cinco das a contar de la recepcin del mismo. 3. El remate o la adjudicacin al acreedor sern firmes transcurrido un mes a contar de la recepcin por la sociedad del testimonio a que se refiere el apartado anterior. En tanto no adquieran firmeza, los socios y, en su defecto, y slo para el caso de que los estatutos establezcan en su favor el derecho de adquisicin preferente, la sociedad, podrn subrogarse en lugar del rematante o, en su caso, del acreedor, mediante la aceptacin expresa de todas las condiciones de la subasta y la consignacin ntegra del importe del remate o, en su caso, de la adjudicacin al acreedor y de todos los gastos causados. Si la subrogacin fuera ejercitada por varios socios, las participaciones se distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales. Artculo 110. Rgimen de la transmisin mortis causa. 1. La adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario la condicin de socio. 2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, los estatutos podrn establecer a favor de los socios sobrevivientes, y, en su defecto, a favor de la sociedad, un derecho de adquisicin de las participaciones del socio fallecido, apreciadas en el valor razonable que tuvieren el da del fallecimiento del socio, cuyo precio se pagar al contado. La valoracin se regir por lo dispuesto en esta Ley para los casos de separacin de socios y el derecho de adquisicin habr de ejercitarse en el plazo m ximo de tres meses a contar desde la comunicacin a la sociedad de la adquisicin hereditaria.

PECULIARIDARES DE LAS TRANSMISIONES En los pactos parasociales siempre hay restriccin en la transmisibilidad que pueden ser ms o menos restrictivas que las establecidas en los Estatutos si se permiten. Las clusulas de arrastre en la prctica se conocen como clusulas (tag along); Si uno de los socios del pacto parasocial quiere vender slo podr si est dispuesto a

adquirir las acciones del otro socio que se quiere ir ( vender). Transmisiones indirectas: Se regulan tanto en los Estatutos como en los pactos parasociales. Se da slo en las personas jurdicas que ostentan acciones de una sociedad X. Una transmisin indirecta ser el caso en que en vez de vender las acciones de una sociedad X, los titulares de la persona jurdica que ostenta esas acciones vende las suyas propias a un tercero, por el que el tercero pasara a ser el titular de la persona jurdica y por consiguiente a ser el titular de las acciones de la sociedad X, que son titularidad de la persona jurdica. Una persona fsica jams podr realizar una transmisin indirecta. Es un tema muy complejo como regla general se permiten las transmisiones indirectas, en el caso de que los Estatutos o los pactos parasociales no establezcan nada. No sern permitidas si para la sociedad X es de vital importancia tener a los titulares de la persona jurdica como dicho titular, si es importante ser una infraccin. LA AUTOCARTERA O NEGOCIOS SOBRE LAS PROPIAS ACCIONES O PARTICIPACIONES. La dificultad estriba en la doble procedencia, en ocasiones es difcil entender, porque el legislador ha dictado ciertas normas. En cada rgimen es distinto. S.A S.L Adquisicin Originaria Adquisicin derivada Asistencia financiera El trmino autocartera hace referencia tanto a los supuestos en los que la sociedad adquiere sus acciones o participaciones tanto aquellos en los que la sociedad ayuda a un tercero a adquirir sus acciones o participaciones. Existe en rgimen de derecho privado pero en este caso tambin hay un rgimen administrativo sancionador. El legislador ve con recelo que una sociedad adquiera sus propias acciones o participaciones: Porque por esta va se podra producir una devolucin encubierta de las aportaciones llevadas a cabo por los socios . Las acciones de una sociedad no tienen valor. Los socios no pueden restituir la aportacin sino es con unas reglas especficas, a travs de unos requisitos regidos para proteger las aportaciones de los socios. Si el valor de las acciones o participaciones comporta ciertos derechos, sino se estableciese un rgimen especial, quienes ejercitaran esos derechos seran los administradores con el riesgo correspondiente. Los administradores seran los que decidiran a quin comprar las participaciones o acciones, podran favorecer a un socio comprndole a l y no a otro. Adquisicin originaria hace referencia al momento fundacional o momento en el que la sociedad realiza aumento de capital. La ley prohbe la adquisicin originaria, tanto en annimas como en limitadas. La consecuencia de la infraccin de la norma es nulidad, salvo que se establezca otra cosa. En materia de SA si la sociedad adquiriere sus propias acciones la consecuencia de la infraccin es que estas acciones pasan a ser titularidad de las acciones pero los administradores estn obligados a realizar el desembolso de la aportacin correspondiente. Los administradores han de pagar el contravalor. Esto sucede en las S.A. En la sociedad limitada como es nulo el negocio la consecuencia de nulidad ser nula

la suscripcin. Tambin esta prohibido que una filial adquiera las acciones o participaciones de la sociedad matriz . qu ocurre cuando la sociedad matriz y filial tienen distintos regmenes? Antes la ley estableca que se aplicase el rgimen de la matriz, ahora con la Ley de Capital en el art 135
Artculo 135. Adquisicin originaria por la sociedad de responsabilidad limitada. La adquisicin originaria por la sociedad de responsabilidad limitada de participaciones propias o de participaciones o acciones de la sociedad dominante ser nula de pleno derecho

El hecho de que en una S.A la consecuencia no sea la nulidad, no significa que se puedan mantener indefinidamente esas acciones.
EL art 139 Artculo 139. Consecuencias de la infraccin. 1. Las participaciones sociales y las acciones adquiridas por sociedad annima en contravencin de lo dispuesto en el artculo 134 debern ser enajenadas en el plazo mximo de un ao a contar desde la fecha de la primera adquisicin. 2. Transcurrido este plazo sin que hubiera tenido lugar la enajenacin, los administradores procedern de inmediato a convocar junta general para que acuerde la am ortizacin de las acciones propias con la consiguiente reduccin del capital social. 3. En el caso de que la sociedad no hubiera reducido el capital social dentro de los dos meses siguientes a la fecha de finalizacin del plazo para la enajenacin, cualquier interesado podr solicitar la reduccin del capital al juez de lo mercantil del lugar del domicilio social. Los administradores estn obligados a solicitar la reduccin judicial del capital social cuando el acuerdo de la junta hubiera sido contrario a esa reduccin o no pudiera ser logrado. 4. Las participaciones sociales o acciones de la sociedad dominante sern enajenadas judicialmente a instancia de parte interesada

Adquisicin derivativa el legislador es ms generoso porque entiende que puede haber razones importantes que en ningn caso se dan en la originaria para que la sociedad compre sus acciones o participaciones, por ejemplo facilitar la salida de un socio, el rgimen de la SA es mas liberal, porque en esta como regla general se permite la adquisicin derivativa de acciones con el limita de que esa accin no supere el 20% de capital social(10 % sociedades cotizadas), el la sociedad limitada En la adquisicin derivativa el legislador es ms generoso, porque entiende que puede haber razones ms importantes ( que no se dan en la originaria) para que la sociedad compre sus propias acciones. Por ejemplo la salida de un socio. En la S.A es mucho ms flexible que en la S.L. Mientras que en la S.A se permite la adquisicin derivativa con el lmite del 20% de capital y si es cotizada con el 10% de ese capital, en la S.L estn tasados los supuestos en los que el capital puede adquirir sus propias acciones. En la RL la ley lo permite en supuestos tasados:
Artculo 140. Adquisiciones derivativas permitidas. 1. La sociedad de responsabilidad limitada slo podr adquirir sus propias participaciones, o participaciones o acciones de su sociedad dominante, en los siguientes casos: a. Cuando formen parte de un patrimonio adquirido a ttulo universal, o sean adquiridas a ttulo gratuito, o como consecuencia de una adjudicacin judicial para satisfacer un crdito de la sociedad contra el titular de las mismas. b. Cuando las participaciones propias se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin del capital adoptado por la junta general.

c.

Cuando las participaciones propias se adquieran en el caso previsto en el artculo 109.3. Transmisin forzosa

d. Cuando la adquisicin haya sido autorizada por la junta general, se efecte con cargo a beneficios o reservas de libre disposicin y tenga por objeto participaciones de un socio separado o excluido de la sociedad, participaciones que se adquieran como consecuencia de la aplicacin de una clusula restrictiva de la transmisin de las mismas, o participaciones transmitidas mortis causa.

Esto no significa que la S.L cuando adquiere sus participaciones pueda retenerlas en su patrimonio, la ley establece que en el plazo de 3 aos debern de ser enajenadas, y si no fuera as la sociedad deber de amortizarlas y reducir capital. (Art 141 LSC) En la SL para contrarrestar los riesgos de las adquisiciones de sus propias acciones,

se dan dos medidas cautelares. Quedan en suspenso todos los derechos derivados de las participaciones , al mismo tiempo a de establecerse una reserva equivalente a importe de las participaciones o acciones adquiridas.
Artculo 142. Rgimen de las participaciones propias y de las participaciones o acciones de la sociedad dominante. 1. Mientras permanezcan en poder de la sociedad adquirente, quedarn en suspenso todos los derechos correspondientes a las participaciones propias y a las participaciones o acciones de la sociedad dominante. 2. En el patrimonio neto del balance se establecer una reserva equivalente al importe de las participaciones o acciones adquiridas, computado en el activo, que deber mantenerse en tanto no sean enajenadas.

En la S.A hay que distinguir: Supuestos de libre adquisicin Las acciones propias se adquieran por ttulo universal, titulo gratuito, como consecuencia de una adjudicacin judicial o reduccin de capital art 144
Artculo 144. Supuestos de libre adquisicin. La sociedad annima podr adquirir sus propias acciones, o las participaciones o acciones de su sociedad dominante, en los siguientes casos: a. Cuando las acciones propias se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin del capital adoptado por la junta general de la sociedad. b. Cuando sean adquiridas a ttulo gratuito o universal debern de ser enajenadas en el plazo mximo de 3 aos, salvo que no se supere el 20% del capital, si transcurren ms de 3 aos deber de producirse la amortizacin con la reduccin de capital. No es necesario que lo autorice la Junta General. c. Cuando las participaciones o acciones formen parte de un patrimonio adquirido a ttulo universal. d. Cuando las participaciones o las acciones que estn ntegramente liberadas sean adquiridas a ttulo gratuito. e. Cuando las participaciones o las acciones ntegramente liberadas se adquieran como consecuencia de una adjudicacin judicial para satisfacer un crdito de la sociedad frente a su titular. Artculo 145. Obligacin de enajenar. 1. Las participaciones o acciones adquiridas conforme a lo dispuesto en las letras b y c del artculo anterior debern ser enajenadas en un plazo mximo de tres aos a contar desde la fecha de adquisicin, salvo que previamente hubieran sido amortizadas mediante reduccin del capital social o que, sumadas a las que ya posean la sociedad adquirente y sus filiales y, en su caso, la sociedad dominante y sus filiales, no excedan del veinte por ciento del capital social.

2. Transcurrido el plazo de 3 aos, a que se refiere el apartado anterior sin que hubiera tenido lugar la enajenacin, ser de aplicacin lo previsto en los apartados 2 y 3 del artculo 139. la consiente amortizacin o reduccin del capital social. Supuestos de adquisicin condicionada 146 LSC: La sociedad puede adquirir acciones propias con los lmites 20% y 10 % en cotizadas siempre que se den los siguientes requisitos:
1. Que la adquisicin haya sido autorizada mediante acuerdo de la junta general, que deber establecer las modalidades de la adquisicin, el nmero mximo de participaciones o de acciones a adquirir, el contravalor mnimo y mximo cuando la adquisicin sea onerosa, y la duracin de la autorizacin, que no podr exceder de cinco aos. Cuando la adquisicin tenga por objeto participaciones o acciones de la sociedad dominante, la autorizacin deber proceder tambin de la junta general de esta sociedad. Cuando la adquisicin tenga por objeto acciones que hayan de ser entregadas directamente a los trabajadores o administradores de la sociedad, o como consecuencia del ejercicio de derechos de opcin de que aqullos sean titulares, el acuerdo de la junta deber expresar que la autorizacin se concede con esta finalidad. 2.Que la adquisicin, comprendidas las acciones que la sociedad o persona que actuase en nombre propio pero por cuenta de aqulla hubiese adquirido con anterioridad y tuviese en cartera, no produzca el efecto de que el patrim onio neto resulte inferior al importe del capital social ms las reservas legal o estatutariamente indisponibles. La adquisicin solo puede realizarse con cargo al ejercicio de beneficio o a reservas facultativas, o reservas estatutarias disponibles para que no se vea mermado el patrimonio neto. A estos efectos, se considerar patrimonio neto el importe que se califique como tal conforme a los criterios para confeccionar las cuentas anuales, minorado en el importe de los beneficios imputados directam ente al mismo, e incrementado en el importe del capital social suscrito no exigido, as como en el importe del nominal y de las primas de emisin del capital social suscrito que est registrado contablemente como pasivo.

La ley establece con carcter general que no se podr adquirir acciones plenamente o parcialmente desembolsadas salvo que se adquieran a ttulo gratuito. La razn es que si se adquiera a titulo oneroso estaramos condonando el dividendo pasivo ni tampoco

podrn ser adquiridas acciones que tienen una prestacin accesoria Todas las acciones legalmente adquiridas quedan sometidas al siguiente rgimen sean libres o condicionadas.
Artculo 148. Rgimen de las acciones propias y de las participaciones o acciones de la sociedad dominante. Cuando una sociedad hubiere adquirido acciones propias o participaciones o acciones de su sociedad dominante se aplicarn las siguientes normas: a. Quedar en suspenso el ejercicio del derecho de voto y de los dems derechos polticos incorporados a las acciones propias y a las participaciones o acciones de la sociedad dominante. Los derechos econmicos inherentes a las acciones propias, excepcin hecha del derecho a la asignacin gratuita de nuevas acciones, sern atribuidos proporcionalmente al resto de las acciones. b. Las acciones propias se computarn en el capital a efectos de calcular las cuotas necesarias para la constitucin y adopcin de acuerdos en la junta. c. Se establecer en el patrimonio neto una reserva indisponible equivalente al importe de las participaciones o acciones de la sociedad dominante computado en el activo. Esta reserva deber mantenerse en tanto las participaciones o acciones no sean enajenadas. d. El informe de gestin de la sociedad adquirente y, en su caso, el de la sociedad dominante, debern mencionar como mnimo: a. Los motivos de las adquisiciones y enajenaciones realizadas durante el ejercicio. b. El nmero y valor nominal de las participaciones o acciones adquiridas y enajenadas durante el ejercicio y la fraccin del capital social que representan. c. En caso de adquisicin o enajenacin a ttulo oneroso, la contraprestacin por las participaciones o acciones. d. El nmero y valor nominal del total de las participaciones o acciones adquiridas y conservadas en cartera por la propia sociedad o por persona interpuesta y la fraccin del capital social que representan.

Asistencia financiera y prestacin de garantas: Art 150 LSC; una sociedad no puede de modo alguno prestar dinero para que un tercero compre las acciones de la sociedad, ni por ejemplo constituir una garanta para que ese tercero adquiera acciones. Esta prohibicin no se aplica cuando lo que se pretenda es que los trabajadores adquieran acciones de la sociedad, una sociedad vende acciones a sus trabajadores para fidelizarlos, en este caso la S.A si puede dar prstamos para que los trabajadores adquieran las acciones de los que trabajan. Las sociedades limitadas no tienen ni si quiera la libertad de dar prestamos a los trabajadores para que los trabajadores adquieran prstamos de la sociedad. No se aplica a los bancos y dems entidades de crdito en sus operaciones ordinarias, es decir un banco podr aceptar en garanta de un prstamo las acciones que el prestatario tuviere del propio banco y tampoco existe problema en que el Banco preste dinero para que compren acciones del propio Banco. En S.A se permite que la sociedad preste asistencia a sus trabajadores para que adquiera acciones de la sociedad en las que trabajan.
Artculo 150. Asistencia financiera para la adquisicin de acciones propias y de participaciones o acciones de la sociedad dominante. 1. La sociedad annima no podr anticipar fondos, conceder prstamos, prestar garantas ni facilitar ningn tipo de asistencia financiera para la adquisicin de sus acciones o de participaciones o acciones de su sociedad dominante por un tercero. 2. La prohibicin establecida en el apartado anterior no se aplicar a los negocios dirigidos a facilitar al personal de la empresa la adquisicin de las acciones de la propia sociedad o de participaciones o acciones de cualquier otra sociedad perteneciente al mismo grupo. 3. La prohibicin establecida en el apartado primero no se aplicar a las operaciones efectuadas por bancos y dems entidades de crdito en el mbito de las operaciones ordinarias propias de su objeto social que se sufraguen con cargo a bienes libres de la sociedad. En el patrimonio neto del balance, la sociedad deber establecer una reserva equivalente al importe de los crditos anotados en el activo.

La ley aplicable para determinar el rgimen de auto cartera es el de la sociedad dominante. Co -titularidad y derechos reales sobre acciones y participaciones:

Una accin o participacin puede ser de titularidad de dos o mas personas, puede ser que dos personas decidan adquirir conjuntamente acciones o participaciones ( originaria) o de manera sobrevenida. Cul es el rgimen aplicable ( art 126 LSC): Salvo que los estatutos establezcan otra cosa los cotitulares debern de nombrar un representante comn, que puede ser uno de los comuneros o un tercero, para ejercer derecho de las acciones todo ello sin perjuicio de que los cotitulares sean solidariamente responsables de las obligaciones que con lleva la titularidad de las acciones. Por ejemplo; el desembolso de dividendos pasivos. USUFRUCTO: Usufructuario; Es el beneficiario Nudo propietario; El que cede Modo de constitucin del usufructo; Intervivos // Mortis causa Duracin vitalicia o no. Dice la ley que la condicin de socio corresponde al nudo propietario, el ejercicio de los derechos del socios corresponde al nudo propietario salvo disposicin estatuaria en contra. No obstante, el usufructuario durante el usufructo tendr derecho a los dividendos acordados durante el usufructo. Finalizado el usufructo, en el supuesto de que no se repartan los dividendos o todos los posibles, segn el
Artculo 128. Reglas de liquidacin del usufructo. 1. Finalizado el usufructo, el usufructuario podr exigir del nudo propietario el incremento de valor experimentado por las participaciones o acciones usufructuadas que corresponda a los beneficios propios de la explotacin de la sociedad integrados durante el usufructo en las reservas expresas que figuren en el balance de la sociedad, cualquiera que se la naturaleza o denominacin de las mismas.

Por ejemplo: k= 100 // valor real = 1000. La sociedad se divide en 10 acciones de valor de 10, un usufructuario durante la vigencia del usufructo no se reparten los dividendos, crendose reservas ( asciende el valor real) aumentando el patrimonio, teniendo el valor real ahora de 2000; Si haba una accin en usufructo, el nudo propietario era titular de una dcima parte del capital ( 10 acciones con valor de 10). Llegado la extincin del usufructo la porcin del patrimonio que le pertenecen seran 200, restamos 200 100, y esos 100 le corresponden al usufructuario. qu pasa si durante la vigencia del ususfructo se disuelve la sociedad?
2. Disuelta la sociedad durante el usufructo, el usufructuario podr exigir del nudo propietario una parte de la cuota de liquidacin equivalente al incremento de valor de las participaciones o acciones usufructuadas previsto en el apartado anterior. El usufructo se extender al resto de la cuota de liquidacin. Cuando el usufructo no se a acabado pero se disuelve la sociedad, si hay dividendos, es decir, si hay beneficios repartibles que no se hayan repartido, el nudo propietario a de entregar una parte de los dividendos repartidos en propiedad y respecto de los dems , es decir, la cuota liquidacin restante recae un usufructo, habra una transformacin del objeto del usufructo que se convertira en dineraria.

Los frutos son eventuales, no se garantiza nada al usufructuario. El usufructuario en este caso slo tienen derecho a percibir los beneficios no repartidos, puede ser que una accin valga 100 y pase a tener un valor de 1000000 y no ser beneficios repartibles, sino que se produce una regularizacin del patrimonio, ha aumentado el valor pero esto no tiene porque ser beneficios repartibles, dependiendo del caso concreto. Los bienes usufructuados pueden ser ms o menos fructferos, cuando ya no pueden dar frutos se convierten generalmente en una aportacin dineraria tomando el valor que tienen en ese momento; beneficios no repartidos entre porcentaje o valor de la accin o participacin. Por ejemplo; Cuota de liquidacin de la sociedad; 500 // beneficios no repartidos 8000 // porcentaje de participacin del 1% = 8000x 1/100 = 80 ( propiedad que adquiere). Usufructo dinerario de 420

3. Si las partes no llegaran a un acuerdo sobre el importe a abonar en los supuestos previstos en los dos apartados anteriores, ste ser fijado, a peticin de cualquiera de ellas y a costa de ambas, por un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, que designe a tal efecto el Registro Mercantil. 4. artculo El ttulo constitutivo del usufructo de participaciones podr disponer reglas de liquidacin distintas a las previstas en este

Fondos de inversin: D De reparto: Se cogen los dividendos obtenidos de la titularidad del fondo y se reparten entre los partcipes cuando, cuando se fije o al ao. En la prctica no los hay. D De capitalizacin; no se reparten jams. Qu pasa en los supuestos de aumento de capital? Quin tienen derecho a suscribir o asumir el aumento de capital es el nudo propietario, pero si no lo ejercita el nudo propietario tiene derecho usufructuario. Si lo ejercita el nudo propietario las acciones o participaciones adquiridas por aumento de capital, en ciertos casos y mediante ciertos clculos se extienden al usufructo.
Artculo 129. Usufructo y derechos de preferencia. 1. En los casos de aumento del capital de la sociedad, si el nudo propietario no hubiere ejercitado o enajenado el derecho de asuncin o de suscripcin preferente diez das antes de la extincin del plazo fijado para su ejercicio, estar legitimado el usufructuario para proceder a la venta de los derechos o a la asuncin o suscripcin de las participaciones o acciones. 2. Cuando se enajenen los derechos de asuncin o de suscripcin, bien por el nudo propietario, bien por el usufructuario, el usufructo se extender al importe obtenido por la enajenacin. 3. Cuando se asum an nuevas participaciones o se suscriban nuevas acciones, bien por el nudo propietario, bien por el usufructuario, el usufructo se extender a las participaciones o acciones cuyo desembolso hubiera podido realizarse con el valor total de los derechos utilizados en la asuncin o suscripcin, calculado por su valor terico. El resto de las participaciones asumidas o de las acciones suscritas pertenecer en plena propiedad a aquel que hubiera desembolsado su importe. 4. Si durante el usufructo se aum entase el capital con cargo a los beneficios o reservas constituidas durante el mismo, las nuevas participaciones o acciones correspondern al nudo propietario, pero se extender a ellas el usufructo. 5. El ttulo constitutivo del usufructo de participaciones podr establecer reglas distintas a las previstas en los apartados anteriores. 6. En la sociedad annima, el usufructuario tendr los mismos derechos en los casos de emisin de obligaciones convertibles en acciones de la sociedad

PRENDA:
Artculo 132. Prenda de participaciones o de acciones. 1. Salvo disposicin contraria de los estatutos, en caso de prenda de participaciones o acciones corresponder al propietario el ejercicio de los derechos de socio. El acreedor pignoraticio queda obligado a facilitar el ejercicio de estos derechos. 2. En caso de ejecucin de la prenda de participaciones se aplicarn las reglas previstas para el caso de transmisin forzosa por el artculo 109. 3. En la sociedad annima, si el propietario incumpliese la obligacin de desembolso pendiente, el acreedor pignoraticio podr cumplir por s esta obligacin o proceder a la realizacin de la prenda.

En el supuesto de desplazamiento posesorio que slo sucede en la annima, cuando se produce el desplazamiento posesorio de ttulos valor, el acreedor pignoraticio que es el que tiene en su poder los ttulos, para permitir que el socio ejercite los derechos como accionista debe facilitarte el ejercicio propio de los derechos

OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD: Las obligaciones no son sino la deuda que la sociedad tiene respecto a los titulares de las obligaciones. Existen muchos tipos de obligaciones. Tienen carcter de valores y pueden ser objeto de negociacin en el Mercado de

Valores si cumplen los requisitos, y siempre que sean admitidas en cotizacin esas obligaciones. Las obligaciones tambin son valores, no significan que puedan ser automticamente comprados o vendidos en un mercado secundario como es el de la Bolsa. Slo las sociedades annimas pueden emitir obligaciones, las sociedades limitadas tienen prohibido captar financiacin, no pueden emitir obligaciones. La emisin de obligaciones requiere acuerdo de la Junta General, como sucede con el aumento de capital, la junta general puede autorizar a los administradores, para que si estos lo estiman pertinente puedan emitir obligaciones. La emisin de obligaciones est sujeta a ciertos requisitos. Lmite; Cualitativo= a capital social desembolsado + las reservas que constan en el ltimo balance. Excepciones; Las annimas cotizadas no tienen lmite cualitativo, tampoco si las obligaciones estn garantizadas. Las obligaciones pueden ser sin garanta; el nico patrimonio que tiene en caso de impago es el de la sociedad. Pero los puede haber garantizados, la sociedad o un tercero constituye algn tipo de garanta a favor de los obligacionistas, se constituye una prenda. En el acuerdo de emisin han de constar; al condicin, fecha, plazos, valor nominal e intereses de vencimiento. Los intereses pueden ser fijos o variables, el vencimiento puede ser de todas las obligaciones al mismo tiempo o ....................... en funcin de las .......................... de la sociedad, slo la amortizacin del trmino fijado. Depende las condiciones que se pacten. As mismo ha de constituirse un sindicato de obligacionistas , formado por todos los titulares de las obligaciones. El rgano o persona de enlace es el comisorio que tiene derecho a asistir a la Junta General. Tiene como funcin promover las acciones de defensa de los intereses de los obligacionistas. Por ejemplo en caos de reduccin de capital que tienen derecho a oponerse a esta reduccin. Las obligaciones pueden representarse mediante ttulos o anotaciones a cuenta ( siempre de este modo si la sociedad es cotizada) Hay una modalidad de obligaciones; las convertibles; que automticamente , a instancia de la sociedad o el obligacionista se puede transformar en acciones, convirtindose en una parte alicuota del capital. Una peculiaridad de las obligaciones convertibles es que en el tiempo que se acuerde su emisin, ha de acordarse un aumento de capital que se har a medida que las obligaciones se vayan transformando en acciones. Ante la emisin de acciones convertibles, los accionistas tienen un derecho de adquisicin preferente de obligaciones convertibles, antes incluso que los titulares de acciones convertibles ? Hay que determinar cuantas acciones se obtendrn por cada obligacin ecuacin de canje. No hay que confundirlas con las obligaciones canjeables, estas ltimas son aquellas en las que el obligacionista puede convertirse en accionista pero no porque se vaya a aumentar el capital, sino porque cuando se va a convertir en accionista, lo que hace la sociedad es darle acciones en autocartera. Que la sociedad aumente capital ( entregue acciones de nueva emisin) o acciones en autocartera depende de la voluntad de la sociedad o del obligacionista. Este derecho puede ser excluido por acuerdo de la Junta General por razones motivadas de inters general. Las sociedades cotizadas espaolas no emiten obligaciones sino que constituyen filiales con el 100% de acciones, filiales de nacionalidad extranjera, es muy comn que

estas filiales se establezcan en Luxemburgo por razones fiscales y mayor flexibilidad en la regulacin del derecho. Hay que hacer cierta publicidad de la emisin y en el caso de las sociedades cotizadas, es sustituida por otra publicidad cuando se van a ofrecer unas obligaciones al pblico en general, es un folleto que ha de ser admitido por la Comisin Nacional del Mercado de Valores.

TEMA 8: ESTRUCTURA DE GOBIERNO DE LA S.A Y S.L . LA JUNTA GENERAL. LA JUNTA GENERAL La Junta General es definida como la reunin de los socios debidamente convocados, en la que se discute, se aborda o se delibera sobre asuntos propios de su competencia. Respecto a esto vamos a marcar dos precisiones; Reunin de socios; en el caso de que sea una sociedad unipersonal (solo un socio). Adems para constituir una junta hay veces que un slo socio puede constituir la Junta, dependiendo del capital social que disponga. Debidamente convocada; excepcin ; Junta universal. Competencias de la Junta General: Como regla general se encuentran reguladas en el art 100 LSC. Estas son competencias mnimas, pero los Estatutos pueden atribuir la junta otras competencias. En la S.L se dice que la junta general puede dar instrucciones a los administradores, salvo disposicin en contraria de los estatutos. No existe una razn dogmtica por la cual se pueda dar rdenes a los administradores en la S.A. Al parecer en la S.L tiene lgica que se aplique esto, al ser una sociedad cerrada tiene ms sentido que se puedan dar rdenes, aunque a veces son sociedades abiertas, el nico limite que se establece a la hora de dar estas rdenes es que la Junta General no puede usurpar las competencias de los administradores.
Artculo 160. Competencia de la junta. Es competencia de la junta general deliberar y acordar sobre los siguientes asuntos: a. La aprobacin de las cuentas anuales, la aplicacin del resultado y la aprobacin de la gestin social. b. El nombramiento y separacin de los administradores, de los liquidadores y, en su caso, de los auditores de cuentas, as como el ejercicio de la accin social de responsabilidad contra cualquiera de ellos. c. La modificacin de los estatutos sociales. d. El aumento y la reduccin del capital social. e. La supresin o limitacin del derecho de suscripcin preferente y de asuncin preferente. f. La transformacin, la fusin, la escisin o la cesin global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero.

g. La disolucin de la sociedad. h. La aprobacin del balance final de liquidacin. i. Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.

Artculo 161. Intervencin de la junta general en asuntos de gestin. Salvo disposicin contraria de los estatutos, la junta general de la sociedad de responsabilidad limitada podr impartir instrucciones al rgano de administracin o someter a autorizacin la adopcin por dicho rgano de decisiones o acuerdos sobre determinados asuntos de gestin, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 234.

La ley distingue entre; D Junta General ordinaria D Junta General extraordinaria. Se distinguen en la materia a tratar en cada junta. La ley establece que se tendr que convocar una Junta ordinaria dentro de los 6 meses posteriores al cierre del ejercicio, tratndose de la aprobacin de:

D las cuentas anuales D aprobacin de informes de posterior aplicacin. D aplicacin del resultado del ejercicio. La Junta General ordinaria ser vlida incluso cuando se haya celebrado fuera de los 6 meses, esto no lo deca la antigua LSA, pero as lo vena entendiendo la mayora de la doctrina y de la jurisprudencia. Una Junta General seguir siendo ordinaria aunque se celebre sobre otras materias.
Artculo 164. Junta ordinaria. 1. La junta general ordinaria, previamente convocada al efecto, se reunir necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, para, en su caso, aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado. 2. La junta general ordinaria ser vlida aunque haya sido convocada o se celebre fuera de plazo.

La Junta General extraordinaria ser aquella que no se tenga en la orden del da alguno de esos 3 puntos, dando igual cuando se celebre, ya que puede celebrarse en cualquier momento, puede incluso que no haya nunca celebracin de una junta extraordinaria porque no haya sido necesario. No hay que confundir las clases de juntas con otro criterio de distincin; Acuerdos ordinarios Acuerdos extraordinarios. Esta ltima distincin atiende al tipo de asunto que se delibere. Por ejemplo una fusin es un acuerdo extraordinario al igual que un aumento de capital, o escisin etc. Ejemplos de acuerdos ordinarios; traslado dentro del mismo municipio, etc. La importancia de los acuerdos, es que en todos los tipos de acuerdos se exigen mayoras extraordinarias, mientras que en los acuerdos ordinarios no. Si combinamos los distintos tipos de juntas con los distintos tipos de acuerdos, puede darse la paradoja que en una Junta General Ordinaria, puede haber acuerdos ordinarios y extraordinarios. Quines pueden convocar la Junta General? La competencia corresponde a los rganos de la administracin con dos matizaciones; Los socios que representen al menos el 5 % del capital social, tienen derecho a solicitar a los administradores que convoquen una Junta General. Puede suceder que el rgano de la administracin incumpla con este deber, en este caso se puede se puede acudir al juez para que este convoque la Junta General. De la misma manera cuando los administradores no convoquen Junta cuando estn obligados a ello, por ejemplo Junta ordinaria, cualquier socio puede solicitar al juez que se convoque la correspondiente Junta General. La solicitud al juez deber de incluir en este caso los temas del da. Los administradores no pueden censurar temas propuesto.
Artculo 166. Competencia para convocar. La junta general ser convocada por los administradores y, en su caso, por los liquidadores de la sociedad. Artculo 167. Deber de convocar. Los administradores convocarn la junta general siempre que lo consideren necesario o conveniente para los intereses sociales, y en todo caso, en las fechas o periodos que determinen la ley y los estatutos. Artculo 168. Solicitud de convocatoria por la minora. Los administradores debern convocar la junta general cuando lo soliciten uno o varios socios que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, expresando en la solicitud los asuntos a tratar. En este caso, la junta general deber ser convocada para su celebracin dentro del mes siguiente a la fecha en que se hubiere requerido notarialmente a los administradores para convocarla, debiendo incluirse necesariam ente en el orden del da los asuntos que hubiesen sido objeto de solicitud. Artculo 169. Convocatoria judicial. 1. Si la junta general ordinaria o las juntas generales previstas en los estatutos, no fueran convocadas dentro del correspondiente plazo legal o estatutariamente establecido, podr serlo, a solicitud de cualquier socio, por el juez de lo mercantil del domicilio social, y previa audiencia de los administradores.

2. Si los administradores no atienden oportunamente la solicitud de convocatoria de la junta general efectuada por la minora, podr realizarse la convocatoria por el juez de lo m ercantil del domicilio social, previa audiencia de los administradores. Artculo 170. Rgimen de la convocatoria judicial. 1. Cuando proceda convocatoria judicial de la junta, el juez resolver en el plazo de un mes desde que le hubiere sido formulada la solicitud y, si la acordare, designar libremente al presidente y al secretario de la junta. 2. Contra la resolucin por la que se acuerde la convocatoria judicial de la junta no cabr recurso alguno. 3. Los gastos de la convocatoria judicial sern de cuenta de la sociedad. Artculo 171. Convocatoria en casos especiales. En caso de muerte o de cese del administrador nico, de todos los administradores solidarios, de alguno de los administradores mancomunados, o de la mayora de los miembros del consejo de administracin, sin que existan suplentes, cualquier socio podr solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social la convocatoria de junta general para el nombramiento de los administradores. Adems, cualquiera de los administradores que perm anezcan en el ejercicio del cargo podr convocar la junta general con ese nico objeto. Artculo 172. Complemento de convocatoria. 1. En la sociedad annima, los accionistas que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, podrn solicitar que se publique un complemento a la convocatoria de una junta general de accionistas incluyendo uno o ms puntos en el orden del da. El ejercicio de este derecho deber hacerse mediante notificacin fehaciente que habr de recibirse en el domicilio social dentro de los cinco das siguientes a la publicacin de la convocatoria. 2. El complemento de la convocatoria deber publicarse con quince das de antelacin como mnimo a la fecha establecida para la reunin de la junta. La falta de publicacin del complemento de la convocatoria en el plazo legalmente fijado ser causa de nulidad de la junta. Artculo 173. Forma de la convocatoria.
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1. La junta general ser convocada mediante anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en la pgina web de la sociedad o, en el caso de que no exista, en uno de los diarios de mayor circulacin en la provincia en que est situado el domicilio social. 2. Los estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada podrn establecer, en sustitucin del sistema anterior, que la convocatoria se realice mediante anuncio publicado en la pgina web de la sociedad o, en el caso de que no exista, en un determinado diario de circulacin en el trmino municipal en que est situado el domicilio social, o por cualquier procedimiento de comunicacin, individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en el Libro-registro de socios. En caso de socios que residan en el extranjero, los estatutos podrn prever que slo sern individualmente convocados si hubieran designado un lugar del territorio nacional para notificaciones. Artculo 174. Contenido de la convocatoria. 1. En todo caso, la convocatoria expresar el nombre de la sociedad, la fecha y hora de la reunin, as como el orden del da, en el que figurarn los asuntos a tratar. 2. En la sociedad de responsabilidad limitada, en el anuncio de convocatoria por medio de comunicacin individual y escrita, figurar, asimismo, el nombre de la persona o personas que realicen la comunicacin. Artculo 175. Lugar de celebracin. Salvo disposicin contraria de los estatutos, la junta general se celebrar en el trmino municipal donde la sociedad tenga su domicilio. Si en la convocatoria no figurase el lugar de celebracin, se entender que la junta ha sido convocada para su celebracin en el domicilio social. Artculo 176. Plazo previo de la convocatoria. 1. Entre la convocatoria y la fecha prevista para la celebracin de la reunin deber existir un plazo de, al menos, un mes en las sociedades annimas y quince das en las sociedades de responsabilidad limitada. Queda a salvo lo establecido para el complemento de convocatoria. 2. En los casos de convocatoria individual a cada socio, el plazo se computar a partir de la fecha en que hubiere sido remitido el anuncio al ltimo de ellos. Artculo 177. Segunda convocatoria. 1. En el anuncio de la convocatoria de las sociedades annimas, podr hacerse constar, asimismo, la fecha en la que, si procediera, se reunir la junta en segunda convocatoria. 2. Entre la primera y la segunda reunin deber mediar, por lo menos, un plazo de veinticuatro horas. 3. Si la junta general debidamente convocada no se celebrara en primera convocatoria, ni se hubiere previsto en el anuncio la fecha de la segunda, deber sta ser anunciada, con los mismos requisitos de publicidad que la primera, dentro de los quince das siguientes a la fecha de la junta no celebrada y con ocho de antelacin a la fecha de la reunin.

Cmo se convoca la Junta General? S.A: Sistema imperativo, que se tiene que convocar a travs del BORME. Ha de convocarse con al menos 1 mes de antelacin. Se ha de publicar en un periodo de gran circulacin en la provincia donde se tiene el domicilio.

S.L: 15 das de antelacin, se publica en el BORME, se tiene que publicar en un periodo de gran circulacin en la provincia de dnde se es residente. Este es un sistema dispositivo, en los estatutos se puede establecer otro sistema. El fin de la publicacin es que quede asegurado que los socios la van a conocer. No es necesario que se publique siempre y cuando el sistema utilizado asegure que los socios recaben la informacin con suficiente antelacin. En la convocatoria se debe de establecer el lugar, la fecha, la hora y el orden del da. El orden del da es fundamental porque marca o determina los asuntos sobre los cuales la Junta puede deliberar. Con dos excepciones; Cese de los administradores Acuerdo para ejercitar la accin social de responsabilidad entre los administradores El socio puede valorar si resulta de su inters acudir a la Junta General. Aqu se discuti que hasta que punto era necesario ser especfico en la orden del da, sobre todo en el caso de las modificaciones estatuarias. Cuando despus de la Junta General hay algn acuerdo inscribible se ha de acompaar de la copia de los anuncios, a veces el registrador se negaba porque el acuerdo no era lo suficientemente claro, a la hora de informar sobre que preceptos estatuarios se modifican. Tambin se deber de informar que el rgano de administracin pone a disposicin de los socios los temas abordar en la Junta General. En el caso de las sociedades cotizadas debe de estar colgado en la pagina web el anuncio de convocatoria, tiene carcter obligatorio. En el caso de la S.L basta con un anuncio publicado en la pgina web de los socios. En la S.A puede preverse una segunda convocatoria, y entre la primera y segunda convocatoria debe de mediar al menos 24 horas. Por convocatoria se entiende el sistema de anuncio, aclaracin (cuando el art 176 LSC se habla de convocatoria, no se entiende el anuncio, sino que si la primera convocatoria no se puede dar en ese da, la Junta Gneral se podr convocar 24 horas despus a fin de alcanzar el quorum de constitucin. En la Junta General pueden asistir los titulares de las acciones o participaciones con voto. Estos tienen derecho a asistir y a votar. Los estatutos pueden establecer un nmero de acciones para poder asistir a la Junta General, se podr asistir unindose a otros accionistas y nombrando un representante . Esto sucede en la S.A, sin embargo en la S.L, nunca se podr exigir un nmero de participaciones. En la S.A se puede limitar el porcentaje de votos a emitir, con independencia del porcentaje del capital social que se tenga, salvo en el caso de las sociedades cotizadas que no se puede limitar en porcentaje de las acciones. Los administradores tienen la obligacin de asistir a las Juntas. En el caso de las S.A es posible que se prevea la posibilidad de asistencia por medios telemticos. No es necesario asistir personalmente, se puede dar o transferir a otra persona, se puede transferir a cualquier persona salvo que los estatutos establezcan lo contrario. Esto es vlido en la S.L y en la S.A, pero en esta ltima es ms amplia la representacin ya que se puede dar el derecho a otro socio o a otra persona que no sea socio. Sin embargo en la S.L el contenido es ms limitado porque la representacin solo se permite al cnyuge, ascendiente, descendiente u otro socio o persona que tenga poder para administrar el patrimonio del socio que pretende hacerse representar. Los estatutos no pueden prohibir que se prohba la representacin por estos sujetos, eso si los estatutos podrn ampliar esta representacin permitiendo que la pueda realizar

cualquier persona. La representacin ha de otorgarse por escrito o mediante un sistema telemtico ( slo S.A.) La representacin es revocable y la asistencia personal del socio equivale a revocacin. Adems la representacin se ha de conferir para una determinada junta. Solicitud de representacin pblica; Siempre que los propios administradores o entidades legislativas de los ttulos o registros de ............ en cierta o cualquiera que solicita la representacin se entiende que estamos ante un supuesto de representacin pblica. El documento en el que conste la representacin debe de incluir; D El orden del da D En ese mismo documento el ponderante ( socio) dar instrucciones precisas sobre su voto, tiene que aparecer en que sentido el representante va a votar sobre los asuntos comprendidos en la orden del da. Cuando no haya solicitud pblica, es decir fuera de estos supuestos de administrador o registrador, el documento no tiene que llevar orden del da, ni tampoco instrucciones de voto. Para aclarar lo anterior, 2 supuestos ; D Solicitud pblica; es necesario orden del da, instrucciones e indicaciones de como o en qu sentido se va a votar. D Cuando no estamos ante una solicitud pblica; los anteriores requisitos no se exigen. En el caso de que el representante no siga las instrucciones, su voto ser vlido sin perjuicio de que el socio representado pueda exigir responsabilidad por no seguir las instrucciones. En el caso de las sociedades cotizadas, si los representantes son miembros del rgano de la administracin no podrn conforme al art 514 LSC, el representante no podr ejercitar el derecho al voto correspondientes a las acciones cuya representacin se le han concedido, en los supuestos que exista un conflicto de intereses.
Artculo 514. Ejercicio del derecho de voto por administrador en caso de solicitud pblica de representacin. 1. En el caso de que los administradores de una sociedad annima cotizada, u otra persona por cuenta o en inters de cualquiera de ellos, hubieran formulado solicitud pblica de representacin, el administrador que la obtenga no podr ejercitar el derecho de voto correspondiente a las acciones representadas en aquellos puntos del orden del da en los que se encuentre en conflicto de intereses y, en todo caso, respecto de las siguientes decisiones: a. Su nombramiento o ratificacin como administrador. b. Su destitucin, separacin o cese como administrador. c. El ejercicio contra l de la accin social de responsabilidad. d. La aprobacin o ratificacin, cuando proceda, de operaciones de la sociedad con el administrador de que se trate, sociedades controladas por l o a las que represente o personas que acten por su cuenta. 2. La delegacin podr tambin incluir aquellos puntos que, aun no previstos en el orden del da de la convocatoria, sean tratados, por as permitirlo la ley, en la junta, aplicndose tambin en estos casos lo previsto en el apartado anterior. 3. Lo establecido en este artculo ser de aplicacin a los miembros del consejo de control de una sociedad annim a europea domiciliada en Espaa que haya optado por el sistema dual

4. En los anteriores supuestos el administrador no podr ejercitar su derecho al voto correspondiente a las acciones otorgadas en representacin. Si el administrador adems tiene acciones propias si va a poder ejercitar su derecho al voto. Los quorum de constitucin: En las S.A la regla general es que han de estar presentes o representados al menos el 25% del capital social. En la segunda convocatoria no se exige ese mnimo de porcentaje. Para los acuerdos extraordinarios; aumento o reduccin de capital, emisin de obligaciones, supresin dele derecho de suscripcin preferente, etc ha de estar

representados al menos el 50% del capital social. En la segunda convocatoria basta con el 25% del capital social. No obstante en este segundo caso, acuerdo extraordinario en segunda convocatoria para ser aprobado es necesario que voten los accionistas, titulares o representantes de al menos 2/3 del capital social que este presente. Resumen: Acuerdo ordinarios; 1 convocatoria; 25% 2 convocatoria; sin un mnimo mayora de votos Acuerdos extraordinarios: 1 convocatoria: 50% 2 convocatoria: 25 %------------------------- 2/3 del capital presente. En los estatutos pueden elevarse tanto el quorum de constitucin, como el nmero de votos para que el acuerdo sea aprobado con el lmite de la unanimidad, de decir la DGRN estableci que era contrario exigir la unaminidad para la vlida eleccin de acuerdos. En las S.L no existe quorum de constitucin, para adoptar un acuerdo es necesario que voten favorablemente al menos 1/3 de las participaciones en los que se divide el capital social. Existen excepciones a esta regla general; En el art 199 LSC prev que para el aumento o reduccin del capital o de cualquier otra modificacin estatuaria es necesario el voto favorable de ms de la mitad del capital social. Para otros acuerdos como es el derecho de transformacin, fusin, escisin, cesin global del activo o del pasivo es necesario la representacin de 2/ 3 partes del capital social. Se pueden reformar estos porcentajes pero sin permitir la unanimidad en los Estatutos.
Artculo 198. Mayora ordinaria. En la sociedad de responsabilidad limitada los acuerdos sociales se adoptarn por mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que representen al menos un tercio de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el capital social. No se computarn los votos en blanco. Artculo 199. Mayora legal reforzada. Por excepcin a lo dispuesto en artculo anterior: a. El aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos sociales requerirn el voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. b. La autorizacin a los administradores para que se dediquen, por cuenta propia o ajena, al mismo, anlogo o complementario gnero de actividad que constituya el objeto social; la supresin o la limitacin del derecho de preferencia en los aum entos del capital; la transformacin, la fusin, la escisin, la cesin global de activo y pasivo y el traslado del domicilio al extranjero, y la exclusin de socios requerirn el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. Artculo 200. Mayora estatutaria reforzada. 1. Para todos o algunos asuntos determinados, los estatutos podrn exigir un porcentaje de votos favorables superior al establecido por la ley, sin llegar a la unanimidad. 2. Los estatutos podrn exigir, adems de la proporcin de votos legal o estatutariamente establecida, el voto favorable de un determinado nmero de socios. Subseccin II. Mayoras en la sociedad annima. Artculo 201. Mayoras. 1. En la sociedad annima los acuerdos sociales se adoptarn por mayora ordinaria de los votos de los accionistas presentes o representados. 2. Para la adopcin de los acuerdos a que se refiere el artculo 194, ser necesario el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta cuando en segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por ciento o ms del capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento. 3. Los estatutos sociales podrn elevar las mayoras previstas en los apartados anteriores.

Para constituir una junta es necesario elaborar una lista con los representantes del capital social. La junta ser presidida por el presidente del consejo de la administracin si hay, salvo que se disponga lo contrario en los estatutos, y sino el presidente. La junta universal es constituida por la totalidad de los socios bien sea porque estn presentes o porque estn representados. Para poder constituirse la Junta es necesario la unanimidad sobre la orden del da. A partir de la constitucin los acuerdos podrn ser adoptados con los porcentajes que vemos, no se exigir unaminidad. La junta se celebra vlidamente si cualquiera de los socios no est presente.
Artculo 178. Junta universal. 1. La junta general quedar vlidamente constituida para tratar cualquier asunto, sin necesidad de previa convocatoria, siempre que est presente o representada la totalidad del capital social y los concurrentes acepten por unanimidad la celebracin de la reunin. 2. La junta universal podr reunirse en cualquier lugar del territorio nacional o del extranjero

NULIDAD Y ANULABILIDAD DE ACUERDOS. Los acuerdos pueden estar afectados por la nulidad o anulabilidad, pueden por tanto ser invlidos. Son nulos si son contrario a la ley Sern anulables los contrarios a los estatutos, y los que lesionen el inters de la sociedad en favor de uno o ms socios. Las consecuencias son distintas; Los plazos de caducidad para declarar la nulidad es de 1 ao ( en los supuestos contrarios a la ley), y si es contrario al orden pblico es imprescriptible . Para los acuerdos anulables el plazo de caducidad ser de unos 40 das . ( contrarios a los estatutos o inters social). Legitimados; Nulos: todos incluso los terceros Anulables; los socios ausentes, los administradores, aquellos socios a los que se les priv su derecho de voto ilegalmente y los socios presentes en la Junta General pero que hicieron constar en acta su oposicin al acuerdo, es decir no basta con votar en contra sino hay que solicitar que expresamente conste en acta su oposicin. El procedimiento para la impugnacin de estos acuerdos se complementa con la LEC, se permite adems medidas cautelares como por ejemplo anotacin preventiva de la demanda,con el fin de que el acuerdo no despliegue efectos. El rgano de administracin de la sociedad tiene dos funciones; D Gestin D Representacin Gestin, adopcin y ejecucin de decisiones a corto, medio, y largo plazo sobre la marcha de la sociedad en todas sus dimensiones e implicaciones. Esto no significa que el rgano de administracin pueda decidir sobre todos y cada uno de las cuestiones de la sociedad. Expresamente la ley permite que la Junta General pueda impartir instrucciones al rgano de la administracin. La doctrina ms moderna lo permite siempre y cuando no se sobrepase. La representacin; es una competencia exclusiva, la Junta General nunca puede representar a la sociedad. En la escritura fundacional han de constar el nombre de los primeros administradores y en el caso de las SA, la estructura del rgano de administracin.

En las S.L, puede elegir una o varias modalidades determinadas por la Junta General sin necesidad de modificacin estructurada. Cules son las posibles estructuras del rgano de la administracin? Administrador nico 2 o ms administradores que actuen de manera solidaria ( cada uno de los administradores se legitima para tomar decisiones vinculantes para la sociedad, sin necesidad de requerir el consentimiento de uno u otro administrador. Administradores conjuntos o mancomunados: las decisiones han de ser adoptadas por ambos. Con especialidad de; En el caso de las S.A, cuando hay ms de dos administradores mancomunados, el rgano de administracin debe de adoptar la forma de Consejo de administracin. El consejo de administracin opera con la regla de la mayora. En las S.L no es necesario, puede haber un nmero indefinido que acten mancomundamente. En el proyecto de S.A se permite que la Junta General sin modificar los estatutos pueda seleccionar la estructura del rgano de la administracin. La ley no exige ningn requisito para ser administrador, no exige en particular ni ser socio ni tener una cualificacin determinada. En los estatutos se puede exigir cualquier requisito; que los administradores sean socios, o posean cierta cualificacin profesional,... Existen ciertas S.A que en su normativa si que exigen una cualificacin profesional o ciertos requisitos como experiencia... Los administradores pueden ser personas jurdicas pero en ese caso ser necesario un representante o persona fsica. En este supuesto se plantea un importante problema sobre en quin recae la responsabilidad propia si sobre el administrador persona fsica o sobre el administrador persona jurdica. El nombramiento al igual que el cese se han de inscribir en el RM. Los primeros administradores han de ser ................... en la escritura fundacional, a partir de ah se plantea quin es el rgano competente para elegir a los administradores, que es la Junta General, quin nombra y destituye a los administradores. No obstante, con relacin al nombramiento es preciso hacer dos observaciones; La representacin proporcional del art 243 LSC para las S.A y siempre que su estructura sea la del Consejo de Administracin. Consiste en dividir el capital por el nmero de puestos del Consejo de Administracin, y si uno o varios agrupan sus acciones con anterioridad a la formacin del rgano de la administracin podr designar a uno o varios miembros para el Consejo de Administracin. No pudiendo participar en la votacin de los dems miembros del consejo de la administracin. En el caso de las S.A es obligatorio y no puede ser prohibido por los estatutos.
Artculo 243. Sistema de representacin proporcional. 1. En la sociedad annima las acciones que voluntariamente se agrupen, hasta constituir una cifra del capital social igual o superior a la que resulte de dividir este ltimo por el nmero de componentes del consejo, tendrn derecho a designar los que, superando fracciones enteras, se deduzcan de la correspondiente proporcin. 2. En el caso de que se haga uso de esta facultad, las acciones as agrupadas no intervendrn en la votacin de los restantes componentes del consejo.

El segundo inciso es el fenmeno de cooptacin (.S.A); consiste en la posibilidad que tienen los miembros del Consejo de Administracin de cubrir una vacante en el Consejo de Administracin hasta la prxima Junta General. La condicin es que la persona elegida sea socio. En todo caso la Junta General tiene la posibilidad de designar personas que accedan al Consejo de Administracin en caso de vacante.

Artculo 244. Cooptacin. En la sociedad annima si durante el plazo para el que fueron nombrados los administradores se produjesen vacantes sin que existieran suplentes, el consejo podr designar entre los accionistas las personas que hayan de ocuparlas hasta que se rena la primera junta general. DURACIN DEL CARGO: En la S.A como mximo 6 aos, aunque los estatutos pueden establecer un plazo menor siendo renovables indefinidamente. En la S.L no existe duracin legal predeterminada, sino dice nada indefinida y sino lo que establezcan los estatutos. CESE ADMINISTRADORES La misma Junta General, no es necesario que est en el orden del da. En S.A se prohibe cualquier .............que imposibilite o dificulte el cese de los administradores, en particular las mayoras reforzadas. En la S.L podrn establecer una mayora reforzada a los 2/3 correspondientes a las participaciones a los que se refiere el capital social, cmo mximo.

Artculo 223. Cese de los administradores. 1. Los administradores podrn ser separados de su cargo en cualquier momento por la junta general aun cuando la separacin no conste en el orden del da. 2. En la sociedad limitada los estatutos podrn exigir para el acuerdo de separacin una mayora reforzada que no podr ser superior a los dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.

Artculo 224. Supuestos especiales de cese de administradores de la sociedad annima.

1. Los administradores que estuviesen incursos en cualquiera de las prohibiciones legales debern ser inmediatamente destituidos, a solicitud de cualquier accionista, sin perjuicio de la responsabilidad en que puedan incurrir por su conducta desleal. 2. Los administradores y las personas que bajo cualquier forma tengan intereses opuestos a los de la sociedad cesarn en su cargo a solicitud de cualquier socio por acuerdo de la junta general.

El art 213 LSC contiene algunos requisitos para la condicin de administrador:

Artculo 213. Prohibiciones. 1. No pueden ser administradores los menores de edad no emancipados, los judicialmente incapacitados, las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal mientras no haya concluido el perodo de inhabilitacin fijado en la sentencia de calificacin del concurso y los condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden socioeconmico, contra la seguridad colectiva, contra la Administracin de Justicia o por cualquier clase de falsedad, as como aqullos que por razn de su cargo no puedan ejercer el comercio. 2. Tampoco podrn ser administradores los funcionarios al servicio de la Administracin pblica con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de las sociedades de que se trate, los jueces o magistrados y las dems personas afectadas por una incompatibilidad legal

LA RETRIBUCIN PERSONAL: Salvo que loes estatutos establezcan lo contrario el cargo de administrador es gratuiito. Si se establece un sistema de retribucin este puede consistir en; D Sueldo fijo D Dietas D Participacin en beneficios D Entrega de acciones o participaciones.

Artculo 217. Remuneracin de los administradores.

1. El cargo de administrador es gratuito, a menos que los estatutos sociales establezcan lo contrario determinando el sistema de retribucin. 2. En la sociedad de responsabilidad limitada, cuando la retribucin no tenga como base una participacin en los beneficios, la remuneracin de los administradores ser fijada para cada ejercicio por acuerdo de la junta general de conformidad con lo previsto en los estatutos.

Artculo 218. Remuneracin mediante participacin en beneficios. 1. En la sociedad de responsabilidad limitada cuando la retribucin tenga como base una participacin en los beneficios, los estatutos sociales determinarn concretamente la participacin o el porcentaje mximo de la misma, que en ningn caso podr ser superior al diez por ciento de los beneficios repartibles entre los socios. 2. En la sociedad annima cuando la retribucin consista en una participacin en las ganancias, solo podr ser detrada de los beneficios lquidos y despus de estar cubiertas las atenciones de la reserva legal y de la estatutaria y de haberse reconocido a los accionistas un dividendo del cuatro por ciento, o el tipo ms alto que los estatutos hubieran establecido. Artculo 219. Remuneracin mediante entrega de acciones. 1. En la sociedad annima la retribucin consistente en la entrega de acciones o de derechos de opcin sobre las mismas o que est referenciada al valor de las acciones deber preverse expresamente en los estatutos, y su aplicacin requerir un acuerdo de la junta general. 2. El acuerdo de la junta general expresar, en su caso, el nmero de acciones a entregar, el precio de ejercicio de los derechos de opcin, el valor de las acciones que se tome como referencia y el plazo de duracin de este sistema de retribucin.

EL CONSEJO DE LA ADMINISTRACIN Est formado por ; El presidente Ha de contener un nmero de administadores que se encuentre entre el mnimo y el mximo establecido en los estatutos, pero en la S.L no pueden ser ms de 12. Funcionamiento El Consejo de Administracin ha de estar convocado por el presidente del consejo, en la reforma se contempla la posibilidad de que sea convocado por los consejeros. Para su constitucin es necesario que estn la mayora de los miembros. Los Acuerdos se han de adoptar por mayora absoluta de los presentes.
Artculo 247. Constitucin del consejo de administracin. 1. En la sociedad de responsabilidad limitada el consejo de administracin quedar vlidam ente constituido cuando concurran, presentes o representados, el nmero de consejeros previsto en los estatutos, siempre que alcancen, como mnimo, la mayora de los vocales. 2. En la sociedad annima, el consejo de administracin quedar validamente constituido cuando concurran a la reunin, presentes o representados, la mayora de los vocales. Artculo 248. Adopcin de acuerdos por el consejo de administracin en la sociedad annima. 1. En la sociedad annima los acuerdos del consejo de administracin se adoptarn por mayora absoluta de los consejeros concurrentes a la sesin. 2. En la sociedad annima la votacin por escrito y sin sesin slo ser admitida cuando ningn consejero se oponga a este procedimiento.

En la prctica es frecuente que haya uno o varios consejeros delegados, o una o varias comisiones permanentes. Generalmente hay un consejero delegado que coincide con el Presidente.
Artculo 249. Delegacin de facultades del consejo de administracin. 1. Cuando los estatutos de la sociedad no dispusieran otra cosa, el consejo de administracin podr designar de su seno una comisin ejecutiva o uno o ms consejeros delegados, sin perjuicio de los apoderamientos que pueda conferir a cualquier persona. 2. En ningn caso podrn ser objeto de delegacin la rendicin de cuentas de la gestin social y la presentacin de balances a la junta general, ni las facultades que sta conceda al consejo, salvo que fuese expresam ente autorizado por ella. 3. La delegacin permanente de alguna facultad del consejo de administracin en la comisin ejecutiva o en el consejero delegado y la designacin de los administradores que hayan de ocupar tales cargos requerirn para su validez el voto favorable de las dos terceras partes de los componentes del consejo y no producirn efecto alguno hasta su inscripcin en el Registro Mercantil

Materias que no puede asumir el Consejo delegado D D Rendicin de cuentas Presentacin de cuentas en Juntas

Las competencias de la Junta General que delegue al Consejo de Administracin, salvo que en el acuerdo se prevea la posibilidad de que el Consejo de Administracin delegue al Consejero delegado. La designacin del delgado requiere la aprobacin de 2/3 de los componentes del

Consejo, aunque los componentes pueden preveer que lo nombre la Junta General. En las sociedades cotizadas es obligatorio que el Consejo cuente con un reglamento, aprobado por la Junta General, as mismo en las sociedades cotizadas hay comisiones que se ocupan de temas diarios; comisin ...., nombramiento y retribuciones. El Real Decreto Ley por el cual se modifica la Ley de Cajas de Ahorro, contempla la posibilidad de que el FROB intervenga, en las entidades bancarias o cajas de ahorro. Se establece que cuando el estado intervenga en el capital ( sea accionista) la mayora de los miembros debern de ser independientes. El estado todava no ha intervenido. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES. Deberes: Los administradores han de desempear su cargo con la diligencia propia de un empresario. Han de tener la lealtad propia de un representante del inters de la sociedad. Histricamente se mostr escaso inters por estos dos deberes. Actualmente junto a los cdigos del buen gobierno que operan como recomendaciones, han ido adquiriendo importancia. Si hay separacin entre propiedad y gestin se produce el problema de agencia, que el agente no opere para el principal, sino para s mismo. Desde el ao 2003 se han ido estableciendo normas del deber de lealtad. El deber de lealtad no se puede conceptuar en el catlogo cerrado de manifestaciones. La ley puede enumerar algunos supuestos, porque el deber de lealtad significa que el administrador debe de dar preferencia a los intereses de la sociedad frente a los suyos. Este deber de lealtad puede presentarse en diversas situaciones, que a veces incluso el legislador no puede imaginarse. Los deberes de lealtad son un cdigo .................. Incluso en las manifestaciones previstas por el legislador, si se interpretan esas normas con literalidad, las palabras operan como una muralla impenetrable, basndose en la literalidad de la norma. Por ejemplo tomamos de referencia el art 227LSC
Artculo 227. Prohibicin de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condicin de administrador. Los administradores no podrn utilizar el nombre de la sociedad ni invocar su condicin de administradores de la misma para la realizacin de operaciones por cuenta propia o de personas a ellos vinculadas.

Si esto se interpreta literalmente, el sentido que adquiere es que un administrador no podr decir que es un administrador de X sociedad. Cuando el verdadero sentido es que no podr comprometer a la sociedad en sus acuerdos personales. Hay conductas que no estn en la ley y que an as se puede considerar desleales. El catlogo de deberes no se agota y la interpretacin de la ley debe de ser flexible. La diligencia de lealtad ,es si se toman las diligencias correctas en la administracin. Cuando se entabla la accin de responsabilidad contra los administradores, para determinar si han sido diligentes o no, el punto de vista a adoptar es si el administrador de acuerdo a los conocimientos que debe o tiene que tener en el momento de adoptar la decisin, es si la decisin se adapta al inters social. La decisin es relevante si se tienen en cuenta que los administradores han tomado las decisiones, y transcurrido un tiempo se acredita que las consecuencias de esa decisin han sido dainas. El punto relevante relevante es que cuando se toma la decisin, hay que utilizar un criterio exante y no ex- post. Hay que ver si los administradores tomaron una decisin sensata con los conocimientos que posean con independencia de lo que suceda despus.

El juez a la hora de valorar la accin de responsabilidad, ha de utilizar el criterio de un empresario y no el criterio de un juez. El juez no debe de intentar suplantar criterios de oportunidad empresarial por criterios jurdicos. Las reglas sobre las diligencias deben de ser empresariales. Es la norma o regla de la valoracin empresarial. Las reglas sobre las diligencias del empresario se usan criterios econmicos. El perfil de un empresario no es la de ser la de adversa al riesgo porque sino no se generara riqueza, el juez no puede sustituir su criterio de como se comportara l , por el de un hombre de inters. Se tiene que poner en la piel de un empresario, esto no significa santificar cualquier decisin ultra arriesgada, pero si se tiene que tener en cuenta que el administrador su funcin bsica es arriesgar para diversificar el riesgo . La jurisprudencia en esto es sper-prudente. Presupuestos de la accin social de los administradores; 1) Que haya culpa ( negligencia) o dolo tanto por accin como omisin. Existe un sector doctrinal no mayoritario, pero importante que sostiene que la responsabilidad tienen que ser objetiva, es decir que no se debe de dar necesariamente el elemento subjetivo de dolo o culpa, aunque se intente buscar al menos la negligencia. Este tema no debe de ser confundido con la responsabilidad de la empresa, por ley hay una responsabilidad objetiva cuasi objetivo de responsabilidad por productos ( proteccin de consumidores), tambin la jurisprudencia acta desde la doctrina de quien intervenga con nimo de lucro en el mercado ha de saber que puede producir daos (teora de daos), cuyo mbito de aplicacin es ya restrictivo, en este caso responde la empresa. 1903.4 CC responsabilidad extra contractual en determinados supuestos. Cuando un dependiente cause dao adems de responder l, responde el empresario siempre que haya actuado con dolo o negligencia respecto de su empleado . En la practica es difcil encontrar una ST de donde los empresarios excluyan de responsabilidad a la empresa. Lo que se trata es que el empleado tenga dos patrimonio de responsabilidad por si el dependiente no alcanza a responder 2) Nexo causal entre la accin u omisin de la administracin que toma la decisin y el resultado por el que se acredita que existe un dao. Con referencia al nexo causal no se trata de establecer un criterio de ciencias naturales, sino la imputacin jurdica sobra la base de ciertos parmetros o estndares. 3) Existencia de dao, tiene que haberse causado un menoscabo. La accin social de responsabilidad es destinada a exigir una compensacin pecuniaria a la administracin, as se entiende tradicionalmente, pero aunque no haya dao puede que la decisin no haya sido diligente por lo que se ejercitar una accin declarativa, normalmente no se ejercita. El dao podr ser valorado como dao emergente o lucro cesante. la accin social de responsabilidad la puede entablar la sociedad siempre que lo acuerde la Junta General, sino la podra entablar la minora que represente al menos a un 5% del capital social, y en defecto de ambos tambin los acreedores. Pero incluso aunque la accin la ejerciten estos ltimos, en caso de condena pecuniaria el importe de la indemnizacin va a la sociedad. Tambin se puede ejercer una accin individual por accionistas o acreedores cuando la accin u omisin de los administradores haya causado directamente un perjuicio en el patrimonio del acreedor o accionista. Las dos acciones. DEBERES VINCULADOS AL DEBER DE LEALTAD. Los deberes de lealtad que se recogen en la LSC no son las nicas manifestaciones del principio de lealtad. A veces la ley peca por exceso y otras veces como este caso

por defecto. El art 227 LSC recoge una prohibicin que no se sabe que sentido tiene. Si lo que realmente se quiere decir es que no se puede hacer creer a un tercero que la sociedad responda , es decir si el administrador realiza una operacin para s, no puede hacer creer a tercero que en ltima instancia el garante es la sociedad. A partir de aqu cualquier lectura es excesiva. Otra cosa es que no se recoja en la lay, y que se infiera el deber de lealtad, es que el administrador a fin de realizar una operacin econmicamente ventajosa prometa al tercero que ser compensado contractualmente por la sociedad. Por ejemplo; El alquiler de un avin que cuesta 100.000 euros, el administrador dice que se lo deje en 20.000 con la condicin ( no se entiende) La mayora de los deberes de lealtad intentan que no se materialice el dao. Art 228 LSC dice que ningn administrador Caso de socios violacion del derecho de voto. Acreedores accion o mabionbra especificamente destinada a eludir el cumliento de las obligaciones contractuales. Esta accin preescribe a los 4 aos a contar no desde que se realiz la accion u omision sino desde que el administrador ceso en el cargo. Las dos acciones la individual y la colectiva