El Cdigo Procesal Civil del Per: una presentacin Juan Jos Monroy Palacios Cmo podra la ciencia del

proceso continuar encerrada en la torre de marfil de su pretendida neutralidad, cuando el objeto mismo de sus estudios deviene siempre menos neutral respecto de los grandes temas polticos, econmicos y sociales que afectan nuestra sociedad occidental? Vittorio Denti Desde su entrada en vigor, en 1993, el principal ordenamiento procesal supuso una ruptura con todo aquello que hasta la fecha se haba hecho sobre la materia en el Per. La versin sinttica que, por fines didcticos, se suele divulgar sobre dicho acontecimiento alude a un trnsito del procedimiento al proceso, de la modesta disciplina de las prcticas judiciales a la concrecin legislativa de la moderna Ciencia del Proceso, tambin llamada Teora General del Proceso o, simplemente, Derecho Procesal. La simplificacin, convertida ya en parte de la mitologa jurdica local1, es, sin embargo, inexacta e insuficiente. El Cdigo Procesal Civil peruano que, como humilde obra humana, nunca aspir a convertirse en un canto a la perfeccin, posee muchos ms aciertos que errores y, en esa lnea, est lejos, por un lado, de constituir un fro producto cientfico y, por el otro, antes que una conquista de nuestra cultura jurdica, marca ms bien el inicio de una nueva era en la concepcin y prctica de la justicia que se imparte en nuestro pas. En efecto, en un escenario de crisis poltica, social y econmica cada vez ms profunda, no es suficiente que la justicia civil se encamine nicamente hacia la tutela de los intereses individuales y corporativos, sino ms bien, abandonando una actitud falsamente neutral y, por el contrario, conservadora, cmplice y silenciosa de las terribles situaciones de desigualdad que padece nuestra comunidad2, debe dirigirse hacia una concepcin distinta del derecho, y del derecho procesal en particular, que le asigne a ste una funcin instrumental insustituible que, por esencia, tenga como propsito coadyuvar a la construccin de una comunidad ms igualitaria (en sentido sustancial y no formal), tolerante y digna. Es en ese contexto donde debe valorarse la apuesta del Cdigo en colocar al Juez como director del proceso (art. II). Ciertamente, no se trata de tomar partido en esa falsa
As, por ejemplo, RAMOS NEZ, El orbe jurdico ilustrado y Manuel Lorenzo de Vidaurre, Lima, Fondo Editorial PUCP, 2003, p. 55. 2 La crtica de DENTI es spera contra los afanes puramente cientificistas de inicios del siglo XX: se trat de una ciencia aparentemente neutral, destinada a elaborar principios y categoras dotados de intrnseca validez conceptual, como la jurisdiccin, la accin, la cosa juzgada, el acto procesal, el procedimiento, la litis, la cuestin, etc. Principios y categoras que cuando salen de la atmsfera enrarecida de la dogmtica procesal se confrontan con la realidad slo en perspectivas de reforma, inspiradas en criterios rigurosos de tcnica procesal, pero del todo ajenas a los graves problemas de organizacin judicial, del ordenamiento forense, de asistencia judicial que estn detrs de todo serio mejoramiento de los institutos procesales. En realidad, la neutralidad de estas construcciones conceptuales eran slo aparentes, dado que se correspondan plenamente con la ideologa conservadora que la ciencia jurdica haba acogido como uno de sus principios inspiradores (Le ideologie del processo di fronte al problema sociale, en Processo Civile e Giustizia Sociale, Miln, Comunit, 1971, p. 17).
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polmica, por banal y reduccionista, entre garantismo y publicismo3, a partir de la cual, una parte minoritaria de la doctrina pretende reivindicar lo que nadie puso en cuestin (las garantas constitucionales del proceso) y poner en entredicho uno de los ms importantes logros de nuestra disciplina (la funcin social del proceso)4. En realidad, la atribucin del carcter publicista a un proceso se puede utilizar en los ms variados sentidos, dependiendo del lugar y del momento histrico. Sin embargo, se puede reconocer que con mayor frecuencia se recurre a aqul para aludir al uso que le dio uno de los padres del proceso civil contemporneo (Piero CALAMANDREI5) y sus ms insignes seguidores (Mauro CAPPELLETTI y Vittorio DENTI) quienes, a lo largo del siglo XX, lucharon no slo por liberar a nuestra disciplina de la absorbente ideologa liberal, racional e iluminista, sino por diferenciarla del diseo procesal propio de las ideologas autoritarias, de carcter intrnsecamente conservador, como lo fue el fascismo6. Hoy tal etiqueta puede considerarse arcaica o fuera de contexto, sin embargo, sus races permanecen intactas. De ello pueden dar cuenta no slo las principales legislaciones occidentales del primer mundo, sino tambin nuestro Cdigo Procesal Civil,
En esta lnea DENTI, para quien el rol activo del Juez en el proceso civil no es en absoluto un problema de contraposicin entre autoridad y libertad, sino que responde a exigencias que son intrnsecas a la tutela de los derechos en la sociedad actual. Por ello mismo, las polticas legislativas, sea que tengan en la mira la tutela de libertades fundamentales, sea que busquen la proteccin de intereses colectivos y difusos, necesariamente integran la normativa sustancial con el otorgamiento al Juez de tareas y poderes que juegan un rol esencial en la efectividad de la actuacin de los derechos. Si as no fuera, contina DENTI, el nuevo cdigo sera el espejo de una sociedad que ya no existe y, por tanto, el fruto de una operacin de nostalgia cultural, y no de un conciente compromiso innovador (Il ruolo del giudice nel processo civile tra vecchio e nuovo garantismo, en Sistemi e Riforme. Studi sulla giustizia civile, Bolonia, Il Mulino, 1999, pp. 188-9). En particular, sobre el Cdigo peruano, MONROY GLVEZ, La ideologa en el Cdigo Procesal Civil, en Ius et Praxis, 24, 1994, p. 197 y ss. 4 Los postulados del garantismo se condensan en un acta firmada por sus principales promotores denominada El proceso civil en el siglo XXI: tutela y garanta (Actualidad Jurdica, 147, 2006, pp. 283-6). Tambin pueden verse MONTERO AROCA, El proceso civil llamado social como instrumento de justicia autoritaria, en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal, 6, 2004, p. 20 y ss. y ALVARADO VELLOSO, Debido proceso versus prueba de oficio, Bogot, 2004. A este pensamiento, la doctrina ms autorizada ha sabido responder con contundencia, desnudando su desconcertante precariedad ideolgica, histrica y cientfica: La realidad es siempre algo ms compleja que la imagen que de ella proponen interpretaciones tan lineales, por no decir simplonas, por ejemplo, conviene poner en evidencia el equvoco fundamental de la suposicin de que gobiernos autoritarios acostumbran inclinarse al fortalecimiento de los jueces. Los poderes que ellos se empean en fortalecer son, generalmente, los del Ejecutivo, no los del Judicial (BARBOSA M OREIRA, O neoprivatismo no processo civil, en Temas de Direito Processual, Novena Serie, So Paulo, Saraiva, 2007, pp. 89 y 90). Del mismo modo, cfr. MONROY GLVEZ, Y al final del da, qu es el garantismo procesal civil? en Revista Iberoamericana. de Derecho Procesal, 9, 2006, pp. 7-20 y TARUFFO, Poteri probatori della parte e del giudice in Europa, en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, 2006, p. 451 y ss. (traducida al espaol por Aldo Zela, Advocatus, 15, 2007, p. 15 y ss.). 5 TESORIERE, Appunti per una storia della scienza del processo civile in Italia dallunificazione ad oggi, en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, 1972, p. 1595. La mayor parte de la obra de Piero CALAMANDREI se desarrolla en un contexto donde estaba muy difundida la opinin que tanto las concepciones publicsticas del proceso, como las concepciones publicsticas de la accin civil eran acordes con una organizacin autoritaria del proceso civil, as como con los modelos organizativos del rgimen fascista (TARELLO, Quattro buoni giuristi per una cattiva azione, en Dottrine del Processo Civile. Studi storici sulla formazione del diritto processuale civile, Bolonia, Il Mulino, 1989, p. 249). 6 Por ejemplo, Alfredo ROCCO, ministro y legislador fascista, no esconde en su obra una concepcin liberal del proceso, sin embargo, en su conversin hacia el autoritarismo es implacable frente a toda direccin doctrinal inspirada en ideologas distintas y a toda propuesta de reforma radical, que combate duramente (sobre el plano terico y prctico) en nombre de una tradicin italiana por conservar y por trasmitir en el respeto de la organizacin jurdico-liberal, en cuyos principios inspiradores l se sustenta (cursiva nuestra). FERRO, Alfredo Rocco e la procedura civile (1906-1917), en Materiali per una Storia della Cultura Giuridica, IV, 1974, p. 470.
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que ha recibido un slido espaldarazo por la continuidad y, en ciertos aspectos, por un ms especfico desarrollo de los principios y valores que lo gobiernan con el Cdigo Procesal Constitucional del 2004. Frente al Cdigo Civil de 1984, de matriz marcadamente liberal, individualista y ajeno a las diferencias econmicas y culturas de la sociedad, el Cdigo Procesal Civil se construye sobre bases constitucionales, colocando a la paz social como fin supremo (art. III) y a los derechos a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso (art. I), como principios informadores de la actividad judicial7, como referentes interpretativos primarios para la aplicacin de las normas (art. III, segundo prrafo) y para el efectivo reconocimiento de los derechos procesales y de los que son puestos en juego durante el desarrollo de las causas (art. III, primer prrafo). Pero tambin, como criterios de actuacin no slo jurdicos, sino ticos tanto de los Jueces y auxiliares, como de las partes en conflicto y sus abogados. Del art. I no menos importante es destacar que se colocan al mismo nivel, como merecedores de tutela jurisdiccional efectiva, tanto el ejercicio del derecho de accin como el derecho de defensa (y al interior de ste, el principio del contradictorio), a efectos de salvaguardar las situaciones jurdicas (derechos e intereses) que se controvierten en el proceso. En la misma lnea, al incluirlos en su Ttulo Preliminar, el Cdigo se encarga de dotar de generalidad a otros principios informadores del proceso como el de la demanda privada o iniciativa de parte (art. IV, primer prrafo), prohibiendo que los procesos civiles se inicien de oficio; el de buena fe procesal (art. IV, segundo prrafo), ordenando al Juez que si es posible impida y, de no ser as, sancione cualquier conducta ilcita o dilatoria; los de inmediacin, concentracin, economa y celeridad procesales (art. V); el de gratuidad en el acceso a la justicia (art. VIII); el de vinculacin o imperatividad de las normas procesales (art. IX, primer prrafo), otorgndole a stas carcter de orden pblico a menos que, como es natural, disposiciones especficas reconozcan la primaca al poder discrecional del Juez (p.e. en la disposicin de medios probatorios de oficio) o a la voluntad de las partes (p.e. en casos de desistimiento, renuncia, allanamiento transaccin). Tambin se prev el principio de formalidad (art. IX, segundo prrafo) que ordena al Juez adecuar las exigencias formales al logro de los fines del proceso (lase, a la tutela procesal de los derechos en base a la expedicin de sentencias o resoluciones que resuelvan definitivamente la litis). Concordando esta disposicin con los principios de legalidad, trascendencia, convalidacin, conservacin (denominado de subsanacin o integracin), limitacin (regulado como extensin de la nulidad) que gobiernan la nulidad procesal (arts. 171-173) y tenindose en cuenta que no hay nulidad sin que concurran vicio y error (art. 174), es fcil comprobar la clara vocacin antifor7 Segun DENTI, el conocido escrito de COUTURE (La garanta procesal del debido proceso legal) publicado en los aos 50 fue el que introdujo por vez primera el tema del due process en nuestra cultura procesal. Dicha categora cuyo origen se remonta varias centurias atrs (siglo XIII) fue revitalazada en la posguerra, a travs de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 (art. 10) y junto con la efectividad de la tutela (recogida por el art. 24 de la Constitucin italiana del mismo ao) componen las dos cabezas de playa por medio de las cuales el proceso comienza a impregnarse de constitucionalismo a nivel occidental. A partir de aqu, por ejemplo, los conceptos abstractos del proceso comienzan a entrar en crisis. As, por ejemplo, aos despus, DENTI identificara como un dato cultural adquirido la insuficiencia de la nocin puramente procesal de accin como para constituir un soporte del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. En otras palabras, la accionabilidad de los derechos y de los intereses legtimos, bajo el perfil constitucional, no es reconducible ni a la accin en sentido abstracto, ni a la accin en sentido concreto, sino que es considerada como la proyeccin sobre el plano de la jurisdiccin de las formas de tutela (real, obligatoria, resarcitoria, inhibitoria, etc.) que el ordenamiento prev para las situaciones subjetivas (Valori costituzionali e cultura processuale, en Sistemi e Riforme, cit., pp. 60-64).

malista de nuestro ordenamiento. Sin embargo, a pesar de que, al igual que los dems principios, aqul posee carcter general, es necesario reconocer que an no ha recibido la debida atencin por parte de nuestra judicatura que, sobre todo, a nivel de las cortes superiores, abusa de las declaraciones de nulidad y reenvo, perjudicando seriamente el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas. Pero el Cdigo va ms all, pues contiene una manifestacin concreta y significativa del sustrato constitucional y democrtico que lo inspira, cual es el principio de socializacin (art. VI). Se trata, tal vez, de la norma ms importante del ordenamiento procesal, en cuanto escapando de un tratamiento jurdico meramente formal del fenmeno social8, impone al Juez el deber de evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica y econmica, afecte el desarrollo o resultado del proceso. Es el espritu de esta norma, dejando de lado explicaciones dogmticas fuera de contexto, el que impuls al legislador a dotar de mayores poderes al Juez (si es que antes tena alguno significativo) y a erigirlo como director del proceso. Intentando encontrarle cinco pies al gato, algunos an no comprenden que cualquier diseo procesal, por ms acabado que pudiera resultar, no sirve de nada si es aplicado mecnicamente por un Juez amordazado9, sin posibilidades de reaccin en un universo social como el nuestro, donde las diferencias culturales y econmicas de sus miembros, todos litigantes en potencia, son tan hondas que nos avergenza admitirlo. Ciertamente, dejar a su suerte a las clases menos favorecidas, privarlas de un acceso real y efectivo a la justicia, permitir que sean aplastadas por leyes injustas y por la retrica de los abogados que las justifican no son problemas que slo se solucionan con las normas, los Jueces deben completar la tarea.

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Con respecto al resto de normas contenidas en el Cdigo, ms all del elaborado tratamiento de las categoras e institutos fundamentales de nuestra ciencia (nos referimos al tratamiento de los conceptos de demanda, contestacin, reconvencin, pretensin, acto procesal, sujetos del proceso, sucesin, sustitucin procesal, formas especiales de conclusin del proceso, competencia y jurisdiccin, litisconsorcio e intervencin de terceros, acumulacin objetiva de pretensiones, sentencia y cosa juzgada, etc.) que por razones de espacio no es el caso desarrollar, podemos sintetizar en tres los alcances ms importantes que posee el referido cuerpo legal: la postulacin del proceso, la difeEl principio de la ley igual para todos se convierte dialcticamente en la mxima injusticia, LABRIOLA, citado por CERRONI, La libertad de los modernos, Barcelona, 1972, p. 69. En el mismo sentido, MONROY GLVEZ nos recuerda la saba irona de Anatole FRANCE: la ley, en su majestuosa igualdad, prohbe tanto a los ricos como a los pobres dormir en las bancas de los parques o debajo de los puentes (La ideologa en el Cdigo Procesal Civil peruano, cit., p. 192). 9 Ese pensamiento parte de una premisa: la mejor solucin de las cuestiones para la convivencia humana es la que resulta del libre embate entre los interesados, con la presencia del Estado reducida a la de mero fiscal de observancia de ciertas reglas de juego. Proyectada en la tela de la economa, semejante idea lleva a la glorificacin del mercado como supremo regulador de la vida social. Proyectada en la tela de la justicia, apoya una concepcin del proceso modelada a la imagen del duelo o, si se quiere una expresin menos belicosa, de competicin deportiva. El gran problema es que, para funcionar de manera ticamente aceptable, semejante gnero de mecanismos presupone al menos una relativa paridad de fuerzas. Infelizmente la realidad no siempre satisface ese presupuesto. Es suficiente recordar el factor de desequilibrio con frecuencia resultante de la posibilidad que tiene la parte ms fuerte de contar con los servicios de un mejor abogado. Mayor habilidad en el interrogatorio de testigos, sin la correccin de un Juez atento y empeoso en hacer justicia, es capaz de generar una apariencia engaosa en el resultado de la prueba (BARBOSA MOREIRA, O processo civil contemporneo: um enfoque comparativo, en Temas de Direito Processual, Novena Serie, cit., p. 66. Las cursivas son nuestras).
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renciacin de la tutela procesal y, al interior de sta, particularmente, el tratamiento de la tutela cautelar. En cuanto a la postulacin del proceso, cuyos elementos fueron discutidos hasta la saciedad a lo largo del siglo XX, el Cdigo prev un tratamiento coherente e innovador. La postulacin es la etapa procedimental ms sensible. De su adecuado tratamiento, donde interactan la tcnica y el arte del Juez, depende la obtencin de un pronunciamiento judicial definitivo y expedido sin dilaciones innecesarias. En buena cuenta, el prestigio de la judicatura representado, entre otras variables, por la posibilidad de mantener una carga laboral razonable, de concentrar sus esfuerzos en las causas ms complejas y socialmente ms relevantes y, finalmente, de asegurar a la ciudadana el efectivo reconocimiento de los derechos vulnerados u objeto de amenaza se juega cada da en la capacidad de los Jueces de encaminar las causas por vas seguras, claras y previsibles, hasta su desenlace. La postulacin prevista por el Cdigo Procesal Civil parte de la identificacin de los elementos que componen la pretensin (petitorio y causa petendi), exigiendo al actor que los desarrolle plenamente en el escrito de demanda, acompaando adems todos los medios probatorios (arts. 424 y 425). La modificacin de la demanda (art. 428), as como la posibilidad de presentar medios probatorios sobre hechos nuevos o de indicar (para su posterior utilizacin) aquellos que, al momento de demandar, no estn disponibles son situaciones jurdicas que tambin se encuentran convenientemente previstas en el referido cuerpo legal. Por otro lado, se regulan explcitamente los requisitos y el contenido para la contestacin de la demanda (art. 442), as como la eventual reconvencin, exigindose, para esta ltima, que guarde conexidad con la relacin jurdica invocada con la demanda (art. 445). Del mismo modo, se indican los requisitos para la obtencin de una sentencia (los llamados presupuestos procesales y condiciones de la accin), de manera que, la ausencia o fallida configuracin de alguno de ellos da lugar al rechazo de la demanda por inadmisibilidad o improcedencia, dependiendo que estemos frente a un vicio subsanable o no, respectivamente (arts. 426 y 427). Esta declaracin se puede realizar de manera liminar, es decir, durante la calificacin de la demanda o en cualquier momento posterior hasta la expedicin del auto de saneamiento, es decir, de la resolucin que concluye propiamente la fase postulatoria (art. 466). Hasta ah la cuestin procedimental. La coherencia e innovacin se explican en el tratamiento uniforme que se otorga, precisamente, a los requisitos para la obtencin de una sentencia (tradicionalmente conocidos como los requisitos para la configuracin de una relacin procesal vlida y para un pronunciamiento vlido sobre el fondo), en cuanto se supera la discusin terica sobre la naturaleza procesal o sustancial de las categoras jurdicas que las componen (colocndose en el mismo grupo la cosa juzgada, la litispendencia, la caducidad o la prescripcin, por citar algunos ejemplos), reconocindose implcitamente que la deduccin de cualquiera de ellas sea a pedido de parte (va excepcin) o de oficio (cuando corresponda) da lugar a un incidente sobre hechos impeditivos, modificativos o extintivos que poseen la particular aptitud de concluir anticipadamente el proceso sin necesidad de la expedicin de una sentencia, es decir, sin necesidad de que haya un pronunciamiento sobre los hechos constitutivos de la demanda, ni valoracin de los medios probatorios que la sustentan. Ciertamente, lo ideal es que todo proceso concluya con un pronunciamiento sobre la fundabilidad o no de aqulla, no obstante, sin necesidad de afectar la validez de esa premisa, no menos exacto es que, en algunas ocasiones, la correcta deduccin de un hecho impeditivo, modificativo o extintivo, abrevia una discusin innecesariamente dilatoria sobre un derecho que, precisa-

mente por la circunstancia deducida, no puede ser reconocido a nivel jurisdiccional10. En otras palabras, el Cdigo ofrece, innovadoramente en sede nacional, un conjunto de reglas (recogidas bsicamente en los arts. 446-457 y 465-467) que, respetando el principio del contradictorio, pero tambin el de economa procesal, permiten obtener un pronunciamiento con autoridad de cosa juzgada (art. 123) que, en condiciones temporalmente oportunas, determina el rechazo de la demanda, evitando que a futuro se vuelva a iniciar una proceso en los trminos originalmente planteados11. Con respecto a la diferenciacin de la tutela procesal, el Cdigo acoge la clsica triparticin de los procesos (de manera explcita: de conocimiento, de ejecucin y cautelar) y de las tutelas en funcin de su eficacia (de manera implcita: meramente declarativa, de condena y constitutiva)12, estableciendo adems, con respecto al proceso de conocimiento, tres modalidades procedimentales (conocimiento pleno, abreviado y sumarsimo), dentro de las cuales con relacin a las dos ltimas se prevn reglas especiales que facilitan la tramitacin de una variada gama de controversias especficas (interdictos, terceras, desalojos, etc.). Sin perjuicio de estos notables logros, sobre todo si tenemos en cuenta que nuestra reforma procesal se construy en un ambiente donde escaseaban los estudios doctrinales sobre la materia, restan an a efectos de alcanzar una tutela procesal de los derechos ms plena y acorde con los actuales requerimientos de la justicia civil por regularse convenientemente, por un lado, la tutela preventiva, que permita a los usuarios de la justicia no slo acudir al Juez alegando la violacin de su derecho, sino tambin la simple amenaza de dicha violacin (tal como sucede con el proceso de amparo); por el otro, la tutela de los derechos no patrimoniales, dotando al Juez, de manera complementaria al clsico recurso a la ejecucin forzada, de medidas coercitivas que permitan el cumplimiento de las sentencias en sus propios trminos, antes que por su equivalente monetario. Por ltimo, tenemos la generosa regulacin que nuestro ordenamiento concede a la tutela cautelar13, ratificando as la promesa del art. I, en cuanto reconoce el derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva. La medida cautelar, como ya se conoce,
Aqu importa mucho que el rgano judicial se esfuerce por preservar el justo equilibrio entre dos intereses eventualmente contrapuestos. Por una parte, no cabe duda sobre la conveniencia de evitar la prolongacin ociosa de una actividad procesal destinada a frustrarse. Por otra parte, hay que tener en cuenta el riesgo de que una extincin apresurada del proceso implique, para el litigante, el cercenamiento de la posibilidad de producir prueba de sus alegaciones. (BARBOSA M OREIRA, Coincidencias y diferencias del nuevo Cdigo Procesal Civil peruano frente a la legislacin brasilea, en Temas de Direito Processual, Sexta Serie, So Paulo, 1997, Saraiva, p. 270). 11 Sobre esta materia tanto la norma como la prctica judicial se han adelantado, con xito, a la doctrina. Sin embargo, an se siente la necesidad de realizar trabajos de mayor profundidad. Al respecto, me permito citar mis artculos Admisibilidad, procedencia y fundabilidad en el ordenamiento procesal civil peruano, en Jus, 5, mayo del 2007, p. 185 y ss. (tambin en http://derechoyproceso.blogspot.com/2007/07/dos-nuevos-trabajos.html) y Rechazo de la demanda e interrupcin de la prescripcin, en Athina, 3, 2007, p. 49 y ss. Para una cabal comprensin de la materia abordada resultan fundamentales RIMMELSPACHER, Zur Prfung von Amts wegen im Zivilproze [El examen de oficio en el proceso civil], Gotinga, 1966; H.J. SAUER, Die Reihenfolge der Prfung von Zulssigkeit und Begrndetheit einer Klage im Zivilproze [El orden en el examen de la procedencia y fundabilidad de la demanda en el proceso civil], Berln, 1974 y, ltimamente, M. FORNACIARI, Presupposti Processuali e Giudizio di Merito. Lordine di esame delle questioni nel processo, Torino, 1996. 12 Cfr. MONROY PALACIOS, Criterios para la identificacin de las distintas formas de tutela procesal, en La Tutela Procesal de los Derechos, Lima, Palestra, 2004, p. 280 y ss. Para un enfoque crtico pero, al fin y al cabo, en lnea con la tradicin ver BARBOSA MOREIRA, Questes velhas e novas em matria de classificao das sentenas, en Temas de Direito Processual, Octava Serie, So Paulo, Saraiva, 2004, p. 125 y ss., donde el autor sostiene que el primero que clasifica las sentencias conforme a como hoy las concebimos fue HELLWIG, en su System des deutschen Zivilprozessrecht [Sistema del derecho procesal civil alemn], Leipzig, 1912. 13 Prevista en el Ttulo IV de la Seccin V del Cdigo.
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es el principal mecanismo para asegurar la eficacia del proceso, neutralizando los eventuales perjuicios que puede producir su excesiva duracin o la actividad maliciosa de la contraparte, mientras se espera el pronunciamiento de la decisin que pone fin al proceso. En esa lnea eminentemente garantista (esta vez en sentido propio) el Cdigo establece con pulcritud cules son los requisitos para su concesin (peligro en la demora, verosimilitud del derecho y adecuacin) y para su ejecucin (caucin); cules sus caractersticas esenciales (provisionalidad, instrumentalidad, variabilidad, etc.) y cules sus modalidades, es decir, desde las clsicas (secuestro, embargo o anotacin de la demanda) hasta las ms elaboradas como el caso de las medidas innovativas y de no innovar. Por ltimo, a efectos de evitar que las partes y el Juez se vean limitados por la letra de la ley, el ordenamiento procesal reconoce a este ltimo un poder general de cautela, en el sentido de permitirle el otorgamiento de medidas cautelares atpicas, siempre que la parte demuestre la plena adecuacin e insustituible necesidad de la cautela solicitada14. En lneas generales, estos son los aspectos que consideramos ms relevantes del Cdigo Procesal Civil de 1993. Como sostuvimos al inicio, decir que el Cdigo cambi el procedimentalismo por la ciencia, supone apreciar el fenmeno por su lado ms superficial y anecdtico. Cualquier reforma, incluso aquella que se hubiera limitado a copiar algn ordenamiento forneo sera largamente mejor que lo que tenamos antes. El autntico mrito del principal ordenamiento procesal del pas (lo decimos no slo porque el proceso civil es la disciplina que ms se ha desarrollado respecto de sus pares penal, administrativo, constitucional o laboral, sino porque sus principios siempre que no exista incompatibilidad se aplican supletoriamente a todos los dems ordenamientos procesales) reside en su apertura al derecho constitucional, enunciando y disponiendo los mecanismos para hacer efectivas todas y cada una de las garantas fundamentales del proceso; en un marcado compromiso social, otorgando poderes al Juez para que no permita que las diferencias sociales, culturales o econmicas sean las que determinen quin tiene la razn y la justicia de su lado y, por ltimo, en su renuncia a copiar acrticamente cualquier modelo extranjero, optando, ms bien, por emprender un camino propio en el cual la ruta, sin dejar de reconocer los logros alcanzados por otros, la marca la adecuada comprensin de nuestros propios errores. En conclusin, frente a una legislacin procesal oscura, absurda y contradictoria, a la que no es posible asignarle orientacin ideolgica alguna, netamente conservadora, ajena a todo criterio tcnico y menos an cientfico, creadora de procesos interminables y de jueces neutrales y distantes, queda evidenciado que el Cdigo Procesal Civil de 1993 se present como una alternativa.

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No quisiera terminar esta presentacin sin referirme a las recientes reformas producidas al Cdigo y a las nuevas perspectivas de anlisis a las que se viene abriendo nuestra disciplina. En primer lugar, no debe sorprendernos que, cada cierto tiempo, algunas partes del Cdigo se modifiquen. No existe ordenamiento procesal en el mundo que no haya experimentado esta situacin, como parte de la natural adaptacin de la legislacin a las cambiantes necesidades del contexto social donde se desenvuelve.

14 Se trata, ciertamente, de la concrecin, a nivel legislativo, de las principales directrices reconocidas pacficamente por la doctrina. Cfr. M ONROY PALACIOS, Bases para la formacin de una Teora Cautelar, Lima, Comunidad, 2002, pp. 361-374; COMOGLIO-FERRI, La tutela cautelar in Italia: profili sistematici e riscontri comparativi, en Rivista di Diritto Processuale, 1990, p. 963 y ss. y, ltimamente, RECCHIONI, Il Processo Cautelare Uniforme, Torino, UTET, 2006, pp. 28-34.

De las ltimas reformas merece destacarse la que alter algunos aspectos fundamentales del cuestionamiento de la competencia (Ley 28544), simplificando el procedimiento que surge a partir de aqul (art. 38) y consagrando una nueva institucin en sede nacional que, a pesar de haber sido utilizado ocasionalmente en otras hiptesis, no tena reconocimiento formal: la traslacin (traslatio iudicii, art. 451,6). Otra modificacin, no tan feliz en su concepcin final, pero de singular importancia en cuanto a los objetivos que persigue, est contenida en la Ley 29057, en tanto busca acelerar los tiempos del proceso, evitando dilaciones innecesarias, particularmente en cuanto elimina la audiencia de saneamiento y restringe los medios probatorios a presentarse en los incidentes iniciados por la deduccin de excepciones15. Es de esperar, en un futuro muy prximo, un mayor afinamiento de los cambios producidos por esta Ley, sin embargo, es interesante destacar que en la actualidad contamos con un legislador muy sensible y bastante presto a afrontar los problemas de nuestra justicia civil. En los prximos meses se esperan reformas profundas al recurso de casacin, al procedimiento cautelar y al proceso de ejecucin. Se trata de minireformas que buscan afianzar los cambios iniciados con la entrada en vigor del Cdigo. Tambin es de esperarse que el legislador salde deudas importantes con requerimientos sociales urgentes, como la consagracin del procedimiento monitorio, mecanismo que permitir a los pequeos empresarios, profesionales y trabajadores independientes acceder a un cobro efectivo y rpido de sus acreencias; la regulacin adecuada de la tutela jurisdiccional de los intereses difusos, actualmente fragmentada en normas administrativas y abordada slo tangencialmente por el Cdigo y, por ltimo, estableciendo un sistema adecuado, es decir no caritativo, de acceso a la justicia para los ms pobres. En buena cuenta, lo que en los aos por venir se espera del Cdigo y del Derecho Procesal en general es un compromiso ms decidido con la realidad social a la cual sirven. Se trata de ir abandonando progresivamente esa vocacin por la regulacin y estudio de temas abstractos, de sabor puramente terico, a travs de los cuales se pretenden alcanzar, vanamente, verdades de validez universal. El proceso civil, por el contrario, debe abrirse a otras disciplinas si no quiere caer en la obsolescencia pues, haciendo nuestras las palabras de un gran maestro que nos dej hace pocos meses, el proceso es fundamentalmente un problema de hombres, y toda reforma es vana, si no tiene en cuenta la concreta realidad de los hombres a la cual est destinada y a quines deben realizarla. Estudiar el proceso en funcin del hombre quiere decir esencialmente estudiarlo en estricta correlacin con los problemas polticos, econmicos y sociales que todo ordenamiento presenta, y tener en cuenta el sentido del progreso que lo anima desde lo profundo. Nuestra ciencia, por tanto, debe ser al mismo tiempo economa, poltica y sociologa, si no quiere perder el contacto con los hombres que esperan, ms que un proceso justo, un proceso que concrete la justicia social. Es sta la fascinante, pero difcil tarea que espera a las jvenes generaciones16.

No deja de resultar anecdtica la similitud de esta reforma con la producida en un contexto totalmente distinto: curiosamente, el legislador austriaco, quien ya haba dado un paso atrs en 1983, cuando hiciera facultativa la realizacin, originariamente obligatoria, de la audiencia preliminar, tom en el 2002 la iniciativa de extinguirla; y para as obrar se justific (quin lo hubiera imaginado?) en la necesidad de acelerar el procedimiento (BARBOSA M OREIRA, La significacin social de las reformas procesales, en Temas de Direito Processual, Novena Serie, cit., p. 105). 16 DENTI, Il processo come istrumento di politica sociale, en Processo Civile e Giustizia Sociale, cit., p. 75.

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