EXCELENTISSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MATO GROSSO

A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, SECCIONAL DO ESTADO DE MATO GROSSO, entidade de classe de mbito Estadual, com sede 2 Avenida Transversal, S/N - Centro Poltico Administrativo Cuiab - MT, neste anexo), ato vem representada perante pelo Vossas seu Presidente, por (Advogado Eduardo Mahon, cpia da Ata de Posse em Excelncias intermdio de seus conselheiros que esta subscreve

(procurao em anexo), com fundamento no, artigo 3, I, VIII da Constituio do Estado de Mato Grosso no artigo 5o, incisos, XLVII e, e XLIX, da Constituio Federal, e no artigo 45 pargrafo 1 e
artigo 58 pargrafo nico da Lei de Execues Penais, vem

perante este colendo Tribunal de Justia ajuizar.

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE (com pedido de liminar de suspenso)

Em Dezembro de face da Portaria que n 2004, sobre de o 1 de

2002,

estabelece

Regime

Disciplinar Diferenciado (RDD).

(I)
Valendo-se

DA
da

LEGITIMIDADE
legitimidade

ATIVA

DA
pelo

ASSOCIAO PROPONENTE
concedida artigo 124, VI da Constituio do Estado de Mato Grosso, a Ordem dos Advogados do Brasil seccional de Mato Grosso que uma entidade de mbito Estadual, e que tem por objetivo defender as garantias, direitos e interesses, da Instituio e de seus integrantes, bem como o fortalecimento do Estado Democrtico de Direito.

(II) DA VIOLAO DIRETA CONSTITUIO ESTADUAL E FEDERAL

A Processo

traduo Penal,

poltica

dos

fatos

nem

sempre do que

corresponde ao tratamento jurdico dos mesmos, no esse descompasso, mais evidente, acaba por abalar os alicerces da dogmtica penal e processual penal. Regras e postulados solidificados h tempos como garantias e do individuo proteo a vm contra do sendo em o ser arbtrio humano e estatal como da

individualizado descontrolada postas como

contra

reao

desmedida

populao

modificados, resposta

relativizados ou mesmos desobedecidos em situaes de exceo, criminalidade econmica ou violenta e aos anseios de segurana e bem estar da populao. Paixo e emoo acabam por provocar euforia e descontrole na produo legislativa. O equilbrio entre os direitos constitucionalmente assegurados abalado. Reflete esse estado de coisas a utilizao freqente de atos normativos para tratar, com maior rigor, questes de direito penal e processo penal. De Constituio Portaria n forma 2004, surpreendente e 1 de de e contrariando foi editada de a a

Estadual

Federal

Dezembro

2002,

dispondo

sobre

normas

gerais

de

direito

penitencirio e outras providncias. Essa Portaria pretendeu inserir na execuo penal regime disciplinar diferenciado para preso ou condenado que cometer falta grave, correspondente a fato tido genericamente como crime doloso. Caracterizam o regime disciplinar

diferenciado proposto, conforme a Portaria n 2004, de 1 de Dezembro de 2002. Tal diretrizes pelos como de redigido, o Regime e Disciplinar penitenciria humanos nos

Diferenciado subverte os princpios que informam as poltica penal de nacionais, consagradas pela Constituio Federal e tratados internacionais Brasil e direitos ratificados pelo materializados

dispositivos da Lei de Execuo Penal. De pronto, ressalta que o Regime Disciplinar Diferenciado agride o primado da ressocializao do sentenciado, Ressocializar que o preso a finalidade da priso. para ser deixando-o apto

reintegrado na sociedade sem voltar a delinqir. O RDD traa como objetivo do cumprimento de pena a reintegrao social do condenado, a qual indissocivel da efetivao da sano penal.

Portanto, qualquer modalidade de cumprimento de pena em que no haja a concomitncia dos dois objetivos legais, o castigo e a reintegrao social, com observncia apenas do primeiro, mostra-se ilegal e contraria a Constituio Estadual e Federal. A Constituio Estadual foi escancaradamente violada no que toca ao artigo 3, I e VII. Abaixo transcrito:
Art. 3 - So princpios fundamentais e constituem objetivos prioritrios do Estado: I - o respeito unidade da Federao, Constituio Federal e inviolabilidade dos direitos e garantias fundamental nos termos nela estabelecidos; VIII - a defesa intransigente dos direitos humanos, da igualdade e o combate a qualquer forma de discriminao ou preconceito.

Lei em

Maior

mostra-se em diversos

violada

pelo a

Substitutivo

questo

aspectos,

comear no tocante ao artigo 5o, inciso XLVII, alnea e, que veda a aplicao de pena de natureza cruel.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

XLVII - no haver penas: e) cruis;

O exercido o

cumprimento castigo,

de

pena que o

em

que

apenas

sem

isolamento

social

contribua, de alguma forma, para que o sentenciado retorne sociedade de forma produtiva e harmnica, o exerccio puro e simples da vingana social, o qual no mais admitido pelo ordenamento jurdico, revelando a crueldade da aplicao da pena. No mesmo sentido, as Regras Mnimas para o Tratamento do Preso no Brasil, aprovadas pela Resoluo do CNPCP n. 14, de 11 de novembro de 1994, probem toda punio de natureza cruel, desumana ou degradante. Indo alm, a Constituio Federal assegura aos presos o respeito integridade fsica e moral (artigo 5o, inciso XLIX), justamente o ponto em que o RDD mostra-se cruel, desumano e, portanto, inaplicvel no Brasil.
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;

Este estudos fsica e

tipo

de

regime, a do preso

conforme que,

diversos emocional, ao depresso,

relatam,

promove

destruio apresentar raiva, prazo,

psicolgica prolongado, e a

submetido

isolamento desespero,

pode mdio

ansiedade,

alucinaes, psicoses e

claustrofobia,

distrbios afetivos graves. Tambm nesse sentindo est a colocao de vrios doutrinadores entre eles vamos citar Heleno Cludio Fragoso:
As dentro da punies priso: o mais graves na

previstas no regulamento so a priso isolamento prpria cela, em cela de segurana ou em cela de segurana especial.

Tambm Augusto Trompson Assim descreve:

Cela mveis, isolamento nua, cimento dia esse puro, e tipo sem de

trancada completo,

noite,

punio afeta gravemente o equilbrio psquico. O isolamento apontado como uma pela das causas nas de de alto ndice de suicdios prises. Ele provoca, social,

falta

interao

atitudes autistas (em que o individuo se volta a si mesmo) e/ ou atitudes agressivas, causando inadaptao social, afetiva e intelectual.

O projeto, ao prever isolamento de trezentos e sessenta dias, certamente causar nas pessoas a ele submetidas deteriorao de suas faculdades mentais, podendo-se dizer que o RDD, no contribui para o objetivo da recuperao social do condenado e, na prtica, importa a produo deliberada de alienados mentais. Diversas experincias internacionais j

realizadas, vrias decises de cortes estadunidenses vm obrigando as autoridades administrativas a rever condies exacerbadas de confinamento, por se mostrarem inconstitucionais, ante sua crueldade. No Brasil, notrio o exemplo do surgimento do Primeiro Comando da Capital (PCC), ocorrido, no por acaso, no Centro de Readaptao Penitenciria de Taubat, presdio paulista de segurana mxima em que os presos permanecem em isolamento celular. Em tais locais, ao contrrio das intenes preconizadas, o recrudescimento do regime carcerrio exacerba os aspectos psicolgicos negativos do sentenciado e sua revolta contra os valores sociais. Assim, organizando-se to em logo seja possvel tal preso que

passam a arquitetar meios de subverter a disciplina, estruturas hierarquizadas

acabam por envolver toda a populao carcerria. Ao fim e ao cabo, todo o sistema penitencirio mostrase mais e mais inseguro. Deve-se reconhecer que o sistema de justia criminal tem limites, seja quanto ao surgimento de pessoas que atentem contra as regras elementares de convivncia, seja quanto ao cuidado que se deve ter para no realimentar a violncia que se pretende combater. Sob a aparncia de mera aplicao de sano disciplinar mais rgida, na verdade se est criando uma nova modalidade de cumprimento de pena, a que se poderia chamar de regime fechadssimo, no qual no h possibilidade de trabalho, educao ou qualquer forma de terapia. Alm do mais a Portaria n 2004, de 1 de Dezembro de 2002, trata de priso. Em direito penal e direito processual penal no existe hiptese de priso aps desvinculada penal finalisticamente transitada em do processo, existe sentena julgado

processo penal executrio e antes existe processo penal de conhecimento. Na linha histrica da legislao Brasileira, nunca uma funo executiva foi tirada do Poder Judicirio. Isto porque no direito brasileiro, na

execuo

Juiz

exerce

verdadeira

atividade

jurisdicional. V-se, claramente, que o RDD totalmente inconstitucional, procura-se forma a tutelar enquanto os nos a paises execuo europeus, penal de do jurisdicionalizar

direitos

fundamentais

condenado ou do preso provisrio, a

Portaria que

regulamenta o RDD, procura administrativizar nossa execuo penal e transformar em regra hipteses em que a autoridade administrativa age excepcionalmente. Vrios so os doutrinadores que enfatizam sobre o tema:
A competncia para impulsionar o sistema prograssivo de cumprimento da pena do Juiz da execuo. Cabe a jurisdio movimentar o procedimento de execuo, variando a pena fixada do menor ao maior grau de restrio de liberdades possveis, conforme os requisitos subjetivos e objetivos que condicionam a progresso e observados os limites postos no titulo executrio. (Antonio Scarence Fernades, Execuo Penal: Aspectos Jurdicos, in Revista do Centro de Estudos Judicirios do Conselho de Justia Federal n 7, ano III, abril de 1999). (...)O problema da natureza jurdica da Execuo Penal, antes de ser de ordem terica, est intimamente relacionado ao conhecimento da existncia de um processo de execuo, cercado de garantias constitucionais, no qual o condenado figura como sujeito de direitos. Ainda conforme o autor referido, a afirmao de que a execuo atividade jurisdicional tem

como conseqncia a garantia do processo legal durante o cumprimento da pena. (Ren Ariel Dotti, Processo Penal Executrio, in Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, n 20, de 1983).

Nesse caso o RDD cria situao de exceo, restringindo direitos fundamentais do cidado, no modificveis sequer por emenda constitucional (art. 60, pargrafo 4, IV, da Constituio).
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: IV - os direitos e garantias individuais.

Note-se, constitucional encampada pelo da

ainda,

que

textura penal,

aberta

das

hipteses para aplicao do RDD viola o princpio legalidade 45 expressamente 1 da LEP no artigo pargrafo

tocante aplicao de sano disciplinar, o que no pode ser tratado de maneira meramente formal.
Art. 45. No haver falta nem sano disciplinar sem expressa e anterior previso legal ou regulamentar. 1 As sanes no podero colocar em perigo a integridade fsica e moral do condenado.

tipicidade

legal

exige

que

norma

contenha uma previso hipottica de comportamento de razovel preciso, sem o que se deixa ao aplicador (em geral funcionrio do sistema carcerrio) o poder

indiscriminado conduta. Somente

de

atribuir

algum

uma

dada

um

sistema

criminal

que

primasse

pelo arbtrio poderia admitir tipos to imprecisos quanto o alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal, sem que se explicite qual ou quais condutas implicariam o referido alto risco. Temos disciplinar a em tambm a previso por 360 de sanso aplicada da pena seria

isolamento forma de

dias,

pela autoridade administrativa, alm de obstaculizar progresso, pela e individualizao Penal, regresso, adotada Lei de Execuo constituiria porque

verdadeira

abusiva

instituda por autoridade incompetente e delimitada alm dos limites legais de punio, ou seja, fora do titulo executrio, contrariando totalmente o Art. 58 pargrafo nico da Lei de Execues Penais.
Art. 58. O isolamento, a suspenso e a restrio de direitos no podero exceder a 30 (trinta) dias. Pargrafo nico. O isolamento ser sempre comunicado ao Juiz da execuo.

Cabe Fernandes:

aqui

citao

de

Gergia

Bajer

A intensidade rigoroso

imposio mais do que o

de gravosa regime previsto

sano em mais o

disciplinar,

legalmente

para

cumprimento da pena, alm de implicar em supresso da forma progressiva da execuo e da individualizao da pena, invade a esfera de competncia do Juiz da execuo. As duas espcies ferem o processo executrio. Direitos e fundamentos do preso.

Embora seja sujeito de direitos fundamentais no atingidos pela sentena ou pelo processo, o exerccio e a concretizao desses direitos ficam condicionados ao exerccio e a concretizao desses direitos condicionados ao comportamento efetivo da autoridade administrativa, que dever atuar nos estritos limites da legalidade. Em situao de priso, os direitos dos

presos no devem ser apenas respeitados por meio de absteno de atos que os violem ou restrinjam, mas tambm garantidos por meio de atuao estatal comissiva, direcionada as lhe dar eficcia. A reao direta contra o agressor, acusado e condenado, foram deixadas no passado, como forma de soluo das causas penais. A Lei penal e o processo penal surgiram como mediao indisponvel entre o

direito

de

punir

liberdade

do

acusado

ou

condenado. A jurisdio surgiu no tempo como garantia de proteo de ambos os interesses simultaneamente. A ampliao das atribuies da autoridade administrativa na execuo penal, tal como proposta no RDD, enfraquece o poder judicirio e Pe em risco a proteo jurdica no homem encarcerado. Resta lembrar que, sob dominao, fsica e mesmo mesmo psquica, que o preso no tem condies Cabe de ao exercitar por seus prprios meios de direitos seus, constitucionalmente garantidos. Estado assegur-los, sob pena de responsabilidade. A sobrepondo-se direito tutela garantia a e jurisdicional medida ou direitos legal dos sobrevivera restritiva fundamentais de A do

qualquer

abusiva,

inconstitucional.

jurisdicional

preso intocvel. Art. 5 XXXV.

XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Hipteses de priso dentro da priso podem ocorrer, mas so abusivas, ilegais e inconstitucionais. No cabe a lei legaliza-las, sob

regime muitas

de

exceo.

punio em

administrativa muito os

pode da

vezes

ultrapassar

limites

punio penal. Assim, tendo em vista que o texto em apreo contraria os princpios fundamentais de poltica penitenciria expressos na Constituio Federal, na Lei de Execuo Penal e nas Diretrizes Bsicas de Poltica Criminal e Penitenciria adotadas por este Conselho, atentando contra a sade mental dos sentenciados e, por fim, no contribuindo para a produo de um sistema carcerrio mais seguro, a mdio e longo prazo, luz da experincia internacional, este Conselho vem se manifestar pela inconstitucionalidade da mencionada lei.

(III) DO PEDIDO DE LIMINAR DE SUSPENSO DOS EFEITOS DA PORTARIA QUE REGULAMENTA O RDD
A Portaria relevncia 2004 de 1 de jurdica dezembro e de a premncia at o

justificadoras da suspenso dos efeitos jurdicos da 2002, julgamento final desta ao, resulta da necessidade de se assegurar a preservao das garantias legais indicadas e violadas.

Alguns

dos

artigos

que

so

violados

pela

Portaria 2004 de 1 de dezembro de 2002: Constituio Estadual:

Art. 3 - So princpios fundamentais e constituem objetivos prioritrios do Estado: I - o respeito unidade da Federao, Constituio Federal e inviolabilidade dos direitos e garantias fundamental nos termos nela estabelecidos; VIII - a defesa intransigente dos direitos humanos, da igualdade e o combate a qualquer forma de discriminao ou preconceito.

Constituio Federal:
...III a dignidade da pessoa humana (Art. 1); no haver penas:... e) cruis (art. 5, XLVII); assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral (art. 5, XLIX); ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante (art. 5 III); ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da lei (art. 5, II); ningum ser privado da liberdade e de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, LVI); a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade... e) suspenso ou interdio de direitos (art. 5, XLVI).

Lei de Execuo Penal:

Art. 3. Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela Lei; Art.2 nico. Est Lei aplicarse- igualmente ao preso provisrio, e ao condenado pela Justia Eleitoral ou 0,Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito a jurisdio ordinria; Art. 40. impe-se a todas as autoridades o respeito a integridade fsica e moral dos condenados e dos presos provisrios.

fumaa

do

bom da

direito

em

prol

da

Associao proponente manifesta e est a revelar a plausibilidade aqui aventada. Por esta razo, torna-se relevante e urgente que o pedido de liminar de suspenso seja apreciado antes que a lei comece a gerar efeitos, que nos termos postos evidenciam riscos iminentes de danos de difcil reparao. jurdica inconstitucionalidade

DO PEDIDO
Fundamentando-se Constituio Estadual.
Art. 96 - Compete privativamente ao Tribunal de Justia: I - julgar, originalmente: d) as representaes sobre inconstitucionalidade de leis ou ato normativo estaduais ou municipais

no

Artigo

96,

I,

da

Expostos

contrariedade

da

Portaria

em

relao Constituio Estadual e Federal bem como demonstrando a sua inconstitucionalidade, requer a autora. A liminar para suspender a aplicabilidade e a eficcia da Portaria 2004 de 1 de dezembro de 2002, at o julgamento final desta Ao.

A citao do Procurador Geral do Estado e notificao do Procurador Geral da Justia, para os fins da previso contida nos pargrafos 1 e 2 do artigo 125 da Constituio Estadual. No final da seja Portaria declarada 2004 de 1 a de

inconstitucionalidade dezembro de 2002.

Da-se a causa o valor de R$ 1000,00 (mil reais)

Nestes termos pede deferimento Diamantino, 29 de setembro de 2004

Marcos Wagner Santana Vaz (OAB MT - 0001)

Armando Paese (OAB MT-0002)

Dirse Neves de Souza (OAB MT-0003)

ATA DE POSSE
Em 1 de Janeiro de 2004, na sede da Ordem dos Advogados do Brasil Seccional de Mato Grosso com

sede em Cuiab MT, na presena das Autoridades aqui representadas e que esto abaixo subscritas, foi realizada sesso extraordinria para a passagem de posse da Diretoria da composta anterior dos para a Diretoria e advogados: Atual, componente Chapa vencedora seguintes Trabalho

Inteligncia,

Presidente: Dr. Eduardo Mahon Vice Presidente: Dr. Celito Liliano Bernadi Secretria: Dra.Rosa Mari Teixeira Matta Secretria Adjunta: Dra. Marilise Ana Deon Tesoureiro: Dr. Leal Tadel . Abriu a Sesso o Dr. Elisio Calixto de Souza que palestrou sobre vrios assuntos do interesse da classe. Fez um breve histrico de tudo que foi realizado na sua gesto, oferecendo o seu apoio a atual diretoria. Aps o ato de posse, o Dr. Eduardo Mahon usou a palavra em brilhante discurso falou sobre a classe, sobre a sua campanha, sobre os seus objetivos e sobre o Estado Democrtico, a Constituio e a Segurana Pblica. Encerrando o Ato Solene de Tomada de Posse, o nosso querido Bispo Dom Aquino. Finalizada a sesso, que vai assinada por mim Secretria Presidente: Vice presidente; Secretria Adjunto e Tesoureiro. PROCURAO AD - JUDICIA

Por este instrumento particular, A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, SECCIONAL DE MATO GROSSO, representado pelo seu presidente Dr. Eduardo Mahon, com endereo: 2 Avenida Transversal, S/N - Centro Poltico seus Administrativo os Cuiab MT, nomeia como procuradores advogados Dr. MARCOS WAGNER

SANTANA VAZ, residente e domiciliado na cidade de Diamantino MT FILHO, SOUZA Mutum geral, DIRETA residente MT OAB residente MT DE e Diamantino OAB MT-0001, e OAB MT-0002, a Dr. ARMANDO PAESE na cidade NEVES de na DO foro de DE em RDD Nova AO Dra.DIRSE na cidade concede EM FACE domiciliado

domiciliada para

MT-0003,

quem

especialmente

reapresent-la

INCONSTITUCIONALIDADE,

(Regime Disciplinar Diferenciado), sendo concedido amplos , gerais e ilimitados poderes, constantes da clausula ad judicia, previsto no 2 , do art.5 da lei 8.906/94 (estatuto da Advocacia e da OAB), Bem como confessar, reconhecer a pedido, procedncia do com ou sem reserva de poderes. Dr. Eduardo Mahon (Presidente) Cuiab 29 de Setembro de 2004 PORTARIA 2004, DE 1 DE DEZEMBRO DE 2002.

O SR. GOVERNADOR DO ESTADO DE MATO GROSSO: Fao saber que a Assemblia Legislativa do Estado de Mato Grosso decreta e eu sanciono a seguinte Portaria: Art. 1 - A prtica de fato previsto como crime doloso e hediondo constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: I - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave na mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada; II - recolhimento em cela individual; III horas; IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol. 1 O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da sociedade. 2 Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer titulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando. Art. 2 - As sanes dos incisos I a IV do art. 53 da Lei de Execues Penais sero aplicadas por ato motivado do diretor do estabelecimento, e a do inciso V, por prvio e fundamentado despacho do Juiz competente. l A autorizao para a incluso do preso em regime disciplinar depender de requerimento circunstanciado elaborado pelo diretor do estabelecimento ou outra autoridade administrativa. - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas

 2 A deciso judicial sobre recluso de preso em regime disciplinar ser precedida de manifestao do Ministrio Pblico e da defesa e prolatada no prazo mximo de quinze dias. Art. 3 - Na aplicao das sanes disciplinares, levar-se-o em conta a natureza, os motivos, as circunstncias e as conseqncias do fato, bem como a pessoa do faltoso e seu tempo de priso. Pargrafo nico. Nas faltas graves, aplicam-se as sanes previstas nos incisos III a V do art. 53 da Lei de Execues Penais. Art. 4 - O isolamento, a suspenso e a restrio de direitos no podero exceder a trinta dias, ressalvada a hiptese do regime disciplinar diferenciado. Art.5 - A autoridade administrativa poder decretar o isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de at dez dias. A incluso do preso no regime disciplinar diferenciado, no interesse da disciplina e da averiguao do fato, depender de despacho do juiz competente. Pargrafo nico. O tempo de isolamento ou incluso preventiva no regime disciplinar diferenciado ser computado no perodo de cumprimento da sano disciplinar. Art. 6 Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao. Cuiab, l0 de dezembro de 2002;

BLAIRO MAGGI

Governador do Estado de Mato Grosso