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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XIV

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Processo de Execuo

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Processo de Execuo

1. EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER

1.1. Introduo Aps a reforma processual de 1994, as obrigaes de fazer e no fazer ganharam grande flexibilidade e eficincia, pois a tutela da obrigao de fazer e no fazer, do art. 461, do Cdigo de Processo Civil, se tornou bastante ampla. Diz o referido artigo: "Na ao que tem por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao, ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento". Portanto, a obrigao de fazer e no fazer no precisa acontecer s no processo de execuo, pode ter lugar j no processo de conhecimento, exatamente para, numa tica moderna, gerar efetividade processual. Nem precisaramos ressaltar que a obrigao de fazer e no fazer envolve toda atividade ou absteno de atividade que implique conduta de um sujeito de direito. Por bvio, existem algumas tutelas mandamentais mais eficazes, como o habeas corpus, os interditos em geral e o prprio mandado de segurana, que escapam tica do art. 632 do Cdigo de Processo Civil.

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1.2. Execuo da Obrigao de Fazer 1.2.1. Fase Inicial O ttulo executivo, que enseja a execuo, pode ser extrajudicial ou judicial. O substrato da petio inicial sempre o art. 282 combinado com os arts. 614 e 615 do Cdigo de Processo Civil. O devedor citado para cumprimento. O juiz determina a expedio do mandado executivo e estabelece um prazo razovel para cumprimento, desde que o ttulo executivo j no o contenha. O juiz deve fixar uma multa para cada dia do atraso na efetivao da medida. O juiz da execuo, de acordo com o par. n. do art. 644, tem poder para modificar o valor da multa, para gerar eficcia na medida. A citao deve ser feita por meio de mandado e no pode acontecer via correio com "AR". Por exceo, possvel que seja feita por edital ou por hora certa. Uma vez ocorrida a citao, pode o executado proceder de algumas maneiras e, dentre elas, a ideal o cumprimento da obrigao de fazer. Dever ainda pagar custas, despesas processuais e honorrios advocatcios; e o processo ser extinto. Ele pode satisfazer a obrigao de fazer e no pagar as despesas e honorrios e, nesse caso, ser executado por quantia certa. Pode, ainda, o executado, embargar a execuo em dez dias da juntada do mandado, suspendendo-seo processo at a deciso dos embargos. Nesse perodo no pode incidir multa diria. Os embargos rejeitados fazem com que o processo retome seu curso regular. Pode, ainda, no ser cumprida a obrigao e nem serem opostos os embargos. A execuo prossegue por meio da incidncia da multa diria, salvo se a obrigao se tornar impossvel. necessrio, ainda, observar se a obrigao fungvel ou infungvel.
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1.2.2. Prestao fungvel Caso a obrigao de fazer seja fungvel, isto , substituvel por outra da mesma espcie, quantidade e qualidade, o credor poder escolher pedir o cumprimento da obrigao por um terceiro qualquer custa do executado, como j determinava o Cdigo Civil de 1917 ou a converso em perdas e danos. Assim como o CC, o Cdigo de Processo Civil, na mesma sintonia, d ao credor prerrogativa de escolher a prestao que melhor desejar. A escolha do terceiro dever se feita por meio de um processo licitatrio, por intermdio de conferncia pblica para escolha do contratante. Esse procedimento caro e moroso. De acordo com o art. 634 do Cdigo de Processo Civil, o juiz nomeia um perito para avaliar o custo da realizao da prestao. , ento, expedido um edital de concorrncia com o prazo de 30 dias. A seguir, as propostas so apresentadas, acompanhadas de comprovante de depsito da quantia fixada pelo juiz a ttulo de cauo. marcado um dia, hora e local para abertura das propostas, ocasio em que o juiz escolher a melhor. Aps isso, o credor tem cinco dias para manifestar sua inteno de executar ou mandar executar as obras necessrias prestao do fato. Caso o credor no proceda pela via anterior, o vencedor da concorrncia tem cinco dias para assumir a obrigao, mediante termo no processo, e realizar a prestao, caso contrrio perder a cauo, que reverter em benefcio do credor. A coisa to complexa, formal, que de eficcia bastante duvidosa.

1.2.3. Prestao infungvel Tal prestao s pode ser cumprida pelo devedor que no pode ser substitudo por terceiro. A obrigao personalssima, por exemplo, a de um famoso pianista de tocar numa festa, obrigao essa juridicamente impossvel
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de ser realizada por outro. Conforme o art. 638 do Cdigo de Processo Civil, s pode haver converso da hiptese em perdas e danos. Cabe ressaltar que essa converso se d somente depois de o devedor ser instado a cumprir a obrigao.

1.3. Execuo da Obrigao de No Fazer O fundamento dessa obrigao pode ser um ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Aqui tambm , alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, h a incidncia dos arts. 614 e 615 do mesmo dispositivo legal. O devedor citado e recebe uma ordem para no praticar uma conduta, ou para desfazer aquilo que j fez. Portanto, pode estar na iminncia de praticar um ato o que raro ,pode estar na circunstncia de no praticar algum ato ou pode ser, ainda, que a citao seja para que desfaa atos lesivos j praticados. Por exemplo, pode ser obrigado a no arrancar uma rvore, ou a arrancar uma rvore, que indevidamente plantou prximo ao muro do vizinho. Aqui tambm incidir multa diria, eficaz para a hiptese. Algumas vias podem ocorrer pela postura adotada pelo executado. Em primeiro lugar, pode o executado atender ao mandado, fazer ou deixar de fazer o que lhe for determinado, pagar custas, despesas e honorrios e gerar a extino do processo, com a satisfao integral das obrigaes. Caso, simplesmente honre o disposto em mandado, mas no pague as verbas de sucumbncia, ser processado nos prprios autos por quantia certa. Pode o executado interpor embargos execuo no prazo de dez dias da juntada aos autos do mandado de citao. Isso gera a suspenso da execuo at a deciso em primeiro grau de jurisdio. Aqui tambm no incide a multa. Uma vez julgados os embargos, se no acolhidos, o feito volta a tramitar normalmente. Pode acontecer, ainda, de o executado no cumprir nada e no embargar.
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Haver incidncia de multa diria, salvo na hiptese de a obrigao se tornar impossvel ou a ordem se tornar ilquida. O desfazimento do ato pode se dar pelo prprio exeqente, e as custas correrem por conta do executado, incidindo as regras de execuo da obrigao de fazer. Caso a obrigao seja personalssima, com a incidncia de multa diria, ocorre a converso em perdas e danos e em execuo por quantia certa.

1.4. Multa Processual Como j vimos, o juiz fixa a multa, as famosas astreintes, por dia de atraso nas obrigaes de fazer ou no fazer. A multa diria uma forma eficaz de exigir a celeridade da tutela executiva. uma presso jurdico- psicolgica, chamada por alguns de execuo indireta, para satisfazer a obrigao. Ela s indireta porque independe da vontade do devedor, no sendo propriamente a execuo que, essa sim, exatamente a sano sem a vontade do devedor. uma execuo por substituio (sub-rogao). Isso porque o rgo estatal satisfaz ele prprio o titular do direito violado. Ademais, resguarda o poder coercitivo da execuo. A ordem estatal j se faz acompanhar da multa diria, prevista ou no no ttulo, pois o juiz da execuo ganha poder para fix-la ou alter-la, para mais ou para menos. Nessa linha de raciocnio, bom deixarmos claro que a coisa julgada do procedimento de conhecimento baseada na teoria da impreviso, pois a ocorrncia de qualquer mudana na situao de fato, quando da execuo, faz com que o juiz da execuo ganhe liberdade para alter-la de ofcio. Alguns autores at dizem que nem h coisa julgada quanto multa diria, pois seria o instrumento da jurisdio, mesmo que componha o pedido do autor.

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Apesar de boa parte dos autores entender que o juiz s tem o poder para diminuir a multa, entendemos que ele livre para major-la, j que, como mencionamos acima, um instrumento da jurisdio. Alis, se o juiz pode estabelec-la, por que no pode major-la? Importante tambm ressaltarmos que o juiz deve ser claro quando vier a fixar a multa, estabelecendo liquidez e certeza da mesma, dentro de um critrio de razoabilidade, no s em relao ao quantum, mas em relao ao incio de sua incidncia, sempre considerando caso a caso. O juiz pode at mesmo alterar a multa no prprio trmite do processo de execuo, por um mero incidente de execuo a requerimento do executado, ou de ofcio.

1.5. Execuo da Obrigao de Declarao de Vontade Estabelece o art. 639 do Cdigo de Processo Civil: "Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel, e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado". Aqui vemos uma fungibilidade de declarao de vontade. Isso porque num primeiro momento tais obrigaes so infungveis, j que ningum pode, em tese, substituir o declarante da vontade. O que ocorre, na verdade, no a emisso de declarao de vontade em substituio do declarante, e sim a obteno do mesmo resultado por outra via. uma nova situao jurdica com o efeito do que, na verdade, se pretende de um ato personalssimo. exatamente a hiptese da adjudicao compulsria. O juiz no emite a vontade no lugar do obrigado, mas simplesmente faz com que os mesmos efeitos ocorram. Alis, tudo isso independe de um processo de execuo, j que a deciso tem fora executiva, e no h execuo porque no h ttulo executivo. por isso que a melhor doutrina entende que se trata de uma tutela executiva lato sensu.
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H quem entenda que a tutela constitutiva, pois cria um novo estado jurdico. No condenatria porque no h prestao para o ru, sendo que esse apenas suporta os efeitos da sentena. No nosso entender melhor considerar uma tutela autnoma, no constitutiva, porque a parte pode fazer com que a medida perca seu objeto com a prtica de ato jurdico antes do trnsito em julgado da sentena.

2. TUTELA DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER (art. 461, CPC)

2.1. Introduo A tutela das obrigaes de fazer e no fazer no uma das espcies do processo de execuo. uma figura hbrida, j que tem elementos do processo de conhecimento e elementos do processo de execuo. Temos atos executivos e atos mandamentais.

2.2. Natureza da Sentena J vimos as sentenas meramente declaratrias, as constitutivas e as condenatrias. As primeiras tratam da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica ou de um fato; as segundas do atuao ao direito, constituindo ou desconstituindo uma relao jurdica; j as terceiras implicam em sano e formam um ttulo executivo.

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Ao lado dessas trs, temos as sentenas mandamentais e as executivas lato sensu. As sentenas mandamentais impem uma ordem para o ru, sob pena de coero, pela multa, priso civil ou desobedincia. A efetividade da tutela est no prprio processo, independentemente do processo de execuo. o caso do mandado de segurana e da manuteno de posse. As executivas lato sensu tambm tm efetividade no prprio processo em que forem proferidas. Diferenciam-se da mandamental, pois no do uma ordem ao ru, mas uma satisfao automtica e independente da vontade do devedor. o caso da reintegrao de posse ou da prestao de contas. Tambm acontece isso com as obrigaes de fazer e no fazer do art. 461 do Cdigo de Processo Civil. Na tutela da obrigao de fazer e no fazer existe um sistema especial de proteo ao autor, por meio de uma tutela preventiva, a fim de cessar ou inibir leso ao direito, logo no incio. So ordens dadas ao ru para que cumpra o que deve, antes da tutela definitiva. O juiz passa a ter o poder para uma deciso antecipatria ou, na sentena, ordenar providncias necessrias obrigao de fazer e no fazer, sob pena de desobedincia. bom tambm ressaltarmos que a tutela especfica poder sempre ser convertida em perdas e danos, a fim de gerar exeqibilidade (art. 461, 1.).

2.3. Eficcia Mandamental Diz o art. 461, 3., do Cdigo de Processo Civil: "sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada". Portanto, temos
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uma ordem para o demandado, cabendo ao ru cumprir a obrigao de fazer ou no fazer. A ordem estabelecida distinta daquela da execuo da obrigao de fazer ou no fazer, na qual o devedor citado a fim de satisfazer a prestao e, caso no o faa, um terceiro a cumprir em seu lugar,ou haver a gerao de perdas e danos. a ltima oportunidade antes de o Estado substituir o executado para o cumprimento do bem jurdico estabelecido. Aqui no h ordem para o executado pagar, mas para adotar o comportamento que lhe imposto. No uma oportunidade para cumprir e sim uma ordem para que cumpra. Determina o 5., do art. 461: "Para efetivao da tutela especfica, ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial". Tudo, portanto, implica em ordem para o demandado, que deve fazer ou no fazer algo, concernente ao "bem da vida" que se pleiteia. O mandamento aqui diferente do preceito executivo. L, o executado citado para satisfazer a execuo, sob pena de perdas e danos ou de realizao por terceiros. Ocorre uma sub-rogao por parte do Estado, na constituio do "bem da vida" que se requer. Aqui, o que visamos o resultado que s em hipteses excepcionais ser convertido em perdas e danos. O rgo jurisdicional tem amplos poderes para a concepo da tutela especfica, mediante conduta do prprio demandado, sob pena de desobedincia. Pode haver at priso penal, em flagrante, do ru desobediente. No priso civil.

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2.4. Antecipao de Tutela e Multa Diria A tutela antecipada, do 3. do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, a mesma do art. 273, inc. I, do mesmo diploma, ao determinar: "Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada". Conforme o 4.: "O juiz, poder, na hiptese do pargrafo anterior, ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente do pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito". Tudo isso visa induzir o ru a cumprir a ordem, no havendo nenhum carter sub-rogatrio. O quantum ser fixado livremente pelo juiz, que deve levar em considerao a suficincia e compatibilidade, sendo passvel de reexame em agravo de instrumento. Sendo fixado na sentena, s poder ser revisto na apelao. O juiz pode modificar a multa, aumentando-a ou diminuindo-a. A multa exigvel com a precluso da deciso que a estabeleceu, isto , com a no interposio de agravo ou de apelao. Alguns autores entendem que incide e exigvel a partir da deciso, no ficando mais sujeita a recurso. Determina o 5. do art. 461 do Cdigo de Processo Civil: "Para a efetivao da tutela especfica ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio, ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial".
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Temos vrias condutas sub-rogatrias em relao ao demandado. O juiz ganha amplos poderes coercitivos para que a ordem seja cumprida na obrigao de fazer e no fazer. Ademais, expresses a exemplo de "tais como" ampliam os poderes do juiz, que pode adotar outras medidas teis, adequadas e proporcionais ao cumprimento da obrigao. As medidas podem ser isoladas ou cumulativas. Por isso que o provimento mandamental e executivo lato sensu. At o resultado prtico equivalente deve ser buscado independentemente da participao do ru. Um terceiro pode substituir o ru e fazer ou deixar de fazer alguma coisa. Ocorre a sub-rogao da conduta do demandado pelo Estado, para alcanar o resultado prtico. Por tudo o que acabamos de falar, de absoluta excepcionalidade a converso em perdas e danos, a sua transformao em obrigao de pagar quantia certa. Isso s acontecer se for impossvel a tutela especfica. O juiz pode, ex officio, converter em perdas e danos, independente da anuncia do ru. A efetividade da sentena, ocorrer no prprio processo, e isso implica na inexistncia de processo executivo, que s ocorrer na converso de perdas e danos excepcionais, nas multas e sucumbncias em geral.

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3. EXECUO PARA ENTREGA DE COISA CERTA E COISA INCERTA

3.1. Introduo A tutela dos arts. 621 e ss. do Cdigo de Processo Civil enorme, pois abrange todas as relaes pessoais (entre comprador e devedor) e outras reais (propriedade e direitos reais sobre coisas alheias). Alguns processualistas entendem que nas relaes reais o prprio processo gera efetividade, pois dispensa a execuo. Outros falam at que h uma incompatibilidade na execuo autnoma. Entendem que uma reivindicatria ou imissiva executiva lato sensu.

3.2. Execuo para Entrega de Coisa Certa A petio inicial dever conter todos os requisitos do art. 282 mais os requisitos especficos dos arts. 614 e 615, do mesmo ttulo. Em seguida o juiz determinar a citao do devedor para entregar a coisa ou deposit-la em dez dias. A citao deve ocorrer por mandado, por hora certa ou por edital. Uma vez citado, o executado pode entregar a coisa; o credor ouvido, lavra-se o termo e extingue-se a execuo, com sentena. Caso haja perdas e danos ou outra sucumbncia, prossegue-se a execuo por quantia certa. Se ilquidas as perdas e danos, devem ser primeiro liquidadas. Pode o executado simplesmente depositar a coisa em Juzo, no prazo de 10 dias. Lavra-se o termo de depsito, e o devedor, em 10 dias, embarga. Com
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os embargos, o processo de execuo fica suspenso; se julgados improcedentes, a coisa retorna ao exeqente. Se procedente, o bem ser devolvido ao executado, por mandado. Pode ainda o executado no depositar nem entregar no prazo. Expede-se, por conseguinte, mandado de imisso ou apreenso, dependendo da mobilidade da coisa. Poder haver concomitantemente uma execuo por quantia certa. Aps juntado o mandado cumprido, o executado poder embargar a execuo. Pode acontecer que a coisa litigiosa tenha sido alienada, ento, conforme o art. 626, o mandado recair contra o terceiro adquirente, que somente ser ouvido depois de deposit-la. Pouco importa se a alienao aconteceu antes ou depois de instaurada a execuo. O terceiro passa a ser responsvel e no se torna parte, pois no o executado. Tanto que o seu instrumento o embargo de terceiro. Em outros casos possvel a execuo para entrega de coisa ser convertida em execuo monetria. Isso poder acontecer quando o bem se deteriorar, quando no for encontrado ou no for entregue. Deve-se apurar perdas e danos e proceder liquidao. O prprio credor faz a estimativa e o juiz arbitra. A deciso agravvel.

3.3. Execuo para Entrega de Coisa Incerta Conforme o art. 629 do Cdigo de Processo Civil, tal execuo visa a bens determinados pelo gnero e quantidade. A coisa precisa ser individualizada e indicada, porque, conforme regra do Direito Civil, no silncio compete ao devedor.Esse, alis, no precisa entregar a melhor, pois somente no pode entregar a pior, o que significa que pode entregar a segunda
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pior. A coisa incerta fungvel, j que precisa estar determinada pelo gnero e pela quantidade. Se a coisa for infungvel e incerta, a obrigao ser inexeqvel. O devedor ser ento citado para, em 10 dias entregar a coisa, se lhe couber a escolha; se couber ao exequente, esse a determinar na inicial. Caso o credor individualize a coisa, em sendo prerrogativa do executado, o juiz desconsiderar e citar o executado para que entregue a coisa que lhe aprouver. Caso o credor no individualize, transfere o benefcio ao executado. Feita a escolha, cabe a impugnao em 48 horas que, para o executado, flui da juntada do mandado de citao aos autos ou termo certo da citao por edital. Para o exeqente, as 48 horas fluiro quando seu advogado for intimado da entrega da coisa. Se houver impugnao, o juiz decide, podendo nomear perito. A deciso agravvel.

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