Ttulo I ORDEM SOCIAL 1 O Homem e a Sociedade 1.

1 Natureza social do homem a) O homem um animal poltico: Aristteles; b) a sociabilidade inata ao Homem; c) o mundo animal e o mundo cultural, produzido pelo homem; nomeadamente o mundo institucional: o direito como uma instituio cultural d) a necessidade do direito: a paz e a vida em comum exigem institucionalizao de regras. 2 Vrias ordens normativas Necessidade de regras; necessidade de regulao de comportamentos. a) a religio mbito: os crentes; so tambm regras de conduta: os mandamentos da lei crist, por exemplo. Mas as sanes no podem utilizar o Estado e os aparelhos repressivos do Estado. O direito cannico: as penas: a excomunho; b) a moral imperativos de conscincia; moral geral e deontologia profissional; O direito, porque disciplina a aco humana, tambm tem em conta factores internos que condicionam esse actos (a culpa, o dolo, o temor, a inteno, a boa-f); Importante fazer a distino a) critrio teleolgico: fim pessoal/fim social: insatisfatrio; inverso verdade tambm. b) critrio da interioridade/exterioridade: insuficiente: moral releva tb aspecto externo fazer o bem de boas intenes est o inferno cheio; e direito tambm valor aspecto interno (vide supra); c) imperatividade: a obrigao moral no confere qualquer direito correspectivo; a obrigao jurdica em princpio sim, mas: obrigaes naturais 402. CC; d) autonomia/heteronomia (vontade/imposio);

e) espontaneidade/coercibilidade: contudo a aceitao da norma jurdica no implica necessariamente coaco: a norma jurdica cumprida, na maior parte dos casos, espontaneamente. f) Normas jurdicas moralmente indiferentes: por exemplo, direito de ordenaosocial; normas tcnicas Normas jurdicas contrrias moral (2194. CC);

Concluso: grande coincidncia de contedos: exs.: artigos 953. e 2196: (nulidade de disposies testamentrias e de doaes ao cmplice de adultrio); revogao da doao por ingratido: 970., 974. Mas: o direito um dever-ser que tem-de-ser! Iremos encontrar vrios momentos em que a soluo justa de um conflito de interesses, ou o comportamento juridicamente correcto dos sujeitos jurdicos, ou mesmo dos operadores judiciais, ter uma base de justia moral (ex: dever de contraditrio, presuno de inocncia do arguido; proibio da retroactividade, publicidade dos actos; prazos, etc., etc.) c) normas de uso social so impessoais e coactivas (coactividade social, prestgio, dignidade, marginalizao). H casos de usos que adquirem juridicidade, sendo consagrados em letra de lei: usos laborais (ex: remunerao em espcie, feriado no aniversrio, gorjeta, etc.)

Caractersticas do Direito: a) necessidade/socialidade/alteridade b) imperatividade; graus de imperatividade c) coercibilidade: sano potencial Em regra, a norma jurdica cumprida porque legtima O que a legitimidade? regras de processo de produo de normas (aspecto formal); regras de competncia dos rgos autores (aspecto orgnico), regras pr-existentes cujo contedo tem de ser respeitado (aspecto material) Normas sem sano: normas constitucionais referentes aos poderes dos rgos de soberania; Normas de direito internacional pblico

d) exterioridade; Comandos que se impe e vinculam os comportamentos exteriorizados (embora, como vimos, a inteno interior seja relevante); e) estatalidade O que o Estado? Estado e Organizaes de Estados fontes de Direito; Autarquias locais, Regies Administrativas e Estado.

TTULO II ORDEM JURDICA CAP. I DIREITOS SUBJECTIVOS Questo: o que um direito subjectivo? Qual a sua natureza? Escola do Direito Natural o direito subjectivo algo inato ao indivduo e, por isso, anterior norma jurdica que o consagra: o Direito reconhece os direitos subjectivos, no atribui direitos; Escola do Positivismo Jurdico (Expresso jurdica do cientismo positivista Comte) os direitos (e os deveres) so os que esto na Lei Dura Lex sed Lex o Direito atribui direitos.

Teorias: Teoria da vontade: Savigny, Windscheid: os direitos subjectivos so as vontades individuais protegidas pelo Direito. Crticas: a) os menores, os deficientes mentais, no tm vontade reconhecvel pelo direito (maturidade) e, contudo, tm direitos subjectivos (ver CC) b) as pessoas colectivas no tm uma vontade psicolgica mas tm direitos; c) h direitos que no tm temporariamente titular (herana jacente, direitos do nascituro);

d) o titular dum direito pode no o exercer sem que o direito desaparea; ou se o seu titular no souber que o tem; e) direitos cuja renncia no produz efeitos (direito a frias, a retribuio, subsdios no mbito da relao de trabalho);

Teoria do interesse: IHERING o direito subjectivo tem duas facetas: interesses individuais e proteco desses interesses pela ordem jurdica.

Crticas: a) o interesse individual o fim do direito, no o direito em si: direitos no so interesses; b) se o interesse fosse essencial ao direito o direito no existiria se no houvesse interesse: por vezes no h interesse em exercer o direito, mas este continua a existir. c) H interesses protegidos pelo direito: caso da vacinao obrigatria: mas no resultam da direitos subjectivos; d) H interesses protegidos retirando direitos e no concedendo direitos (menores, incapazes);

Normativismo: o direito subjectivo a consequncia do que a norma determinar: as normas determinam deveres de conduta e, por isso, os direitos so o contraplo dos deveres. Mas crtica os direitos no teriam que ter qualquer base ou axiolgica. Teorias funcionalistas kelsen o direito subjectivo uma funo social, exercido como um dever numa comunidade, para bem desta. Fundamentaram os totalitarismos.

Teoria normativo-integrante: os direitos subjectivos so expresses da autonomia pessoal a exercer de forma responsvel no seio de uma determinada comunidade. Liberdade e responsabilidade social (solidariedade) so dois plos conexos.

SECO I PRIVADOS

Noo: Poder, ou faculdade, reconhecido pela ordem jurdica (Direito em sentido objectivo), de exigir ou pretender de outra pessoa um determinado comportamento positivo (facere) ou negativo (non facere) ou de, por acto de livre vontade, integrado, ou no, por acto de autoridade pblica (deciso judicial), produzir efeitos jurdicos que inevitavelmente se impem a outra pessoa.

Pode dizer-se que os direitos subjectivos (em sentido amplo) incluem direitos subjectivos em sentido estrito e direitos potestativos

1 - Poder de exigir ou pretender: a) poder de domnio sobre bens (materiais ou imateriais); b) poder de exigir comportamento - prestao de facto ou de coisa; a1) o poder de domnio absoluto: impem-se a todos dever geral de absteno; b2) o poder de exigir uma prestao (direito de crdito) relativo devedor determinado;

Poder de exigir ou pretender poder de exigir recorrer a tribunal para obter o cumprimento coercivo do dever (ex. 827. CC); ou equivalente (817. CC) (indemnizao 483.CC) ou pretender apenas pretender: no tem poder de exigir: obrigaes naturais (402.) 2 - Poder de produzir efeitos jurdicos na esfera jurdica de outrm direitos potestativos (constituio de servido de passagem, resoluo de contrato).

Corresponde-lhe a sujeio (nada a fazer)

Direitos potestativos constitutivos: cria-se uma nova relao jurdica (ex: servido de passagem: 1543.; comunho forada em paredes confinantes: 1370.; direitos de preferncia: 1380., 1409., 1535. e 1555.).

Direitos potestativos modificativos: pedido de separao de bens (1767.);

Direitos potestativos extintivos: pedido de divrcio; resoluo de contrato;

Classificao: 1 - Direitos subjectivos inatos e no inatos Inatos: nascem com a pessoa: direitos de personalidade; 2 essenciais e no essenciais: em relao pessoa: no essenciais os que so concebveis sem a pessoa 3 pessoais e patrimoniais: estes os que se podem traduzir em dinheiro, logo, so indemnizveis; hoje (496. CC) fala-se de danos morais (por violao de direitos pessoais) e da sua indemnizabilidade. 4 - absolutos e relativos: absolutos os que conferem um poder independente da vontade do devedor: so direitos de excluso: impem-se a todas as pessoas (erga omnes) dever geral de absteno. relativos direitos carentes de colaborao (dependem da vontade do devedor); 5 disponveis e indisponveis: estes so, em regra, direitos de personalidade, direitos de famlia; direito de uso e habitao (1488.) 6 simples e complexos: os primeiros traduzem-se numa prestao especfica; os complexos incluem um feixe de possibilidades: direitos de propriedade, poder paternal, tutela.

PODERES-DEVERES OU PODERES FUNCIONAIS - Poder-paternal; - tutela e - direito de direco do empresrio/administrador 1878. e segs., 1935.,

DIREITOS SUBJECTIVOS PBLICOS

Direitos que os cidados podem invocar contra o Estado.

Direitos fundamentais (artigo 18. CRP)

Direitos a prestaes pblicas (segurana social); Direitos da funo pblica; (nomeao, classificao, promoo, aposentao); Direitos de aco judicial Aspecto histrico: a superao dos absolutismos a Magna Cartha: limites ao poder tributrio: direito de audio e de participao. As Declaraes de DH: Declarao Universal dos Direitos do Homem (ONU) e CEDH (Conselho da Europa) importncia dos direitos sociais e polticos.

Antecedentes tericos/filosficos dos direitos subjectivos pblicos: a) a doutrina do contrato social (Locke e Rousseau). Locke a funo do Estado garantir a liberdade e a propriedade, elementos essenciais do Homem (liberalismo); Rousseau o estado natural do Homem a liberdade a igualdade: mas o afastamento do estado de natureza resultante da vida em sociedade levou o Homem a ter de inventar o Estado a quem conferiu poderes de legislar, regular, exercer a fora, etc. Crtica: o estado natural nunca existiu

b) doutrina da autolimitao: o Estado auto-limita-se, ou seja, os direitos dos cidados so concebidos como limites, imposies, exigncias ao Estado: o poder est no Estado que, ao reconhecer direitos aos cidados, se estaria a autolomitar. O problema que o Estado (e os titulares do poder) podem no querer autolimitar-se (ditadura).

FIGURAS AFINS DOS DIREITOS SUBJECTIVOS a) Meros interesses jurdicos: interesses dos indivduos (de todo e de qualquer um) mas aos quais a ordem jurdica no atribui direitos: conservao das estradas, ordem pblica, vacinao, ambiente, patrimnio, etc. (hoje j se reconhecem meios de aco popular para defesa de interesses difusos) b) Faculdades: so faculdades primrias (no fazem parte de qualquer direito) H faculdades que integram os direitos sobre as coisas (fruio, disposio) ou sobre os comportamentos (definio do local da prestao, interpelao para colocar o devedor em mora, etc) Meros poderes naturais: passear, viajar, etc. ou de celebrar negcios jurdicos (liberdade/faculdade contratual); c) Direitos reflexos: vantagens que possa retirar de um embargo de obra nova, embora no tenha direito de exigi-lo; no so verdadeiros direitos, mas vantagens que para ns resultam da aplicao do direito d) Expectativas jurdicas: expectativa de vir ter um direito: no um direito que o filho tem em relao herana do pai: mas protegido permitindo ao filho anular certos negcios jurdicos do pai para salvaguardar os seus bens (caso dos jipes) (proteco da legtima) Tambm os pactos sucessrios (1700. e segs.; 1755.); negcios sujeitas a condio suspensiva (o donatrio pode praticar actos conservatrios 273.).

CAPTULO III

FINS DO DIREITO

JUSTIA -

Justia como virtude social A finalidade do direito fazer a Justia! A Justia no limitada ao direito positivo, mas uma ideia que evolui, tornando a solues legais tantas vezes injustas.

Elementos lgicos da Justia

a) proporcionalidade: sua concretizao no direito positivo (sob pena de carecer de legitimao); (a lei de Talio) b) igualdade: tratar de forma igual o que igual e de forma desigual o que desigual; assenta na generalidade e abstraco das normas jurdicas; c) alteridade: o respeito pelo outro, como pessoa com igual dignidade.

Mas necessria uma justia material: ou seja, da aplicao rigorosa e correcta da lei, e da observncia da igualdade, proporcionalidade, etc., no decorre, necessariamente, um Resultado Justo.

A JUSTIA uma categoria tica, que atende vida pessoal em sociedade.

Ou seja, justia o que deve ocorrer na relao entre os benefcios que a sociedade d ao indivduo e o que este d sociedade; entre a nossa autonomia pessoa e os nossos interesses e a solidariedade e a participao na comunidade em que estamos inseridos.

Assim: Justo que os ricos paguem mais impostos do que os pobres. Justia comutativa equilbrio nas relaes pessoais (indemnizao por danos; preo por bem; caracterstica do direito privado, ) Justia distributiva rege a repartio dos bens comuns pelos cidados: um imperativo da aco do Estado: mais apoio a quem mais precisa (Justia geral ou legal, Justia social). Equidade justia do caso concreto (no justia de aplicao geral) Funes: a) mitiga o rigor da lei (discricionariedade); b) decisora (resolve de forma diferente do proposto nas normas); c) flexibiliza a aplicao da norma (conceitos indeterminados e clusulas gerais); d) ajuda a interpretar a norma; e) integra as lacunas (ler artigo); correctora da lei.

TODAVIA , o entendimento que hoje se tem da justa realizao do Direito, e de que a Justia vai alm do que est na Lei, j no deixa espao para a Equidade como categoria autnoma, mas , antes, a Justia em si mesma.

SEGURANA JURDICA ORDEM PAZ CERTEZA DO DIREITO SEGURANA PERANTE O ESTADO SEGURANA SOCIAL

Relao entre Justia e Segurana

Casos de prevalncia da Segurana sobre a Justia

a) a ignorncia da lei no desculpa; b) caso julgado (mesmo injusto) (recursos de reviso); c) no retroactividade da lei; (12. CC; 29. CRP) d) usucapio; e) prescrio (310., 1476., n. 1, al. c), 1485., 1536., n. 1, al. a), 1569., n.1, al. b) f) caducidade: 328., 1051., 1476., 1536., 1569. Diferena: resulta da lei e da vontade contratual/a prescrio s resulta da lei; opera ipso iure e pode ser declarada oficiosamente/ tem de ser invocada; g) publicidade; h) vacatio legis; i) forma dos negcios 875., 947., 1615. e 2204.

ESTADO (VIDE PPOINT)

NORMATIVIDADE JURDICA

CAPTULO I A NORMA JURDICA

Noo.

critrio de qualificao e deciso de casos concretos

regra de conduta a) as normas retroactivas no seriam normas de conduta porque no determinam comportamentos (futuros) b) as normas qualificativas (ou de conceitos) no determinam qualquer conduta (certo, mas incluem-se e esto pressupostas em normas de conduta) c) normas que produzem efeitos automticos (perda da nacionalidade, caducidade e prescrio): os seus efeitos no dependem da vontade (mas no sero normas que condicionam e que devem ser tidas em conta na conduta; d) normas sobre normas (norma revogatria) e) normas instrumentais (normas que disciplinam o funcionamento de rgos e os processos tcnicos. Ex: normas de processo) (no deixam de ser normas de conduta .)

ESTRUTURA A) Previso ou hiptese

Descrio de factos com termos e conceitos que so jurdicos (tm um contedo jurdico). na norma que o Direito absorve a realidade e a juridifica! Os conceitos deixam de ser naturalsticos e passam a ser jurdicos.

B) Estatuio ou injuno: prescrio de efeitos jurdicos no caso de a situao se verificar

uma estrutura tipo: haver normas que a no apresentam (ou em que essa estrutura difcil de determinar).

Ex. Decompor artigo 483., n. 1, CC Art. 284., n. 1, CRP; Art. 122. CC (o sentido resulta da articulao com outro artigo do CC: a norma est em vrios artigos..)

Caractersticas da norma jurdica 1. Hipotecidade A determinao normativa assenta sempre na hiptese de verificao de certos factos (se ento) 2. Generalidade utilizao de categorias (mesmo que os destinatrios sejam determinveis); 3. Abstraco caractersticas abstractas da situao 4. Imperatividade no sentido de que no opcional: verificada a hiptese a estatuio impe-se (coisa diferente saber se a norma respeitada ou no); 5. Violabilidade (distino das leis da natureza) 6. Bilateralidade (no sentido de ser uma norma relacional) nem sempre se destinam a ser aplicadas a uma relao jurdica tpica (mas, como normas jurdicas, so sempre normas relacionais, ou aplicveis num contexto de relao dos sujeitos jurdicos, pois essa mesmo a vocao do Direito) 7. a coercibilidade: uma caracterstica: mas comporta excepes: h normas sem sano (imperfeitas); normas dirigidas aos rgos supremos do Estado; etc

CLASSIFICAO

a) quanto sua relao com a vontade dos destinatrios Normas Imperativas a sua aplicao no depende da vontade das pessoas Preceptivas: impem uma conduta: 406. CC; 473., 483.; circular pela direita; pagar impostos, etc. Proibitivas: probem um comportamento: normas penais; 1601.; 1347. CC; 2188. e 2189..

Normas permissivas: permitem ou autorizam certos comportamentos. a) facultativas: normas que regulam os poderes no mbito da propriedade: (1305. CC) b) interpretativas: contm conceitos explicados: uso dirio, uso nocturno 1402. CC; parentes de testador 2226.; coisa mvel 205.CC c) supletivas: suprem a falta de manifestao de vontade: 772. CC; 1717., 878.

Quanto ao mbito espacial a) universais todo o mbito de poder do Estado (em regra o territrio) b) regionais DLegislativo de Regio autnoma c) locais (emanados das autarquias locais) E as normas de mbito territorial limitado produzidas por rgos estatais?

Quanto ao mbito pessoal de validade a) gerais: estabelecem o regime regra: ex.princpio da consensualidade (219. CC); prazo ordinrio de prescrio (309.); regra de repartio do nus (342.) b) especiais: disciplina especfica para um grupo determinado de destinatrios, mas no oposta ao regime regra (ex. Dto comercial), Regime do Trabalho em funes pblicas; Carreiras; no podem ser revogadas por norma geral (7., 3); c) excepcionais: regime oposto ao regime regra: ex: exigncia de escritura pblica; reduzem o tempo de prescrio (310., 316., 317.), invertem o nus da prova (344.) Analisar o artigo 11.

Quanto plenitude do seu sentido

a) autnomas: expressam um sentido completo; exemplos: norma que fixa os efeitos da maioridade (130.CC); atribui o risco ao devedor em mora (807.CC), tambm a do artigo 1367., 1690., etc., etc. b) no autnomas (normas remissivas): 1) remisso explcita 2) remisso explcita modificativa 3) remisso explcita modificativa restritiva (1485., 1440., 1293., al.b) 4) remisso explcita modificativa ampliativa (1407., n. 1, e 985., n.4) 5) remisso explcita no modificativa 6) remisso explcita no modificativa intra-sistemtica (1151. e 1134.; 11186. e 1158.; 1773., n. 3, 1779. e 1781.; 1426., n. 1, etc: so a maioria) 7) remisso explcita no modificativa extra-sistemtica: 14. a 65. - Direito internacional privado; Direito Cannico 1625. CC) 8) remisso implcita: resulta do sentido de uma norma que o seu regime implica remisso para outra

9) remisso implcita: fico legal: assimilao fictcia de situaes/factos: artigo 805., n. 2, al. c); 275., n. 2, CC 10) remisso implcita: presuno legal: provada a verificao de um facto, se tem por provada a verificao de outro: 1826. e 1874., 441. e 442., n. 2; 1260, n. 2, 1294., 1295., 1296., 1298., 1299.; 350., n. 1, 344. 11) remisso implcita: presuno legal absoluta (iuris et de iure): no admitem prova em contrrio: ex.: posse violenta de m f: 1260., n. 3: so excepcionais: 350., n. 2 12) remisso implcita: presuno legal relativa (iuris tantum): podem ser ilididas: ex.: presuno de paternidade; 1826., 1828., 1829., 1832. e 1839.

Quanto sano:

Normas mais que perfeitas (leges plus quam perfectae): determinam a invalidade do acto e uma pena aos autores Exemplo: casamento de quem casado: 1601., n. 1, al. c) e 1631., al. a) e 247. do Cdigo Penal; Exemplo: contrato de trfico de droga: 280., n. 1 e 21. DL 15/93;

Normas perfeitas (leges perfectae) : determinam apenas a invalidade dos actos que as violem: Exemplo: 875. e 947. e 220. Exemplo: 1631., als b) e c), 1635., 1636. e 1638. Exemplo: 2189., 2190.

Normas menos que perfeitas (leges minus quam perfectae): no estabelecem a invalidade dos actos que as violem, mas no produzir todos os seus efeitos. Exemplo: casamento de menor sem autorizao: 1604., al. a); 1649. Exemplo: desrespeito prazo internupcial: 1604., al b), 1605. e 1650.

Normas imperfeitas (leges imperfectae): no estabelecem sano: Exemplos: direitos a prestaes: 63., 64., Constituio; 402. CC

SANO

Consequncia prevista pela ordem jurdica (H consequncias positivas: certos benefcios fiscais, abonos, subsdios);

Pode dizer-se que as normas sancionatrias (ou a parte sancionatria da norma) se podem distinguir das normas ordenadoras (ou da parte ordenadora da norma) Exemplo: 1672. e 1779.; 2003.a 2020. e 250.CP (alimentos) Exemplo: 131-do CP: norma que contm a sano contm implcita a norma ordenadora: priso do homicida contm norma ordenadora que probe o homicdio.

Classificao de sanes Reconstitutivas restabelecem a situao existente antes da violao das normas a) reconstituio em espcie ou reconstituio natural 562. e 566.: deve ser a preferida: exemplos 1341. do CC; b) execuo especfica utilizada no direito dos contratos, quando um contrato no seja cumprido: 827. CC; 828. CC; 830. c) indemnizao especfica: em vez de pagar, dar um bem igual. Compensatrias impe que se crie uma situao de valor idntico: atravs da indemnizao dos danos e dos lucros cessantes (564.). Noo de danos materiais e de danos morais ou no patrimoniais: 496. - deve falarse de compensao ou de reparao. Punitivas pressupe a reprovao de uma conduta e a punio do infractor

a) criminais b) civis incapacidade sucessria por indignidade (2034.); casamento de menor sem autorizao dos pais 1649. c) disciplinares violao de deveres funcionais penas de repreenso, multa, suspenso, despedimento.

Preventivas internamento de inimputveis 91. do CP; inibio da tutela 1933. e 1948; inabilitao para desempenho de cargos pblicos 66. CP; 781. Compulsrias procuram obrigar o infractor a cumprir uma obrigao: direito de reteno 755.; sano pecuniria compulsria 829.-A, n. 1 e n. 4

A ineficcia jurdica Ser uma sano; A lei impede a produo de efeitos jurdicos a actos ou contratos

a) inexistncia jurdica: 1628., als. a) e e); 1630.

b) invalidade

b1.) nulidade: 289. -regime: conhecimento ex oficio; a todo o tempo, por qualquer pessoa; insanvel pelo decurso do tempo e por confirmao. proteco de interesse pblico; (875., 947., 220., 280., 240.

b.2) anulabilidade: proteco de interesse particular: invocvel apenas pelos interessados, dentro de certo prazo, por confirmao; no pode ser declarada oficiosamente ( 287. e 288.) Exemplos: 125., 247., 253. e 254., 255. e 256. b.3) ineficcia: 1649. CC o negcio no produz os efeitos (ou todos os efeitos) que visava.

Proposies normativas incompletas Definies legais 202., 212., 874., 1577., 2003., 2156., 2179. Classificaes legais 203., 1977., 2026., 2204. Qualificaes legais 66. a 69. (personalidade e capacidade jurdica)

TUTELA O QUE ?

Modalidades. Tutela preventiva a) normas preventivas; b) medidas de segurana. c) Polcias (fiscalizam, limitam, sujeitam a autorizao prvia..) d) Procedimentos cautelares o que so? Exemplos: restituio de posse; suspenso de deliberao social; alimentos provisrios; arresto de bens do devedor.

Tutela repressiva Aplicao de uma sano: importncia da coercibilidade.

Necessidade de um poder estatal organizado e dotado de fora para reagir contra as violaes de normas:

a) os tribunais O que a tutela judiciria? Anlise artigo 202. CRP Princpios estruturantes 1) independncia 203. CRP: garantida pela irresponsabilidade; inamovibilidade; conjunto de incompatibilidades; autogoverno da magistratura judicial; 2) imparcialidade impedimento 122. e 123. CPC, 3) passividade: princpio do pedido: artigo 3. do CPC

Organizao judicial. Estrutura Aladas Tribunais de competncia especializada. Ler LOTJ

A Administrao Pblica
Garantias petitrias: a) direito de petio: pedir Administrao que tome determinadas decises; (52. CRP) b) direito de representao: fazer exposies (alertar AP para pretensas consequncias das decises) c) direito de queixa: denncia de um funcionrio aos seus superiores; d) direito de denncia: de uma situao e) direito de oposio: interveno num procedimento e oposio (171. CPA)

Garantias impugnatrias:

a) reclamao: 158. CPA b) recurso hierrquico 166. c) recurso hierrquico imprprio 176. d) recurso tutelar 177.

Queixa ao Provedor de Justia (23. CRP): poder persuasrio e no decisrio.

Garantias contenciosas: aco comum e aco especial; as providncias cautelares

O Ministrio Pblico: 219. e 220. CRP

TUTELA PRIVADA Defesa dos direitos pelos particulares em situaes excepcionais: a) direito de resistncia: 21. CRP; b) aco directa: 336. CC c) legtima defesa: 337. (anlise dos pressupostos: o excesso de legtima defesa) d) estado de necessidade: 339.

e) direito de reteno: 755..

FONTES DO DIREITO

Sentidos da expresso fontes do direito: a) sentido instrumental; b) sentido orgnico; c) sentido material; d) sentido formal;

A Lei

Lei em sentido formal (artigo 112. CRP: acto legislativo); lei em sentido material (artigo 2. CC) (incluindo actos normativos das autarquias locais: 238., n. 4 e 241. da CRP).

Hierarquia das leis: Remisso para a matrias de Constitucional (188. a 191.)

Critrios de resoluo de conflitos: a) superioridade ou posio hierrquica: lei superior derroga lei inferior b) posteridade: lei posterior derroga lei anterior; c) especialidade: Anlise artigo 7. CC

Processo de elaborao: remisso Direito Constitucional Notas: a) publicao: DR e JOCE b) vacatio legis

c) cessao da vigncia - Caducidade; Revogao: expressa/tcita

- proibio da repristinao (duas excepes: a lei revogatria ser declarada inconstitucional e inteno inequvoca)

Jurisprudncia Doutrina Costume

Elementos: corpus e animus (dispensa de fls.210 a 214)

O uso: ex. artigo 218., 234., 885., n. 2,

Princpios fundamentais do direito - Os princpios gerais de direito na CRP (dignidade humana, igualdade, soberania popular); A importncia do artigo 8.: o direito internacional pblico. No cdigo civil: proibio da retroactividade, liberdade contratual, responsabilidade por culpa, etc..

Dispensar p. 221 a 226.

Antecipar pginas 313 e sgts.

TCNICA JURDICA INTERPRETAO Noo: extrair um sentido; semelhanas com a interpretao de qualquer texto; particularidades; o problema da interpretao Ex. de vrios diplomas portugueses que continha um ltimo artigo dizendo que as dvidas seriam esclarecidas por despacho ministerial Modalidades: Interpretao autntica: (ler artigo13.) (auto-interpretao ou hetero-interpretao em matria de competncia legislativa comum entre AR e Gov., art. 198. CRP)

Os Assentos: sua inconstitucionalidade face ao artigo 112., n. 5 (ref. Ac TC 7/12/1993); Interpretao oficial Interpretao doutrinal (Referncia histrica interpretao dos jurisconsultos romanos).

A teoria subjectivista: a busca da mens legislatoris: expresso de legalismo positivista: respeito pelo autor da lei; respeito pelo princpio da separao de poderes; assegurar a certeza e segurana Subjectivismo actualista e subjectivismo historicista Subjectivismo moderado (teoria da aluso) e extremo (sacrifcio total da letra da norma) Crticas: o legislador institucional no tem mens legislatoris; no determinvel (legislador abstracto) as leis destinam-se a vigorar muito tempo por isso necessria uma perspectiva que permita uma interpretao actualista mais ampla.

A teoria objectivista: mens legis: sentido no psicolgico (vontade) mas jurdico. Contedo mais adaptvel s necessidades da realidade. A lei tem de responder a questes, problemas, que no foram colocados ao legislado na altura em que a elaborou. Historicismo: sentido da norma na altura em que foi feita Actualismo: sentido da norma no momento em que interpretada. Crtica ao objectivismo: maior dependncia do subjectivismo do juiz: sacrifica a certeza e segurana.

A teoria mista: subjectivismo/objectivismo: o artigo 9. e a expresso pensamento legislativo.

Elementos da interpretao. Elemento literal Elementos lgicos a) histrico: occasio legis, trabalhos preparatrios, histria (precedentes normativos) e direito comparado b) sistemtico: lugares paralelos; conexes, contexto, unidade do sistema jurdico

c) teleolgico (racional)

Resultados da interpretao 1 Int. declarativa: coincidncia entre esprito e letra Comporta sentido amplo ou restrito: exs: homem (sexo masculino ou ser humano); filho (rapaz ou rapaz/rapariga); alienar (dispor totalmente ou parcialmente de uma coisa). 2 int extensiva: o legislador disse menos do que pretendia: h que estender o sentido literal para coincidir com o esprito da norma, o seu verdadeiro sentido. Exs: 2181.: onde se l terceiro deve ler-se terceiros; 1462.. crias novas: quaisquer cabeas de gado, mesmo que no crias 3 Int. restritiva: o legislador disse mais do que pretendia; h que reduzir 282., n. 1 estado mental: deve restringir-se para estado mental depressivo, deficincia: Publicao da lei no Jornal Oficial (apenas das leis que devem ser publicadas no DR) 4 Int. ab-rogante: contradio insanvel entre letra e esprito; a norma no tem, afinal, qualquer sentido normativo: como se j no existisse: (revogao tcita). 5 Int. enunciativa: extrair sentidos com base em argumentos lgicos: a) argumento a maiori ad minus: lei que permite o mais permite o menos (autorizao para alienar inclui autorizao para

formas de disposio mais limitadas, mesmo para o arrendamento) b) argumento a minori ad maius: lei que proibe o menos probe o mais: proibio da entrada de ces; proibio de entrada de animais de maior porte. c) Argumento a contrario sensu: a norma excepcional indicanos, automaticamente, a norma-regra.

INTEGRAO

Noo de lacuna Prescindir de ponto 65.2 espcies de lacunas. Explicao das lacunas: a) imprevisibilidade; b) inteno de no regular certa matria num determinado momento (aguardando mais completo da situao) c) O sistema jurdico no um todo fechado e imutvel, mas em construo permanente,

Integrao Necessidade de esforo integrativo: artigo 8.

A Analogia Operao mental que, partindo de semelhanas observadas, conclui que existem outras. No caso do Direito a semelhana entre situao que tem regulao e situao que a no tem.

O fundamento onde procedam as razes justificativas da regulamentao do caso previsto na lei: razes de igualdade, de justia e de coerncia sistemtica.

Analogia legis: parte de uma norma jurdica concreta, e extrai dela o contedo normativo essencial, aplicando-o, em seguida, a um caso lacunoso

Analogia iuris: parte de uma pluralidade de normas (de um instituto jurdico, de um captulo do CC, etc. e extrai delas um princpio jurdico.

Limites analogia: a) normas penais: vigora o princpio no h crime sem lei [que o preveja] (nulla poena sine lege) artigo 29. da CRP; b) direito fiscal: princpio da legalidade fiscal (103. CRP): so lacunas polticas ou seja, se o legislador no considerou tributveis certas situaes foi porque no quis, f-lo intencionalmente. Ideia de segurana jurdica.

c) normas excepcionais: artigo 11.: a sua ratio no permite aplicao a outros casos. d) Enumeraes taxativas: artigo 483., n. 2; direitos reais; etc.

A problemtica norma do artigo 10., n. 3 a) o esprito do sistema como limite objectivo ao intrprete; b) a norma vale s para o caso concreto
Prescindir de ponto 66.3; 67, 68.

A aplicao da lei no tempo.

A. LA dispe que maioridade aos 18 anos: se LN passar a dizer que s aos 21 e os interessados tem 19 ou 20, mantm ou perdem a sua capacidade de agir? B. Se A pratica um facto que no era crime mas a LN vem criminaliz-lo. Deve A ser julgado? C. A e B casam. A LN vem alterar os deveres conjugais dispensando a autorizao do marido para certos actos da mulher. Que lei se aplica? D. A LN veio exigir escritura pblica para contrato celebrado por escrito particular. Deve considerar-se invlido? E. A LN veio admitir o divrcio de casamentos catlicos. aplicvel no caso de cnjuges casados

catolicamente? F. Quando os cnjuges casaram valia o regime de bens supletivo da comunho geral. Quando os cnjuges se separam j entrou em vigor uma LN que estabelece o regime de comunho de adquiridos. Qual se aplica partilha na separao?

Solues: a) direito transitrio; ex: artigo 23. do DL 47344 (norma formal) ou determina uma disciplina transitria diferente da antiga e da nova lei b) regras de coordenao 1 princpio da no retroactividade da lei.

Graus de retroactividade (mximo, mdio salvaguarda efeitos j consolidados por sentena ou deciso equivalente; mnimo: aplica-se s situaes j existentes mas salvaguarda todos os efeitos j produzidos.

2- doutrinas explicativas a) doutrina dos direitos adquiridos: a LN deve respeitar sempre os direitos adquiridos: mas assim seria impossvel evoluir (um determinado direito de propriedade sobre um prdio pode perpetuar-se por sculos); b) doutrina do facto passado: o facto jurdico deve ser regulado pela lei vigente na altura em que se produziu: a LA aplicar-se-ia ao factos e aos efeitos dos factos, mesmo que se produzissem aps entrada em vigor da LN. Distino entre factos passados que constituem, modificam ou extinguem relaes jurdicas (a estes a LN no se aplica) de factospressupostos, que no determinam a competncia da lei aplicvel, cujo relevo aferido no momento da actual em que se aprecia a questo: ex: impedimentos matrimoniais, causas de indignidade sucessria,

fundamentos de deserdao.

Casos de proibio expressa da retroactividade: a) normas penais: b) normas fiscais: 103. CRP; c) caso julgado (a menos que seja com base em inconstitucionalidade: artigo 282, n. 3); d) leis restritivas de direitos liberdade e garantias: artigo 18., n.2.

Casos especiais: a) direito penal mais favorvel:

b) direito processual: aplica-se logo a LN.

Cdigo Civil: a) artigo 12., n. 1 b) condies de validade material e formal de quaisquer factos ou seus efeitos: aplica-se a LA; c) contedo de relaes jurdicas que subsistam data da entrada em vigor da LN: aplica-se a LN (abstraindo-se dos factos que lhes deram origem). d) contedo de relaes jurdicas que subsistam data da entrada, mas em que no se possa abstrair dos factos que lhes deram origem: responsabilidade contratual (o contrato) ou extra-contratual (o acidente, por exemplo): aplica-se a LA.

Leis sobre prazos: artigo 297.

Importncia prtica: os prazos tm efeitos constitutivos ou extintivos, pelo que a sua contagem precisa muito importante: exemplos a) usucapio: 1287. b) prescrio de direito disponvel: 298. c) prazos processuais

Prazo mais curto: aplica-se a LN a menos que pela LA falte menos tempo. Prazo mais longo: aplica-se a LN mas conta-se o tempo j decorrido.

Aos prazos que funcionam como factos-pressupostos (prazo internupcial, perodo legal de gestao 1826. e 1828., ou prazo de ineligibilidade.

Resumo

Estatuto pessoal: quanto constituio LA, quanto ao seu contedo LN

Estatuto real: LA na aquisio/constituio e LN no contedo;

Estatuto do contrato: LA (lei em vigor na altura do contrato), mas a proteco da parte mais fraca por interesses sociais: respeito pela interveno do legislador LN): caso dos contratos de adeso.

Estatuto sucessrio: sucesso: 2031. Lei em vigor data da morte: Quanto validade formal do testamento e capacidade de testar aplica-se a LA. (data da feitura do documento)

Responsabilidade extracontratual: LA

As Leis interpretativas (artigo 13. do CC)

44 Ramos do direito

Direito pblico e direito privado Critrios de distino a) critrio da natureza dos interesses (dto. pblico so as normas que visam a satisfao dos interesses colectivos; dto. privado aquelas que s dizem respeito aos indivduos); crtica: as normas prosseguem todas interesses pblicos e privados, embora predominem uns ou outros. b) Critrio da qualidade dos sujeitos: normas de direito pblico aplicam-se s relaes jurdicas em que intervenham entes pblicos, normas de direito privado aplicam-se s relaes entre privados:

critrio incompleto: h relaes jurdicas com entes pblicos s quais se aplica o direito privado. c) Critrio da posio dos sujeitos: normas de direito pblico aplicveis sempre que os entes pblicos exeram o seu ius imperii: o menos criticvel. Ramos Direito Pblico: a) Internacional Pblico: relaes internacionais; entre entidades colectivas com reconhecimento internacional (e mesmo indivduos); Questo da sua juridicidade: os gentlemen agreement. Falta de entidade coerciva externa. Fontes: costume internacional; acordos internacionais; actos de organizaes internacionais Referncia ao direito comunitrio b) Direito constitucional c) Direito Administrativo d) Direito penal e) Direito processual (civil, penal, administrativo, laboral,

constitucional). Tipos de aces declarativas; as aces executivas; Princpios: p. dispositivo (as partes dispe do processo); p. do contraditrio; p. da imediao; oralidade, economia processual, livre apreciao das provas, celeridade processual; p. da justia material Princpios do processo penal: f) Direito do trabalho; g) Direito internacional privado.

Noo de Cdigo: lei que contm, de forma cientfico-sistemtica e unitria, a disciplina fundamental de certa matria: a) regula um ramo (pelo menos) do direito

b) contm a disciplina desse ramo do direito (CCP, por exemplo, no um ramo) c) sistemtico e cientfico: ordena as matrias de forma sistemtica, segundo critrios tcnico-cientficos

Distingue-se de a) compilao (agregao totalizante, em princpio sem mtodos de codificao); Ex. Ordenaes Afonsinas b) consolidao: fuso de vrias leis numa s (prtica habitual na UE) c) estatuto: regula uma matria de forma sistemtica, mas sema amplitude de um cdigo (estatuto dos Magistrados Judiciais, por exemplo) d) lei orgnica: organiza e regula, de forma globalizante, o funcionamento de um servio (ex. LOTJ) e) mini-cdigo (de dimenso inferior ao cdigo um lei muito importante, que regula uma aspecto importante das relaes sociais): ex: Lei do arrendamento, CCP.

Legislao extravagante e avulsa: aumenta medida que os cdigos envelhecem, no sendo revistos.

Conflito alemo entre Savigny e Thibaut: os argumentos esgrimidos representam ainda hoje o elenco entre as vantagens e desvantagens da codificao: Vantagens: a) conhecimento mais fcil e aplicao mais segura do direito; b) unifica o direito, evita contradies entre as normas jurdicas; c) a sua estrutura revela os grandes princpios, aglutinando e articulando as normas jurdicas;

d) facilita a integrao das lacunas atravs do recurso analogia. Desvantagens: a) rigidez: imutabilidade b) convico da plenitude lgica do cdigo