Acao Civil Publica - Rede Globo - Zorra Total - Homofobia

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO DISTRITO FEDERAL
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE BRASLIA.
O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pela Procuradora da Repblica infra-assinada, e as organizaes da sociedade civil, ESTRUTURAO GRUPO HOMOSSEXUAL DE BRASLIA, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 01101595001-34, sediada nesta capital SRTVS 701, Ed. Chateaubriand, bloco 01, sobreloja, sala 27/28, Asa Sul, Caixa Postal 3636, CEP. 70084-970, neste ato representada pela advogada que subscreve a presente inicial; INTERVOZES - COLETIVO BRASIL DE COMUNICAO SOCIAL1, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 06040910/000184, com sede na Rua Heitor de Souza Pinheiro, 300 Portal do Morumbi So Paulo SP, neste ato representada pela advogada que subscreve a presente inicial; COTURNO DE VNUS ASSOCIAO LSBICA FEMINISTA DE BRASLIA, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 07961582/0001-11, sediada nesta capital CBN 13, pte 01, ap 403, Edifcio Sandra Muniz. Taguatinga Norte, Caixa Postal 3546, CEP 70089-970- Braslia - DF, neste ato representada pela advogado que subscreve a presente inicial, vm respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor a presente
AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA
As procuraes, estatutos e atas da assemblia de constituio das associaes civis esto juntadas no doc. 01.
em face da TV GLOBO LTDA., empresa concessionria de servios de radiodifuso, registrada no CNPJ sob o n 33.252.156/0001-19, por seu representante legal, com endereo para citao na Rua Lopes Quintas n 303, Bairro Jardim Botnico, Rio de Janeiro/RJ, CEP: 22460-010, e da UNIO, (Ministrio das Comunicaes) pessoa jurdica de direito pblico, a qual poder ser citada por intermdio de seu Procurador Regional da Unio, no Setor de Autarquias Sul, Quadra 02, Bloco E, 2 andar, sala 206. Ed, PGU, Asa Sul Braslia DF, CEP 70070-906, pelas seguintes razes de fato e de direito:
DOS FATOS O Ministrio Pblico Federal no Distrito Federal, por sua Procuradoria Regional dos Direitos do Cidado, recebeu representao assinada por Andra Stefanie, cujo nome civil Felipe Augusto P. da Silva, na qual esta se insurgia contra o programa Zorra Total, veiculado pela primeira r, em decorrncia do referido programa veicular cenas em que transexuais e travestis eram mostrados de forma esdrxula, desrespeitosa e marginal, em franco desrespeito s lutas e direitos desta minoria. Colho da representao os seguintes excertos: a cada vez que um desses programas mostram quadros ou cenas de transexuais e travestis, incitam o pblico mdio a ter dio e desprezo, provocando como conseqncia das cenas e teor transfbico, agresses verbais, fsicas e violncia descabida a todos e todas ns (...) O Zorra Total insiste, praticamente todas as semanas, em mostrar gays e transgneros de forma ridcula e absurda. Na cena a que me refiro, do dia 24/01/2004, uma linda moa transexual achincalhada pelo humorista Tom Cavalcante que pergunta se ela j cortou o p... . Ela vira para cmera e faz sinal de que j
cortou os rgos genitais. Ora, todo mundo sabe que, nas cirurgias de transgenitalizao, no se corta ou retira nada, apenas se modifica. Na mesma cena o humorista acima citado, joga piadas e diz que ela no pode entra no recinto, pois segundo ele ela no ela ou ele no ele (...) claro que coisas como estas permitem que o povo julgue, condene e execute acima da lei e da justia a pena para o transexual e a travesti. Sabemos de situaes em que travestis e transexuais foram agredidos: verbal, moral e at fisicamente, depois de veicular cenas como as acima descritas. Palavras como traveco safado, viadinho, vira homem, traveco, etc, causam transtornos enormes nas vidas de travestis e transexuais. Fui agredida verbalmente vrias vezes aps exibio de programas como Zorra Total (...) (...) a realidade dos transexuais e travestis muito dura. Temos que viver margem da sociedade, com empregos ou funes que ningum deseja, s vezes at programas sexuais temos que fazer pra sobreviver. (...) pedimos ao MP que interceda, aplique a lei tendo por base a nossa carta magna, onde reza que no se pode discriminar algum por motivo algum. Apurando os fatos, responsabilizando os culpados, havendo valores, que as causas transexual e travesti sejam beneficiadas Consciente de que a relao entre o humor e as prticas discriminatrias como as denunciadas constitui tema controverso, a PRDC-DF buscou a realizao de uma audincia pblica sobre o tema, no intuito de colher as impresses da sociedade em geral e dos grupos minoritrios atingidos, em especial; aprofundar-se no estudo da temtica e buscar
legitimao para as decises que viriam a ser tomadas no mbito do processo administrativo. O propsito da audincia pblica foi o de discutir at que ponto o propsito de divertir argumento legtimo para a divulgao televisiva da imagem de pessoas caracterizadas de forma jocosa e estereotipada. At que ponto a divulgao televisiva de tais esteretipos constituiria prtica discriminatria? Assim, por considerar imprescindvel para o exerccio de suas finalidades institucionais abrir tal debate com a sociedade, que a PRDC/DF promoveu Audincia Pblica sobre o contedo de quadros humorsticos televisivos que envolvem a imagem GLBT, no dia 22/07/2005, s 9:00, no Auditrio Principal da Escola Superior do Ministrio Pblico.
A Mesa desta Audincia Pblica foi formada, alm dos representantes da TV Gazeta e TV Globo, das seguintes autoridades: o Subsecretrio de Promoo e Defesa dos Direitos Humanos da SEDH, Perly Cipriano; o Diretor do Departamento de Justia, Ttulos, Classificao e Qualificao do Ministrio da Justia, Jos Eduardo Elias Romo; a Professora da Faculdade de Direito da UnB, Alejandra Pascual; o Secretrio de Direitos Humanos da Associao Brasileira de Gays, Lsbicas e Transgneros-ABGLT, Cludio Nascimento, e a Procuradora Regional dos Direitos do Cidado, Lvia Nascimento Tinco, que conduziu os trabalhos. No incio dos trabalhos, foi exibida uma amostra do contedo televisivo editada a partir de cpias VHS disponibilizadas PRDC pelas emissoras televisivas que veicularam os j mencionados quadros humorsticos. E, aps, foi solicitada a cada componente da Mesa, a realizao de uma avaliao sobre esta amostra de contedo (cpia DVD em anexo) que pudesse oferecer resposta questo: Trata-se de contedo discriminatrio? Sim. No. Por qu.. Aps esta fase, o debate foi tambm aberto ao pblico para colher informao sobre as posies da sociedade quanto ao carter discriminatrio ou no destes mesmos quadros humorsticos. No foi difcil, ao final, concluir pela presena de contedos compostos de graves tratamentos discriminatrios, conforme j havia relatado a representante ao Ministrio Pblico. A constatao foi praticamente unnime, exceo das concluses das
representantes das emissoras de TV envolvidas no debate. Ainda, assim, de todo recomendvel que V. Excelncia assista s fitas que contm tudo o que se passou na audincia pblica, com o fim de verificar que, em determinados momentos, at mesmo as representantes das emissoras TV Globo e TV Gazeta admitiram o tratamento discriminatrio. Como resultado de tudo o que se discutiu e concluiu, o Ministrio Pblico Federal, visando a dar soluo extrajudicial demanda que lhe fora trazida, expediu, no termos da Lei Complementar n 75/93, recomendao s duas emissoras representadas, nos seguintes termos:
RECOMENDAO N. 015/2005 PRDF/PRDC/LT O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, mediante ato da Procuradora da Repblica signatria, no exerccio de suas funes institucionais de que tratam os artigos 127 e 129, inciso III, da Carta Republicana em vigor, e especialmente o artigo 6, inciso XX, da Lei Complementar n. 75/93 (Art. 6. Compete ao
Ministrio Pblico da Unio... XX expedir recomendaes, visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica, bem como ao respeito aos interesses, direitos e bens cuja defesa lhe cabe promover, fixando prazo razovel para a adoo das providncias cabveis);
CONSIDERANDO o disposto no artigo 5, I, da Lei Complementar n. 75/93, que estabelece como funo institucional do Ministrio Pblico da Unio a defesa dos interesses sociais e dos interesses individuais indisponveis, bem como o disposto em seu artigo 6, VII, que prev competir ao Ministrio Pblico da Unio a proteo dos direitos constitucionais; CONSIDERANDO que a Carta Constitucional de 1988 deixa claro o seu propsito de instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos;
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO CONSIDERANDO que dentre os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil est a dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III), e que h determinao constitucional de que um de seus objetivos fundamentais a promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (CF, art. 3, IV); CONSIDERANDO que em uma interpretao extensiva do conceito discriminao por sexo inclui-se obrigatoriamente a discriminao por orientao sexual; CONSIDERANDO que, a teor do art. 5 da Constituio Brasileira de 1988, direito e garantia fundamental de todos ser tratados como iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito liberdade, igualdade e segurana; CONSIDERANDO que a preocupao do constituinte e do legislador ordinrio com a defesa das minorias sociais inteiramente justificada, porque essa proteo no interessa apenas s prprias pessoas em situao de vulnerabilidade social, mas sim toda a coletividade; CONSIDERANDO que o prprio governo federal, em maio de 2004, lanou um programa nacional denominado Brasil Sem Homofobia Programa de combate violncia e discriminao contra gays, lsbicas, bissexuais e transgneros (GLBT) e de promoo da cidadania homossexual, que tem como princpio a reafirmao de que a defesa, a garantia e a promoo dos
direitos humanos incluem o combate a todas as formas de discriminao e de violncia, e que, portanto, o combate homofobia e a promoo dos direitos humanos de homossexuais um compromisso do Estado e de toda a sociedade brasileira;
CONSIDERANDO que a luta dos movimentos sociais minoritrios no Brasil pela defesa dos seus direitos tem promovido, de forma crescente e paulatina, o combate invisibilidade da comunidade GLBT na sociedade, ao tempo em que
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO tem contribudo a incrementar, como conseqncia das polticas de incluso social, a conscientizao da populao sobre o carter amplamente arraigado e disseminado de tais prticas discriminatrias na cultura brasileira, bem como sobre a necessidade de fomentar a eqidade no trato dos problemas relacionados diferena;
CONSIDERANDO que a preocupao dos movimentos sociais minoritrios de sigla GLBT e de diversos segmentos da sociedade civil com relao aos crimes de dio cometidos contra GLBT se fundamentam em dados empricos contundentes, tais como por exemplo
A pesquisa realizada sobre o Disque Defesa Homossexual (DDH) da Secretaria de Segurana do Estado do Rio de Janeiro revelou que nos primeiros dezoito meses de existncia do servio (junho/1999 a dezembro/2000) foram recebidas 500
denncias, demonstrando que, alm de um nmero significativo de assassinatos (6,3%), foram freqentes as denncias de discriminao (20,2%), agresso fsica (18,7%) e extorso (10,3%);
Os resultados de recente estudo sobre violncia realizado em 2002 no Rio de Janeiro pelo Grupo Arco-ris de Conscientizao Homossexual, Centro de Estudos e de Segurana e Cidadania/UCAM e Centro Latino Americano em Sexualidade e Direitos Humanos/IMS/UERJ, envolvendo 416 homossexuais (gays, lsbicas, travestis e transexuais) revelaram que 60% dos entrevistados j tinham sido vtimas de
algum tipo de agresso motivada pela orientao sexual, confirmando

assim que a homofobia se reproduz sob mltiplas formas e em propores muito significativas. Quando perguntados sobre os tipos de agresso vivenciada, 16,6%
disseram ter sofrido agresso fsica (cifra que sobe para 42,3% entre travestis e transexuais), 18% j haviam sofrido algum tipo de chantagem e extorso (cifra que, entre travestis e transexuais, sobe para 30,8%) e 56,3% declararam j haver passado pela experincia de ouvir xingamentos, ofensas verbais e ameaas relacionadas homossexualidade. Alm disso, devido a sua orientao sexual, 58,5% declararam j haver experimentado discriminao ou humilhao tais
como impedimento de ingresso em estabelecimentos comerciais, expulso de casa, mau
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO tratamento por parte de servidores pblicos, colegas, amigos e familiares, chacotas, problemas na escola, no trabalho ou no bairro. (CONSELHO Nacional de Combate Discriminao. Brasil Sem Homofobia: Programa de combate violncia e discriminao contra GLBT e promoo da cidadania homossexual. Braslia: Ministrio da Sade, 2004); CONSIDERANDO que os servios de radiodifuso sonora e de sons e imagens tm a natureza de servio pblico federal, nos termos do artigo 21, inciso XI, letra a da Constituio Federal;
CONSIDERANDO que tramita nesta Procuradoria da Repblica no Distrito Federal o Procedimento Administrativo n. 1.16.000.001045/2004-18, instaurado em razo de Representao encaminhada pelo Movimento Transexual de Braslia, que denuncia prtica de discriminao por orientao sexual consistente na veiculao de quadros humorsticos televisivos que, ao associar a imagem GLBT (gays, lsbicas, bissexuais e transgneros) a contedos jocosos e estereotipados, incitam o pblico a alimentar dio e desprezo comunidade GLBT e
provocam, como conseqncia de seu teor homofbico, agresses verbais, fsicas e violncia contra este segmento populacional;
CONSIDERANDO constar nos autos apuratrios cpias VHS dos programas apontados como discriminatrios pela supracitada Representao (Zorra Total, da TV Globo e Srgio Mallandro, da TV Gazeta); bem como posicionamento formulado pelas respectivas emissoras de televiso no sentido de negar o carter discriminatrio destes quadros humorsticos, sob o argumento de que as referncias jocosas e/ou estereotipadas so prprias s situaes cmicas, alm de permitidas constitucionalmente em razo da liberdade de expresso e
manifestao do pensamento (TV Gazeta), e que tm apenas a pretenso de divertir, sem o intento de transmitir qualquer mensagem, no sendo
possvel, portanto, acreditar que possam denegrir a honra e o bom conceito
de qualquer classe social, sobretudo junto sociedade (TV Globo);

CONSIDERANDO que, em face da controvrsia a respeito da relao entre humor e discriminao, e no intuito de assegurar a legitimidade conferida ao institucional pela ateno multiplicidade de vozes que compe a sociedade
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO brasileira, esta Procuradoria da Repblica no Distrito Federal promoveu, no dia 22 de julho de 2005, Audincia Pblica sobre contedo de quadros humorsticos televisivos que envolvem a imagem GLBT, a fim de colher, junto s emissoras de televiso, ao movimento social organizado na luta pelos direitos GLBT, s autoridades pblicas cuja atuao se relaciona com a temtica (Ministrio da Justia, Secretaria Especial de Direitos Humanos e Universidade de Braslia) e ao pblico interessado, opinies justificadas sobre o carter supostamente discriminatrio destes quadros humorsticos; CONSIDERANDO que, aps a exibio de amostra do contedo televisivo em questo, e da apresentao e discusso das apreciaes que distintos segmentos da sociedade civil levantaram a respeito, a Audincia Pblica foi concluda com o reconhecimento unnime do pblico presente quanto presena de contedo discriminatrio manifesto nos quadros humorsticos analisados, alm de explcita incitao violncia contra GLBT; CONSIDERANDO que o representante da Associao Brasileira de Gays, Lsbicas, Bissexuais e Transgneros ABGLT detectou, na sua anlise da amostra do contedo televisivo exibido na supracitada Audincia Pblica, a associao feita num dos quadros do Programa Zorra Total entre homossexualidade e doena, bem como no Programa Srgio Mallandro, a associao intencional entre homossexualidade e desequilbrio psquico que contribui a mitificar, junto ao pblico, idias cuja falsidade j foi objeto de comprovao cientfica cujo corolrio pode ser apreciado na determinao tanto do Conselho Federal de Medicina como do Conselho Federal de Psicologia de que homossexualidade e/ou bissexualidade no so doenas, devendo ser tratadas como expresses da sexualidade humana, sendo que o CFP probe expressamente a participao de qualquer psiclogo na tentativa de tratamento visando a reorientao sexual de indivduos
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO CONSIDERANDO que na Nota Tcnica n 18/2005 do Departamento de Justia, Classificao, Ttulos e Qualificao do Ministrio da Justia, o qual estabelece os critrios de classificao por faixa etria atravs das Portarias n. 733 de 19 de outubro de 1990 e n. 796 de 08 de setembro de 2000, expedida a partir da anlise desta amostra de contedo televisivo, consta a concluso de que nas
cenas do Programa Zorra Total h uso de linguagem depreciativa (expresses pejorativas) e nas cenas do Programa Srgio Mallandro h inadequaes como uso de linguagens obscenas (encobertas sonoramente), exposio de pessoas em situao constrangedora ou degradante e agresso fsica;
CONSIDERANDO que a atribuio do Departamento de Justia, Classificao, Ttulos e Qualificao do Ministrio da Justia se restringe classificao indicativa e, por isso, mesmo tendo constatado a grave situao relativa ao uso de linguagem depreciativa (expresses pejorativas) e obscena, s situaes constrangedoras e degradantes, e s situaes de agresso fsica envolvendo a imagem GLBT, limitou-se a aplicar as concluses apresentadas restrio de horrio e faixa etria, s quais devem submeter-se os programas em questo; CONSIDERANDO que ao Ministrio Pblico, no entanto, cabe, em tais casos, efetivar todas as medidas necessrias para fazer cessar a leso constatada;
CONSIDERANDO que, sendo princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil e dever do Estado proteger a dignidade da pessoa humana (art. 1, III da CF), as emissoras de rdio e televiso, concessionrias de um servio pblico, no podem, nesta qualidade, proceder ao menoscabo da imagem de qualquer cidado, e que a leso perpetrada se torna particularmente grave por incidir sobre minorias socialmente vulnerabilizadas, como o caso da comunidade GLBT;
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PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO CONSIDERANDO que as garantias constitucionais que envolvem a livre expanso das produes da mente e do esprito, como o pensamento, a expresso, a criao, a informao (art. 220, caput, da CF/88) se sujeitam a restries previstas na prpria Constituio Federal e que estas foram ultrapassadas conforme aqui exposto; CONSIDERANDO que os fatos mostram a necessidade de se garantir o efetivo respeito aos direitos que assistem comunidade GLBT; CONSIDERANDO que numa sociedade democrtica, que vise o efetivo respeito aos seus mais srios valores, a defesa dos indivduos deve ser feita em sua plenitude, por fora da dignidade nsita pessoa humana, e em decorrncia dos princpios jurdicos da igualdade, justia social e bem-estar; CONSIDERANDO que a via judicial deve, sem dvida, constituir a ltima etapa na soluo de questes como a da espcie, principalmente tendo presente a confluncia de objetivos das entidades que executam servios pblicos, como o caso das emissoras de televiso, visam, sempre, em ltima anlise, o atendimento do interesse comum; RESOLVE RECOMENDAR REDE GLOBO DE TELEVISO, atravs do Diretor Geral de Programao da emissora, que: - Cesse a veiculao dos quadros televisivos que, como no Programa Zorra Total, incorram na prtica de discriminao por orientao sexual consistente na associao entre a imagem GLBT a contedos jocosos e/ou estereotipados e incitao violncia contra GLBT; - Como forma de compensar o dano moral causado a este grupo minoritrio, abra espao na programao da emissora para o tratamento dos direitos GLBT, seja nos programas jornalsticos, seja nos programas de entrevistas e variedades, durante o perodo de trs meses; - Seja informado a esta Procuradoria Regional dos Direitos do Cidado, no prazo de 10 (dez) dias, a contar do recebimento do ofcio que encaminhar esta recomendao, acerca do acatamento da presente e as medidas tomadas para sua consecuo.
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PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO Aos rgos pblicos e entidades da sociedade civil organizada que participaram da Audincia Pblica sobre contedo de quadros humorsticos televisivos que envolvem a imagem GLBT, para conhecimento e divulgao.
PFDC para publicao. Braslia/DF, 10 de outubro de 2005.
LVIA NASCIMENTO TINCO

Procuradora Regional dos Direitos do Cidado/DF
A TV Gazeta, do Grupo Fundao Csper Lbero, aps receber a recomendao, cumpriu praticamente todo o seu contedo, estando em curso, no momento, negociaes entre a emissora e as minorias envolvidas, apenas quanto possibilidade de abertura de espao televisivo para a veiculao do direito de resposta. Tudo nos leva a crer, destarte, que ser desnecessrio o ajuizamento de ao judicial contra a TV Gazeta (Fundao Csper Lbero). Infelizmente, o mesmo comportamento no se logrou obter da TV Globo, a qual no reconhece, de modo algum, o contedo discriminatrio dos quadros humorsticos que veiculou. Destarte, no restou ao Ministrio Pblico e aos demais litisconsortes opo outra que no o ajuizamento desta ao civil pblica para fazer valer em juzo as suas pretenses. DAS CENAS VEICULADAS As cenas que ensejaram a insurgncia dos autores desta ao esto individualizadas em um DVD que segue anexo a esta, bem como em fitas VHS igualmente acostadas aos autos. No entanto, os trechos mais relevantes esto individualizados no DVD, pois as fitas VHS ora contm o programa Zorra Total por inteiro ora contm o inteiro teor da audincia pblica realizada. No entanto, apenas pelo dever de narrar os fatos, incumbncia que cabe ao autor, passa-se a descrever sucintamente as cenas veiculadas no programa Zorra Total. Convm apresentar desde logo os fatos especficos que constituem a causa de pedir da ao, para que
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Vossa Excelncia possa ver, por si prprio, por que o Ministrio Pblico Federal v-se obrigado a vir a juzo. Cena 1 - Cosultrio O episdio apresenta elementos que propem um jogo de dubiedades e trabalha com diversas metforas que contribuem conseqentemente para reforar preconceitos. O enredo desde seu principio provocador, mas peca por no adotar critrios que evitem ofender GLBT que so, no episdio, perigosamente representados. O nome do cachorro, um boxer, Brutus. Ele deseja na verdade, como interpretado pelo veterinrio, ser um poodle cor-de-rosa. Brutus prefere instintivamente freqentar a casa de boneca da sobrinha do dono ao invs de sua casa de cachorro. Isso parece anteceder o que ocorre j no final do enredo: a expresso emitida pelo dono do Brutus: que desgosto!. Reforo de aspectos do machismo. Ao camuflado Brutus oferecida uma cadelinha, no cio, toda tosadinha para ele cruzar (esteretipo feminino da gostosona, naturalmente o macho tem o desejo direcionado para uma fmea). O dono do co reage quando o veterinrio revelar a homossexualidade canina: Isso impossvel. O meu cachorro espada. (esteretipo do masculino sempre associado heterossexualidade, como se um gay no pudesse ser tambm masculino; o falo como algo a ser defendido como propriedade do macho heterossexual, gay quer ser mulher). O mdico diagnostica o caso do que para ele ser um co gay: Incapaz de cruzar. (esteretipo do doente, inferior, anormal. Vinculao da reproduo a heterossexualidade, coisa que no tem relao necessria com outra). As descries que se seguem estabelecem mais classificaes preconceituosas: O Veterinrio diz que o co No tem pedigree, tem pedigay. Pedigree associado neste contexto a uma identidade como indivduo e a um status de cidadania e reconhecimento. E pedigay algo com o significado de anonimato, marginalidade e anormalidade. Da metade do programa em diante existe uma referencia direta ao Gay sem passar necessariamente pela zoormorfia do personagem. Dizendo ter co um focinho de gay. Rabo de gay.
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Na seqncia denuncia-se o objeto de desejo de Brutus. Rex um dobermann imenso, forte e valente. Ele apontado como objeto de desejo do Brutus, um disfarado poodle cor-de-rosa. Porm, Rex educado e caprichoso, portanto suspeito (de ser gay), apesar de dobermann. O dono no aceita essa condio em momento algum e busca providncias. O que devo fazer? A soluo percebida pelo dono foi a de buscar um especialista em boiolice de cachorro (para qu? Apoio para tratamento visando reorientao sexual do Brutus). A Soluo apontada pelo veterinrio foi a de buscar um juiz de paz para fazer o casamento entre cachorros. Note que o sugerido foi Casamento de cachorros (e no cachorros do mesmo sexo). Cena 2 Seu Piru O episdio apresentado se resume a uma cena em que a personagem (o Seu Piru) diz, ao encontrar um atleta que supostamente estaria trazendo uma tocha olmpica: Que decepo! onde est a tocha? A nica coisa que o Seu Piru consegue ver tanto no rob quanto em Bernardo, jogador de vlei, a sua genitlia. Associao do Gay ao falo. O personagem Seu Piru e o contexto que o circunda associa claramente o personagem ao pitoresco, extico, esdrxulo, jocoso, ardiloso, frgil e frvolo, alem de ser o grande bobo da corte. Cena 3 Episdio da Mala O tema central do episdio a extorso, que claramente sugere ser justificada, pelo fato do extorquido ser homossexual. A extorso anunciada logo no incio. Quando a personagem (Ribamar) declara a outra personagem da cena o seguinte: O Sr. tem o direito a ficar calado e a me dar um por fora. Primeiro h tentativa de intimidao formal: Ribamar fala de tal lei de condomnio. O clima de claro constrangimento e coao. Depois a mala tomada das mos da personagem suspeito, para em seguida apresentar toda uma situao de escracho e exposio grosseira do contedo da mala, associado de forma metafrica a uma intimidade que deveria permanecer escondida, mas que
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ao ser revelado destruiria a reputao do suspeito. (na mala continha roupas de mulheres). Ribamar de forma contundente irnica sai gritando: Voc tem um segredo que vou contar para todos, ameaando chamar a imprensa (New York Times). Isso parece ocorrer no enredo como a antecmara do que ocorrer logo em seguida: coagido o suspeito cede facilmente extorso. Como conseqncia o suspeito responde a pergunta sobre o seu nome se identificando como Silvio, mas ironizado pelo personagem Ribamar (Tom Cavalcanti) sendo chamado por Silvia. Importante destacar que o dilogo quase que de forma permanente, intercalado por gargalhadas e interjeies como <<ai>>, <<ui>>, freqentemente expresses interpretadas como sintomticas de homossexualidade. Depois da extorso propriamente dita, onde o suspeito dar lhe dinheiro escondido para que Ribamar fique calado, o Ribamar (Tom Cavalcanti) se vangloria de haver conseguido obter dinheiro. A violao explcita e reiterada a direitos fundamentais promovida pelo mais torpe dos fins: a obteno do lucro fcil, auferido com a venda da audincia a um punhado de anunciantes que parecem no se incomodar em ver a imagem de seus produtos associada a cenas vexatrias e infamantes. Na disputa por pontos de ibope instituiu-se neste Estado de Direito o vale-tudo entre as emissoras comerciais. Vale expor crianas deformadas, exibir mulheres sendo espancadas, pregar linchamentos de suspeitos, ridicularizar pobres, gays, idosos e deficientes fsicos. S mesmo a Constituio brasileira nada vale, j que diariamente vilipendiada em comunicaes como as feitas por Zorra Total. 1. Discriminao em razo da orientao sexual. As chacotas contra as quais se insurge esta ao e que foram levadas ao ar no programa ZORRA TOTAL fazem referncia explcita orientao sexual dos personagens da cena.
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O cometimento de crime mediante paga ou promessa de recompensa considerado motivo torpe pelo art. 121, 2, I, do Cdigo Penal, e constitui circunstncia agravante da pena no concurso de agentes, segundo preceitua o art. 62, inciso IV, do mesmo Cdigo. As normas evidenciam que a ordem jurdica brasileira considera altamente censurvel o cometimento de qualquer ato ilcito motivado pela busca do lucro.
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H duas situaes distintas nas chacotas exibidas: a) o ator, travestido de um tosco esteretipo do que a ideologia dominante cr ser o homossexual, assedia moral e fisicamente os participantes da cena, provocando-lhes reaes de constrangimento (situao que envolve o jogador Bernardo); b) o ator inferioriza uma pessoa do sexo masculino, em razo da sua orientao sexual (situao que ocorre no episdio da mala).
Podemos identificar alguns elementos comuns a todas as cenas mencionadas: a) naturalizam a oposio macho vs. bicha3., impondo-a como critrio geral de diferenciao entre as pessoas, levando o espectador ingnuo a crer que o mundo naturalmente4 dividido em homos e heterossexuais; b) inferiorizam aqueles que a sociedade nomeia gay, quer usando a orientao sexual como elemento do crime de injria 5, quer atribuindo-lhes traos
Veado: Derivao: sentido figurado. Regionalismo: Brasil. Uso: tabusmo. Homossexual do sexo masculino O uso desta palavra, no Brasil, em sentido tabustico e freqentemente disfmico, no est explicado satisfatoriamente; Bicha: adjetivo e substantivo de dois gneros. Uso: informal. Diz-se de ou indivduo efeminado; Boiola: substantivo masculino. Regionalismo: Rio de Janeiro. Uso: informal, tabusmo. 1. homossexual do sexo masculino. 4 Um dos mais poderosos recursos de que se vale a ideologia a naturalizao das divises sociais e a criao da figura do outro, por oposio ao sujeito produtor do discurso. Trata-se daquilo que Barthes chamou de naturalizao das significaes, isto , a estabilizao ideolgica de um significante (no caso, a figurativizao grosseira de um homossexual, tal como concebida pela mente empobrecida dos produtores do programa) com um significado socialmente fixado, transmitido, porm, como se fosse natural. Cf. a propsito Roland Barthes, Mitologias, So Paulo, Difel, 2003, especialmente as pginas 199 e ss. Cf. tambm a excelente introduo do livro de Eugnio Bucci e Maria Rita Kehl, Videologias: ensaios sobre televiso, So Paulo, Boitempo, 2004, pp. 15-23. Crem os subscritores dessa petio que, diversamente do que o discurso dominante quer fazer crer, a identidade de cada um no um dado, mas sim algo construdo a partir das relaes que se estabelecem nas sociedades humanas. Acerca da construo social da homossexualidade, cf. Michel Foucault, A Histria da Sexualidade vol. I A Vontade de Saber, Rio de Janeiro, Graal, 1988; Steven Seidman (ed.), Queer Theory: sociology, Cambridge, Blackwell Publishers Ltd., 1996; e Roger Raupp Rios, O Princpio da Igualdade e a Discriminao por Orientao Sexual, So Paulo, RT, 2002, pp. 120-126. 5 O que a injria me diz que sou algum anormal ou inferior, algum sobre quem o outro tem o poder e, antes de tudo, o poder de me ofender. A injria , pois, o meio pelo qual se exprime a assimetria entre os indivduos (...) Ela tem igualmente a fora de um poder constituinte. Porque a personalidade, a identidade pessoal, a conscincia mais ntima fabricada pela existncia mesma desta hierarquia e pelo lugar que ocupamos nela e, pois, pelo olhar do outro, do dominante, e a faculdade que ele tem de inferiorizar-me, insultando-me, fazendo-me saber que ele pode me insultar, que sou uma pessoa insultvel e insultvel ao infinito (Didier Eribon, Papier didentit citado por Jos Reinaldo de Lima Lopes, O direito ao reconhecimento para gays e lsbicas in Francisco Loyola de Souza e outros, A Justia e os direitos de gays e lsbicas: jurisprudncia comentada, Porto Alegre, Sulina, 2003, p. 21).
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semnticos nitidamente negativos. No pastiche6 produzido pelos rus, os homossexuais no possuem atributos positivos; so prias, inconvenientes, ofensivos, misginos; c) simbolizam e legitimam a violncia social contra homossexuais, na medida em que a bicha encenada termina sempre punida com o desprezo. No pretendemos argir nexo de causalidade direto entre as emisses dos rus e as centenas de agresses fsicas contra homossexuais que ocorrem todos os dias no Brasil. Isso porque O PRPRIO PROGRAMA TELEVISIVO DOS RUS J UM ATO DE VIOLNCIA SIMBLICA CONTRA, PELO MENOS, 20 MILHES DE BRASILEIROS. Especificamente trata-se do que Axel Honneth chamou de negativa de valor a um modo de viver7, feita por intolerantes, incapazes de conviver com mltiplas formas de existncia. Vossa Excelncia poder melhor dimensionar o mal causado pela conduta dos Rus se atentar para o fato de que as ofensas sexualidade e dignidade alheias so exibidas todas as semanas, para uma platia de dezenas de milhes de telespectadores, inclusive crianas e adolescentes. Mutatis mutandis, seria o mesmo que conceder ao editor de livros gacho Siegfried Ellwanger condenado definitivamente em 2003 pela prtica do crime de racismo um pblico cativo de milhes de telespectadores para que pudesse transmitir em horrio nobre suas idias fascistides acerca da mentira do holocausto judeu. Nas inocentes piadinhas divulgadas pela primeira r, h o mesmo insidioso contedo de intolerncia e preconceito contra o Outro que alimenta as idias racistas. Em perspectiva psicanaltica, talvez se trate do que Freud chamou de narcisismo das pequenas diferenas8, ovo da serpente do nazifascismo.
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Como lembra Roland Barthes, o mito prefere trabalhar com imagens pobres, incompletas, nas quais o sentido j est diminudo, disponvel para uma significao: caricaturas, pastiches, smbolos etc. (Mitologias, op. cit., pp. 218-219). 7 A experincia da desvalorizao social acrescenta Honneth - traz consigo normalmente uma perda de auto-estima, da oportunidade de enxergar-se como um ser cujos traos e habilidades devem ser estimados (The Struggle for recognition: the moral grammar of social conflicts, citado por Jos Reinaldo de Lima Lopes, op. cit., p. 21). 8 En los sentimientos de repulsin y de aversin que surgen sin disfraz alguno contra personas extraas, con las cuales nos hallamos en contacto, podemos ver la expresin de un narcisismo que tiende a afirmarse y se conduce como si la menor desviacin de sus propiedades y particularidades individuales implicase una crtica de las mismas y una invitacin a modificarlas. Lo que no sabemos es por qu se enlaza tan grande sensibilidad a estos detalles de la diferenciacin (Psicologa
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Tivssemos ns, brasileiros, uma cultura de tolerncia para com o Outro, a doutrinao dos Rus no encontraria solo para fertilizar. Acontece que a sociedade brasileira pratica, em grande medida, formas de violncia simblica ou fsica contra negros, pobres, ndios, idosos, mulheres, pessoas com deficincia e, tambm, contra gays, lsbicas, bissexuais, transexuais e travestis. Segundo pesquisa9 realizada pelo Centro Latino Americano em Sexualidade e Direitos Humanos e pelo Instituto de Medicina Social da UERJ durante a 9 Parada do Orgulho GLBT, no Rio de Janeiro, 64,8% DOS HOMOSSEXUAIS ENTREVISTADOS J HAVIAM SIDO VTIMAS DE ALGUM TIPO DE DISCRIMINAO. Em 33,5% dos casos, isso ocorreu no crculo de amigos e vizinhos; em 27%, no ambiente familiar; em 26,8%, nas escolas e universidades10. 55,4% DOS ENTREVISTADOS DISSERAM TER SOFRIDO AGRESSES VERBAIS OU AMEAAS, EM RAZO DE SUA ORIENTAO SEXUAL; 18,7% RELATARAM TER SOFRIDO VIOLNCIA FSICA. Enfim: est claro que o programa Zorra Total vm h anos ofendendo a liberdade de orientao sexual de milhes de brasileiros e, com isso, contribuindo para a legitimao social da homofobia e da intolerncia. A ofensa convm repetir consiste em categorizar, inferiorizar e ridicularizar todos cuja orientao do desejo est voltada para pessoas do mesmo sexo. Para tais seres, cujo nico crime no ter os mesmos gostos que vs 11, o programa levado ao ar pelas R reserva toda a sorte crtica social.
de las masas, Madrid, Alianza Editorial, 2001, p. 40). 9 Poltica, Direitos, Violncia e Homossexualidade: pesquisa 9 Parada do Orgulho GLBT - Rio 2004, disponvel em http://www.clam.org.br/pdf/paradario2004.pdf. 10 Outra pesquisa - Juventudes e Sexualidade, realizada pela UNESCO em parceria com os Ministrios da Educao e da Sade -, lanada em maro de 2004, revelou que cerca de um quarto dos alunos de ensino fundamental e mdio entrevistados no gostaria de ter um colega homossexual. Esse percentual varia de 45% em Vitria a 34% em Belm, para os meninos; e de 22% em Recife a 10% no Rio de Janeiro, para as meninas (o relatrio pode ser acessado no stio http://observatorioucb.unesco.org.br/publicaoes/juventudesesexualidade). 11 Marqus de Sade, A Filosofia na Alcova ou os preceptores morais, excurso Franceses, mais um esforo se quereis ser republicanos, So Paulo, Iluminuras, 2000, p. 156. Ainda Sade: espantoso o abismo de absurdos em que mergulhamos quando no raciocinamos luz da razo! Tenhamos bem claro que to simples gozar de uma mulher de uma maneira ou de outra, que absolutamente indiferente gozar de uma moa ou rapaz, e que constante em ns no existir outras inclinaes alm das que recebemos da natureza; ela por demais sensata e conseqente para ter colocado em ns as que pudessem alguma vez ofend-la. (op. cit., p. 157).
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2. Ofensa dignidade da pessoa humana12. Os gays, os transexuais e as lsbicas so humilhados diante da multido vida por construir a prpria imagem em negativo13. Indagamos a Vossa Excelncia que direito tem a r TV GLOBO de usar uma concesso do povo para enriquecer custa da humilhao feita a pessoas comuns. O poderdever de explorar o servio pblico de radiodifuso (CR, art. 21, XII, a) acaso confere concessionria o direito de aviltar a boa f e a dignidade alheias, em nome da mais desprezvel das ambies? Como em qualquer outra concesso, no h normas de observncia obrigatria pela empresa que explora o servio?
12 13
Os pareceres juntados aos autos (doc. 05) corroboram o que ser adiante falado. Como bem observa Eric Landowski, um sujeito no pode, no fundo, apreender-se a si mesmo enquanto Eu, ou Ns, a no ser negativamente, por oposio a um outro, que ele tem que construir como figura antittica a fim de poder colocarse a si mesmo como o seu contrrio: O que eu sou o que voc no . E, claro, nesse caso o sujeito que diz Eu, ou que diz Ns, um sujeito que sabe ou que, pelo menos, cr saber o que vem a ser o Outro. Ele no precisa, no mais, estar muito informado sobre isso, nem ir procurar bem longe: para fundamentar sua prpria certeza de ser Si, a nica coisa que lhe importa, a nica verdade da qual precisa se assegurar que o Outro outro, e que o categoricamente: natureza versus cultura, bestialidade versus humanidade, Eles versus Ns, todos esses pares de contrrios se equivalem, para falar da mesma relao de excluso mtua. Da, no plano das estratgias discursivas caractersticas desse tipo de configurao, o privilgio concedido... ao uso do esteretipo, no como descrio do Outro, mas como meio expeditivo de reafirmar uma diferena. de acordo com este esquema simplista que procedia o Sr. Todo Mundo... para colocar diante de si mesmo a figura caricatural do estrangeiro, espcie de espantalho feito com materiais pegos ao acaso, reunio barroca de antivalores, como se se tratasse simplesmente de atemorizar-se a si mesmo. Restaria evidentemente entender melhor o que torna possvel, talvez mesmo necessria, a construo de simulacros que apresentam um carter to grosseiramente exagerado. A explicao no seria que, construindo daquela maneira a prpria imagem em negativo, o grupo social se fornecesse pura e simplesmente um meio cmodo de resolver o problema de sua prpria identidade antes mesmo de o ter colocado? Postular categoricamente a finitude do Outro, pretender saber o que ele em sua essncia e, para caracteriz-lo, contentar-se com a justaposio de uma srie de clichs que fazem sobressair seus vcios ou suas ms-formaes, tudo isso provavelmente s faz sentido para quem se satisfaz com uma viso simplista da prpria identidade. Em outras palavras, para assumir uma representao de outrem to desprovida de consistncia, preciso que o Ns que se compraz em reconhecer a seu prprio reflexo invertido no seja ele mesmo, a seus prprios olhos, seno uma espcie de fantoche mal articulado, modelo de todas as virtudes, claro, mas no menos privado de carne e de vida real. Isso pouco, mas, no caso, que mais pedir? Se ser simesmo no significa nada alm de gozar da satisfao de ser Si e no o Outro, ento tanto faz, efetivamente, aumentar o contraste, com o risco de comparar, de ambas as partes, apenas identidades sem espessura, imagens pr-fabricadas, congeladas para sempre em sua radical diferena (Presenas do Outro: ensaios de sociossemitica, So Paulo, Perspectiva, 2002, pp. 25-26).
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DO DIREITO14 1. Direito de no ser discriminado em razo da orientao sexual. Como se sabe, o artigo 5, caput, da Constituio declara o direito geral de igualdade nos seguintes termos: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. A redao do artigo manifestamente hiperblica, pois evidente que no h o dever de assegurar a igualdade de todos com relao a todas as posies jurdicas. A prpria Constituio, em diversos dispositivos15, estabelece distines entre pessoas e situaes, sem que haja, por isso, ofensa ao princpio em questo. O que preciso perquirir, na verdade, se h alguma justificativa legtima que autorize a diferenciao. Pois, na precisa formulao de Robert Alexy, se no h
nenhuma razo suficiente para a permisso de um tratamento desigual, ento est ordenado o tratamento igual16.
Pensamos j ter suficientemente demonstrado que os rus vm se valendo do critrio orientao sexual para inferiorizar e humilhar aqueles cujo desejo dirigido a pessoas do mesmo sexo. Em outras palavras, os rus esto conferindo tratamento desigual entre as pessoas. Resta, ento, indagar se h alguma razo suficiente para que a orientao sexual de milhes de brasileiros seja cotidianamente aviltada por programas humorsticos televisivos. evidente que no h.
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Esta ao civil pblica serve-se de trechos retirados de 2 aes civis pblicas anteriormente ajuizadas pelo Ministrio Pblico Federal, uma no Estado de So Paulo, em parceria entre o Procurador da Repblica Srgio Gardenghi Suiama e as associaes civis INTERVOZES - COLETIVO BRASIL DE COMUNICAO SOCIAL, CENTRO DE DIREITOS HUMANOS, ASSOCIAO DA PARADA DO ORGULHO DOS GAYS, LSBICAS, BISSEXUAIS E TRANSGNEROS DE SO PAULO, ASSOCIAO DE INCENTIVO EDUCAO E SADE DE SO PAULO AIESSP, AO BROTAR PELA CIDADANIA E DIVERSIDADE SEXUAL ABCDS, IDENTIDADE - GRUPO DE AO PELA CIDADANIA HOMOSSEXUAL, e outra no Estado do Rio Grande do Sul, pelos Procuradores da Repblica, Paulo Gilberto Cogo Leivas e Marcelo Veiga Beckhausen.
15 16
Por exemplo, nos arts. 12, 3; 37, I; 170, IX e 222. Robert Alexy, Teoria de los Derechos Fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1997, p. 395.
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Talvez nem seja preciso lembrar que o artigo 3, inciso IV, da Constituio estabelece, como objetivo fundamental da Repblica, a promoo do bem de todos SEM PRECONCEITOS de origem, raa, sexo, cor, idade e QUAISQUER OUTRAS
FORMAS DE DISCRIMINAO.
E que o artigo 5 da mesma Lei Fundamental assegura a TODOS
os brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do DIREITO LIBERDADE (inclusive a liberdade de escolha do parceiro sexual), HONRA e INTIMIDADE17.
E ainda que em um Estado democrtico no lcito a ningum impor seus ideais de excelncia humana, nem suas concepes de moralidade autoreferente18, ainda que compartilhadas pela maioria. A transmisso reiterada de chacotas dirigidas a homossexuais constitui, portanto, autntica discriminao atentatria aos direitos e liberdades fundamentais, e deve ser reprimida com todo o rigor pelo Estado brasileiro, como, alis, determina o artigo 5, inciso XLI, da Constituio. Afinal a falta de proteo judicial contra essas aes simblicas tambm representa um consentimento, uma cumplicidade com esta violncia diuturna. Ela uma evidncia da denegao de igualdade plena19. 2. Respeito dignidade da pessoa.
17
A propsito, a Conveno Americana de Direitos Humanos, tratado internacional de direitos humanos ratificado pelo Estado brasileiro e, portanto, em pleno vigor no pas, dispe expressamente em seu art. 17 que ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, em sua famlia, em seu domcilio ou em sua correspondncia. E que toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais ingerncias ou tais ofensas. Pergunta-se: ofender a expresso lcita do afeto de algum no uma ingerncia arbitrria em sua vida privada? 18 Pois a solidariedade social em sociedades de massa, burocrticas e democrticas, tolerantes e em uma palavra justas, no equivale ao controle pblico das felicidades particulares. No equivale nem mesmo ao controle social: a liberdade contra a interferncia alheia um dos grandes benefcios da democracia e que a torna desejvel (Jos Reinaldo de Lima Lopes, op. cit., p. 25). Cf., tambm, Carlos Santiago Nino, Etica y Derechos Humanos: un ensayo de fundamentacin, Barcelona, Ariel, 1989, pp. 199-236. 19 Jos Reinaldo de Lima Lopes, op. cit., p. 20.
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A formulao de Kant conhecida: Tudo tem um preo ou uma dignidade. Aquilo que tem um preo pode ser muito bem substitudo por qualquer outra coisa, a ttulo de equivalente; ao contrrio, AQUILO QUE
SUPERIOR A TODO PREO, AQUILO QUE POR CONSEGINTE NO ADMITE EQUIVALENTE, ISTO QUE POSSUI UMA DIGNIDADE.20
No programa televisivo de responsabilidade dos rus, todavia, a dignidade humana no s admite equivalente, como tambm possui, literalmente, um preo. Custa R$ 15.469,00, valor cobrado para uma insero comercial nacional de 30 segundos no programa21. Em troca da paga, os rus exibem interminveis flagrantes de violao da dignidade humana a um pblico virtual22 de 25.714.000 brasileiros, majoritariamente formado por pessoas de alta e mdia rendas23, com condies de escolher, entre outras, a esta opo de lazer (assistir a este programa de uma rede de televiso aberta). Cabe ressaltar, ainda, que justamente este segmento social (classes alta e mdia-alta) o responsvel pela difuso dos padres de comportamento que so, em ampla escala, reproduzidos pela totalidade da sociedade brasileira, conforme revelam os pressupostos sociolgicos que orientaram a pesquisa desenvolvida por Rose Marie Muraro sobre a percepo do prprio corpo e sua variabilidade no mbito das distintas classes sociais no Brasil24.
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Fondements de la Mtaphysique de Moeurs, Paris, Vrin, pp. 112-113. Fonte: site Portal Imprensa (http://www.portalimprensa.com.br/mapadamidia/ tabela_tvaberta_resultado.asp). 22 Segundo informaes da prpria empresa r, as emisses da TV GLOBO alcanam, atualmente, 99,40% da populao em todos os Estados do Brasil. A rede possui 119 emissoras que atuam em 4987 municpios, alm dos 481 municpios que contam com cobertura por satlite, em todo o territrio nacional. 23 65% do pblico pertence s classes A, B e C, ou seja, quase 17 milhes de pessoas, segundo consta do site da emissora. 13% do pblico formado por crianas (4 a 11 anos)e 10% por adolescentes (12 a 17 anos), pessoas ainda em formao, e 44% do pblico formado por adultos (18 a 49 anos), contingente que, teoricamente, seria responsvel pela formao daquelas crianas e adolescentes. 24 MURARO, R. M. Corpo e Classe Social no Brasil. 1983, Petrpolis, Ed. Vozes.
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Os nefastos efeitos do alcance da veiculao televisiva do programa Zorra Total j so reconhecidos pela populao brasileira: por duas vezes, o Zorra Total figurou no ranking dos programas mais denunciados pelo pblico telespectador no mbito da campanha "Quem financia a baixaria contra a cidadania"25, cujo trabalho de monitoramento do contedo da mdia baseado na anlise e sistematizao das denncias recebidas de telespectadores, a respeito de contedos violadores de direitos humanos, como: difuso e reforo de preconceitos e esteretipos, discriminao de segmentos sociais, exposio de pessoas ou grupos sociais a situaes humilhantes e degradantes, entre outras.
A dignidade humana nunca demais lembrar constitui o fundamento ltimo deste Estado (CR, art. 1, III) e o valor de onde emanam todos os direitos da pessoa. Muito embora, como ressalta Ingo Wolfgang Sarlet, o princpio constitucional da dignidade humana constitua uma categoria axiolgica aberta, sendo inadequado conceitu-lo de maneira fixista26, perfeitamente possvel definir-lhe alguns contornos que autorizem decidir, no caso concreto, se houve ou no ofensa ao fundamento maior da ordem comunitria. Para Drig, por exemplo, a dignidade da pessoa humana pode ser considerada atingida sempre que a pessoa for rebaixada a objeto, a mero instrumento, tratada como uma coisa, privada, portanto, de sua condio de sujeito de direitos27.
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A campanha uma iniciativa da comisso de Direitos Humanos e Minorias da Cmara dos Deputados, surgida em 2002, cujo finalidade combater as violaes de direitos humanos cometidas na programao televisiva. Ela se situa no contexto das inmeras experincias de controle pblico e social da mdia existentes no Brasil, mas possui o componente diferencial de estar situada no mbito do Estado, o que eleva a um outro patamar as reivindicaes e demandas da sociedade relativas a esta rea. Os dados supracitados esto disponveis em: http://www.eticanatv.org.br/pagina.php?id_pag=84&idioma=0 e http://www.eticanatv.org.br/pagina.php?id_pag=83&idioma=0
26 27
A Eficcia dos Direitos Fundamentais, Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2004, p. 113. Citado por Ingo Wolfgang Sarlet, op. cit., p. 117.
23
Prez Luo, em sentido convergente, salienta que o princpio implica a afirmao positiva do pleno desenvolvimento da personalidade de cada indivduo, e tambm la garanta negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones28. Ante a omisso criminosa dos rgos administrativos da UNIO incumbidos de fiscalizar as concesses pblicas de rdio e TV, cabe Justia brasileira conferir plena efetividade ao princpio constitucional fundador da ordem social, fazendo cessar, imediatamente, as humilhaes e constrangimentos praticados por uma concessionria do servio pblico federal de radiodifuso. 3. Violao das normas constitucionais e infraconstitucionais que regulam o servio pblico de radiodifuso. importante dizer que, ao contrrio do que pensa o senso-comum, a emissora R no proprietria do canal em que opera. , na verdade, uma concessionria do servio pblico federal de radiodifuso de sons e imagens29, e, como tal, est sujeita s normas de direito pblico que regulam este setor da ordem social. Justifica-se o regime jurdico de direito pblico porque,
diversamente do que acontece nas mdias escritas, as emissoras de rdio e TV operam um bem pblico escasso: o espectro de ondas eletromagnticas por onde se propagam os sons e as imagens. Trata-se de um bem pblico de interesse de todos os brasileiros, pois somente por intermdio da televiso e do rdio possvel a plena circulao de idias no pas. A imprensa escrita, como se sabe, no alcana nmero expressivo de leitores, e a Internet, espao democrtico, quase anrquico, de comunicao global, ainda tem um universo de usurios muito restrito.
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Derechos Humanos, Estado de Derecho Y Constitucin, Madrid, Tecnos, 1984, pp. 317-318. Constituio da Repblica, art. 21: Compete Unio: (...) XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens.
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Como esperamos j ter demonstrado, a empresa R vem, h anos, usando o bem pblico que lhe foi temporariamente concedido para negar os valores fundamentais declarados na Constituio. Ao faz-lo, descumpre o artigo 221 da Constituio, que obriga as emissoras a respeitar os valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, dentre os quais se encontram, indubitavelmente, a dignidade humana, a igualdade de todos e o respeito honra, liberdade e privacidade alheias. Descumpre tambm o artigo 53, alneas a e h, do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei Federal n. 4.117/62), pois ofende a moralidade pblica e incita a multido que assiste ao programa a desobedecer a Lei maior do pas. Descumpre, finalmente, o artigo 28 do Regulamento dos Servios de Radiodifuso (Decreto Presidencial n 52.795/63), que obriga as concessionrias a subordinar os programas de informao, divertimento, propaganda e publicidade s finalidades educativas e culturais inerentes radiodifuso e a no transmitir programas que atentem contra o sentimento pblico, expondo pessoas a situaes que, de alguma forma, redundem em constrangimento, ainda que seu objetivo seja jornalstico. Ora, como observa Rodolfo de Camargo Mancuso, Lendo-se os dispositivos que regem a programao televisiva luz do que visa garantir a liberdade de iniciativa e a livre concorrncia (CF, art. 170, caput e inciso IV), chega-se a esta exegese: AUTORIZADA A EXPLORAO COMERCIAL DA DIFUSO TELEVISIVA PRIVADA, COM NATURAL APROPRIAO DOS LUCROS DA RESULTANTES, DESDE QUE VENHAM OBSERVADOS OS PRINCPIOS E GUARDADAS AS RESTRIES ESPECIFICADAS PARA TAL ATIVIDADE. Em suma, livre iniciativa com
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responsabilidade social; lucro empresarial sem capitalismo selvagem. De outra parte, deve o intrprete precatar-se de no baralhar o entendimento do que seja um padro bsico de qualidade na programao televisiva, em face de textos outros que em verdade apenas reflexamente tangenciam aquele tema, tais os que vedam a censura artstica e garantem a liberdade de expresso (CF, art. 220, caput e 2). A, a nosso ver, no se trata do fenmeno conhecido por coliso entre preceitos constitucionais, visto no ser razovel pretender-se que os valores liberdade de expresso e vedao de censura prvia viessem preservados s custas do aniquilamento de outros preceitos constitucionais reguladores de uma atividade que estritamente regulada, como se passa com a radiodifuso de sons e imagens. Sem esses cuidados, o intrprete pode tomar a nuvem por Juno, extraindo dos textos de regncia o que neles no se contm, porque EVIDENTE QUE NO ESTEVE NA INTENO DO CONSTITUINTE FRANQUEAR UM LAISSEZ FAIRE, JUSTAMENTE NA PROGRAMAO TELEVISIVA, ATIVIDADE PARA A QUAL A PRPRIA CONSTITUIO FIXOU PARMETROS COGENTES. SERIA NO MNIMO ESTRANHVEL, escreve Jos Carlos Barbosa Moreira, QUE SE HOUVESSE DE DEIXAR A DETERMINAO AO ARBTRIO DAS EMISSORAS, ISTO , DOS PRPRIOS INFRATORES POTENCIAIS OU ATUAIS...30
30
Rodolfo de Camargo Mancuso, Controle Jurisdicional do Contedo da Programao Televisiva in Boletim dos Procuradores da Repblica, n 40, Agosto/2001.
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CABIMENTO DA AO CIVIL PBLICA O Ministrio Pblico Federal e as organizaes da sociedade civil litisconsortes desejam esclarecer que esto em juzo para defender direito metaindividual.. A busca dos Autores pelo reconhecimento do direito de milhes de brasileiros a uma programao televisiva que respeite os direitos fundamentais. Trata-se de legtimo INTERESSE DIFUSO, como j apontou Barbosa Moreira, em artigo sobre o tema: O INTERESSE EM DEFENDER-SE DE PROGRAMAS OU PROGRAMAES DE RDIO E TELEVISO QUE CONTRARIEM O DISPOSTO NO ART. 221 ENQUADRASE COM JUSTEZA NO CONCEITO DE INTERESSE DIFUSO. (...) Com efeito: em primeiro lugar, ele se caracteriza, evidncia, como TRANSINDIVIDUAL, j que no pertence de modo singularizado, a qualquer dos membros da comunidade, seno a um conjunto indeterminado e, ao menos para fins prticos, indeterminvel de seres humanos. Tais seres ligam-se uns aos outros pela mera circunstncia de fato de possurem aparelhos de televiso ou, na respectiva falta, costumarem valer-se do aparelho do amigo, do vizinho, do namorado, do clube, do bar da esquina ou do salo de barbeiro. E ningum hesitar em qualificar de INDIVISVEL o objeto de semelhante interesse, no sentido de que cada canal, num dado momento, transmite a todos a mesma e nica imagem, nem se concebe modificao que se dirija s ao leitor destas linhas ou ao rabiscador delas31.
31
Ao Civil Pblica e Programao de TV, op. cit., pp. 243-244. No mesmo sentido, cf. o artigo de Rodolfo de Camargo Mancuso, Controle jurisdicional do contedo da programao televisiva in Boletim dos Procuradores da Repblica n. 40,
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O direito aqui invocado de natureza indivisvel tambm por outro motivo: funda-se no princpio da solidariedade como dever jurdico fundamental. A discriminao e as humilhaes exibidas pela r no atingem apenas um ou outro indivduo ou grupo social. Os lesados somos todos. A solidariedade, ensina Fbio Konder Comparato, (...) prende-se idia de responsabilidade de todos pelas
carncias ou necessidades de qualquer indivduo ou grupo social. a transposio, no plano da sociedade poltica, da obligatio in solidum do direito privado romano. O fundamento
tico desse princpio encontra-se na idia de justia distributiva, entendida como a necessria compensao de bens e vantagens entre as classes sociais, com a socializao dos riscos normais da existncia humana32. Em registro mais literrio, escreve Albert Camus: a revolta no nasce exclusiva e forosamente nos oprimidos, mas pode igualmente surgir perante o espetculo da opresso
de que outrem seja vtima (...). O indivduo no por si s esse valor que quer defender. preciso pelo menos todos os homens para o formar33.
O argumento de que uma parcela dos espectadores apia os preconceitos exibidos no serve para afastar o cabimento da ao coletiva. Isto porque, como bem
agosto de 2001, pp. 20-29. 32 A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos, So Paulo, Saraiva, 1999, pp. 51-52. 33 O Homem Revoltado, Lisboa, Livros do Brasil, p. 30. Ainda Camus: Na experincia absurda, o sofrimento individual. A partir do movimento de revolta, adquire a conscincia de se ter tornado coletiva: passou a ser a aventura de todos. O primeiro progresso de um esprito impressionado com a sua singularidade consiste portanto em reconhecer que partilha essa mesma singularidade com todos os homens e que a realidade humana, na sua totalidade, sofre com essa distncia relativa a si prpria e ao mundo. O mal que apenas um homem experimentava converte-se em peste coletiva. Na nossa provao cotidiana, a revolta desempenha o mesmo papel que o cogito na ordem do pensamento: a primeira evidncia. Mas semelhante evidncia arranca o indivduo sua solido; um lugar-comum que baseia em todos os homens o primeiro valor. Eu revolto-me, logo existimos (Idem, pp. 37-38).
28
lembrou Rodolfo de Camargo Mancuso, justamente no embate de coletividades extensas uma parte posicionando-se contra, e outra a favor de um padro bsico de qualidade na programao televisiva que repousa uma das notas mais tpicas dos interesses difusos, que a sua intrnseca conflituosidade34.
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL E LEGITIMIDADE ATIVA
Pensamos que j est suficientemente esclarecido o motivo da demanda ter sido proposta perante a Justia Federal: A UNIO FIGURA NO PLO PASSIVO DA AO e a EMPRESA R CONCESSIONRIA DE UM SERVIO PBLICO FEDERAL, como se depreende da leitura dos arts. 21, inciso XII, a, e 223 da Constituio. Como em qualquer concesso pblica, tem o poder concedente no caso, a UNIO - o DEVER35 DE FISCALIZAR o cumprimento das obrigaes legais e contratuais impostas aos concessionrios, e tambm a RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA por danos causados a terceiros no exerccio do servio delegado36.
34
Controle jurisdicional do contedo da programao televisiva, op. cit., p. 27. No mesmo sentido, ensina Ada Pellegrini Grinover: o interesse difuso caracteriza-se por sua ampla rea de conflittualit. Conflituosidade, essa, que no se coloca necessariamente ou apenas no clssico contraste do indivduo vs. autoridades, mas que tpica das escolhas polticas (verbete interesses difusos in Rubens Limongi Frana (coordenador), Enciclopdia Saraiva do Direito, v. 45, So Paulo, Saraiva, 1977, pp. 401-402). 35 O poder-dever de fiscalizar a prestao do servio de radiodifuso vem expresso no art. 10 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei Federal n. 4.117/62): Compete privativamente Unio: I - manter e explorar diretamente: b) os servios pblicos de telgrafos, de telefones interestaduais e de radiocomunicaes, ressalvadas as excees constantes desta lei, inclusive quanto aos de radiodifuso e ao servio internacional; II - fiscalizar os servios de telecomunicaes por ela concedidos, autorizados ou permitidos. 36 Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito Administrativo, So Paulo, Malheiros, 1996, p. 469-470.
29
Uma vez que o rgo do Ministrio das Comunicaes incumbido 37 de fiscalizar as emissoras concessionrias queda-se H ANOS totalmente inerte, cabe ao Ministrio Pblico, na qualidade de defensor da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CR, art. 127), pleitear em juzo as medidas necessrias e suficientes reparao do mal causado e aplicao da sano contra os faltosos. A propsito, o art. 5, inciso IV, da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (Lei Complementar Federal n. 75/93), confere ao Ministrio Pblico Federal atribuio expressa para zelar pelo efetivo respeito dos meios de comunicao social aos princpios, garantias, condies, direitos, deveres e vedaes previstos na Constituio Federal e na lei, relativos comunicao social. Como o Ministrio Pblico Federal rgo da Unio, e os rus demandados so a prpria Unio e a prestadora do servio pblico federal concedido, a ao coletiva deve ser, obrigatoriamente, proposta perante a Justia Federal, consoante dispe o art. 109, inciso I, da Constituio. A legitimidade ativa das associaes civis autoras decorre de permissivo legal expresso (o art. 5 da Lei Federal n. 7.347/85). DOS PEDIDOS
Os pedidos que sero adiante formulados partem dos seguintes pressupostos j enunciados:
37
O Decreto Presidencial n 5.220, de 30 setembro de 2004, atribui esse poder dever Secretaria de Servios de Comunicao Eletrnica, rgo do Ministrio das Comunicaes (art. 8: Compete Secretaria de Servios de Comunicao Eletrnica: (...) II - coordenar as atividades referentes orientao, execuo e avaliao das diretrizes, objetivos e metas, relativas aos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; III - propor a regulamentao dos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; IV - proceder avaliao tcnica, operacional, econmica e financeira das pessoas jurdicas executantes dos servios de radiodifuso, necessria ao estabelecimento das condies exigidas para a execuo desses servios; V - proceder s atividades inerentes s outorgas e ao acompanhamento da instalao dos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; VI - fiscalizar a explorao dos servios de radiodifuso e de seus ancilares e auxiliares nos aspectos referentes ao contedo de programao das emissoras, bem como composio societria e administrativa e s condies de capacidade jurdica, econmica e financeira das pessoas jurdicas executantes desses servios; VII - instaurar procedimento administrativo visando a apurar infraes de qualquer natureza referentes aos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; VIII - adotar as medidas necessrias ao efetivo cumprimento das sanes aplicadas aos executantes dos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares (...)).
30
a) h uma ao ilcita continuada praticada pela primeira r; b) a ao consiste na transmisso semanal de mensagens preconceituosas e ofensivas dignidade humana, liberdade de orientao sexual, privacidade e honra das pessoas; c) o Estado brasileiro - aqui compreendido o Poder Judicirio tem o dever de proteger tais direitos contra a ao ilcita promovida pelos rus; d) as mensagens transmitidas alcanam dezenas de milhes de pessoas porque a emissora r concessionria do servio pblico federal de radiodifuso de sons e imagens; e) no foi garantido aos Autores ou a outras organizaes da sociedade civil o direito de responder aos preconceitos transmitidos em condies de igualdade comunicativa (kommunikative Chancengleichheit); f) sem prejuzo das tutelas inibitrias especficas que sero adiante formuladas, a ao ilcita continuada da emissora enseja tambm a aplicao de SANO CIVIL - equivalente indenizao pelos danos morais causados toda coletividade. Compartilham os Autores da concepo de que o art. 5, inciso XXV, da Constituio assegura a todos no s o direito de ao, mas o DIREITO TUTELA
JURISDICIONAL ADEQUADA, EFETIVA E TEMPESTIVA. Pois, como bem diz Luiz

Guilherme Marinoni, No teria cabimento entender, com efeito, que a
Constituio da Repblica garante ao cidado que pode afirmar uma leso ou uma ameaa a direito apenas e tosomente uma resposta, independentemente de ser ela efetiva e tempestiva. Ora, SE O DIREITO DE ACESSO JUSTIA
31
UM
DIREITO
FUNDAMENTAL,
PORQUE
GARANTIDOR DE TODOS OS DEMAIS, NO H COMO SE IMAGINAR QUE A CONSTITUIO DA REPBLICA PROCLAMA APENAS QUE TODOS TM O DIREITO A UMA MERA RESPOSTA DO JUIZ. O DIREITO A UMA MERA RESPOSTA DO JUIZ NO SUFICIENTE PARA GARANTIR OS DEMAIS DIREITOS, E, PORTANTO, NO PODE SER PENSADO COMO UMA GARANTIA FUNDAMENTAL DE JUSTIA. (...) Como diz Camoglio, o problema crucial do acesso justia est, em ltima anlise, na efetividade da tutela jurisdicional. No basta reconhecer, em abstrato, a libert di agire e garantir a todos, formalmente, a oportunidade de exercer a ao. Limitar-se a tal configurao, no catlogo tradicional das liberdades civis, significa desconhecer o sentido profundamente inovador dos direitos sociais de liberdade, em seus inevitveis reflexos sobre a administrao da justia. Cabe, portanto prossegue o professor da Universidade de Pavia -, ASSEGURAR A QUALQUER INDIVDUO, independentemente das suas condies econmicas e sociais, A POSSIBILIDADE, SRIA E REAL, DE OBTER A TUTELA JURISDICIONAL ADEQUADA38. PEDIDOS DE CONCESSAO DE TUTELA ANTECIPATRIA INIBITRIA A tutela inibitria destina-se a impedir a prtica, repetio ou continuao do ilcito. Difere da tutela ressarcitria porque esta volta-se reparao do dano causado ao direito material, ao passo que aquela diz respeito imposio de meios coercitivos capazes de convencer o obrigado a no fazer ou a cumprir uma obrigao de fazer infungvel39.
38 39
Luiz Guilherme Marinoni, Novas Linhas do Processo Civil, 4a edio, So Paulo, Malheiros, 2000, pp. 151-152. Luiz Guilherme Marinoni, A Antecipao da Tutela, So Paulo, Malheiros, 1999, p. 66.
32
A ao inibitria indispensvel efetividade da tutela dos direitos fundamentais, j que, como observa Marinoni, esses direitos dependem, primordialmente, de obrigaes continuativas de no-fazer, ou de obrigaes de fazer infungveis ou dificilmente passveis de execuo atravs das formas tradicionais da execuo forada: Os direitos de personalidade no podem ser garantidos adequadamente por uma espcie de tutela que atua apenas aps a leso ao direito. ADMITIR QUE TAIS DIREITOS SOMENTE PODEM SER TUTELADOS ATRAVS DA TCNICA RESSARCITRIA O MESMO QUE DIZER QUE POSSVEL A EXPROPRIAO DESTES DIREITOS, TRANSFORMANDO-SE O DIREITO AO BEM EM DIREITO INDENIZAO. NO PRECISO LEMBRAR QUE TAL ESPCIE DE EXPROPRIAO SERIA ABSURDA QUANDO EM JOGO DIREITOS INVIOLVEIS DO HOMEM40. Por esse motivo, o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva corresponde, no caso dos direitos no-patrimoniais, ao DIREITO A UMA TUTELA CAPAZ DE IMPEDIR A VIOLAO DO DIREITO. A ao inibitria, portanto, absolutamente indispensvel em um ordenamento que se funda na dignidade da pessoa humana e que se empenha em realmente garantir e no apenas em proclamar a inviolabilidade dos direitos da personalidade41.
40
Idem, p. 65. Em outra obra, escreve o mesmo autor: Se vrias situaes de direito substancial, diante de sua natureza, so absolutamente inviolveis, evidente a necessidade de admitir uma ao de conhecimento preventiva. Do contrrio, as normas que proclamam direitos, ou objetivem proteger bens fundamentais, no teriam qualquer significao prtica, pois poderiam ser violadas a qualquer momento, restando somente o ressarcimento do dano. Como o direito material depende quando pensado na perspectiva da efetividade do processo, fcil concluir que a ao preventiva conseqncia lgica das necessidades do direito material. Basta pensar, por exemplo, na norma que probe algum ato com o objetivo de proteger determinado direito, ou em direito que possui natureza absolutamente inviolvel, como o direito honra ou o direito ao meio ambiente. Lembre-se, alis, que vrias normas constitucionais afirmam a inviolabilidade de direitos, exigindo, portanto, a correspondente tutela jurisdicional, que somente pode ser aquele capaz de evitar a violao (Tcnica Processual e Tutela dos Direitos, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2004, p. 254. 41 Luiz Guilherme Marinoni, Tcnica Processual e Tutela dos Direitos, op. cit., p. 82.
33
Ora, como j ficou demonstrado, o programa televisivo Zorra Total, de responsabilidade da r TV GLOBO, vem de forma continuada ofendendo os direitos inviolveis dignidade humana, liberdade, igualdade, honra e privacidade de milhes de brasileiros. OU O ESTADO BRASILEIRO CONTINUA A ASSISTIR PASSIVAMENTE AO FESTIVAL DE VIOLAES A DIREITOS FUNDAMENTAIS PATROCINADO PELA TV GLOBO, OU ENTO, CORAJOSAMENTE, OBRIGA A EMISSORA A CUMPRIR AS NORMAS DE DIREITO PBLICO QUE INCIDEM SOBRE A CONCESSO, FAZENDO CESSAR, IMEDIATAMENTE, OS PRECONCEITOS E OFENSAS EXIBIDOS PELO PROGRAMA ZORRA TOTAL.
TERTIUM NON DATUR.

A SUSPENSO DEFINITIVA DE VEICULAES
DISCRIMINATRIAS PELO PROGRAMA MEDIDA IMPRESCINDVEL, PORM INSUFICIENTE PARA COMBATER O MAL CAUSADO pela repetio, durante anos, das mensagens preconceituosas e ofensivas transmitidas pelos rus. obrigatrio, tambm, propiciar o que Jorge Miranda denominou de pluralismo interno, isto , a POSSIBILIDADE DE EXPRESSO E CONFRONTO DAS
DIVERSAS CORRENTES DE OPINIO tomando opinio no sentido mais amplo para

abarcar quer a opinio poltica quer a religiosa e filosfica42 NO INTERIOR DA PRPRIA EMISSORA. Isto porque, como advertia Stuart Mill em seu conhecido libelo a favor da liberdade de expresso, O nico modo pelo qual possvel a um ser humano tentar aproximar-se de um conhecimento completo acerca de um
42
Manual de Direito Constitucional, tomo IV, 2a edio, Coimbra, Coimbra Editora, 1993, p. 412.
34
assunto ouvindo o que podem dizer sobre isso pessoas de grande variedade de opinies, e estudando todos os aspectos em que o podem considerar os espritos de todas as naturezas (...). O hbito constante de corrigir e completar a prpria opinio cotejando-a com a de outros, longe de gerar dvidas e hesitaes ao p-la em prtica, constitui o nico fundamento estvel para que nela se tenha justa confiana43. Durante anos a emissora r vm se valendo da omisso do poder concedente para disseminar mensagens de intolerncia e preconceito. Seria injusto permitir que a emissora em questo simplesmente substitua o programa Zorra Total por outro do mesmo nvel, sem que seja assegurado sociedade civil organizada o direito de, ao menos durante algumas semanas, fazer a devida contrapropaganda, de forma a permitir que o pblico forme suas convices a partir do confronto de idias, e no do monlogo da emissora. A falta de previso legal especfica no constitui bice vlido para impedir a concesso da tutela ora requerida. Pois, como bem diz Cndido Rangel Dinamarco, A crescente e visvel tendncia moderna universalizao da
jurisdio desautoriza o abuso de bolses de direitos ou

interesses no-jurisdicionalizveis e impe que na maior medida possvel possa o Poder Judicirio ser o legtimo e eficiente portador de tutela a pretenses justas e insatisfeitas. O exagero na excluso da jurisdicionalidade alimentaria a
litigiosidade contida e, com isso, minaria a realizao de um

dos objetivos do Estado44. Portanto, EM PROCESSO CIVIL, A DETERMINAO FAZ-SE EM DA POSSIBILIDADE NEGATIVOS, JURDICA
43 44
TERMOS
DIZENDO-SE QUE H IMPOSSIBILIDADE JURDICA

A Liberdade, So Paulo, Martins Fontes, 2000, p. 34. Execuo Civil, 3a edio, So Paulo, Malheiros, 1993, p. 380.
35
QUANDO O ESTADO, SEM LEVAR EM CONTA AS CARACTERSTICAS PECULIARES DA SITUAO JURDICA CONCRETA, NEGA APRIORISTICAMENTE O PODER DE AO AO PARTICULAR. INEXISTINDO RAZO PREPONDERANTE OU EXPRESSA VEDAO LEGAL, A AO ADMISSVEL45. Ademais, perfeitamente possvel aplicar lide, por analogia, os preceitos que cuidam da contrapropaganda inseridos no Cdigo de Defesa do Consumidor. O artigo 60 do Cdigo autoriza a imposio da contrapropaganda quando o fornecedor incorrer na prtica de publicidade enganosa ou abusiva, nos termos do art. 36 e seus pargrafos, sempre s expensas do infrator. O 1 do mesmo artigo determina que a contrapropaganda ser divulgada pelo responsvel da mesma forma, freqncia e dimenso e, preferencialmente no mesmo veculo, local, espao e horrio, de forma capaz de desfazer o malefcio da publicidade enganosa ou abusiva. A conduta da r assemelhada publicidade abusiva, porque, nos termos do art. art. 37, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza e a que incite violncia, explore o medo ou a superstio do pblico.
45
Execuo Civil, 3a edio, So Paulo, Malheiros, 1993, p. 386. Em outra perspectiva, mas no mesmo sentido, diz Luz Guilherme Marinoni: Diante de um direito fundamental (...) o Estado no pode se esquivar do seu dever de proteo. Perante esse dever, h o que Canaris chama imperativo de tutela, isto , a necessidade de tutela ou de proteo do direito fundamental. Essa tutela incumbe, em princpio, ao legislador, que deve editar a norma de proteo, realizando a denominada proteo ou tutela normativa. Contudo, quando o legislador descumpre o seu dever de proteo, surge uma situao de omisso de tutela ou de proteo. No obstante, essa omisso pode ser questionada perante o Poder Judicirio, quando o juiz dever verificar, em face do direito fundamental, se realmente houve omisso de proteo por parte do legislador. Se a concluso for positiva, caber ao magistrado, suprir a omisso na proteo do direito fundamental, concedendo a tutela jurisdicional. Isso porque, como j foi dito, o dever de proteo incumbncia do Estado, e no apenas do legislador. No se pense que o juiz, nesse caso, estar assumindo o lugar do legislador. que o dever de proteo normativa decorre do direito fundamental. Quando o legislador deixa de proteger um direito fundamental, h simplesmente violao do direito fundamental, a qual pode ser corrigida pelo Poder Judicirio. Imaginar que o juiz no pode corrigir tal violao o mesmo que supor que o Estado Legislador no tem obrigaes para com particulares. Na verdade, a conseqncia de que o Estado tem o dever de proteger um particular contra o outro a de que a violao desse dever pode ser corrigida pelo Poder Judicirio. Separao de poderes, como bvio, no o mesmo do que carta-branca para a violao dos direitos (Tcnica Processual e Tutela de Direitos, op. cit., pp. 320-321).
36
Considerando, ainda, que o acesso informao direito fundamental da pessoa, reconhecido no art. 5, inciso XIV, da Constituio, compreende-se porque preciso, no presente caso, desfazer o malefcio causado pelas mensagens abusivas, atravs da garantia da contrapropaganda. Tanto a Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal n. 7.347/85) quanto o art. 461 do Cdigo de Processo Civil autorizam a concesso da tutela antecipatria inibitria especfica. A medida preventiva cabvel, nos termos do 3o do art. 461 do CPC, quando for relevante o fundamento da demanda e houver justificado receio de ineficcia do provimento final. Pensam os Autores desta ao que a relevncia da demanda j est suficiente demonstrada. Diversamente das aes que costumam ser propostas perante a Justia Federal, a presente demanda no versa sobre direitos patrimoniais de contribuintes. Ela busca tutelar a liberdade, a igualdade e a dignidade dos telespectadores brasileiros, que no suportam mais assistir s humilhaes e preconceitos veiculados ad nauseam no programa dos primeiros Rus. Para esses brasileiros, apenas a concesso do provimento jurisdicional antecipado servir para proteger, de modo efetivo, os direitos no-patrimoniais de que so titulares. A outra opo aguardar anos at a prolao da sentena definitiva importaria em admitir que os direitos fundamentais inviolveis aqui invocados podem continuar a ser violados at final deciso judicial, o que evidentemente um absurdo. POR TODO O EXPOSTO, PLEITEIAM OS AUTORES A CONCESSO DE TUTELA ANTECIPATRIA INIBITRIA PARA O FIM DE:
37
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO a)
ORDENAR R TV GLOBO QUE SE ABSTENHA DEFINTIVAMENTE DISCRIMINATRIAS DE A EXIBIR GAYS, NOVOS LSBICAS, CONTEDOS HUMORSTICOS COM ALUSES BISSEXUAIS E TRANSGNEROS ;
b)
ORDENAR QUE A EMISSORA R EXIBA, TTULO DE CONTRAPROPAGANDA, DURANTE 60 (SESSENTA) DIAS, NO MESMO VECULO, LOCAL, ESPAO E HORRIO DA TRANSMISSO IMPUGNADA, OS PROGRAMAS DE PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS PRODUZIDOS E/OU INDICADOS PELOS AUTORES DA AO;
c)
PARA
TORNAR
EXEQUVEL
MEDIDA
REQUERIDA NO ITEM ANTERIOR, ORDENAR QUE A R TV GLOBO SEJA COMPELIDA A FORNECER de A ESTRUTURA tcnicos E O PESSOAL eletricistas, TCNICO NECESSRIO (cmeras, operadores de udio e vdeo, cabos, de iluminao, operadores de VT etc.) E TAMBM A PAGAR OS CUSTOS DE PRODUO E EDIO, AT O LIMITE DE R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), POR PROGRAMA;
d)
ORDENAR QUE O RGO DA UNIO FEDERAL COMPETENTE (a Secretaria de Servios de Comunicao Eletrnica do Ministrio das Comunicaes) proceda ao IMEDIATO MONITORAMENTO DOS DEMAIS PROGRAMAS EXIBIDOS PELA EMISSORA R;
38
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO e)
DETERMINAR
IMPOSIO
DE
MULTA
COMINATRIA DIRIA, em valor no inferior a R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), com fundamento no art. 461, 4, do Cdigo de Processo Civil, para a hiptese de DESCUMPRIMENTO das ordens judiciais requeridas nos itens anteriores.
PEDIDOS DE PROVIMENTO CONDENATRIO E DESCONSTITUTIVO APS COGNIAO EXAURIENTE
1. Condenao da r TV GLOBO ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo. Como ensina Carlos Alberto Bittar Filho, (...) O DANO MORAL COLETIVO A INJUSTA LESO DA ESFERA MORAL DE UMA DADA COMUNIDADE, OU SEJA, A VIOLAO ANTIJURDICA DE UM DETERMINADO CRCULO DE VALORES COLETIVOS. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial.46 A possibilidade jurdica do pedido de indenizao por dano moral coletivo decorre de expresso dispositivo legal: o art. 1, caput, da Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal n 7.347/85):
46
Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro in Direito do Consumidor, vol. 12- Ed. RT.
39
Art. 1. Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, AS AES DE RESPONSABILIDADE POR DANOS MORAIS e patrimoniais causados (...) A QUALQUER outro INTERESSE DIFUSO OU COLETIVO.
H, no caso, o dever de indenizar porque a conduta ilcita continuada praticada no programa Zorra Total ofendeu, diante de uma platia de milhes de telespectadores, valores fundamentais compartilhados por todos os brasileiros. Como observa Carlos Alberto Bittar, O VALOR DEVIDO a ttulo de indenizao pelos danos morais coletivos (...) deve traduzir-se DE QUE em SE MONTANTE NO SE OU QUE O em
REPRESENTE ADVERTNCIA AO LESANTE E SOCIEDADE LESIVO ACEITA O portanto, COMPORTAMENTO ADVINDO. ASSUMIDO, EVENTO
Consubstancia-se,
IMPORTNCIA COMPATVEL COM O VULTO DOS INTERESSES EM CONFLITO, REFLETINDO-SE DE MODO EXPRESSIVO, NO PATRIMNIO NO PATRIMNIO DO LESANTE, A FIM DE QUE SINTA, EFETIVAMENTE, A RESPOSTA DA ORDEM JURDICA AOS EFEITOS DO RESULTADO LESIVO PRODUZIDO. DEVE, POIS, SER QUANTIA ECONOMICAMENTE SIGNIFICATIVA, EM RAZO DAS POTENCIALIDADES DO PATRIMNIO DO LESANTE. Coaduna-se essa postura, ademais, com a prpria ndole da teoria em debate, possibilitando que se realize com maior nfase, a sua funo inibidora de comportamentos. Com efeito, o peso do nus financeiro , em um mundo em que cintilam interesses
40
econmicos,
resposta
pecuniria
47
mais
adequada
lesionamentos de ordem moral.
preciso considerar tambm que: a) o programa impugnado exibido para um pblico virtual de 25.714.000 de brasileiros; b) as ofensas so transmitidas nos horrios de descanso da maioria das famlias brasileiras - as noites de sbado - e alcanam praticamente todo o territrio nacional; c) a conduta ilcita vem se repetindo h anos; d) os Rus tm pleno conhecimento da ilicitude do fato e recusaram a composio amigvel da lide. Por essas razes, entendem os Autores que mais do que razovel a FIXAO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS COLETIVOS NO VALOR RELATIVO A 1% (UM POR CENTO) DO LUCRO LQUIDO ANUAL DA EMISSORA R.
SNTESE DOS PEDIDOS FORMULADOS E REQUERIMENTOS FINAIS Em sntese, Excelncia, os Autores esto em juzo para pedir48:
47 48
Reparao Civil por Danos Morais in RT, 1993, p. 220-222. No Recurso Especial n 605.323 MG, relator para o acrdo Min. Teori Albino Zavascki, recentemente julgado, a 1 Turma do STJ admitiu, expressamente, a possibilidade, em ao civil pblica para a tutela do meio ambiente, de cumulao de pedidos de obrigao de fazer, de no-fazer e de pagar quantia certa, a ttulo de indenizao. A ementa do acrdo a seguinte: PROCESSO CIVIL. DIREITO AMBIENTAL. AO CIVIL PBLICA PARA TUTELA DO MEIO AMBIENTE. OBRIGAES DE FAZER, DE NO FAZER E DE PAGAR QUANTIA. POSSIBILIDADE DE CUMULAO DE PEDIDOS ART. 3 DA LEI 7.347/85. INTERPRETAO SISTEMTICA. ART. 225, 3, DA CF/88, ARTS. 2 E 4 DA LEI 6.938/81, ART. 25, IV, DA LEI 8.625/93 E ART. 83 DO CDC. PRINCPIOS DA PREVENO, DO POLUIDOR-PAGADOR E DA REPARAO INTEGRAL. 1. O sistema jurdico de proteo ao meio ambiente, disciplinado em normas constitucionais (CF, art. 225, 3) e infraconstitucionais (Lei 6.938/81, arts. 2 e 4), est fundado, entre outros, nos princpios da preveno, do poluidor-pagador e da reparao integral. Deles decorrem, para os destinatrios (Estado e comunidade), deveres e obrigaes de variada natureza, comportando prestaes pessoais, positivas e negativas (fazer e no fazer), bem como de pagar quantia (indenizao dos danos insuscetveis de recomposio in natura), prestaes essas que no se excluem, mas, pelo contrrio, se cumulam, se for o caso. 2. A ao civil pblica o instrumento processual destinado a propiciar a tutela ao meio ambiente (CF, art. 129, III). Como todo instrumento, submete-se ao princpio da adequao, a significar que deve ter aptido suficiente para operacionalizar, no plano jurisdicional, a devida e integral proteo do direito material. Somente assim ser
41
1. A concesso de TUTELA ANTECIPATRIA INIBITRIA DE EFEITOS NACIONAIS49 para, com fundamento no art. 461 do Cdigo de Processo Civil:
a) ORDENAR R TV GLOBO QUE SE ABSTENHA
DEFINTIVAMENTE CONTEDOS DISCRIMINATRIAS
DE A
EXIBIR COM GAYS,
NOVOS ALUSES LSBICAS,
HUMORSTICOS
BISSEXUAIS E TRANSGNEROS ;
b) ORDENAR
QUE A EMISSORA R EXIBA,
TTULO DE CONTRAPROPAGANDA, DURANTE 60 (SESSENTA) DIAS, NO MESMO VECULO, LOCAL, ESPAO E HORRIO DA TRANSMISSO IMPUGNADA, OS PROGRAMAS DE PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS PRODUZIDOS E/OU INDICADOS PELOS AUTORES DA AO;
instrumento adequado e til. 3. por isso que, na interpretao do art. 3 da Lei 7.347/85 ("A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer"), a conjuno ou deve ser considerada com o sentido de adio (permitindo, com a cumulao dos pedidos, a tutela integral do meio ambiente) e no o de alternativa excludente (o que tornaria a ao civil pblica instrumento inadequado a seus fins). concluso imposta, outrossim, por interpretao sistemtica do art. 21 da mesma lei, combinado com o art. 83 do Cdigo de Defesa do Consumidor e, ainda, pelo art. 25 da Lei 8.625/1993, segundo o qual incumbe ao Ministrio Pblico IV - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei: a) para a proteo, preveno e reparao dos danos causados ao meio ambiente (...). 4. Exigir, para cada espcie de prestao, uma ao civil pblica autnoma, alm de atentar contra os princpios da instrumentalidade e da economia processual, ensejaria a possibilidade de sentenas contraditrias para demandas semelhantes, entre as mesmas partes, com a mesma causa de pedir e com finalidade comum (medidas de tutela ambiental), cuja nica variante seriam os pedidos mediatos, consistentes em prestaes de natureza diversa. A proibio de cumular pedidos dessa natureza no existe no procedimento comum, e no teria sentido negar ao civil pblica, criada especialmente como alternativa para melhor viabilizar a tutela dos direitos difusos, o que se permite, pela via ordinria, para a tutela de todo e qualquer outro direito. 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido. (DJ 17/10/2005, pp. 1-2). 49 Os efeitos da deciso antecipatria devem alcanar todos os Estados em que ocorra a veiculao do programa em espeque, sob pena de se criar situao insustentvel, qual seja, a declarao de que tal veiculao inadequada para o Estado de So Paulo, e, ao mesmo tempo, adequada para os demais entes federados. Alm do que, em situaes anlogas, mais especificamente em casos de produtos que se revelem nocivos, nosso ordenamento jurdico (art. 102 do Cdigo de Defesa do Consumidor) prev a possibilidade de ajuizamento de aes que visem compelir o Poder Pblico competente a proibir, em todo o territrio nacional, a produo, divulgao, a distribuio ou venda deste produto, razo mais que suficiente para, por analogia, aplicar a extenso pretendida.
42
PROCURADORIA REGIONAL DOS DIREITOS DO CIDADO c)
PARA
TORNAR
EXEQUVEL
MEDIDA
REQUERIDA NO ITEM ANTERIOR, ORDENAR QUE OS RUS SEJAM COMPELIDOS A FORNECER A ESTRUTURA E O PESSOAL TCNICO NECESSRIO (cmeras, operadores de udio e de vdeo, cabos, tcnicos de iluminao, eletricistas, operadores de VT etc.) E TAMBM A PAGAR OS CUSTOS DE PRODUO E EDIO, AT O LIMITE DE R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), POR PROGRAMA;
d) ORDENAR QUE O RGO DA UNIO FEDERAL
COMPETENTE (a Secretaria de Servios de Comunicao Eletrnica do Ministrio das Comunicaes) proceda ao IMEDIATO MONITORAMENTO DOS DEMAIS PROGRAMAS EXIBIDOS PELA EMISSORA R;
e)
DETERMINAR
IMPOSIO
DE
MULTA
COMINATRIA DIRIA, em valor no inferior a R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), com fundamento no art. 461, 4, do Cdigo de Processo Civil, PARA A HIPTESE DE DESCUMPRIMENTO DAS ORDENS JUDICIAIS REQUERIDAS NOS ITENS ANTERIORES; 2. A CONDENAO DA TV GLOBO, ao final e no mrito ao PAGAMENTO DE INDENIZAO, POR DANOS MORAIS COLETIVOS NO VALOR RELATIVO A 1% (UM POR CENTO) DO LUCRO LQUIDO ANUAL DA EMISSORA R, importncia que dever ser revertida ao Fundo de Defesa de Direitos Difusos, institudo pela Lei Federal n. 7.347/85, alm da CONDENAO prtica das condutas requeridas tambm no item 1, a, b, c, d, e, como tutela antecipatria; Requerem, ainda:
43
a) A DISTRIBUIO URGENTE desta inicial; b) A ISENO do pagamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nos termos do que dispe a Lei Federal n. 7.347/85; c) A CITAO dos Rus para, querendo, contestar a presente ao, pena de, assim no o fazendo, sofrerem os efeitos da revelia; e) A INTIMAO PESSOAL dos representantes do
MINISTRIO PBLICO FEDERAL, nos termos do que dispe o art. 236, 2, do Cdigo de Processo Civil. Protestam os Autores provar os fatos alegados por todos os meios admitidos no Direito, notadamente a juntada de documentos, a oitiva de testemunhas e a realizao de percias. D-se presente causa o valor de R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais). Termos em que, P. Deferimento. Braslia, 10 de maio de 2006.
LVIA NASCIMENTO TINCO Procuradora Regional dos Direitos do Cidado Procuradora da Repblica
ELIANA PIRES ROCHA Procuradora da Repblica
44
LISANDRA ARANTES CARVALHO ADVOGADA - ESTRUTURAO OAB/SP 175.460 ALEXANDRE CICONELLO GANANA ADVOGADO INTERVOZES OAB/SP 161.942
IRIS RAMALHO CORTS ADVOGADA COTURNO DE VNUS OAB/DF 3141
45

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AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

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algum tipo de agresso motivada pela orientao sexual, confirmando

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de qualquer classe social, sobretudo junto sociedade (TV Globo);

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PFDC para publicao. Braslia/DF, 10 de outubro de 2005.

LVIA NASCIMENTO TINCO

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