Oto o mayo

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Poder Judicial
El artculo 105 constitucional de Juventino Castro y Castro.
Carlos Aragn-Navarro

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Tabla de contenido
.........................................................................................1 Tabla de contenido..............................................................2
El artculo 105 constitucional .................................................3 de Juventino Castro y Castro......................................................3 Introduccin.............................................................................3 1.- De las controversias constitucionales y sus diferencias con el Juicio de Amparo.......................................................................4 2.- El Procurador: Tercero interesado?;.....................................6 3.- La prueba...........................................................................7 4.- Sustanciacin del procedimiento y algunos juicios de valor.. . .8

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El artculo 105 constitucional

de Juventino Castro y Castro1
Carlos Aragn-Navarro

Dependen los derechos humanos de la ley? Cul es la relacin entre sta y las exigencias de la justicia? La respuesta a lo que es realmente fundamental, no est contenida en la Babel de lenguas de las constituciones, los cdigos y las sentencias. -Gustavo Zagrebelsky

Sumario: Introduccin; 1.- De las Controversias Constitucionales y sus diferencias con el Juicio de Amparo; 2.- El Procurador: Tercero interesado?; 3.- La Prueba; 4.Sustanciacin del procedimiento y algunos juicios de valor.

Introduccin
En la construccin de un estado constitucional de tintes garantistas, como el que se proclama existe en Mxico Qu rol debiera desempear, en esencia, el Poder Judicial? Cuando, en la tradicional retrica del Barn de Montesquieu de separacin de poderes2, los que han estado siempre en tensin son el Ejecutivo y el Legislativo; correspondiendo al Judicial desempear ciertos roles legitimadores o catalizadores es oportuno y propio que ahora asuma un papel hegemnico? De los muchos factores que invitan a este anlisis, destaco dos: Por una parte, la evidente macrocefalia concentradora que el Poder Judicial Federal padece, en un proceso que ya acumula lustros, y que amenaza en degenerar hasta una dictadura de la jurisdiccin. De la otra, la voluntad poltica de los factores reales del poder, que se ha manifestado en transformacin de paradigmas del sistema cuyos botones de muestra son la reforma de justicia penal de 2008 y la iniciativa del amparo fiscal -que casi pas la aduana del proceso legislativo-. Ambos invitan a emprender el estudio de los medios de control constitucional, que a ojos vistas ha adquirido dimensiones nuevas.
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Castro y Castro, Juventino, El artculo 105 constitucional, 5 ed, Mxico, Ed. Porra, 2004, pp. 71 y ss. De funciones, si es que se sostiene la premisa de un nico Supremo Poder de la Federacin, de que trata el primer prrafo del artculo 49 constitucional?

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Considerando lo anterior, en los tiempos que corren, trazar acentos, proponer subrayados, denunciar deformaciones estructurales e, inclusive, el iniciar un simple ejercicio de anlisis, son medidas plausibles que contribuyen a airear el enrarecido ambiente de la imparticin de justicia. Es en este tenor que se inscribe este humilde comentario respecto del afortunado libro escrito por Juventino Castro (integrante de la Suprema Corte de Justicia de 1995 a 2003)

1.-

De las controversias constitucionales diferencias con el Juicio de Amparo.

sus

Dentro de la separata que, de El artculo 105 constitucional de Castro y Castro se nos propuso, la seccin inicial corresponde a la caracterizacin de ese artculo. En obvio de tiempo, dada la naturaleza de este trabajo, omito transcripciones o citas del precepto, procediendo al desarrollo del tema. Sentado lo anterior y aun dentro de la brevedad de este trabajo, resulta indispensable adquirir el conocimiento de cuatro conceptos fundamentales: Qu son las controversias constitucionales y en qu se distinguen del Juicio de Amparo?, qu particularidades presenta la prueba en este proceso constitucional? con qu carcter participa el Procurador en este medio de control? y, qu consideraciones sobre la prueba y el procedimiento son trascendentes a la exgesis? Es patente que un mecanismo de control constitucional que, en determinadas condiciones, tiene la potestad de excluir normas generales de la vida jurdica, tiene un peso especfico respetable, pero vale preguntarse: este medio funciona? es dable predecir su evolucin, y mejorarla? De manera esquemtica, por el ceido margen de maniobra que me da el formato de este trabajo, aludir a estos rubros. Las controversias constitucionales son procedimientos en forma de juicio tendentes a resolver conflictos que, en materia de mbitos de competencia constitucional y de legalidad, se susciten entre rganos y poderes del Estado; donde la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, amn de dirimir la contienda tiene la potestad, en trminos de ley, de emitir, inclusive, declaraciones generales de inconstitucionalidad. Pero este es un medio de control exclusivo de y para el uso de los titulares del poder pblico. Con claridad meridiana, Castro y Castro explica prolijamente, la inasequibilidad de la Controversia Constitucional para los ciudadanos, sin que importe si el acto que les para perjuicio viola, flagrantemente nuestra norma suprema. En
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cualquier caso se desprende de la lectura del texto que nos ocupael particular slo tiene manera de acudir al Juicio de Garantas. Por cuanto hace a esta ilustre figura -vale decir que el Amparo no es producto de la generacin espontnea ni fruto de inspiracin divina y, pese a las mltiples manifestaciones a contrariu sensu, es mexicano de origen, aunque ese haya nutrido de los Homine libero exhibendo e Intercessio tribunicia de la Roma Imperial y guarde relacin con la Casacin Francesa o el Habeas Corpus sajn- es obvio que permanece como nico tutor de los derechos humanos3. Con un afn sinttico, que espero no sea reduccionista, estimo que el gran trazo de las diferencias entre la Controversia Constitucional y el Juicio de Amparo siendo ambos, medios de control- puede seguirse en tres coordenadas: la personalidad de los sujetos legitimados; el objeto que tutelan y las consecuencias de la resolucin jurisdiccional. Esto se traduce en que, sin que importe el grado de lesin o el valor del bien jurdico tutelado, el particular -el ciudadano de a pie- nunca tendr (al menos, en los trminos de la normatividad actual) legitimacin en va de controversia constitucional, pues, en trminos de la fraccin I del artculo 105 constitucional los nicos accionantes son los titulares de los poderes pblicos en los tres espacios y cinco rdenes4. Tambin resulta en que la controversia versa sobre la esfera de competencia constitucional originaria de atribuciones y procede contra actos legislativos, ejecutivos y judiciales. Como ltimo detalle para caracterizar las Controversias Constitucionales, valga decir que eventualmente y en cierto tipo de contiendas5, si la Suprema Corte de Justicia -por una mayora de, por lo menos, ocho votos- produce una declaracin de invalidez, tal resolucin tendr efectos generales. El amparo, por lo contrario, tutela garantas individuales; puede ser promovido por gobernados -personas fsicas, morales, nacionales, extranjeras e incluso personas pblicas, en caso de afectacin
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Cfr. Aragn-Navarro, Carlos, Los Acuerdos Generales de la Corte y los Incidentes de Inconformidad de los artculos 105 y 108 de la Ley de Amparo: Legislando de facto [en lnea] 2007, Mxico [citado 16-05-2009] Formato html, Disponible en Internet: http://maestriaenderecho.blogspot.com/2008_01_01_archive.html Vase la tesis de jurisprudencia de la 9 poca siguiente: Localizacin: Novena poca; Instancia: Pleno; Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; XXII, Octubre de 2005; Pgina: 2062; Tesis: P./J. 136/2005; Jurisprudencia Materia(s): Constitucional, que refiere que se advierte la existencia de cinco rdenes jurdicos en el Estado Mexicano, a saber: el federal, el local o estatal, el municipal, el del Distrito Federal y el constitucional Cuando verse sobre disposiciones generales de los Estados o de los municipios impugnadas por la Federacin, de los municipios impugnadas por los Estados, o en los casos que competan al Poder Ejecutivo y el Congreso de la Unin; aqul y cualquiera de las Cmaras de ste o, en su caso, la Comisin Permanente, sean como rganos federales o del Distrito Federal; dos poderes de un mismo estado, sobre la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales; y dos rganos de gobierno del Distrito Federal, sobre la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales.

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patrimonial- procede contra actos legislativos, ejecutivos y judiciales, en trminos de ley. A diferencia de las Controversias Constitucionales, que en los casos mencionados pueden llegar a tener efectos generales, la sentencia protectora- del Juicio de Amparo, siempre tendr efectos particulares (situacin que se conoce como Relatividad de la Sentencia o Frmula Otero de manera injusta, pues en caso de que procediera el calificativo, debiese llamarse Frmula Rejn- por lo que slo afecta a las partes y beneficia a quien promovi el amparo. El autor es enftico en el sealamiento cita incluso en abono de su dicho criterios del Poder Judicial Federal- de que, de ninguna manera un particular puede acceder a la Controversia Constitucional.

2.- El Procurador: Tercero interesado?;

Lo verdaderamente fundamental nunca puede ser puesto, siempre debe ser pre-supuesto... tal refiere Zagrebelsky en su Derecho Dctil y de l hace su Piedra de Rosetta, como prembulo para desarrollar una caracterizacin evolutiva de los elementos relativos a la Constitucin y sus transformaciones6. Sin lugar a dudas, un esfuerzo semejante debi efectuar el legislador mexicano y no lo hizo, pues, siempre atento a la coyuntura, pero en general, poco cuidadoso del detalle, luego de la drstica transformacin que el orden jurdico nacional experiment en 1994, olvid actualizar la institucin de la Procuradura General de la Repblica, hacindolo parte en las Controversias Constitucionales y Acciones de Inconstitucionalidad, sin darle motivacin y fundamentacin plausibles. A propsito de ello, Don Juventino Castro escribe: el Procurador inviste numerosas facetas, no siempre fciles de ser asimiladas. Primordialmente, se le ubica como jefe del Ministerio Pblico Federal, persecutor de los delitos de orden federal. As, se constituye en el personero de un estado con el monopolio del jus puniendi, que a su vez el referido del derecho que tiene la sociedad para castigar conductas que le afecten. De ah que se afirme que el Ministerio Pblico representa a la sociedad, porque, en ltimo extremo, es en efecto en sta en su estructuracin ordenada- en la que piensa el persecutor de los delitos. Pero en la Controversia Constitucional de ninguna manera se aprecia que intervenga en la defensa, reparacin o
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Concebida como un conjunto ms o menos organizado conceptualmente, ms o menos sedimentado y ms o menos amalgamado de ideas, prejuicios, categoras de pensamiento, paradigmas y axiomas- que juristas, escritores, jueces y otros sujetos de la interpretacin utilizan (utilizamos) en el ejercicio del oficio para asignar sentido, traducir y explicar el contexto valorar.

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preservacin de una sociedad afectada por las conductas previstas en la norma penal federal. La otra faceta del Procurador, reconocida en el artculo 102 constitucional como representante de la Federacin cuando se amenaza el patrimonio de sta, tampoco hace sentido, pues tal afectacin slo resultara al cabo de una eventual sentencia de condena dictada con motivo de la Controversia Constitucional que tocara al patrimonio de la Federacin. Pero, de ser tal, la fraccin III del artculo 10 de la Ley Reglamentaria, ya dara legitimacin al Procurador General de la Repblica para intervenir como tercero interesado, lo que hara innecesaria otra disposicin. Cifrar en su pretrito carcter de Consejero Jurdico del Gobierno la presencia del Procurador en el proceso de las Controversias Constitucionales podra sostenerse, de no ser porque la reforma de diciembre de 1994 lo despoj de esa funcin -que acab precisada en una Ley Reglamentaria diversa- y, en conclusin, esa desaparecida facultad tampoco sirve para explicar su nudo protagonismo. La nica solucin que el ex Ministro de la Suprema Corte de Justicia alcanza a discernir, est plagada de adjetivos extraos. De acuerdo con sta, el Procurador General de la Repblica desempea, en las Controversias Constitucionales el rol de una especie de supervigilante de lo constitucionalmente reglamentado; fiscal del pacto federal, destacado opinante del ordenamiento jurdico nacional. Acota el jurista Jorge Mario Lescieur Talavera7, tomando como base el texto cuya lectura se reporta, que el Procurador General es autoridad de obligada intervencin, por disposicin expresa del Artculo 102 de la CPEUM [que refiere] El Procurador General de la Repblica intervendr personalmente en las controversias y acciones a que se refiere el Artculo 105 de esta Constitucin y propone: Es obvio que su calidad es dual: participa indistintamente se trate de que la Federacin sea parte actora o demandada para cumplir con este mandato constitucional, aunque habra que sealar que esta obligacin es una reminiscencia de su ya derogada facultad de ser garante de la constitucionalidad de los actos pblicos, calidad que hasta antes de 1994 gozaba8

3.- La prueba
Por cuanto a las Pruebas, el ex Ministro acota que, siguiendo el principio del Juicio de Amparo, se piensa que las partes pueden ofrecer todo tipo de pruebas, excepto la de posiciones y las que sean
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Lescieur Talavera, Jorge Mario, El Control Constitucional y el control a priori de la constitucionalidad, Cmara de Diputados-UNAM, Maestra en Derecho, Sistemas de Control Constitucional, noviembre 2008, p. 6. Ibdem.

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contrarias a derecho. Es dable precisar que, amn de que no se concibe cmo una prueba puede ser contraria a derecho (es decir: quiere decirse que no es vlida o intenta decirse que fue obtenida por medios ilcitos? A mi juicio, en el primer caso, la prueba sera nula, pero no contraria a derecho, y en el segundo ilcita, y por lo mismo, situada en el supuesto de una norma penal actualizando la hiptesis, pero nunca contraria a derecho) debe recordarse que lo que se excluye del proceso es la prueba de posiciones, y no la confesional, como algunos sostienen. Vale observar que el ex-Ministro Castro y Castro dedica especial atencin a clarificar el sentido de dicha prohibicin y que, en el mismo espritu que la disposicin del proceso de Amparo, lo nico que pretendi fue no causar molestia a los funcionarios pblicos, al distraerlos de sus quehaceres para atender audiencias, y no, como falazmente algunos piensan, hacer nugatorio un elemental recurso de prueba. En una orientacin semejante, Nstor De Buen Lozano9 comenta: la confesin es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho, susceptible de producir consecuencias jurdicas a su cargo y existe ms de una forma de que se produzca tal manifestacin, por lo que, si bien se excluy el ofrecimiento y absolucin de posiciones, esto no se extiende a las diversas manifestaciones de la prueba confesional que como se sabe- puede ser expresa, o tcita y desprenderse inclusive de lo actuado. Para cerrar este apartado, debe mencionarse que, en materia de controversias constitucionales, no son admisibles todas las pruebas que se ofrezcan, sino que, a criterio del Ministro Instructor, debern ser relevantes, en otras palabras, debern tener relacin con la litis planteada.

4.- Sustanciacin del procedimiento y algunos juicios de valor.

A la vista, la sustanciacin del procedimiento responde a una mecnica hbrida, donde parece respetarse el nimo adversarial y contradictorio, con instruccin, vista a las partes de lo que se acta e incluso la posibilidad de reconvenir en la misma va. Sin embargo, un toque desmitificador del hibridismo y nugatorio del aparente equilibrio procesal es la libertad con la que el Ministro Instructor puede conducirse lejana, de todas formas, al libertinaje propio de la Accin de Inconstitucionalidad, donde se ejerce un control abstracto
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De Buen Lozano, Nstor, en Snchez Silva, J.J. La Prueba [en lnea] Mxico, Universidad Abierta [citado 19-04-2009], Formato PDF http://www.universidadabierta.edu.mx/Biblio/S/SanchezJoseJuan_LaPrueba.htm

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de la constitucionalidad, que no requiere de acto de aplicacin o ataque a inters jurdico alguno!10-; libertad que acarrea un distanciamiento de la puridad de un juicio, y se acerca peligrosamente a una justicia poltica ponderada, muy semejante a la que, en su momento, pudo dictar el Supremo Poder Conservador, institucin creada en la segunda, de las 7 Leyes Constitucionales de 1836. Anota Jorge Mario Lescieur, con apoyo en el texto que se estudia que: La demanda se formular por escrito, sealando actor, demandado, tercero interesado, norma o acto cuya invalidez se demanda; medio oficial en que se public, preceptos constitucionales violados, antecedentes de la norma o acto, hechos y abstencin; conceptos de invalidez11. Se entiende que la demanda en cita se canalizar ante el Ministro Instructor en turno, quien decidir sobre su admisin y los alcances de la suplencia. Las fases del procedimiento subsecuente son: Emplazamiento a la demandada por un plazo de 30 das para que ejerza su derecho de contestacin; ejercicio de reconvencin, ampliacin de demanda o contestacin en el sentido de que se trate; traslado al Procurador general de la Repblica; sealamiento de la fecha de la audiencia de ofrecimiento y desahogo de pruebas; concluida la audiencia, el Ministro Instructor somete a la consideracin del Pleno el proyecto de resolucin12. Las causales de sobreseimiento e improcedencia; los mecanismos de suspensin provisional, as como los Recursos y su substanciacin, estn detallados igualmente en la Ley Reglamentaria aludida. Como queda dicho, la resolucin de la Suprema Corte de Justicia que declare invlidas a las normas impugnadas tendr efectos generales cuando hubiera sido aprobada por una mayora de por lo menos ocho votos y, en los dems casos, dichas resoluciones tendrn efectos nicamente respecto de las partes en la controversia (principio de relatividad)

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Que, como se recuerda, procede en dos momentos: 30 das despus de la publicacin de la ley o del primer acto de aplicacin. De la Accin de Inconstitucionalidad se destaca que es un procedimiento uni-instancial sin instruccin, que admite la suplencia total (de la demanda, de la contestacin, de los alegatos, y hasta de los conceptos de invalidez) en la que el Ministro Instructor puede recabar elementos para mejor proveer de oficio y aun recibir de terceros extraos al procedimiento. Lescieur Talavera, Jorge Mario, El Control Constitucional y el control a priori de la constitucionalidad, Cmara de Diputados-UNAM, Maestra en Derecho, Sistemas de Control Constitucional, noviembre 2008, p. 17. dem

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