Proyecto de Investigación La Medida Pedagógica

Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales Facultad de Ciencias Humanas Observatorio del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes
Proyecto de investigacin
La Medida Pedaggica como sancin en el Sistema de Responsabilidad Penal para adolescentes (Ley 1098 de 2006) Estudio socio jurdico
Bogot, octubre de 2010
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Proyecto de investigacin
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Catalogacin en la publicacin Universidad Nacional de Colombia
Proyecto de investigacin La Medida Pedaggica como sancin en el Sistema de Responsabilidad Penal para adolescentes (Ley 1098 de 2006) Estudio socio jurdico
JOS FRANCISCO ACUA VIZCAYA, CLARA MARA GARCA GMEZ, ADA MYRIAM LPEZ NIETO Y OTROS. 2010 Universidad Nacional de Colombia, sede Bogot. Facultad de Derecho Ciencias Polticas y Sociales Primera edicin: noviembre de 2010 Bogot, 2010 ISBN: XXXXXXXXXXXXX UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA Moiss Wassermann Lerner -RectorFacultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales Jos Francisco Acua Vizcaya Decano Alejo Vargas Velsquez Vicedecano de Investigacin y Extensin Genaro Snchez Moncaleano Vicedecano AcadmicoOscar Castillo Alarcn Secretario AcadmicoHctor Quiroga Cubides Director Departamento de Derecho y Coordinador de rea CurricularEdgar Novoa Torres Director de Departamento y del rea Curricular de Ciencias Polticas Mail: decfacdcps_bog@unal.edu.co Revisin de estilo: Gladys Jaimes Carvajal Diseo e Impresin: Torre Blanca EU Carrera 25A Bis No. 5A - 25 Bogot, D.C. Colombia Tiraje de 1.000 ejemplares Impreso en Colombia / Printed in Colombia
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TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN 1. PROBLEMA DE INVESTIGACIN 2. OBJETIVOS 2.1. General 2.2. Especficos 3. ESCENARIOS DE APLICACIN DEL PROYECTO. 4. MARCO TERICO 4.1 El SRPA en el Paradigma de la Complejidad: marco epistemolgico 4.2 Construccionismo Crtico. 4.3 Criminologa Crtica y Garantismo Penal 5. CATEGORAS DE ANLISIS 5.1. La Constitucin como Punto Orientador del Estudio Socio-jurdico 5.2. Paradigma de la Proteccin Integral 5.3. El Sujeto Penado. 5.4. La Concepcin de Infancia - Adolescencia. 5.5. Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes. 5.5.1. Los sujetos y las partes procesales en el SRPA. 5.5.2. La Sancin 5.5.3. Proporcionalidad y Ponderacin. 5.6. Arquitectura de Espacios en los Centros de Encierro. 5.7. Pedagoga Social y medida socioeducativa. 5.8. El Sujeto Adolescente, la Familia y las Redes Naturales y Sociales. 5.9. Las Polticas Pblicas 6. MARCO NORMATIVO 7. DISEO METODOLGICO 7.1. Tipo de Estudio. 7.2. Localizacin y Duracin. 7.3. Ruta Metodolgica 8. CAJA DE HERRAMIENTAS 9. EQUIPO DE INVESTIGACIN BIBLIOGRAFA BSICA 10. ANEXOS Anexo 1: Estado del Arte- Ficha Bibliogrfica. Anexo 2: Estado del Arte Ficha De Recoleccin De Informacin Providencias. Anexo 3: Ficha Observacin de Audiencias Anexo 4: Entrevista Percepcin Funcionarios. Anexo 5: Entrevista de Percepcin de Adolescentes. Anexo 6: Gua de construccin de rboles argumentativos 5 7 9 9 9 10 12 12 13 14 17 17 19 20 21 22 24 25 29 32 34 37 43 53 55 55 55 55 56 57 58 64 64 65 66 68 70 74
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INTRODUCCIN
on muchas las razones que invitan a la Academia a incursionar en los diferentes espacios de la vida social con el propsito de investigar problemticas y aportar, desde el conocimiento, soluciones a las mismas. Es el caso del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes (en adelante -SRPA-) Ley 1098 de 2006 que surge como respuesta organizada por el Estado y la Sociedad para hacer frente a las crisis provenientes del debilitamiento de los principios, estrategias y procesos fundantes del paradigma tutelar, tambin conocido como paradigma de la situacin irregular, que ha predominado por varias dcadas en la Justicia Penal Juvenil. Con la expedicin de los instrumentos internacionales que reconocen la calidad de sujeto de derechos al infante y al adolescente se plantea un nuevo paradigma, el de la Proteccin Integral, que establece consigo el deber de proteccin por parte de los Estados, la sociedad y la familia hacia los derechos de los adolescentes. Al entrar en vigencia la ley 1098 de 2006 y con ella el SPRA, bajo la orientacin de nuevos enfoques y paradigmas, se plantea a los poderes pblicos precisas responsabilidades y competencias que es necesario articular en una red de garantas de cuyos retos y logros la Universidad Nacional de Colombia no puede estar ausente. Siendo los adolescentes titulares de derechos y no meros objetos como antes se les conceba, la implementacin del SRPA como poltica pblica requiere que se adopte una visin socio jurdica que no se limite al proceso penal formal, sino que se extienda a la realidad que conlleva la imposicin de la sancin, buscando garantizar, integralmente, los derechos de los adolescentes a quienes se les aplica la normatividad. La perspectiva socio jurdica propuesta exige atender los aspectos jurdicos, normativos, pedaggicos, formativos, en las etapas de aplicacin y evaluacin del impacto para el mejoramiento de las condiciones y calidad de vida del adolescente y de su entorno familiar, social y comunitario. Es por esto que atendiendo al conocimiento de la problemtica, al acompaamiento en el proceso de formulacin de la Ley, y a los avances logrados por la Academia en relacin con la docencia y la investigacin, en este campo, se ha propuesto un trabajo interdisciplinario que convoca a docentes y estudiantes de las Facultades de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales y de la Facultad de Ciencias Humanas, Departamento de Trabajo social, para asumir la complejidad de los procesos de materializacin de la Ley, como poltica pblica. Consecuente con lo anterior, y en el marco del Proyecto Universitario de Investigacin -PUI- Criminologa y Sociedad, se aprueba la propuesta de creacin del Primer Observatorio del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, y con ste el proyecto de investigacin La Medida Pedaggica como sancin en el Sistema de Responsabilidad Penal para adolescentes (Ley 1098 de 2006), Estudio socio-jurdico, a partir del entendido de que la medida pedaggica constituye la centralidad del Sistema, y en consecuencia es punto neurlgico de su aplicacin. El proyecto busca abordar la medida y el proceso desde una visin socioeducativa orientada a viabilizar el cumplimiento de los fines del Sistema: la proteccin integral de los derechos de los adolescentes en conflicto con la ley penal y su real insercin en la sociedad, proceso en el cual los derechos formales se conviertan en reales y las necesidades se transformen en derechos. En consecuencia, desde el punto de vista terico, se asume el paradigma de la proteccin integral, a partir del cual se propone un marco socio-relacional de los adolescentes que estn en conflictividad con la ley penal. De esta manera se pretende develar los aspectos de tipo individual,
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familiar y comunitario que le son propios a los adolescentes y que le ayudan a comprender su contexto, sus relaciones y sus formas de entender lo social. El problema de la delincuencia en la poblacin adolescente, es una responsabilidad de la sociedad en su conjunto y la complejidad de lo social exige que este fenmeno sea asumido desde la sinergia entre los aportes de diversos campos de conocimiento y de accin (pedagoga, sociologa, psicologa, antropologa, jurdica, etc.). La problemtica que se aborda es de gran relevancia, y pone el nfasis en la relacin entre los procesos jurdicos y los socioeducativos. En consecuencia, indaga por el entramado institucional, los factores culturales y sociales, los ambientes de los centros socio-educativos, su arquitectura, el valor de las emociones y los afectos, entre otros, como mltiples factores que convergen e inciden en la ocurrencia de este fenmeno social. Bajo estas consideraciones, se dira que el trabajo socio-jurdico como esfuerzo inter disciplinario, referido a la problemtica de los adolescentes infractores de la ley penal, no puede ser visto desde un solo aspecto (el jurdico o el social), ni como la sumatoria de elementos presentes, sino como la confluencia de factores constitutivos de una situacin. Desde el punto de vista metodolgico, el estudio es de tipo exploratorio-descriptivo-evaluativo, sobre la medida pedaggica, sus desarrollos y criterios de aplicabilidad dentro del SRPA. Se desarrolla a partir de observaciones sucesivas y estudio de casos, para identificar elementos que permitan contribuir al desarrollo y fortalecimiento del Sistema. El proyecto se desarrolla en el Centro Especializado de atencin para Adolescentes, CESPA Bogot, en los diferentes espacios de ejecucin de la medida y en los programas especiales de proteccin y de restablecimiento de derechos destinados a la atencin de los adolescentes que hayan cometido delitos. Programas especializados bajo la direccin tcnica del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
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1. PROBLEMA DE INVESTIGACIN
La problemtica de los adolescentes en conflicto con la Ley Penal es una realidad social en ascenso, que en las ltimas dcadas ha logrado colocarse en el orden del da tanto a nivel nacional como de la Regin Latinoamericana. En efecto, la Justicia Penal Juvenil tiene que ver fundamentalmente con las formas de organizacin de la respuesta estatal frente a los delitos cometidos por los adolescentes, y a las consecuencias jurdicas y sociales de stas mismas conductas. Estas respuestas se articulan mediante Sistemas de responsabilidad Penal Juvenil, que dependiendo del paradigma orientador, - bien se trate del paradigma de la situacin irregular y/o del paradigma de la proteccin integral -, hace posible delimitar sus alcances, finalidades y procesos. Segn la UNICEF, La justicia penal adolescente es un sistema de administracin de Justicia que extiende los derechos y garantas del debido proceso a los adolescentes a quienes se acuse de haber participado en la comisin de una infraccin a la ley penal. Ahora bien, lo que verdaderamente caracteriza al derecho penal de adolescentes es la finalidad educativa y sancionadora de la pena, lo que, en primer lugar, permite la reparacin del dao causado en cualquier fase del procedimiento y consecuentemente el archivo de la causa y, aconseja la menor restriccin de derechos posible a la hora de imponer la sancin, siendo la privacin de la libertad el ltimo recurso y slo para infracciones muy graves 1 (el subrayado es nuestro). Por otra parte, con la expedicin de la Ley 1098 de 2006, tambin conocida como el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, se cre el sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, definindolo como () el conjunto de principios, normas y procedimientos, autoridades especializadas y entes administrativos que rigen o intervienen en la investigacin y juzgamiento de los delitos cometidos por personas que tengan entre catorce (14) y dieciocho (18) aos en el momento de cometer el hecho punible2. En concordancia con lo anterior, el Sistema de Responsabilidad Penal Para adolescentes en su artculo 140, establece que en materia de Responsabilidad Penal para Adolescentes tanto el proceso como las medidas que se tomen son de carcter pedaggico, especfico y diferenciado respecto del sistema de adultos, conforme a la proteccin integral. Proceso que deber garantizar la Justicia restaurativa, la verdad y la reparacin del dao. Adicionalmente, esta legislacin, en su artculo 177, establece como sanciones aplicables a los adolescentes a quienes se les haya declarado su responsabilidad penal la amonestacin, la imposicin de reglas de conducta, la prestacin de servicios a la comunidad, la libertad asistida, la internacin en medio semi-cerrado, y la privacin de la libertad en centro de atencin especializado. Estas sanciones se cumplirn en programas de atencin especializados del Sistema Nacional de Bienestar Familiar y debern responder a lineamientos tcnicos diseados por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar ICBF-. En este contexto, es evidente que la pedagoga se constituye en el ethos del Sistema, y el proceso y la medida en tanto proyecto socioeducativo pues es, el instrumento que viabiliza el cumplimiento de sus fines. Sin embargo, es necesario precisar que no existe una aproximacin conceptual al respecto, en el Cdigo, la jurisprudencia, la doctrina y en los propios lineamientos tcnicos del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, en los que se mencionan, tangencial1 Tomado de UNICEF. Preguntas y Respuestas Qu es un Sistema Penal Juvenil?. En: CASACIDN Comit Argentino de Seguimiento y Aplicacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio-. [En lnea:] http:/ www.casacidn.org.ar/leer.php/70 (ltima consulta: 15 de Mayo de 2010). 4 pg. 2 Artculo 139.
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mente, elementos relacionados con la pedagoga Social y la Pedagoga de la presencia. La anterior situacin plantea interrogantes tales como: Qu se entiende por pedagoga?, Qu se entiende por pedagoga social?, Qu se entiende por sancin pedaggica y por medida pedaggica como sancin? y Cules son sus desarrollos y criterios de aplicabilidad dentro del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes? A partir de la problemtica anteriormente expuesta, el proyecto de investigacin busca dar respuesta a los anteriores interrogantes que se articulan en la siguiente pregunta de investigacin: Es coherente la Ley 1098 de 2006, en su componente de sancin pedaggica, con los presupuestos del Paradigma de la Proteccin Integral, tanto a nivel normativo-conceptual como a nivel de su ejecucin y seguimiento? Para ello se desarrolla, en primera instancia un estudio del estado del arte entendido como instrumento primordial en tanto se cataloga como exploracin inicial en relacin con el problema de investigacin: la Medida pedaggica como sancin en el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes. La presente investigacin tiene un carcter interdisciplinario, por consiguiente, la elaboracin del el estado del arte se construye a partir de la exploracin de las fuentes del Derecho y de otras disciplinas sociales como la pedagoga, la psicologa y la sociologa que permitan articular una visin psico-socio-jurdica alrededor del problema objeto de estudio. El dato jurdico se capturar a travs de observacin de audiencias en escenarios judiciales de imposicin y ejecucin de la medida sancionatoria, anlisis de archivo y de las sentencias sobre el tema, de la interpretacin de la norma y de la doctrina referente a la medida pedaggica como sancin, sus caractersticas, desarrollos y aplicacin dentro del SRPA. El dato social a partir de la elaboracin del estado del arte sobre el tema y su aproximacin psico-socio-jurdica en relacin con la medida pedaggica como sancin particularmente, en escenarios de cumplimiento de la medida y de post medida. Esta observacin se estructurar a nivel individual, familiar, comunitario e institucional en el marco de las redes sociales e institucionales que segn la norma, se identifican y organizan como red de garantas.
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2. OBJETIVOS
2.1. General
Identificar y construir elementos que permitan interpretar la sancin Pedaggica, elemento central del sistema, como proceso jurdico y socioeducativo orientado al restablecimiento y promocin de los derechos de los adolescentes en conflicto con la Ley penal. 2.2. Especficos Elaborar el Estado del Arte sobre el problema de conocimiento. Fundamentar la medida pedaggica como categora central en el proceso de implementacin del SRPA, estableciendo su caracterizacin, tipologa y los criterios de aplicabilidad. Sistematizar e interpretar la realidad existente dentro del SRPA, en relacin con la aplicacin de la medida pedaggica como sancin y su problemtica a nivel judicial y administrativo (imposicin de la sancin), a nivel de los centros e instituciones encargados (ejecucin de la sancin) y de las relaciones entre el Estado, la sociedad y la familia, una vez finalizada la sancin o medida pedaggica (etapa pos medida). Establecer parmetros de evaluacin y seguimiento del proceso socio-educativo de los adolescentes en conflicto con la ley penal y aportar elementos conceptuales y prcticos conducentes al fortalecimiento del sistema y su posterior desarrollo.
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3. ESCENARIOS DE APLICACIN DEL PROYECTO

El proyecto tendr como escenario de aplicacin el SRPA en su conjunto y, en particular, en los Centros Especializados para Adolescentes (-CESPA-), los escenarios de imposicin y ejecucin de la medida, as como en los programas post-medida. En consecuencia la observacin socio-jurdica se desarrollar alrededor de tres escenarios fundamentales a saber: imposicin de la medida, ejecucin de la medida y post-medida, escenarios en los cuales la observacin del proceso socioeducativo girar en torno a problemas identificados, actores y procesos. Imposicin de la medida pedaggica (proceso jurdico-administrativo).
Espacios. Los Juzgados ubicados en el CESPA cuando se trate de las audiencias de Juicio Oral, imposicin de la sancin y lectura de sentencia. Las salas de audiencias del Tribunal Superior cuando se trate de audiencias de sustentacin de apelacin a las sentencias de primera instancia, y audiencias de lectura de fallo de stas. Actores responsables. Juez (en tratndose de primera instancia), Sala Mixta para asuntos Penales de Adolescentes del Tribunal Superior (en tratndose de procesos en segunda instancia), Defensor, Representante de la Fiscala, Adolescente, Defensor de Familia y Equipo interdisciplinario. Intervinientes. Representante del Ministerio Pblico, los padres, acudientes o representantes del adolescente, la vctima y/o su representante. Ejecucin de la medida.
Espacios. Los espacios de ejecucin dependen de la medida que se imponga: tratndose de la amonestacin ser la sala de audiencias donde se celebra la audiencia de imposicin de la medida y de la correspondiente lectura del fallo. Respecto de la imposicin de reglas de conducta, prestacin de servicios a la comunidad y la libertad asistida, los espacios no estn circunscritos a un nico lugar, sino que dependen del entorno social del adolescente, del catlogo de entidades adscritas, vinculadas o propias del sistema que preste el servicio, y de las consideraciones del Juez. Finalmente, el internamiento en medio semi-cerrado y la privacin de la libertad al ser asumidas por instituciones especializadas que deben ser determinadas por el ICBF, se identifican como el espacio institucional, de aplicacin de la medida donde se hace posible evidenciar con ms precisin e integralidad el proceso socio-educativo objeto de la investigacin. La ltima medida, segn estudios recientes y estadsticas del mismo SRPA, es la medida que se aplica con ms frecuencia. Actores responsables. Segn el tipo de sancin corresponden los actores, as en la amonestacin son todos los sujetos procesales; en la imposicin de reglas de conducta, prestacin de servicios a la comunidad y la libertad asistida son el adolescente, la familia, la sociedad, el juez y el ICBF (representado
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por la Defensora de Familia). Finalmente, en caso de que se den los supuestos del internamiento en medio semi-cerrado y la privacin de la libertad en centro especializado, sern responsables el adolescente, el Juez, el ICBF y el personal de la Institucin a la cual sea remitido el adolescente. Post-medida o seguimiento.
Espacios. El espacio por excelencia en esta etapa es la sociedad, por lo tanto depende del entorno donde el adolescente maneje su contexto vital. Adicionalmente se observarn los centros postmedida que se encuentran en implementacin por el ICBF. Actores responsables. Bsicamente son la Familia, la Sociedad y el Estado (especialmente la Rama EjecutivaAdministrativa) y los centros de Post-medida.
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4. MARCO TERICO
La presente investigacin acerca de la sancin pedaggica en el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes se fundamenta en los principios epistemolgicos del paradigma de la complejidad con la consideracin de que estos principios permiten recoger en una visin interdisciplinar las categoras de anlisis que desde la visin socio-jurdica buscan ser integrales. A continuacin se exponen los lineamientos del paradigma de la complejidad para dar lectura en este marco a las categoras jurdicas y sociales. 4.1. El SRPA en el Paradigma de la Complejidad: marco epistemolgico La nueva visin jurdica, social y poltica de la niez y la adolescencia, en los trminos en que La ley 1098 (Cdigo de Infancia y Adolescencia) y la Convencin de los derechos del nio de 1989 abren caminos para transitar por el paradigma de la complejidad, pues la proteccin integral convoca a la construccin de nuevas y amplias miradas a este fenmeno social relacionadas con los adolescentes en conflicto con la ley penal. Dado lo anterior, cabe pensar en un mundo complejo, cuyos fenmenos trastocan su organizacin y dinmicas y por eso es pertinente indagar en su estructura, relaciones y las conexiones que establecen dentro de un contexto ms amplio. En este sentido, se dira que el paradigma de la complejidad constituye una forma de situarse en el mundo que ofrece un marco creador de nuevas formas de pensar y actuar, orientando el conocimiento de la realidad y la adquisicin de criterios para posicionarse y transformarla. Rene aportaciones de campos muy diversos que configuran una perspectiva tica, una perspectiva de la construccin del conocimiento y una perspectiva de la accin3 Para Ardoino (2007) el adjetivo complejo proviene del latn, complector, plexus, que nos habla de algo tejido, trenzado, enredado4, as mismo, para Gutirrez (2007) la complejidad es un fenmeno de interacciones e interferencias entre un nmero muy grande de unidades5,o bien un enmaraamiento de acciones, de interacciones, de retroacciones6 estos conceptos nos conducen a la comprensin de cmo este paradigma nos permite ver un fenmeno social dentro de un contexto, una globalidad y multidimensionalidad, caractersticas fundamentales en el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescente. En el Pensamiento Complejo, se busca hablar de una perspectiva procesual que considera al sujeto con una ineludible, activa y sustantiva participacin en la construccin, interpretacin y transformacin de la realidad7. El ser humano no es ajeno al proceso de conocimiento porque es l quien construye la realidad, de manera que no existe ese lugar exterior desde donde observar la realidad o el mundo real.
3 BONIL, J. & SAN MART, N. & Toms, C. & PUJOL, RM. Un nuevo Marco para orientar respuestas a las Dinmicas Sociales: El paradigma de la Complejidad. Investigacin en la Escuela N 53. 2004. 4 ARDOINO citado por. SANHUEZA SAN MARTN Francisco. La Emergencia del Paradigma de la Complejidad y sus Desafos: la reconstitucin del mundo como una totalidad orgnica, sistmica y dialctica. Pg. 6. 2007. En lnea: www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-10432006000100007&script=sci. (ltima consulta 4 de Junio de 2010). 5 Ibd. Citando a GUTIERREZ. Pg. 7. 6 Ibd. Citando a MORIN. Pg. 7. 7 ROMERO SAINT BONNET, Mara. Lo social desde el Constructivismo y las Teoras de la Complejidad. En lnea: www.reflexiones.fcs.ucr.ac.cr/documentos/55/lo_social.pdf. (ltima consulta 4 de Junio de 2010)
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El paradigma de la complejidad permite reorganizar los conocimientos y concebir la totalidad como un sistema complejo de interacciones y retroacciones incesantes, permite tener una visin y un conocimiento global -de conjunto- de lo que est pasando junto a los hechos reales. La totalidad no es la homogeneidad que sacrifica la visin de las cosas particulares en una sublime generalidad. Es verdaderamente la relacin, el vaivn incesante del conocimiento de las partes al todo, del todo al de las partes.8 La diversidad social en el marco de este paradigma, es un fin privilegiado para comprender lo social, donde complejas realidades culturales se insertan y se entrecruzan en una diversidad y pluralidad de tradiciones polticas, sociales, religiosas que conllevan a la construccin social, a partir de un complejo entramado de roles, expectativas, marcos sociales, formas de sociabilidad y procesos de socializacin en los cuales no solo se establecen las subjetividades individuales y colectivas, sino tambin las experiencias colectivas de numerosos grupos y comunidades del mundo actual en una dimensin de red social. Bajo esta consideracin, el caso de los adolescentes en conflicto con la ley penal sugiere la necesidad de analizar los diferentes contextos en los que se interrelaciona el adolescente, su familia y su comunidad, en los cuales se conforman mltiples relaciones que a su vez se constituyen en redes complejas que determinan y configuran su accionar, su cotidianidad, formas de ver y habitar el mundo. En este sentido, el conocimiento que se produce en el marco del paradigma de la complejidad, es el resultado de una dinmica constante derivada de un dilogo continuo de los individuos con el entorno. 4.2. Construccionismo Crtico. La perspectiva epistemolgica del construccionismo crtico, permite indagar e interpretar una determinada sociedad, que a travs del discurso construye realidades. La historia de la infancia y la adolescencia da cuenta de las construcciones sociales elaboradas por los jvenes, sus identidades e imaginarios sociales factores determinantes en el proceso de identificacin posicionamiento social de los jvenes. El construccionismo critico, se constituye en una forma de pensamiento que nos permite interpretar la realidad social, construida en la interaccin con el otro, en el contexto de la familia y la comunidad. En este sentido permite realizar estudios cualitativos exploratorios de tipo fenomenolgico, cuyo inters se encuentra orientado a la aproximacin de procesos psicosociales que contempla la integracin de la mutua influencia y correlacin entre los aspectos individualesparticulares y los aspectos socioculturales. 9 Desde esta perspectiva, la mirada construccionista propone un modo de acercarnos a la complejidad de la realidad buscando entender las dinmicas relacionales humanas ylos procesos sociales a partir de la visin de los propios protagonistas- de las expectativas subjetivas de las personas, de las innumerables distinciones de la realidad que coexisten10. En virtud de esta concepcin, el construccionismo social nos remite a los intercambios que se dan entre personas situadas histricamente en una sociedad dada, es entonces a travs de esos intercambios relacionales, en las conversaciones entre los observadores y los observados,
8 SANHUEZA SAN MARTN. p. Cit. Pg. 10 9 DONOSO Tania. Construccionismo social: aplicacin del grupo de discusin en praxis de equipo reflexivo en la investigacin cientfica. Revista de Psicologa. Vol. XIII, N. 001. Universidad de Chile. P. 1 10 Ibd. P. 10
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como se construyen significados que se cruzan, contactan y se articulan.11 Esto le permite al sujeto asumir una posicin y otorgarle sentido a las situaciones y a los eventos que le acontecen, de esta manera se plantea que la Conducta humana, lo que las personas dicen y hacen, es producto del modo en que define su mundo 12 En esta misma lnea de anlisis Bruner sostiene que para comprender el hombre es preciso comprender como sus experiencias y sus actos estn moldeados por sus estados intencionales y la forma de los estados intencionales solo puede plasmarse mediante la participacin en los sistemas simblicos de la cultura 13 La perspectiva epistemolgica del construccionismo crtico, nos propone como lo afirma Sotolongo- un conocimiento universal construido desde la diversidad y matizados desde los contextos particulares14, es una propuesta de pensamiento crtico que nos ofrece un nuevo horizonte interpretativo de la realidad que se quiere investigar, en la medida que permite visualizar las complejas estructuras sociales que determinan a los sujetos dentro de una sociedad. En el caso de los adolescentes en conflicto con la ley y nuestro accionar investigativo, est dada por las interpretaciones, la red de significados que el adolescente le atribuye a los eventos, experiencias vividas, las cuales- a su vez-estn interrelacionadas con su contexto- con la cultura, por la trama de relaciones que lo anteceden, que lo atraviesan y que configuran su propia subjetividad y las mltiples versiones de ver la realidad. 4.3. Criminologa crtica y garantismo penal. La corriente de la criminologa crtica tiene sus antecedentes en hitos histricos tales como las Grandes Guerras del siglo XX, la Declaracin de Derechos Humanos en 1948, la Guerra de Vietnam, el Mayo de 1968, la Primavera de Praga; hechos que narrados con voz crtica han develado grandes luchas por los derechos humanos y su materializacin. Igualmente, coloca en el seno del debate a otros actores distintos de los tradicionales hasta el momento: las vctimas y el surgimiento de la victimologa, las mujeres y la construccin de las escuelas de gnero, y todos los movimientos culturales y tnico-raciales de democratizacin que emergen con propuestas alternativas de gobierno (como sucedi en Praga en 1967 y en Pars en 1968). A la par con estas prcticas sociales surgen nuevas teoras y doctrinas que nutren argumental y pragmticamente los debates sobre criminologa. En la actualidad, la criminologa crtica se ha posicionado como ciencia social, comprometida polticamente, en virtud de antecedentes tericos como los siguientes. Por un lado, encontramos las teoras del etiquetamiento las cuales socavaron los cimientos etiolgicos que hasta el momento eran dogmas heredados del positivismo e invirtieron el paradigma segn el cual no es el delito el que rotula a alguien como delincuente, sino la reaccin social que se produce, de tal suerte que el delincuente no se debe a su condicin de serlo (especialmente porque dicha condicin es inexistente per se) sino por quienes lo sealan como tal.
11 GARCA Clara Mara y MONTERO Milton. Artculo: Una tendencia para pensar e investigar experiencia de investigacin con una comunidad indgena Wayuu. Revista de Trabajo social N 7. Universidad Nacional de Colombia. 2005. P. 180 12 TAYLOR J. y BOGDAN R. citados en DONOSO Tania. Construccionismo social: aplicacin del grupo de discusin en praxis de equipo reflexivo en la investigacin cientfica. Revista de Psicologa. Vol. XIII, N. 001. Universidad de Chile. P. 10 13 BRUNER Jerome. Actos de Significado. Barcelona: Alianza Editorial 1991. Pg. 47. 14 SOTOLONGIO Pedro y DELGADO Carlos. la Revolucin contempornea del saber y la complejidad social. Utopa y praxis Latinoamericana, Vol. 12. Universidad del Zulia. Maracaibo, Venezuela. Revista Redalyc.
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Con esta proposicin bsicamente se demuestra la insuficiencia del mtodo causal-explicativo para la criminologa y se incorporan elementos metodolgicos del interaccionismo simblico y la etnometodologa que posteriormente fundamentan la criminologa crtica. El mtodo fundamental, del interaccionismo simblico es la observacin participativa especialmente en el contexto y enfoque del estudio de casos ya que sus procedimientos responden mejor, y gozan de un mayor nivel de adecuacin, a sus requerimientos: las exigencias del modelo terico y de explicacin. Por otra parte, la criminologa crtica debe mucho, a la antipsiquiatra que da frontal ataque a los lugares de encierro, de observacin y de terapia. A partir de esto se retoman una serie de dispositivos que en palabras de Michael Foucault, son elementos ocultos en los discursos dominantes y se constituyen en objeto de estudio de la criminologa crtica: el control disciplinante y la normalizacin del sujeto. Este componente analtico es, sin lugar a dudas, una de las herramientas ms importantes para la construccin de una crtica del control social; y, especialmente, del poder. Este elemento, que an no se haba considerado en las teoras del etiquetamiento, se constituye en fundamento de la Nueva Criminologa que plantea interrogantes, no slo sobre el control social como tal, sino sobre sus causas (condiciones materiales de existencia, segn el marxismo) y consecuencias. As pues, en el marco del National Deviance Conference se plantea una nueva concepcin epistemolgica: la Teora crtica del control social cuyo bice de estudio es el poder y el control manifiesto ante las conductas desviadas. En otras palabras, una teora econmico poltica de la desviacin. Sin embargo, hacia la dcada de 1980 se produce un cisma en la criminologa crtica que permite establecer la existencia de tres grandes esferas o corrientes: por un lado, el Neorrealismo de izquierda, por otro lado, el Abolicionismo penal y finalmente el Garantismo penal. La anterior ruptura se fundamenta en el objeto terico (esquivo) de la criminologa: las causas; pues bien, el neorrealismo ingles considera que dejar de lado el estudio de las causas sera una irresponsabilidad poltica, especialmente con las clases sociales y econmicas ms desfavorecidas quienes son las que soportan la criminalidad y la criminalizacin. Desde este punto de vista, se aviva un inters causalista en la explicacin de la delincuencia, de la cual queda por completo excluido una causal patolgica del sujeto (lo que implicara volver al paradigma etiolgico). En consecuencia, el nfasis se sita en la construccin de polticas pblicas que den cuenta de las causas y puedan ser eficientes en la eliminacin de las condiciones adversas, por ejemplo, disminucin de la pobreza, vivienda digna o mayor estabilidad laboral. Por otro lado, encontramos al Abolicionismo, corriente que se sustenta en la demostracin del costo social y la afectacin de los derechos fundamentales derivados del sistema penal en su integridad, en tanto procesos de seleccin de sujetos (criminalizacin del sujeto) y en el castigo en la prisin. De estos puntos problemticos, el abolicionismo, intenta develar los discursos no declarados, es decir las prcticas sociales ocultas y ocultadas, para demostrar que el sistema penal se hace inviable dentro de un Estado democrtico. Otra de las temticas puntuales de esta corriente aborda el tema del Estado que expropia el conflicto a las partes, generando todo un gasto burocrtico y sacrificando las oportunidades de resocializacin y reparacin del dao ocasionado, en tanto la conflictividad vctima vs. victimario ahora debe ser solucionada en la dualidad Estado vs. Victimario. El abordaje de estos temas lleva a concluir la necesidad de la abolicin del sistema penal, pues en la realidad sus postulados garantistas son incumplidos sistemticamente, adems las problemticas de este sistema lo llevan a convertirse en un elemento amplificador de la conflictividad social, razn por la cual se llegan a proponer nuevos canales o modos de solucin del conflictos (o el reconocimiento de algunos existentes pero ocultados) por donde la conflictividad
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social deba circular. La apuesta, por ejemplo, se realiza hacia el fortalecimiento de la justicia comunitaria, como forma de contribucin a la disminucin del conflicto social, en contraposicin a la amplificacin del conflicto por los la seleccin (criminalizacin), castigo (prisin) y expropiacin del conflicto con la desaparicin de la vctima del escenario jurdico-penal. Finalmente, se sita la corriente del Garantismo, que se aparta del pensamiento positivista en tres esferas: una jurdica pues reconoce el papel del derecho como un lmite al poder en general; una poltica pues rescata la importancia del derecho en la toma de decisiones y en la consolidacin de programas constitucionales democrticos (sustancialmente), y otra judicial pues defiende la necesidad de una judicatura libre e independiente de los otros poderes del Estado. El garantismo penal, ha construido y fortalecido los lmites al ius punniendi del estado liberal clsico, pues a ms del simple principio de legalidad ha insertado dentro de la estructura de derecho penal garantas de nivel constitucional que exceden lo meramente formal como sucede con la conformacin de barreras a ese derecho-deber de punir como la dignidad humana, la libertad de las personas y las necesidades de las mismas15.Tales garantas se concretan en principios de: responsabilidad por los actos, ltima ratio, fragmentariedad, proporcionalidad, culpabilidad, proteccin de bienes jurdicos, y respeto del non bis in dem16. En tanto con ellas se protege al sujeto del actuar represor del estado tanto en la aplicacin del derecho punitivo, como en la construccin del mismo, es decir tanto en la criminalizacin primaria, como en la criminalizacin secundaria. Queda como corolario de lo anterior que, en Colombia, la Constitucin establece parmetros de construccin de un derecho penal de acto y culpabilista17, lo que implica la necesidad de estructurar una dogmtica a partir de los lmites que el constituyente ha impuesto a su poltica penal, a la aplicacin del derecho y a la materializacin punitiva del derecho penal. En resumen, para el desarrollo del presente proyecto de investigacin, se requiere estudiar cuidadosamente la existencia de discursos ocultos y declarados dentro del SRPA en todos sus niveles, y adicionalmente analizar las prcticas reales que al interior de este sistema se realizan, con el objeto de establecer las relaciones simblicas (dentro de lo normativo-constitucional) y reales de deconstrucin y construccin de los sujetos de la sancin, en tanto medida pedaggica. De esta manera se hace nfasis en las sanciones ejecutadas dentro de centros cerrados y semi-cerrados, pues en estos se desarrolla con mayor fuerza tanto el discurso institucional declarado y no declarado, como el discurso de los adolescentes refirindose al SRPA; e incluso en estos se hace ms visible el desarrollo de prcticas determinadas que responden a esos discursos y que bien pueden reproducirlos o bien pueden generar revoluciones, o en otras palabras, cambios dentro de tales frmulas discursivas. A partir de lo anterior se busca aportar a la construccin de un sistema garantista desde la dogmtica, y an ms importante, desde la realidad material que se vive en su interior De lo anteriormente expuesto se deduce que el desarrollo del proyecto se sita en el paradigma de la complejidad y el construccionismo crtico como propuestas epistemolgicas y en la criminologa crtica y el garantismo penal, como enfoques socio jurdicos, de cuyos postulados se derivan las siguientes categoras de anlisis.
15 BUSTOS RAMIREZ Juan, HORMAZABAL Hernn, Lecciones de Derecho Penal, Volumen 1 Ed. Trota, Madrid 1997, P.59. 16 Ibd., Pp. 65 y ss. 17 FERNNDEZ CARRASQUILLA Juan, Derecho Penal Fundamental, Ed. Gustavo Ibez, Bogot 2004, Pp. 391 y ss.
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5. CATEGORAS DE ANLISIS
5.1.
La Constitucin como fundamento del estudio socio-jurdico.
Cualquier acercamiento a un sistema jurdico requiere partir de su Constitucin18, por cuanto es sta la que orienta el devenir de toda la normatividad. En el caso de Colombia, la Carta de 1991 establece que la Constitucin es Norma de normas (artculo 4), y por tanto la orientadora del ordenamiento jurdico, no solo mediante su texto normativo sino mediante la integracin que a ella hacen los tratados internacionales (Artculo 93), como lo son los tratados de derechos humanos ratificados por Colombia y los tratados referentes a los derechos de los Nios19 que en virtud de ese Bloque de Constitucionalidad20 stricto sensu21, se constituyen en normativa de rango constitucional22. Este rango jurdico superior a cualquier otra norma23 es legtimo en tanto es el producto del consenso de la comunidad poltica respecto del Estado en su forma y funciones. Con la Constituyente de 1991, Colombia adopt una frmula compleja de Estado Social, democrtico, participativo y pluralista de Derecho, fundado en la dignidad humana, el trabajo y la solidaridad de sus integrantes, y en la prevalencia del inters general, estableciendo como fines el hacer efectivos los derechos y los deberes que la Constitucin consagra24. Es, entonces, el Estado colombiano un ente constituido para que los postulados de la Constitucin, en su bloque, se conviertan en realidades materiales y no dejarlas como una variable dependiente de tal o cual situacin o ideario. En esa medida corresponde a las autoridades pblicas, cualquiera que estas sean, garantizar ese proyecto constitucional en la realidad material. Para este efecto la Carta estableci un ente mximo, la Corte Constitucional, que mediante sus providencias debe mantener inclume la filosofa de la Constitucin Poltica de Colombia, especialmente en lo que toca con los derechos fundamentales de toda persona humana dentro del Estado, u especialmente de los nios, nias y adolescentes25. Ahora bien, respecto de lo anterior debe reconocerse que a pesar de las distintas formulaciones normativas la realidad no se corresponde necesariamente con ellas, pues por ms que la
18 Al respecto vase: ALEXY, Robert, Teora del Discurso y los Derechos Humanos, Ed. Universidad Externado de Colombia, Bogot 1998. 19 Los nios en el orden internacional son aquellos sujetos que an no han cumplido la mayora de edad, que por regla general es a los 18 aos.
20 Para mayor profundidad sobre el tema revisar sentencias C-423 de 1995, C-898 de 1999 y C-358 de 2007, de la Corte Constitucional Colombiana
21 Existe una perspectiva lato sensu del Bloque de Constitucionalidad que es asociada ya no con normatividad constitucional sino parmetros de Constitucionalidad, como los llama el profesor Uprimny Yepes, que consisten en aquellas leyes orgnicas y en algunos casos estatutarias. Para mayor informacin sobre el punto consultar la sentencia C-358 de 2007. 22 UPRIMNY YEPES Rodrigo, El Bloque de Constitucionalidad en Colombia, Un anlisis jurisprudencial y un ensayo de sistematizacin doctrinal. [en lnea:] Publicado el 12 de Diciembre de 2005. http://www.dejusticia.org/interna. php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72 (ltima consulta: 09 de julio de 2010), Pg. 20. 23 MARTNEZ, Mauricio. La Constitucionalizacin de la Justica y la Autonoma Judicial, Ed. Universidad Nacional de Colombia. Bogot D.C, 2009. Pg. 43. 24 Cfr. Artculos 1 y 2 Constitucin Poltica de Colombia de 1991. 25 Corte Constitucional, Sentencia C 684 de 2009, M.P. Humberto Sierra Porto, 30 de septiembre de 2009 Bogot.
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Constitucin exprese ntidamente sus fines y le otorgue a ciertos organismos su guarda, el diario vivir indica que existe una gran brecha entre los textos y parmetros constitucionales y las prcticas jurdicas en la realidad colombiana. Es en este marco normativo y de realidad se sita la normatividad sobre los adolescentes, a quienes se les reconoce como sujetos activos de la sociedad y como sujetos de derechos, a partir de la Convencin de Derechos del Nio de la ONU en 1989, ratificada por el Estado colombiano y que en virtud de ello pasa a integrar la constitucin colombiana va Bloque de Constitucionalidad. Para efectos del presente proyecto se har especial nfasis en los lmites que esta declaracin establece para el desarrollo de la responsabilidad penal juvenil26, al que debe hacer referencia el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes colombiano. Por esa razn la investigacin busca evidenciar el manejo de distintos discursos, el formal y el real. El primero es aquel que afirma un estado de cosas ideal y el segundo es el discurso real, que se teje, a nivel institucional y social, y desenmascara las prcticas sociales, institucionales materializadas. Esta distincin entre formalidad y realidad se revalida con las necesidades de los servidores pblicos de mostrar resultados que en palabras se adecen al discurso polticonormativo constitucional, incluso desconociendo la materialidad de las situaciones. Tal contexto es comn dentro de la institucionalidad colombiana y por tanto se constituye en uno de los puntos de referencia del estudio del SRPA, en tanto al momento de evaluar la realidad, cuando esta evaluacin se concreta, se generan enfrentamientos entre instituciones, cada una intentando defender sus posturas y sus actividades, justificndose en la ineficiencia de la otra27. Dentro de esa dinmica de enfrentamiento entre la formalidad y la realidad, se enmarca uno de los puntos problemticos del SRPA, y es la transicin de paradigmas, pues antes de la ley 1098 Colombia se rega por un sistema tutelar fundado en el paradigma de la situacin irregular, donde el menor era un objeto sobre el cual el estado ejerca su potestad para garantizar que ste saliera de las situaciones moralmente reprochables28 que lo hacan proclive a la criminalidad. Por su parte un segundo paradigma, que emerge con la convencin de derechos del nio en 1989, denominado de la proteccin integral, redefine al menor como nio, nia o adolescente, reconocindole su condicin de sujeto de derechos prevalentes. A partir de ello las legislaciones del orbe se modifican tratando de adoptar ese nuevo paradigma. Sin embargo, en Colombia slo fue adoptado con la entrada en vigencia de la ley 1098 de 2007. El contenido de este segundo paradigma implica una mirada tanto a los discursos formales como a los reales, pues sus postulados tericos tienen la vocacin de ser materializados, es decir buscan unificar el discurso, donde la realidad se corresponda con lo formal29, permitiendo que los discursos dejen de ser herramientas de expiacin de culpa a travs la ley, pasando a ser elementos de un derecho en accin30, facilitando la materializacin de los derechos que los tratados internacionales y la misma normatividad interna del Estado, para este caso el colombiano, han reconocido en cabeza de los nios, nias y adolescentes.
26 Artculos 37 y siguientes de la Convencin Sobre Derechos del Nio de 1989. 27 Ver Peridico el Espectador, Crece Delincuencia Juvenil Dice Concejal Seguridad un Problema Capital, http:// www.elespectador.com/impreso/articuloimpreso136104-seguridad-un-problema-capital [en lnea] (ltima consulta: 25 de junio de 2010). 28 RODRGUEZ MONTAA, Alfredo. Delincuencia Juvenil Nuevas Perspectivas Criminolgicas. En: Revista Criminalidad y Seguridad Rural y Urbana. Ed. Polica Nacional De Colombia DIJIN: Bogot [en lnea:] http://oasportal. policia.gov.co/portal/page/portal/UNIDADES_POLICIALES/Direcciones_tipo_Operativas/Direccion_de_Investigacion_Criminal/Documentacion/REVISTA%202007/La%20Delincuencia%20Juvenil.pdf (ltima Consulta: 8 de junio de 2010), Pg. 353. 29 GARCA MENDEZ, Emilio. Derecho de la Infancia Adolescencia en Amrica Latina: De la Situacin Irregular a la Proteccin Integral. Ed. Forum Pacis: Santa fe Bogot. 1994. Pg. 71. 30 Esta diferencia la ha tratado la Sociologa Jurdica de EEUU como la distancia entre Law in Books y Law in action.
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5.2. Paradigma de la Proteccin Integral El paradigma la proteccin integral surge como una respuesta al paradigma de la situacin irregular31, sta ruptura paradigmtica consiste en reconocerle al nio, nia y al adolescente sus derechos, que son prevalentes por cuanto sus detentadores se encuentran en etapa de crecimiento y formacin, que amerita una proteccin especial por parte de la sociedad. En esa medida los derechos que a ellos se les otorgan no son derivados de las potestades parentales32, por tanto, los nios, nias y adolescentes son concebidos como verdaderos sujetos de derechos. Estos sujetos de derecho y de derechos, tienen a su cargo obligaciones que provienen del mundo de lo jurdico, y aunque las actuaciones estatales siempre estn referidas al carcter prevalerte de sus derechos, no excluyen la posibilidad de deconstruir su personalidad mediante un derecho penal de la adolescencia, que en Colombia pretende, por lo menos, lograr dos objetivos principales respecto de dichos sujetos33; el primero es garantizar los derechos de los adolescentes en conflicto con la ley penal y el segundo es el de integrarlos a la sociedad mediante la pedagoga de derechos34, reviviendo el punto de la ortopedia social en una sociedad disciplinante35, en tanto se les moldea segn parmetros de la carta de la ONU, de la Constitucin Poltica Colombiana y del ordenamiento jurdico colombiano. Previo al establecimiento de esta responsabilidad existe un discurso en el cual se asegura que los adolescentes tienen derechos, en la medida en que sean sujetos a deberes y a la responsabilidad derivada de estos; no obstante ste es un argumento poco slido en tanto la ecuacin, si se permite llamarla as, es a la inversa, donde los derechos son aquellos que permiten que un sujeto tenga deberes y no necesariamente en una relacin directamente proporcional, pues de lo contrario entre menos deberes y responsabilidades se tenga menos derechos se tienen, cuando es todo lo contrario, pues por el mero hecho de ser un ser humano, se le reconocen derechos iguales a los de cualquier otro36, independientemente de las responsabilidades y deberes que tal o cual sujeto tenga. En esa medida puede entenderse cmo los adolescentes son sujetos con derechos prevalentes. A lo anterior debe adicionrsele que los deberes dependen de que el sujeto se encuentre en condiciones materiales de cumplir, pues de lo contrario se estara exigiendo lo imposible, por ello la sociedad y el Estado deben posibilitar esas condiciones materiales mediante la materializacin de los derechos, dado que stos son exigencias que la sociedad se hace a s misma para garantizar algo a uno o varios sujetos con el objeto de mantener la comunidad social37 y posibilitar el desarrollo de esos sujetos en la sociedad, lo que implica la existencia de deberes de respeto a los derechos de los dems integrantes del conglomerado social.
31 Este paradigma vea al nio como un objeto de proteccin y de correccin, en tanto se encontraba en una situacin de precariedad, en tanto esta se entenda como la pobreza del nio, lo que le impeda ir a la escuela; y la correccin surga en casos donde el nio realizaba conductas descritas como penalmente relevantes. 32 Ibd. 33 Slo se hace referencia a los adolescentes, por cuanto los nios u nias, es decir lo menores de 14 aos, se encuentran excluidos del sistema de responsabilidad penal. 34 Cfr. Acua Vizcaya Jos Francisco, Gmez Serna Jenny Carolina, Lmites y Funciones del Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil (ley 1098 de 2006). En V.V.A.A. Formacin Integral Ley de la Infancia y la Adolescencia: Anlisis y Perspectivas, Ed. Universidad Nacional de Colombia, Bogot 2009, Pg. 87. 35 p. Cit. FOUCAULT Michel, La Verdad y las Formas Jurdicas, Pg. 98. 36 Para desarrollar este punto observar el pacto de San Jos de Costa Rica, denominado como la Convencin Interamericana de Derechos Humanos. 37 MESA CUADROS Gregorio, Derechos Ambientales en Perspectiva de Integralidad: concepto y fundamentacin de nuevas demandadas y resistencias actuales hacia el estado ambiental de derecho, Ed. Universidad Nacional de Colombia, Bogot 2007, Pg 46.
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Por lo anterior, un verdadero paradigma de derechos, no debe centrarse en la responsabilidad del adolescente, sino la responsabilidad de la sociedad respecto de los derechos del adolescente integralmente concebidos, en tanto los Derechos Humanos nos proporcionan la estrategia hacia la cual debemos orientar las tcticas que el saber transformador nos haga disponibles38. Este es el punto de avanzada que ha sido olvidado en materia penal respecto del paradigma de los derechos; as la responsabilidad compartida por el Estado, la sociedad y la familia, establecida para garantizar todos los derechos constitucionales a los nios, nias y adolescentes no ha sido tratada coherentemente, pues en cuanto el adolescente se sale del estereotipo socialmente aceptado para un sujeto menor de 18 mediante la comisin de una conducta punible, esa corresponsabilidad desaparece, y la responsabilidad pasa al adolescente en una jugada poltica real, pero no justificada. Para analizar, entonces, un sistema de responsabilidad penal, y la responsabilidad penal misma, de los adolescentes se requiere un previo anlisis de la materialidad de los derechos de stos, y no un anlisis comn y ordinario de las categoras dogmticas del delito como nico requisito para establecer la responsabilidad del mismo39. Cuando ello tenga lugar, podremos hablar, entonces, de un verdadero paradigma de derechos. 5.3. El Sujeto Penado. El sujeto es aquel que se encuentra en una relacin de poder, donde otro ejerce una accin sobre aquel40, pero para esto se requiere que quien es sujetado mediante el poder se encuentre en libertad, pues de lo contrario sera un constreimiento. En esa medida, la relacin de poder que sujeta es una dinmica en tanto el sujeto ejerce una confrontacin respecto de ese poder o dominacin ejercido sobre l41. Las relaciones de poder que atan al sujeto estn dadas desde distintas prcticas discursivas42 dentro de las cuales se encuentra el derecho penal en su forma prctica por excelencia, la pena, en tanto funcin43, pues ella observa al sujeto como un ser que debe ser reeducado para poder ser reintegrado a la sociedad, por lo menos en lo que toca a las teoras mixtas o unificadoras y de prevencin especial. Por esta razn, se dice que el castigo debe reducir la desviacin. Debe por lo tanto ser esencialmente correctivo44 y en esa medida disciplinar al sujeto mediante la reduccin materialista del alma y una teora general de la educacin, en el centro de las cuales domina la nocin de <<docilidad>> que une al cuerpo analizable el manipulable.45 Esto, dentro
38 ZAFFARONI Eugenio Ral, Derechos Humanos y Sistemas Penales en Amrica Latina, en V.V.A.A. Criminologa Crtica y Control Social I. El Poder Punitivo del Estado, Ed. Juris, Argentina: 1993 [en lnea] http://neopanopticum. blogspot.com/2005/11/zaffaroni-eugenio-ral-derechos-humanos_19.html (ltima consulta 29 de junio de 2010). 39 Sobre este punto es necesario aclarar que el juicio de responsabilidad debe reposar sobre un acto y no sobre la personalidad del sujeto, por ello el juicio de responsabilidad debe incluir para salvar este punto la culpabilidad, en tanto incluirla es de ms garantista que no hacerlo, interpretando que los adolescentes en conflicto con la ley penal son sujetos de imputabilidad disminuida, y por tanto el juicio de culpabilidad debe darse, y en consecuencia entrar a jugar un papel fundamental la garanta de derechos de ellos dentro de la evaluacin de ese tercer requisito de existencia de la conducta punible, a la luz de un postulado, como por ejemplo la exigibilidad o no de otra conducta. 40 FOUCAULT Michel, El Sujeto y el Poder, [en lnea:] http://www.philosophia.cl/biblioteca/Foucault/El%20sujeto%20y%20el%20poder.pdf (ltima consulta 30 de junio de 2010). Pg. 6. 41 Ibid. Pg. 20. 42 FOUCAULT Michel, La Verdad y Las Formas Jurdicas, Ed. Gedisa, Espaa, 2000, Pg. 16 y 17. 43 BUSTOS RAMREZ Juan, HORMAZBAL Hernn, Pena y Estado, en Papers Revista de Sociologa, 1980. [en lnea:] http://ddd.uab.cat/pub/papers/02102862n13p97.pdf (ltima consulta 29 de junio de 2010). 44 Ob. Cit. FOUCAULT Michel, Vigilar y Castigar, Ed. Siglo XXI, 1976 Mxico, Pg. 184. 45 dem, Pg. 134.
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de los estndares impuestos desde la institucin como lugar de reproduccin de las relaciones de poder46. En suma, la construccin del sujeto es un proceso discursivo prctico, que se realiza desde el derecho penal, permitindole a la institucionalidad establecer relaciones de dominacin para generar practicas disciplinantes a un sujeto que se considera desviado, y mediante las cuales se pretende hacer que ste entre dentro los parmetros impuestos por las dinmicas de poder en la sociedad, principalmente determinadas por el Estado. En el caso de los adolescentes, se ha dicho que a ellos no se les aplica una pena sino una sancin como medida pedaggica, que retoma los viejos dispositivos de expiacin y arrepentimiento47, a los que se les han aadido prcticas de correccin, reeducacin y reintegracin48. No obstante sobre el mismo punto se ha dicho que la sancin pedaggica debe corresponder a una medida que restablezca derechos y que ofrezca al adolescente la oportunidad de comprender que sus derechos no son absolutos y por tanto son limitados, generando as un deber puntual de respeto por los derechos de los dems. En esa medida, este es un punto a resolver, es decir, que el tema del sujeto penado es central para definir las distancias o cercanas entre el SRPA y el sistema de adultos, por lo menos en lo que a la realidad material se refiere. 5.4. La Concepcin de Infancia - Adolescencia. La infancia no es un periodo de tiempo, al igual que la adolescencia, sino un concepto construido a partir de simbologa y de prcticas sociales, es por ello que autores como Aries, plasman este concepto a partir de los sentimientos49 de que tenan los adultos respecto de los nios50, no obstante esta construccin de la evolucin del concepto de nio o nia, e incluso el de adolescente solo revela lo que esto significaba para los sujetos dentro de la edad media, o en periodos histricos distintos del actual. En esa medida, el concepto de infancia, y especficamente el de adolescencia, requiere ser reconstruido a la luz de las prcticas y los idearios actuales, buscando restablecerle su dignidad, alejndola de los moldeamientos impuestos por los adultos51. Es as como los estudios sobre infancia y adolescencia, se centran en observar al nio, nia o al adolescente desde una definicin dada desde arriba, mientras que las percepciones que ellos tienen de ellos mismos no son tenidas en cuenta, y es por ello que se requiere reelaborar la construccin del sujeto adolescente no necesariamente ligada a la norma, pues las distinciones normativas por lo general son arbitrarias, y este caso no representa una excepcin. No obstante, lo que queda por rescatar de la normatividad es el entendimiento de que el infante y el adolescente son personas que se encuentran en una etapa de formacin. Por ello, uno de los puntos de esta investigacin debe ser construir un concepto de adolescente, en el marco de esta normatividad, de las relaciones sociales y de poder que se tejen en torno a quienes son
46 Ob. Cit. FOUCAULT Michel, El Sujeto y el Poder, Pg. 17. 47 CHAVEZ Gloria, preguntar al Psicoanlisis por la Responsabilidad del Sujeto, en V.V. A.A. Revista El Jardn de Fred, No 5, Universidad Nacional de Colombia, Bogot, 2005, Pg. 287. 48 Ibd. 49 ALZATE PIEDRAHITA Mara Victoria, El descubrimiento de la infancia (I): historia de un sentimiento, [en lnea:] http://www.utp.edu.co/~chumanas/revistas/revistas/rev30/alzate.htm (ltima consulta 9 de julio de 2010), en Revista de Ciencias Humanas No 30, Universidad Tecnolgica de Pereira (UTP), Publicada en 2002. 50 Para mayor profundidad ver la obra de Philippe Aries, El Nio y la Vida Familiar en el Antiguo Rgimen. 51 IGLESIAS Susana, El Desarrollo del Concepto de Infancia, [En lnea] http://www.inau.gub.uy/biblioteca/concepto. pdf (ltima consulta 8 de Julio de 2010) Pgs. 5 y 6.
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menores de 18 aos (distincin que si bien es arbitraria facilita un punto de partida temporal para el estudio) y de las relaciones que se dan entre ellos, dentro del SRPA. Por esta razn no sera posible elaborar, en este caso, un concepto general de adolescencia, sino que apenas sera plausible un acercamiento a un periodo de tiempo en la vida de un ser humano sujeto al sistema penal de adolescentes en Colombia, y evaluar en este caso concreto qu es ser un adolescente sujeto al SRPA. 5.5. Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes. Desde tiempos antiguos, el ser humano ha establecido toda una gama de responsabilidades penales derivadas, bien de actos o bien del ser del sujeto. Desde este punto de vista, los nios no han sido ajenos a este proceso, y han sido retomados como sujetos de represin por el aparato estatal. En efecto, en una determinada poca fueron vistos como sujetos que podan representar un peligro para la sociedad, y por tanto deban ser contenidos y sometidos a medidas de seguridad, para salvaguardar a la sociedad del riesgo que ellos representaban. Este es uno de los primeros esquemas de la responsabilidad penal del adolescente, por lo menos dentro del derecho penal moderno. As, este sujeto nuevo era tratado de la misma manera que el sujeto comn del derecho penal52 y slo hasta entrado el siglo XIX comienza a realizarse una distincin respecto del tratamiento penitenciario entre unos y otros. Lo mismo sucede con la especializacin de los jueces de las causas en las que el menor era sujeto de la ley y la accin penal. Posteriormente, los diversos ordenamientos jurdicos iniciaron procesos de diferenciacin entre nios y adultos, buscando ser especializarse respecto de la situacin del nio infractor de la ley. Es en este punto donde el 1989, se proclama la convencin de derechos del nio, de la que se ha dicho da un giro a la concepcin del nio reconocindolo como sujeto de derechos, y as mismo introduce parmetros, que al ser interpretados con otros instrumentos internacionales como las Reglas de Bejijin o las Directrices de Riad, permiten desarrollos dentro del sistema de responsabilidad penal enfocados a dejar de ver al nio, nia o adolescente como un sujeto que debe ser corregido para que as no represente un peligro para la sociedad, pasando a una percepcin del nio, nia o adolescente como un sujeto en formacin al que deben protegrsele y garantizrsele sus derechos, y que en caso de que esto no suceda deben serle restablecidos a la brevedad. Esa perspectiva de derechos, trae al sistema penal una ruptura, pues las medidas de seguridad deben desaparecer del derecho penal de los adolescentes, y se debe dar paso a una nueva forma de medida que permita al sujeto reconstruir sus derechos, y adems debe formrsele en ciertos valores sociales que le posibiliten su convivencia social. All, nace el concepto de la medida pedaggica, en general, como un instrumento que no implicar una penalidad, y que tendr por finalidad restablecer derechos, y entregarle al adolescente herramientas que le permitan su desarrollo pacfico y adecuado en la sociedad. Colombia, mediante la ley 1098 de 2006, introdujo al ordenamiento jurdico un Sistema de Responsabilidad Penal para el Adolescente53 afirmando que este responda a los principios y
52 HOLGUIN Giselle, Establecimientos de Encierro para Inimputables, en, Derecho Penal y Guerra 1936 -1980, Reconstruccin del Sistema Penal Colombiano, director ACUA VIZCAYA Jos Francisco, Ed. Universidad Nacional de Colombia, Bogot D.C. 2008, Pg.181. 53 Anteriormente el cdigo del menor, traa una serie de disposiciones articuladas sobre el establecimiento de la responsabilidad de los menores de 18 aos en el desarrollo de conductas delictivas, as como de las consecuencias de tal responsabilidad; pero esta careca de pretensiones sistemticas del actuar estatal.
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disposiciones constitucionales y de instrumentos internacionales de D.D.H.H.54. El principio rector de este sistema no es ms que un principio metodolgico, recogido en el Bloque de Constitucionalidad en sentido estricto, en el punto de los tratados de derechos humanos. Es por ello que definir este sistema a partir de sus principios es una tarea de no poca envergadura, ya que se requiere reconocer los principios de todos los tratados ratificados por Colombia que desarrollen derechos humanos. No obstante lo anterior, es necesario atender a que una mirada sistemtica de la ley, nos recuerda que el SRPA no es ms que uno de los Libros de la ley 1098, y que por tanto este tambin recoge los principios que rigen la ley en su integridad, y que se encuentran definidos en los 17 primeros artculos de esta normatividad, donde se resaltan especialmente, pero sin dejar de lado los dems, los siguientes: Las finalidades de la ley (Art. 1). La concepcin del nio como sujeto de derechos (Art. 3). Las reglas de aplicacin de la ley explicitan el Bloque de Constitucionalidad -, la proteccin integral, el inters superior de los nios, la prevalencia de sus derechos y la corresponsabilidad sociedad familia y Estado (Art. 6 -10). Estos principios permiten establecer, los parmetros de respecto, proteccin y garanta de derechos, por lo menos a nivel formal; y es dentro de estos que se debe enmarcar el Sistema de Responsabilidad Penal de los adolescentes en Colombia, que ha sido definido normativamente en el artculo 139 de la ley 1098 de 2006 como: () el conjunto de principios, normas, procedimientos, autoridades judiciales especializadas y entes administrativos que rigen o intervienen en la investigacin y juzgamiento de delitos cometidos por personas que tengan entre catorce (14) y dieciocho (18) aos al momento de cometer el hecho punible. Esta norma indica que el sistema es un conjunto articulado entre distintos entes estatales, donde se acta con base en un conjunto normativo armnicamente dispuesto para el desarrollo de los fines, no solo del SRPA, sino de la proteccin integral de los adolescentes. De esta definicin vista aisladamente podra decirse que el SRPA es un sistema meramente formal; no obstante se debe recordar, por todos los operadores jurdicos, estatales y no estatales, y por aquellos que se encuentran relacionados con el SRPA, especialmente en lo que toca con el punto de la sancin como medida pedaggica, que este sistema se encuentra enmarcado en una norma que previamente ha establecido sus principios e incluso ha determinado formas de interpretacin normativa, distintas de las del derecho en general. Es en el punto de la sancin donde todos estos principios y orientaciones toman una gran fuerza, en tanto es en ella donde se corren mayores riesgos de no desarrollar los principios del SRPA y la normatividad conexa55, en tanto retomados de la normatividad de infancia, de la Constitucin y de los instrumentos intencionales de derechos humanos. Lo anterior dado que sigue hablndose de una sancin inserta en un sistema penal, sin que en realidad deba hablarse de un sistema penal, pues, en principio, a los adolescentes no se les imponen penas, sino medidas pedaggicas tendientes al restablecimiento de sus derechos.
54 Cfr. Artculo 141 ley 1098 de 2006. 55 Como sucede con los principios del proceso penal de la ley 906 y de la ley 599, en tanto son dos normatividades bsicas para lograr determinar la responsabilidad del adolescente respecto de un delito.
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5.5.1. Los sujetos y las partes procesales en el SRPA. El proceso penal es una relacin jurdica56 en el que participan distintas personas, quienes permiten su desarrollo y poseen intereses en el proceso y se encuentran ligadas a su ritualidad y a las decisiones sustanciales que dentro de este se tomen, siempre que sean tomadas en derecho y con el lleno de las garantas constitucionales.57 En el proceso penal del SRPA, regido por la ley 906 de 2004 y la ley 109858, se identifican como partes e intervinientes a la Fiscala General de la Nacin (art. 113 y s.s.), la defensa (Art. 118 y s.s.), el imputado (126 y s.s.), las vctimas (132 y s.s.), el ministerio pblico (Art. 109 y s.s.) y el defensor de familia en la ley 1098 (artculo 146). No obstante esta definicin es solo un parmetro de gua, para abordar la identificacin de los sujetos procesales, las partes procesales e intervinientes. As pues, se debe establecer el concepto de sujeto, parte e intervinientes para poder ubicar a cada uno de estos sujetos en estas categoras. Los Sujetos Procesales. Esta es una categora genrica para todos aquellos que se encuentran atados al proceso, y respecto de los cuales el proceso tiene incidencia. Estas personas son adems quienes permiten el desarrollo del proceso con su intervencin; y, en consecuencia, se dividen en dos clases, los sujetos principales y los accesorios. Los primeros son aquellos que son imprescindibles para el desarrollo del juicio (juez, la fiscala y la defensa)59, y los segundos son aquellos cuya participacin no es indispensable para trabar la litis o para desarrollar el proceso y en esa medida son contingentes60. Aqu se encuentran, entonces, las partes y los intervinientes. Pero estos no son todos los sujetos, pues tambin es sujeto procesal el Juez, quien es el titular de la jurisdiccin61, es decir, quien tiene la capacidad para decir el derecho, y que se encuentra ligado a las actuaciones procesales para poder tomar su decisin judicial. Las Partes. Las partes son aquellos sujetos procesales, que se encuentran divididos respecto de un punto, que en este caso ser la accin de imputar un delito esperando que esa imputacin genere un pronunciamiento judicial de responsabilidad, o la accin de defender al sujeto de esa imputacin62. En otras palabras parte es el sujeto procesal sobre el que recaen los derechos y obligaciones del proceso, en tanto se le faculta para ejercer la actividad procesal63. En esa medida solamente sern parte del proceso la fiscala, el defensor de causa (o en otros trminos tcnico), el procesado y la vctima64.
56 CLARA OLMEDO Jorge, Derecho Procesal Penal, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe (Argentina) 1998, Pg. 262. 57 Artculo 29 de la Constitucin Poltica de Colombia. 58 Artculo 144 de la ley 1098 de 2006. (se sigue el procedimiento de la ley 906 salvo que este afecte los derechos o integridad del adolescente). 59 PATIO GONZLEZ Mara Cristina y otros, La intervencin Procesal de la Vctima: Especial Consideracin a los Sistemas Procesales de la Ley 906/04, 975/05, Sistema Interamericano de Derechos Humanos y Corte Penal Internacional, Ed. Universidad Nacional de Colombia, Bogot 2009, Pg. 29. 60 bid. 61 OLIVAR BONILLA Leonel, El Proceso Penal de Colombia No es Acusatorio, en V.V. A.A. Formacin Integral Participativa en Investigacin Criminal y Sistema Penal Acusatorio, Ed. Universidad Nacional de Colombia, Bogot 2007, Pg. 23. 62 Cfr. CARNELUTTI Francesco, Cmo se Hace un Proceso, Ed. Temis, Bogot 1997, Pg. 46. 63 Ob. Cit. OLIVAR BONILLA Leonel, Pg. 23. 64 Sobre este punto es de anotar que en Colombia se ha discutido si la victima es una parte o un interviniente especial, para ahondar sobe ello ver: PATIO GONZLEZ Maria Cristina y otros, La intervencin Procesal de la Vctima: Especial Consideracin a los Sistemas Procesales de la Ley 906/04, 975/05, Sistema Interamericano de Derechos Humanos y Corte Penal Internacional, Ed. Universidad Nacional de Colombia, Bogot 2009.
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Los intervinientes. Son quienes hacen parte de la litis procesal y colaboran en su desarrollo, pero no hacen parte de la litis, ni son titulares de la jurisdiccin, y en concreto son aquellos terceros vinculados al proceso, el ministerio pblico y segn el entendimiento que se le d al rol de la vctima har parte de esta categora como interviniente especial65. 5.5.2. La Sancin La sancin es un trmino que procede de la teora jurdica, y no se adscribe a ninguna de las distintas ramas de derecho. Ha sido definida en esta perspectiva por Carlos Santiago Nino como la consecuencia normativa y coercitiva de una conducta, que priva de un bien al sancionado, siendo impuesta y desarrollada por una autoridad competente y, que puede implicar un sufrimiento66. De tal definicin se pueden derivar las siguientes caractersticas: en primer lugar, es una consecuencia lesiva, es decir que afecta un derecho del sujeto de la misma y puede implicar un sufrimiento para ste. En segundo lugar, debe ser derivada de la relacin norma y conducta, donde la norma indica, ente otras cosas, quien ser aquel sujeto que cumpla la sancin. Siendo estas las caractersticas de la sancin, la relacin que debe existir entre norma y comportamiento sobresale, por cuanto el comportamiento es el que da posibilidad de existencia a la sancin, y en esa medida es el que debe delimitar los contornos de la sancin en concreto. En consecuencia, la sancin debe tener como referente primario el comportamiento del sujeto sancionado, cualquiera que este sea, por lo menos desde la perspectiva que retomamos de Nino. Ahora bien, este concepto ha tenido desarrollos a nivel penal, construyendo as un modelo de sancin penal, que no es otra cosa que la afliccin impuesta al sujeto condenado, como se ver en seguida. Sancin Penal. Han existido distintas teoras que intentan darle un fundamento a la sancin penal, dentro de las que se pueden resaltar las teoras absolutas y las relativas representadas fundamentalmente con I. Kant67, A. Feuerbach68 y Von Liszt69. Esas teoras han sido reformuladas por las teoras integracionistas, mixtas o de unificacin, tal como la expuesta por Roxin, quien afirma que tanto la prevencin general como la especial son los fundamentos de la pena en tanto la pena debe buscar prevenir el delito70 partiendo de la prevencin especial de la voluntad del condenado para ser socializado, ya que de lo contrario la pena no tendra xito, y en esa medida debe incentivarse al condenado a desear su socializacin71. En el caso en que sea plenamente renuente a aceptar esa socializacin la pena entonces tendr su fundamento en la prevencin general. Es as como la pena incluye las dos clases de prevencin, pues debe satisfacer solamente las exigencias preventivo-especiales, ya que la pena adecuada a la culpabilidad, incluso la impuesta en su grado mnimo, cubre las necesidades de la
65 C-209/2007 Mp. Manuel Jos Cepeda Espinoza, Bogot 21 de marzo de 2007. 66 NINO, Carlos Santiago. Introduccin al Anlisis del Derecho. Ed. Astera. 2 Edicin, 12 Reimpresin, 2003; Pgs. 168 a 173. 67 KANT Inmanuel, La Metafsica de las Costumbres, Ed. La Atalaya. 68 Su teora se delimita claramente en la exposicin hecha en ZAFFARONI, Tratado de derecho penal. Parte General. 6ta edicin. Ed. EDIAR. Pg. 213-216. 69 Cfr. VON LISZT, Franz, Los Fines Del Derecho Penal, Ed. Universidad Nacional Autnoma de Mxico Universidad de Valparaso de Chile, Mxico 1994. 70 ROXIN Claus, Tratado de Derecho Penal Parte General, Ed. Civitas, Pg. 95. 71 Ibid.
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prevencin general entendida como prevencin integradora socialmente72. Es as como Roxin ve las dos finalidades de la pena como fines complementarios y limitantes de la pena misma, por esta razn su teora es denominada una teora unificadora, de integracin o mixta de la pena. Ahora bien, de las teoras hasta ac expuestas slo una cumple con una justificacin de la pena, la teora retributiva o absoluta de Kant, por cuanto la pena se impone por lesionar un imperativo categrico (como para este caso sera la ley), mientras que las dems, incluida la teora mixta, nicamente establecen los fines de la misma, es decir que confunden el fundamento de la pena con la utilidad de la misma73. Por su parte autores como Georg Ruche y Otto Kichheimer, o como Juan Bustos y Hernn Hormazbal, afirman que si bien las penas efectivamente tienen un fin, ste no es lo que las determina o las justifica, y mucho menos lo que las explica, pues las penas dependen bien de un sistema punitivo determinado por el sistema de produccin74 en el primer caso, o bien, en el segundo, por un modelo de Estado y su estructura socio-econmica75. Por ello la pena slo puede fundamentarse si se ve como un reflejo de lo que es el Estado, la sociedad y el sistema de produccin donde esta se presenta. La pena es, entonces, un medio de autoconstatacin del estado76. Tratndose de estados democrticos, la pena debe tener por funcin primaria proteger los bienes jurdicos, a travs de su limitacin, pero esta restriccin debe darse slo como una respuesta ultima ratio, con carcter necesario y adems racional77, garantizando as los derechos de los ciudadanos que la sufren. Por lo anterior una pena dentro de un estado que se precie de ser democrtico y en cuyas funciones se encuentre la de garantizar los derechos de sus integrantes, como es el caso colombiano, debe tener penas encaminadas a proteger los bienes jurdicos, y en su funcionalidad real a respetar los bienes jurdicos de aquellos que han sido condenados al castigo. La Pena como Estructura Lgico-Objetiva. Desde el derecho penal finalista, se han reconocido categoras lgico objetivas, o como las ha llamado Zaffaroni estructuras lgico reales, que son aquellas que el derecho debe reconocer para poder presentar una regulacin que atienda a entes reales permitindole regular lo que desea regular por el poder y no otra cosa78. En esa medida existen en el mundo estructuras que el legislador debe respetar al momento de la produccin normativa, pues aunque puede romper con esas estructuras lgico objetivas, que estn ligadas al uso comn del lenguaje, el legislador se arriesga a cargar las fuertes consecuencias de ese error, como lo expone el autor citado, de manera un poco satrica, al decir que si quien construye la norma decide definir a un lobo con la palabra vaca, no genera contradicciones dentro del ordenamiento jurdico, pero en la realidad material tendr que afrontar las consecuencias problemticas derivadas de intentar ordear a los lobos79. De esta suerte, la pena como tal, es una estructura lgico objetiva, que se utiliza como una respuesta del Estado a las conductas que ha definido como delictivas el poder poltico legislativo, pero no es la sancin comn, en tanto esta no es ms que una consecuencia jurdica determinada con miras a solucionar conflictos, por ello la pena debe diferenciarse y entenderse como una
72 73 ROXIN Claus, Culpabilidad y Prevencin en el Derecho Penal, Ed. REUS; Pg. 103. BUSTOS RAMREZ Juan, HORMAZBAL Hernn, Pena y Estado, en Papers Revista de Sociologa, 1980. [en lnea:] http://ddd.uab.cat/pub/papers/02102862n13p97.pdf (ltima consulta 29 de junio de 2010). 74 RUCHE Georg, KICHHEIMER Otto, Pena y Estructura Social, Ed. Temis, Bogot 1984, Pg. 3 y 4. 75 p. Cit. BUSTOS RAMREZ Juan, HORMAZBAL Hernn. 76 Ibd. PGINA 77 Ibd.PGINA 78 ZAFFARONI Eugenio Ral, En Busca de las Penas Perdidas, Ed. Ediar, Argentina, 1998, Pg. 196. 79 Ibd. PGINA
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consecuencia que el Estado impone atendiendo a una pretendida justificacin que es irracional, en tanto es una forma de violencia injustificada80 pero existente y mantenida por las dinmicas de poder. Pero entonces si la pena se deriva de una consecuencia jurdica sancionatoria, qu la distingue de otras sanciones como las pecuniarias? Para responder a esto se debe retomar la solucin de funcin declarativa del derecho en tanto posibilidad de resolver los conflictos. Tratndose de las sanciones en general estas tienden a ser instrumentos con miras a resolver conflictos, cualquiera que estos sean, tal como sucede con una nulidad procesal o con una multa administrativa; no obstante en el caso de la pena, sta no puede resolver ningn conflicto social, pues esta aparece respecto de relaciones conflictivas donde el Estado le ha expropiado ese conflicto a la vctima como dira el profesor Zaffaroni y se ha apropiado del mismo eliminando el conflicto directo agresor-vctima, pero sin que por ello pueda decirse que el conflicto social ha desaparecido. As, en tanto la pena no resuelve los conflictos, no puede ser vista como una sancin meramente, y por eso debe tener una estructura lgico objetiva distinta a una sancin cualquiera. Por lo anterior, la pena, lgico-objetivamente, es todo sufrimiento o privacin de algn bien o derecho que no resulte racionalmente adecuado a alguno de los modelos de solucin de conflictos de las restantes ramas del derecho81. La pena existe dentro del mundo, y no puede ser desconocida, por ello la labor poltica del intrprete es dimensionarla dentro de parmetros reales, que le permitan establecer los lmites racionales de la misma tanto en su grado como en su imposicin, en otros trminos ms del lenguaje cotidiano de los abogados su quantum y su existencia. Sobre este punto la Corte Constitucional de Colombia, se ha pronunciado en torno a lo que se ha llamado la potestad de configuracin del legislador en materia penal, buscando enmarcar dentro de lmites racionales esa pena, que si bien es irracional debe ser limitada por la racionalidad para evitar situaciones de autoritarismo. Los argumentos de la Corte, se han centrado en los anlisis de necesidad y proporcionalidad de la aplicacin de la pena a una conducta determinada refirindose a ello as: En materia de la pena, de la Constitucin puede derivarse la necesidad de que sta obedezca a un criterio de proporcionalidad y subsidiariedad y que, en ningn caso, se configure un exceso punitivo proscrito (CP arts. 12 y 34). Por lo dems, a travs del procedimiento democrtico de adopcin de las leyes, el Estado tipifica las conductas prohibidas y fija las condignas sanciones (principio de legalidad de la pena) y en este quehacer histrico acoge y abandona distintas y sucesivas filosofas punitivas, que pueden ser ms o menos drsticas e incluso llegar hasta la despenalizacin. El control constitucional, en este caso, es ms un control de lmites de la competencia del legislador que un examen puntual sobre la entidad intrnseca de una determinada pena, para lo cual slo se dispondra de referentes constitucionales muy genricos bsicamente los relacionados con el exceso punitivo82 (Subraya fuera del original). En punto de esas limitantes que el operador jurdico debe establecer a la irracionalidad de la pena, este debe ponderar continuamente los derechos del sujeto procesado e incluso penado,
80 Ibd. Pg. 203. 81 Ibd. Pg. 208 y 209. 82 Corte Constitucional de Colombia C-565 de 1993 M.P. Eduardo Cifuentes Muoz. Aclararon su voto los magistrados Eduardo Cifuentes Muoz y Alejandro Martnez Caballero.
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para poder no intentar legitimar algo tan deslegitimado como la pena, sino para hacer ese ejercicio arbitrario de poder sea restringido al mximo, dando un sentido al derecho penal como lmite del derecho estatal a castigar (Ius Puniendi), y no como una modalidad de legitimacin de la irracionalidad de la violencia punitiva. Sancin en el SRPA. El Cdigo de la Infancia y la Adolescencia no define propiamente que es la sancin, pero establece la finalidad de misma afirmando su carcter de protectora, educativa y restaurativa adems indica que en su cumplimiento debe existir el apoyo de la familia y de especialistas. Es de esta suerte que la sancin tiene tres finalidades-ejes, el primero es el carcter protector de derechos, el segundo es el carcter educativo de la sancin, y el tercero es el carcter restaurativo de la misma. Pero estas tres caractersticas solo son divisibles en un proceso analtico, pues suponen a nivel normativo una interrelacin que permite obtener una finalidad ms general que es crear una conducta en el adolescente acorde con la expectativa social contenida en la Constitucin Poltica (paz, diversidad, respeto derechos fundamentales [sic]) esta es la funcin del sistema SRPJ83. Pero previo a desarrollar estas finalidades debe referirse a que el adolescente en un proceso jurdico no slo es quien ha violado dispositivos jurdicos previamente definidos como crimen, falta o contravencin segn las leyes del pas, se le haya atribuido o imputado dicha violacin, se le haya realizado un debido proceso y con el respeto estricto de las garantas procesales y de fondo, se lo haya finalmente declarado responsable84, sino tambin es aquel sujeto social que se encuentra atravesado por una trama de relaciones y dinmicas sociales, que lo regulan y lo determinan de manera particular en su modo de ver y habitar el mundo, en el que es tambin titular de derechos. La sancin en el SRPA es entonces una consecuencia jurdica sobre un sujeto de derechos prevalentes, que se encuentra en conflicto con la ley penal, al que deben restablecrsele sus derechos, pues las situaciones de conflicto derivadas de la falta de garanta de los derechos del adolescente se encuentran directamente relacionadas con las situaciones conflictivas sociales que han sido descritas como delito. De tal suerte, el Estado debe asumir la carga de restablecer los derechos del adolescente y de la vctima, pues en el caso de los adolescentes la desconexin entre Estado, sociedad y familia ha permitido el desarrollo de conflictos que han afectado al adolescente y que se han traducido en un momento especfico en una situacin relevante para el derecho penal, que a su vez ha tenido como correlato el menoscabo de los derechos de una vctima. Con base en lo anterior las finalidades de la sancin pueden ser resumidas como la bsqueda de una restauracin y garanta material de derechos dentro de la sociedad que evite el menoscabo de los derechos de los ciudadanos y en especial de aquellos que son nios, nias o adolescentes. Se parte de la garanta y materialidad de los derechos, que es responsabilidad del Estado, la sociedad y la familia, y utilizando como medio una educacin o si se quiere una pedagoga que le entregue al adolescente en conflicto con la ley penal las herramientas necesarias para conocer sus derechos, que no son absolutos, de lo cual se deriva una responsabilidad por el ejercicio de los mismos en desmedro de los derechos de los dems.
83 p. Cit. Acua Vizcaya Jos Francisco, Gmez Serna Jenny Carolina. Pg. 87. 84 FONTALVO, Emilia. Logros y lecciones aprendidas en el sistema actual de reeducacin de menores. Revista de Derecho. Universidad del Norte. Atlntico. 2004, Pg. 312.
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No obstante es claro que esto es una finalidad declarada, normativa y que por tanto no es necesariamente un ser, razn por la cual debe profundizarse sobre las prcticas reales y los discursos ocultos que se tejen bajo las finalidades de la sancin, buscando establecer cules son sus funciones en el plano de la realidad material, e incluso, a partir de ese plano observar si existe una construccin de una pedagoga de derechos, o si existen otras situaciones como puede ser una pedagoga disciplinante y reduccionista del sujeto. 5.5.3.Proporcionalidad y Ponderacin. El constitucionalismo que orient la promulgacin de nuestra Carta Poltica en el ao 1991, como ya se puso de presente en apartes anteriores, atiende a una concepcin en la que la Constitucin se concibe como la Norma superior que establece los principios que fundamentan la existencia de una colectividad, por tanto, al consagrar a Colombia como Estado como Social de Derecho, democrtico, participativo y pluralista (art. 2 CN), se parte de la premisa de que esta norma orientar, e incluso sealar, los procedimientos y los lmites que deben estar presentes en la toma de decisiones, es decir, sealar unos puntos mnimos en los que no habr discusin dentro de una comunidad85. Adicionalmente, es preciso poner de presente que estos desarrollos del Constitucionalismo moderno son el resultado de los esfuerzos por rematerializar las constituciones, es decir, brindar herramientas que permitan un ejercicio organizado del poder, el reconocimiento de unos principios, y la posibilidad de exigibilidad directa de derechos fundamentales, lo cual no es otra cosa que un esfuerzo por hacer coincidir el discurso formal que histricamente en las Cartas Polticas se consagra, con el discurso que se maneja en la prctica. En materia de infancia y adolescencia, se tiene que del artculo 44 de la Carta se desprende un catlogo de derechos cuya titularidad pertenece a los nios y nias, que complementa los consagrados en disposiciones anteriores, y prioriza la proteccin de sus derechos frente a los de los dems, y por otra parte, se consagra en el artculo 45, el derecho a la proteccin y a la formacin integral de los adolescentes. Lo anterior no significa, como bien se ha puesto de presente jurisprudencialmente, que la Constitucin otorgue una proteccin distinta a los nios y a los adolescentes, sino que por el contrario, ambas categoras estn comprendidas en el concepto amplio de nio contenido en el primero de estos artculos86. En materia de resolucin de conflictos penales, la Constitucin tambin ha consagrado derechos a favor de las vctimas de estas conductas. En virtud del Acto Legislativo No. 02 de 2003, estableci como funciones del Fiscal General las de velar por los derechos de las vctima, solicitando al juez correspondiente las medidas judiciales necesarias para su asistencia, el restablecimiento del derecho y la reparacin integral (artculo 251 numerales 6 y 7). Entonces, la existencia de estos dos principios, prevalencia de los derechos de los nios y derecho de las vctimas, parecen entrar en contradiccin cuando es un menor de edad quien comete el ilcito, pues en virtud del artculo 16 de la Constitucin de 1991, se consagra como lmite al ejercicio de los derechos, el respeto por los derechos de los dems y el orden jurdico, de lo que se desprenden sanciones, y por tanto afectacin de los derechos, por su desacatamiento87.
85 Una exposicin ms nutrida de la estrecha relacin entre el constitucionalismo y la democracia puede ser consultada en LOPERA MESA, Gloria Patricia. La problemtica legitimidad de la justicia Constitucional. En: Anuario iberoamericano de justicia constitucional, ISSN 1138-4824, N. 5, 2001, [en lnea:] http://www.cepc.es/rap/Publicaciones/Revistas/8/AIB_005_227.pdf (ltima consulta: 28 de Junio de 2010), Pgs. 227-256. 86 Corte Constitucional. Sentencia C-740 de 23 de julio de 2008, MP. Jaime Araujo Rentera. 87 Esta interpretacin es una apenas un ejemplo de la multiplicidad de interpretaciones que pueden generarse, lo que
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La proporcionalidad, tambin conocido como ponderacin88, es el ejercicio mediante el cual se determinan las condiciones de aplicabilidad de los postulados constitucionales, y los criterios89 de primaca de los principios que de ellos se desprende90. Su titularidad corresponde al juez constitucional91, y se refleja en la sentencia92 que ste profiere. La proporcionalidad es aplicable en materia de responsabilidad penal para adolescentes, as se pone de presente en el comentario de la regla Regla 5.1 de Beijn, presentado por la Corte: [30] En relacin con el alcance del principio de proporcionalidad, se explica en el Comentario a las Reglas que este principio es conocido como un instrumento para restringir las sanciones punitivas, y se expresa principalmente mediante la frmula de que el autor ha de llevarse su merecido segn la gravedad del delito. La respuesta a los jvenes delincuentes no slo deber basarse en el examen de la gravedad del delito, sino tambin en circunstancias personales. (...) Por el mismo motivo, las respuestas destinadas a asegurar el bienestar del joven delincuente pueden sobrepasar lo necesario y, por consiguiente, infringir los derechos fundamentales del joven, como ha ocurrido en algunos sistemas de justicia de menores. En este aspecto tambin corresponde salvaguardar la proporcionalidad de la respuesta en relacin con las circunstancias del delincuente y del delito, incluida la vctima93. Con la aplicacin de la proporcionalidad a travs de mltiples pronunciamientos, se tiene que la discusin respecto a si existe colisin entre la prevalencia de los derechos de los nios y los derechos de las vctimas, ya ha sido zanjada. En primer trmino, se estableci que los adolescentes si son responsables94, de manera que el SPRA resulta ser una garanta propia del debido proceso. En virtud de este principio, se ha
se desprende como resultado de ser un Estado pluralista, pues en virtud de l est permitido que haya multiplicidad de postulados que alberguen la variedad de valores y de concepciones presentes en una sociedad compleja, por lo que las interpretaciones que de ellos se hagan, atendern a las concepciones de justicia, vigentes en la colectividad. Vase: GASCN ABELLN, Marina. La argumentacin en el Derecho. (2. ed. corregida), Ed. Palestra, Lima: 2005. Pg. 303-321. 88 Carlos Bernal Pulido hace un buen desarrollo de esto. BERNAL PULIDO, Carlos. El principio de proporcionalidad y los derechos fundamentales. Centro de Estudios Constitucionales. Espaa: 2007. Pgs. 757-803. 89 La Corte, reiterativamente presenta los criterios que aplica, para ello vase la Sentencia C-673 de 28 de junio de 2001. MP. Manuel Jos Cepeda Espinosa. 90 Con la intervencin de este derecho se pretende, en la medida de lo posible, ser una solucin armonizadora que optimice la realizacin de esos principios en el caso concreto. Vase: ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Trad. de E. Garzn. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid: 1993. 610 p.; BERNAL PULIDO, Carlos. Estructura y lmites de la ponderacin. Doxa. N. 26 (2003). ISSN 0214-8876 begin_of_the_skype_highlightingend_of_ the_skype_highlighting, pgs. 225-238. [En lnea:] http://rua.ua.es/dspace/handle/10045/10074 (ltima consulta 28 de junio de 2010); Ob. Cit. GASCN ABELLN, Marina. Pgs. 305 y 306. 91 El que la Constitucin sea fuente de validez, se constituye tambin como una garanta a los peligros que la democracia y la pluralidad, en un Estado, pueden conllevar. La materializacin de esta garanta es el control constitucional que se ha puesto en cabeza de la Corte Constitucional (art. 241) y de los jueces para los casos especficos (art. 230). Ms al respecto del control constitucional como garanta: Ob cit. LOPERA MESA, Gloria Patricia. Pg. 243 y ss. 92 Puede tratarse de dos clases de sentencias: de constitucionalidad propiamente dicha, donde se establecern condiciones de aplicacin y primaca de los principios a partir de situaciones abstractas, y que producir reglas sobre la carga de la argumentacin, o estructuras para la ponderacin; o sentencias propias de un proceso, en las que el juez, sujeto a la Constitucin, y a partir de los elementos que se le han allegado, aplicar esos parmetros y mirar las condiciones de prioridad a partir de un juicio de ponderacin. Ibd. Pgs. 307 y 308. 93 Pie de pgina n 14, Sentencia C-203 de 8 de marzo de 2005. MP. Manuel Jos Cepeda Espinosa. 94 Dice la Corte: Como ha sostenido esta Corporacin el ordenamiento jurdico colombiano admite la responsabilidad penal de las personas menores de edad. Sentencia C-684/09, MP. Humberto Sierra Porto.
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establecido que se debe ser juzgado conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio (art. 29 CN). Como es claro que los adolescentes son sujetos en condiciones especiales, en desarrollo de este precepto superior, el artculo 33 del Cdigo Penal expresamente consagra y remite para el procesamiento de los adolescentes infractores de la ley penal, a un sistema especfico: el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes. El desarrollo de este Sistema, contenido en el libro II de la ley 1098, se constituye en una garanta del debido proceso, pues aplica criterios diferenciales, resultando ser una normatividad proporcional. En segundo trmino, y en punto de desarrollar ms la capacidad para responder de los adolescentes, debe decirse que esta responsabilidad se fundamenta en que quien cometa conductas constitutivas de violaciones de la ley penal son responsables frente al Estado y frente a la sociedad por sus acciones por lo que se dice que dicha responsabilidad se ha de traducir en la adopcin de medidas de tipo judicial y administrativo que sean apropiadas en su naturaleza, caractersticas y objetivos a la condicin de los menores en tanto sujetos de especial proteccin, que se orienten a promover su inters superior y prevaleciente y el respeto pleno de sus derechos fundamentales, que no obedezcan a un enfoque punitivo sino a una aproximacin protectora, educativa y resocializadora, y que sean compatibles con las mltiples garantas reforzadas de las que los menores de edad son titulares a todo nivel por motivo de su especial vulnerabilidad[95]96. De lo anterior, y en tercer trmino, se desprende que como las finalidades del Sistema son pedaggicas, especficas y diferenciadas respecto del sistema de adultos, pero tambin propugnan por garantizar la justicia restaurativa, la verdad y la reparacin del dao de las vctimas97, se tiene que las finalidades del SPRA no son incompatibles con los derechos de las vctimas, sino que se complementan, por lo que no puede predicarse una colisin. La justicia restaurativa entonces, se convierte en un instrumento para cumplir los fines educativos y resocializadores del Sistema: As, la justicia restaurativa se presenta como un modelo alternativo de enfrentamiento de la criminalidad, que sustituye la idea tradicional de retribucin o castigo, por una visin que rescata la importancia que tiene para la sociedad la reconstruccin de las relaciones entre vctima y victimario. El centro de gravedad del derecho penal ya no lo constituira el acto delictivo y el infractor, sino que involucrara una especial consideracin a la vctima y al dao que le fue inferido. Conforme a este modelo, la respuesta al fenmeno de la criminalidad, debe diversificar las finalidades del sistema. Debe estar orientada a la satisfaccin de los intereses de las vctimas (reconocer su sufrimiento, repararle el dao inferido y restaurarla en su dignidad), al restablecimiento de la paz social, y a la reincorporacin del infractor a la comunidad a fin de restablecer los lazos sociales quebrantados por el delito, replanteando el concepto de castigo retributivo que resulta insuficiente para el restablecimiento de la convivencia social pacfica. 98
95 En punto de la condicin especial de los adolescentes infractores, la Corte ha dicho que los mandatos constitucionales de especial proteccin a la infancia tienen origen, entre otras razones, en la falta de madurez fsica y mental de los nios, circunstancia que les hace especialmente vulnerables e indefensos frente a todo tipo de riesgos, y que hacen imprescindibles la adopcin de medidas de proteccin para garantizar su desarrollo armnico e integral y proveer las condiciones que necesitan para convertirse en miembros autnomos de la sociedad. Ob. Cit. Sentencia C-684/09. 96 Corte Constitucional, sentencias C-203 de 2005 y C-684/09. 97 Ley 1098 de 2006, Art. 140 98 Corte Constitucional, C-979 de 26 de septiembre de 2005, MP. Jaime Crdoba Trivio.
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De esta manera, al protegerse los derechos del adolescente, y reforzarlos incluso dentro del Sistema, no se menoscaban los de quienes resultaron afectados, sino que por el contrario, se constituyen en una garanta para su reparacin. 5.6. Arquitectura de Espacios en los Centros de Encierro. Los centros de encierro deben tener una arquitectura adecuada, en tanto a partir de ella se buscan esquemas fsicos u organizaciones que, al realizarse, debern conseguir ciertos objetivos y atenerse a ciertas restricciones99. Por eso, el diseo del centro de encierro debe ser funcional a la finalidad buscada con la penalidad, tal como lo plasm Bentham en su propuesta de prisin conocida hoy por hoy como El panptico100. As, la organizacin fsica de un lugar desentraa sus propsitos de vigilancia en tanto se encontrar en () la construccin () de las prisiones [y] de las casas de educacin () el principio subyacente: el encaje espacial de las vigilancias jerarquizadas101. Por tal razn la arquitectura no es solamente la construccin de una edificacin, sino es el arte de la distribucin de espacios de manera funcional, que en el caso de los centros de encierro, especialmente prisiones y centros educativos, permite el desarrollo del control a quienes se encuentran en ese espacio por quienes detentan la posicin dominante, facilitando las labores de disciplina y de transformacin de los individuos que se encuentran debajo de en una posicin no dominante en esa relacin de poder. Es por eso que la estructura fsica de los centros juega un papel fundamental dentro de las prcticas penitenciarias, educativas o similares, en tanto permite un desarrollo estratgico de las relaciones de poder encaminadas al desarrollo de ciertas finalidades que pueden ser declaradas u ocultas, pero que siempre estn determinadas por quien se encuentra en la posicin dominante dentro de tales centros. Modelos de Prisin. Dentro de la historia las estructuras fsicas han determinado un papel fundamental en el desarrollo de la sancin y en esa medida se pueden entender dos regmenes penitenciarios principales, a saber: El Celular, que era el rgimen implementado a los monjes en la edad media, para que pudieran reencontrase con Dios a travs de la reflexin solitaria y el aislamiento en celdas, de ah el nombre de celular, donde el sujeto deba desarrollar trabajos para procurar su sostenimiento, salvo que se encontrara en incapacidad de hacerlo.102 Este modelo sufri cambios para adquirir nuevas caractersticas, como las propuestas por Howard, de distincin entre presos segn edad, sexo y delito; igualmente Betham introdujo modificaciones con su modelo de panptico circular y de vigilancia continua103.
99 Del Ro, M.G. y otros, Estudio Comparativo de las Estrategias para la Distribucin del Espacio en Planta en los Campos de la Arquitectura e Ingeniera; Escuela Superior De Ingenieros De Sevilla. Pgina 3. [en lnea]. http://www.aeipro.com/congreso_03/pdf/cidoncha@esi.us.es_7acd3572cc47c73478dae84ab29caad3.pdf (ltima consulta 30 de junio de 2010). 100 Ver BENTHAM Jeremy, El Panptico, Ed. Cuadrata, Buenos Aires, 2005, Pg. 49 y s.s. 101 p. Cit. FOUCAULT, Vigilar y Castigar, Pg. 176 y s.s. 102 BARROS LEAL Cesar, La Prisin Desde una Perspectiva Histrica y el Desafi Actual de Los Derechos Humanos de los Reclusos, [en lnea] http://www.bibliojuridica.org/libros/4/1836/35.pdf (Ultima Consulta 06 de Julio de 2010). En V.V. A.A. Estudios Bsicos sobre Derechos Humanos Tomo II, [en lnea] http://www.bibliojuridica.org/libros/4/1836/1. pdf (Ultima consulta 06 de Julio de 2010), Pgs. 486-487. 103 Ibd. PGINA
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Bajo lineamientos similares de encerramiento celular y silencio absoluto se dise el sistema de Pensilvania o Filadelfia, donde el aislamiento era total y bajo absoluto silencio sin que el penado pudiera realizar otra cosa distinta a leer la Biblia; no obstante este modelo se flexibiliz y dio paso al modelo Auburn, donde el aislamiento celular se mantuvo en la noche, pero se abri a una vida comunitaria y de trabajo en el da, por eso se le llam sistema mixto104. Finalmente se dio un tercer modelo, el progresivo, que implicaba pasar por tres etapas, a lo menos, iniciando en un sistema celular, siguiendo a un sistema mixto, para luego lograr una libertad condicional; aunque en algunos sub-modelos, entre la etapa dos y la tres exista un punto intermedio donde se trasladaba al sujeto a una prisin agrcola donde se le permita la comunicacin y el trabajo. Una vez observados estos regmenes se entiende que ellos estn determinados como ya se dijo por una perspectiva de espacios, que sin lugar a dudas permite el desarrollo de un encerramiento solitario, una vigilancia constante, una incomunicacin, o un trabajo o educacin determinada por los lugares destinados para ello. Modelos de Estructuras en Prisin. Tras los modelos de prisin cerrados, mixtos y progresivos, en los EEUU del S. XX, se da un paso hacia un nuevo modelo de prisin lineal o de vigilancia intermitente105 donde las celdas se ubican a los lados de un gran pasillo que es recorrido por un guardia cada cierto tiempo para efectos de la vigilancia, dentro de ste modelo se encuentran adicionalmente elementos de proteccin a las estructuras y a los agentes, que generan una separacin tajante de identidades opuestas entre los vigilados y el vigilante, y que por esa misma oposicin forjan dinmicas conflictivas. Lineal Vigilancia Intermitente
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Posteriormente a este modelo surge un segundo modelo de supervisin directa, con una nueva arquitectura, encaminada a ampliar los espacios de interaccin entre los presos y los agentes, donde esa interaccin est determinada no por relaciones de oposicin sino por relaciones de colaboracin inspiradas en una arquitectura que asemeja la prisin a modelos de habitacin y no de encerramiento, por lo cual la hostilidad de la estructura hacia el sujeto penado se reduce y se generan menores roces entre guardias y presos o entre estos ltimos. Adicionalmente, este modelo tambin denominado Podular por su forma de pod (es decir de una especie de trapecio), permite que los vigilantes presentes en el centro del mismo (que es un lugar de interrelaciones
104 Ibd. Pgs. 487 488. 105 GARCA BASALO Carlos Alejo, La arquitectura penitenciaria de nueva Generacin Qu es la Supervisin Directa?, En revista Digital de la Especialidad en Ciencias Penales [en lnea] http://revista-cpc.kennedy.edu.ar/Edicion001/ TratamyArquitPenitenciaria.aspx (ltima consulta 06 de julio de 2010). 106 (Imagen descargada el 06 de julio de 2010 de GARCA BASALO Carlos Alejo, La Arquitectura Penitenciaria de Nueva Generacin Qu es la Supervisin Directa? [En lnea] http://revista-cpc.kennedy.edu.ar/Edicion001/TratamyArquitPenitenciaria.aspx)
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como lo es una sala en una casa) puedan observar lo que sucede en las habitaciones de esta prisin, a travs de ventanas no muy grandes que no eliminan del todo la privacidad del sujeto, pero que tampoco dan espacio a que los puntos ciegos se den actividades que puedan atentar contra la disciplina del lugar107.
Podular Supervicin Directa
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Como se observa, los modelos penitenciarios arquitectnicos mantienen su idea de vigilancia y control, no obstante esta ya no se da como una relacin de oposicin, sino como una relacin de habitacin y colaboracin que reduce los conflictos al interior del centro cerrado y que favorece su habitabilidad, claro esto a partir del manejo de cantidades pequeas de personas, todo en pro de facilitar la convivencia y humanizar la pena. Louis Sullivan afirm que la forma sigue a la funcin109, punto que debe recordarse al evaluar una estructura, pues los espacios y su distribucin slo tienen sentido en tanto tenga una funcionalidad dependiente de los objetivos de lo que se instalar en esa estructura, por esa razn una funcin de control requiere un panptico, una funcin de penitencia, reflexin y armona con Dios requiere un sistema celular y as dependiendo del modelo de fin de la pena se obtiene un modelo arquitectnico adecuado. Slo queda en el tintero, cul es el modelo arquitectnico que pueda ser tenido en cuenta para el restablecimiento y garanta de derechos de los adolescentes en conflicto con la ley penal, en tanto que a ellos se les aplica una sancin como medida pedaggica? 5.7. Pedagoga Social y medida socioeducativa. La pedagoga social entendida como la ciencia de la educacin social a individuos y a grupos, y de atencin a los problemas humanos-sociales que pueden ser tratados desde instancias educativas110 ha hecho grandes aportes al campo de lo pedaggico, aplicable a las medidas socioeducativas de los adolescentes en conflicto con la ley. El significado de lo pedaggico debe estar de cara a la socializacin, que consiste en ofrecer al joven la capacidad de socializacin, que le permita concretar un camino ms digno y
107 Este modelo est acompaado de estructuras de mayor severidad para casos en que los presos tengan actos vandlicos o de indisciplina. 108 (Imagen descargada el 06 de julio de 2010 de GARCA BASALO Carlos Alejo, La Arquitectura Penitenciaria de Nueva Generacin Qu es la Supervisin Directa? [En lnea] http://revista-cpc.kennedy.edu.ar/Edicion001/TratamyArquitPenitenciaria.aspx) 109 Ob. Cit. GARCA BASALO. 110 MARTNEZ, Valentn. Art. Pedagoga Social e Intervencin socioeducativa en la adolescencia. Educacin y futuro digital. Bogot. 2000. En lnea: www.cesdonbosco.com/.../6-Valentn%20Martnez-Otero-%20Pedagoga%20social%20e%20intervencin%20socioeducativa. (ltima consulta: 8 de Mayo de 2010).
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humano para la vida; que no sea una aceptacin dcil del orden establecido, sino la posibilidad humana y el desarrollo de un ciudadano pleno111. Para ello, es fundamental rescatar lo que hay de positivo en la conducta del joven sin calificarlo en sus diferencias, a fin de no mantener la estigmatizacin social que se le ha impuesto y lograr, por el contrario, la comprensin ms amplia posible de su situacin112. Bajo esta perspectiva adquiere gran relevancia la relacin educador-educando, caracterizada por un acto de reciprocidad, de empata, respeto mutuo y trabajo en conjunto; interaccin que se debe dar desde un encuentro humano en el cual se movilizan emociones, se construyen y resignifican las historias. En este sentido, la labor pedaggica que se tiene que llevar a cabo con el joven debe ser todo un proceso donde l se reconozca como sujeto de derechos, se trate con el autoestima del adolescente, con su identidad, teniendo en cuenta que muchos de estos jvenes viven situaciones difciles y poseen historias de vida que los abruman, que los han marcado y que no han tramitado desde un espacio distinto al castigo y a la represin. Es importante tratar aspectos profundos en la vida del joven que determinan sus actitudes, a partir de la sensibilizacin, donde reconozca sus necesidades y recursos, se movilice en bsqueda de nuevas comprensiones y significaciones de su actuar, visualizando maneras distintas de interaccin. Este proceso implica tener en cuenta la historia particular del joven, escucharlo, generar procesos reflexivos de apropiacin de conocimiento aplicable a su cotidianidad; en otras palabras, un proceso de confrontacin con su propia realidad personal y social que involucra la familia como espacio primordial de socializacin. La labor prioritaria de la pedagoga social, se orienta al enriquecimiento de los individuos y grupos de la sociedad para que obtengan informacin, desarrollen y afiancen destrezas, al tiempo que adquieran valores. Lo que se pretende es promover la formacin, la integracin y la participacin con el fin de alcanzar una sociedad ms justa y solidaria. En este proceso, se manejan tres niveles: preventivo, el cual intenta evitar la aparicin del problema; correctivo, en el que se pretende solucionar el problema una vez se haya presentado; y optimizador, que se enmarca en el despliegue de todas las posibilidades de los sujetos y los grupos. Este ltimo nivel, es de gran pertinencia para el trabajo con jvenes, pues se busca con ello que desarrollen y aprovechen sus recursos y habilidades que les permitan estar en constante crecimiento personal y avance, de manera que puedan construir otras formas posibles de relacionarse, de actuar, de interpretar el mundo, orientando siempre al fortalecimiento del sujeto para que pueda ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones. Es fundamental ver al joven como un agente de transformacin social por excelencia, con capacidades y potencialidades que hay que fortalecer desde las medidas pedaggicas. Siguiendo los planteamientos de Gomes Da Costa, en su texto Pedagoga de la Presencia, que aborda el tema socio-educativo con los adolescentes en dificultades, -que en este caso se identifican como adolescentes en conflicto con la ley penal-,113 la pedagoga de la presencia se propone viabilizar el paradigma emancipador comprometiendo los fines y los medios del modelo de accin educativa de adquisicin, cuya orientacin consiste en rescatar lo que hay de positivo en la conducta de los jvenes sin calificarlos en sus diferencias. Bajo esta perspectiva adquiere gran relevancia la relacin educador-educando, caracterizada por un acto de reciprocidad, de empata, respeto mutuo y trabajo en equipo.
111 GOMES DA COSTA, Antonio. Pedagoga de la Presencia. Introduccin al trabajo socioeducativo junto adolecentes en dificultades. UNICEF. Ed. Losada. S.A.: Buenos Aires. 1995. 112 FONTALVO. p. Cit. Pg. 315. 113 GOMES DA COSTA. p. Cit.1995.
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Por esta misma lnea de anlisis, Emilia Fontalvo (2004) considera que la atencin al menor infractor debe contener una serie de criterios que ella ha denominado lecciones aprendidas, y que resultan pertinentes y significativas en la intervencin y acompaamiento a esta poblacin114. Para la autora, es fundamental considerar al adolescente como sujeto de derechos, de manera que en el trabajo reeducativo se deben generar procesos de desarrollo de la responsabilidad y el fortalecimiento del sujeto para que pueda ejercer adecuadamente sus derechos y cumplir con las obligaciones emanadas de los derechos de las dems personas. As mismo, propone que la intervencin con el adolescente no debe ser otra cosa que un encuentro humano, en el que cobra sentido la consideracin de la historia de vida de cada joven, en tanto se afirma que cada historia de vida es diferente y las razones por las cuales dos personas incurren en el mismo comportamiento pueden variar sustancialmente. En relacin a los programas socioeducativos sostiene que estos no deben generar aislamiento y dependencia; todo lo contrario, debe servir de conector a la vida social y a la legalidad. Por lo tanto, se deber facilitar a los jvenes vinculacin a circuitos sociales, educativos, laborales, culturales en el marco de una propuesta de ciudadana y democracia. Para esto, es imprescindible crear y/o activar redes de apoyo social, que generen espacios efectivos de reinsercin social. Por su parte, Mauricio Ruiz (1998) propone una pedagoga especializada con menores infractores que se articula con los planteamientos de Gomes Da Costa. El autor sostiene que el trabajo socioeducativo debe llegar a ser un proceso que, adems de la enseanza sistemtica, debe capacitar a las personas para reaccionar adecuadamente ante cualquier situacin de su vida.115 En virtud de esta concepcin, el autor afirma que para lograr un matiz reeducativo se debe tener en cuenta seis criterios: La educacin debe ser un proceso esencialmente dinmico e intencional. La educacin no es anterior al hombre, sino que tiene su existencia en l y ste es sujeto de perfeccionamiento constante. Pretende el perfeccionamiento del individuo como persona. Aunque la educacin pretende el perfeccionamiento de cada una de las facultades del hombre, todas ellas no contemplan su desarrollo si no trabajan conjuntamente en el hombre. Busca la insercin activa y consciente del ser personal en el mundo social. El hombre es un ser sociable por naturaleza, debe hacrsele ver que la mayor perfeccin de si mismo reside en la salida al encuentro del otro. Significa un proceso permanente e inacabado a lo largo de toda la vida humana. No se trata de aprender a cambiar una vez, sino de aprender a transformarse sin cesar para estar siempre adaptado. Proporciona los medios y ayudas necesarias para alcanzar las metas del hombre. Debe ayudar al hombre a realizarse en todos los planos en que vive.
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FONTALVO. p. Cit. 2004. RUIZ, Mauricio. Menores Infractores una pedagoga especializada. Ed. Castillo S.A: C.V. Mxico. 1998. Pg. 176.
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El estado resultante, aunque en constante perfeccionamiento, supone una situacin duradera distinta al estado original- capacidad de estar continuamente avanzando en comprensin y en acciones constructivas como persona y como miembro responsable del orden social.
El texto Travesajvenes construyendo camino: modelo pedaggico para el desaprendizaje de la violencia, presenta un modelo pedaggico fruto del trabajo con jvenes con medida de libertad asistida, y jvenes en riesgo en el tema de la violencia y delincuencia.116 Dicho modelo parte de considerar la comprensin de los fenmenos de la violencia y delincuencia, que los procesos pedaggicos deben abarcar: la dimensin individual que incluye factores biolgicos y de la historia personal; el mbito de las relaciones que incluye la familia y los grupos de pares; el mbito de la comunidad que incluye las relaciones sociales que se desarrollan en espacios como las escuelas, los lugares de trabajo y los vecindarios; y el de las prcticas sociales que se refiere a la estructura de la sociedad y a las normas sociales y culturales que posibilitan la aparicin de la violencia. De esta manera, desde la perspectiva pedaggica, se adopta el modelo ecolgico, desde un enfoque de integralidad, en el que se busca comprender y trabajar con el contexto del joven, con su cotidianidad y la interpretacin, sentido que le otorga a su realidad. De otra parte, Carlos Uriarte y otros117. realizan una propuesta tendiente adoptar y materializar el discurso de la proteccin integral de los adolescentes en infraccin, en la que se propone hacer realidad el precepto jurdico de que la privacin de la libertad sea una medida excepcional y que dure el menor tiempo posible. De esta manera se toman medidas socioeducativas fundamentadas en los derechos y necesidades que contemplen a todos los actores involucrados como adolescentes, familia, educadores, comunidad, etc. Se busca disear e implementar un sistema de medidas cautelares no privativas de libertad que permita trabajar las audiencias de ley y el apoyo de la familia al joven sometido al proceso. Se hace hincapi en la posibilidad de otras instancias de intervencin social en la misma comunidad luego de que cesa la medida del joven, de manera que se piensa en una medida de base comunitaria, en activacin de redes que permitan minimizar la vulnerabilidad del joven luego de la medida aplicada. 5.8. El Sujeto Adolescente, la Familia y las Redes Naturales y Sociales. Para el desarrollo y evolucin que hemos tenido como seres humanos, ha sido necesario establecer encuentros, vivir y convivir con otros. De tal manera, que la permanente relacin con otros permite no slo la continuidad de la humanidad sino que nos ha constituido como seres sociales, desde el momento mismo de la introduccin, adaptacin, y reproduccin del mundo del que hacemos parte. Todo ser humano es la integracin de sus relacionesy el desafi del ser es ser con los otros y en los otros118
116 MACHADO, Miller. Travesajvenes construyendo camino: modelo pedaggico para el desaprendizaje de la violencia. Corporacin Juan Bosco. Santiago de Cali. 2005. En lnea: www.paho.org/cdmedia/fchgtz/.../COLOMBIA/.../ Texto3/Travesia.pdf. ( ltima consulta 12 mayo de 2010) 117 URIARTE Carlos y OTROS. Propuesta de ejecucin de medidas a jvenes en infraccin desde una perspectiva de derechos. Equipo Direccin IN.TE.R.J. Psicolibros Waslala: Montevideo. 2007. 118 CHADI, Mnica. Redes Sociales en el Trabajo Social. Espacio editorial Buenos Aires. 2000. Pg.24
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Desde esta perspectiva, Se seala la importancia de reconocer al sujeto social no como un sujeto aislado, sino como un sujeto inmerso en una trama de relaciones y dinmicas sociales, con una forma de vida y una manera de percibir el mundo que se determina de manera particular, a partir de las mltiples formas y diversas interconexiones que establece con su entorno, generndose una interaccin de influencia reciproca entre el sujeto y su entorno. El adolescente como sujeto social, ha sido objeto de estudio desde diferentes disciplinas, significados en el cual se establecen diferentes imaginarios, que estigmatizan e idealizan su figura. Desde la psicologa se hace lectura de dos corrientes que toman vigencia para mostrar cmo se pueden articular al manejo judicial, administrativo y pedaggico del adolescente trasgresor de la ley, que requiere como lo hemos expresado anteriormente en el SRPA de un conocimiento complejo posible, acerca de la naturaleza psicolgica y cultural del adolescente. La adolescencia y la juventud han sido definidas tradicionalmente como edades de trnsito entre la niez y la adultez, marcadas por el conjunto de cambios biolgicos que preparan al sujeto para la procreacin. Este periodo, tradicionalmente, ha sido calificado como de rebelin, confusin manifestando conductas difciles y de oposicin en la familia y la sociedad. La adolescencia y la juventud se definen en el mundo actual a travs de procesos socializadores Sin embargo, en la actualidad, existe consenso en cuanto a considerar la adolescencia y la juventud como momentos claves en el proceso de socializacin del individuo. En el transcurso de estos perodos, el sujeto se prepara para cumplir determinados roles sociales propios de la vida adulta, tanto en lo referido a la esfera profesional como en la de sus relaciones con otras personas de la familia, con la pareja y los amigos. Adems, adolescentes y jvenes debern regular su comportamiento, de forma tal, que alcancen una competencia adecuada ante las exigencias presentes en la sociedad en que se desenvuelven119. Algunas caractersticas de los adolescentes han sido investigadas desde el marco psicoanaltico haciendo relevante las caractersticas que se presentan en esta etapa, el mpetu y borrasca, cuya causa primordial es el conflicto sexual (Blum, citado por R. E. Grinder). Generan sentimientos de aislamiento, ansiedad y confusin, unidas a una intensa exploracin personal, que conduce paulatinamente a la definicin del s mismo y al logro de la identidad. Tambin generan inconsistencia en la actuacin, pues unas veces luchan contra sus instintos, otras los aceptan; aman y aborrecen en la misma medida a sus padres; se rebelan y se someten; tratan de imitar y a la vez, quieren ser independientes. Segn Freud (citado por R. E. Grinder), el adolescente es ms idealista, generoso, amante del arte y altruista que lo que ser jams en lo adelante, pero a la vez es egocntrico y calculador.120 La adolescencia se convierte en un momento lgico particular determinado por varios factores coyunturales entre ellos el encuentro con la sexualidad y con el objeto que genera un cuestionamiento con la relacin a la ley y al otro. As, el adolescente redefine los significantes que lo representan y su deseo. La adolescencia, entonces, se caracteriza por el juicio ntimo que el sujeto realiza y que le hace un tiempo propicio de crisis, decisin y seleccin. Hoy en da los adolescentes afrontan muchos roles que para su edad y experiencia de vida son apresurados y difciles de realizar dependiendo del contexto, de las necesidades existentes y de los actores sociales, polticos y culturales que establecen.
119 DOMINGUEZ Laura. La adolescencia y la juventud como etapas del desarrollo de la personalidad. Distintas concepciones en torno a la determinacin de sus lmites y regularidades. Universidad de la Habana, Cuba. Boletn Electrnico de Investigacin de la Asociacin Oaxaquea de Psicologa Vol. 4. Nmero 1. 2008. Pg. En lnea: ://www. conductitlan.net/50_adolescencia_y_juventud.pdf.(ltima consulta 6 de julio de 2010) 120 Ibd. Pg. 2.
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Desde la perspectiva de una mirada integral, el enfoque sistmico, nos permite entender y abordar al adolescente en relacin con su contexto, con interacciones entre sus subsistemas (miembros que componen la familia) que funcionan en relacin con otros sistemas, (entorno comunitario) lo cual pone de manifiesto la relevancia de la familia, ya que esta se encuentra ligada al entorno en el cual viven. De esta manera se convierte en un modo para mirar la comunidad con una visn transversal y descubriendo las conexiones desde la familia hasta la comunidad local.121 Las anteriores consideraciones nos conducen a ver al individuo, en este caso a los adolescentes, desde una mirada ms amplia; donde conocer y reconocer los y las jvenes implica entender sus espacios, intentando comprender estos como complejos, pues en ellos se significan y resignifican las relaciones de los sujetos; en este caso los/las jvenes con los cuales se interacta en el SRPA. Esta interaccin se quedara corta si no se posibilita una mirada integral que abarque al sujeto en los diversos contextos relacionales (comunidad, familia). Paralelamente a este conjunto de discursos y teoras, una forma particular en la que ha representado al adolescente es aquella que ha surgido en el imaginario social: las imgenes construidas y ledas frente a los jvenes de los barrios o de las grandes ciudades, nos muestra una sociedad que sospecha de las actitudes, sentimientos y capacidades de sus juventudes, una sociedad donde el adolescente es visto como delincuente potencial y como equivalente de descomposicin social. El papel que cumple el grupo de pares en relacin con la conducta problemtica de los adolescentes merece especial atencin, pues en la mayora de los casos es frecuente observar y percibir la influencia de los grupos pares que se constituyen en la red primaria y ms significativa de estos jvenes. En razn de ello, la presente investigacin, manteniendo la idea de patologa social indaga por aquellos factores que impulsan a un adolescente a asociarse con pares desviados. Gottfredson y Hirschi, (1994), realizaron un estudio al respecto, afirmando que los factores determinantes se hallan en los vnculos establecidos entre el joven y su red familiar; los jvenes pertenecientes a hogares autoritarios tienen menos probabilidad de dejarse influir por sus pares y prestan ms importancia a la opinin parental. 122. De esta manera, la agresividad, la delincuencia y otras conductas problemticas sigue mostrndose en la mayora de estudios como las conductas determinantes del adolescente y que le plantean enfrentamientos frente a la supervisin familiar, a la educacin escolar y al manejo institucional. Se considera, que para el adolescente que hace parte del SRPA son de vital importancia sus redes sociales primarias, es decir la familia, en especial la figura materna o el compaero o compaera sentimental, quienes cobran gran importancia, pero ms que la familia, en la mayora de las veces, existe un grupo que supera los afectos de estos adolescentes como lo son los pares, -amigos-, que terminan por convertirse en redes sociales en conflicto, en tanto en la mayora de los casos el grupo de amigos es disfuncional, por cuanto las acciones que desarrollan se encuentran amparadas bajo el consumo de SPA y/o acciones delictivas. Pretender asignar a la categora de adolescente una definicin precisa exige entrar en la discusin entre si el sujeto de derecho es el mismo que el sujeto del derecho. Al respecto afirma GEREZ AMBERTN (2004):
121 GONZLEZ Mara. El Cuidado de los Vnculos. Mediacin familiar y comunitaria. Editorial Universidad del Rosario.2007 122 MICUCCI Joseph A. El adolescente en la terapia familiar. Como romper el ciclo del conflicto y el control. Amorrortu Editores. Buenos Aires- Madrid. 1998.
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Vale la pena establecer una distincin para limitar las ambigedades del genitivo. Sujeto de derechos deber o debera corresponder a una visin subjetiva, el sujeto constituido por el doble discurso del derecho y del psicoanlisis est habilitado, titulado para reclamar que se respeten sus derechos: es el sujeto de la vida poltica, el portador de aspiraciones polticas a la justicia. El sujeto de derecho se opone al sujeto del derecho. En ocasiones con en el caso de los totalitarismos o de las discriminaciones legalizadas, no solo podra sino que tambin debera. Su concepto el de sujeto de derecho tiene una raigambre tica que el psicoanlisis esclarece bajo la lubrica del deseo. El sujeto del derecho por otro lado seria la ficcin normativizante creada por el discurso jurdico un punto o un elemento obtenido por la abstraccin que instituye operaciones formales a realizar con tales elementos, el saber jurdico es una ciencia que se instala en la ficcin a la exactitud123 Con la anterior distincin, entre el sujeto de derecho y el sujeto del derecho se vislumbra la importancia de introducir en la discusin la configuracin de la subjetividad que se encuentra mediada en el modo en que el sujeto hace la experiencia de s mismo, influenciado por sus percepciones, lenguajes y prcticas, intereses, deseos particulares y es portador de sus aspiraciones. La subjetividad exige como lo propone Lacan que la cura no puede ser otra cosa que una integracin por el sujeto de su verdadera responsabilidad y ello porque el hombre se hace reconocer por sus semejantes por los actos cuya responsabilidad asume. Esa responsabilidad que es el precio para vivir en sociedad124 La subjetividad es el modo en que el sujeto hace la experiencia de s mismo, como se afirm antes pero esa experiencia no es igual para todos, es la experiencia del particular mundo en el que se vive. En cada momento histrico, los individuos van construyendo diferentes formas de subjetividad, porque en ella se articula las distribuciones de poder poltico que se corresponden al momento histrico en el que se construyeron125. Es as como el SRPA, propone tratar al sujeto de derecho, permitindole la libre expresin de su subjetividad. Familia: Como capital social. Al referirnos a la familia, estamos haciendo alusin a las familias ya que es, en s misma, una categora plural y dinmica que engloba una variedad de definiciones, manifestaciones y realidades diferentes. La familia es una organizacin omnipresente, en cualquier aspecto de la vida humana; en los albores de la existencia y en el devenir de la vida social. Es por ello que encierra mltiples sentidos, genera nuevos entendimientos, diversas modalidades de abordaje a partir de las concepciones e interpretaciones que se le otorgan en el intento por definirla y comprenderla. Durante el ltimo siglo en el que el capitalismo y la globalizacin se tornan en acelerados y profundos procesos sociales, se presentan cambios en los sistemas familiares que se caracterizan por la incursin de nuevas dinmicas, transformaciones en las relaciones, estructuras y fun-
123 GEREZ AMBERTN Marta. (compiladora). Culpa, responsabilidad y castigo. En el discurso jurdico y Psicoanalitico. Letra viva. Buenos Aires- Argentina. 2004. Pg. 52. 124 Ibd. Pg. 36 125 Para ampliar este tema se sugiere la consulta de Michael Foucault. en el Art. Los Modos histricos de subjetivacin donde presenta el concepto de la Ortopedia Social en la Sociedad disciplinaria y en la sociedad de control. En lnea: www.foucault.redconceptual.com/index.php/356751. ltima consulta 10 de julio de 2010)
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ciones126, estos cambios afectan los sistemas familiares de manera compleja y multidireccional y hacen indispensable redefinir tanto los referentes conceptuales como los marcos analticos desde los que se intenta abordar la familia contempornea. En tal sentido, se dira que la familia es una institucin social compleja que evoluciona, se transforma, anima, apoya, rechaza, y visibiliza los proyectos de vida individual y colectiva, se acomoda y reinventa, expresando escenarios diversos y desigualdades en funcin de su estructura, caracterstica de sus miembros, roles, recursos y acceso a los bienes y servicios. Pese a la gran heterogeneidad de las estructuras familiares existentes, la familia se mantiene como un pilar clave en la produccin de bienestar, debido a su capacidad, para movilizarse y optimizar recursos, ofreciendo refugio y apoyo ante situaciones de adversidad127 No se desconoce que tambin en ella se expresan la injusticia, la violencia, la invisibilidad de sus miembros y la desproteccin; es justamente por ello y por el papel preponderante y crucial que juega la familia en la produccin y reproduccin de la justicia, de los valores democrticos de la vida y como unidad de referencia para la comprensin y el abordaje de diversos problemas humanos, que es preciso mantener la atencin social y poltica en este grupo social. Familia: red primaria de proteccin y atencin. La familia no es un agregado de personas, es la instancia vital primaria en la expresin y experiencia cotidiana del ser humano, donde se construye la subjetividad de sus miembros, se forja los sueos, el proyecto de vida, las aspiraciones, se producen y se reproducen la cultura y se satisfacen necesidades bsicas para la supervivencia. Los vnculos que por voluntad se establecen, abarcan realidades complejas que van desde el mbito biolgico hasta el socio afectivo, pasando por la introyeccin de las normas, valores e imaginarios. All se conforma un entramando de relaciones que se entrelaza con las realidades ms amplias como el entorno social donde se mueve, comportando una serie de dinmicas interrelacinales: Al respecto afirma Dabas y Najmanovich la familia no surge de la mera procreacin, sino que es el producto de un juego social en una cultura dada y la sociedad no es una coleccin de sujetos-individuos, ni la realizacin de una estructura preestablecida, sino un producto particular de la interaccin sostenida de seres humanos que genera configuraciones racionales dotadas de una estabilidad relativa128 La familia se encuentra ligada al entorno en el cual viven. Asimismo, parafraseando a Gonzlez, la familia se pone como un mdium entre el individuo y la comunidad, pero ms que un mdium existe una influencia recproca entre el individuo, la familia y la comunidad129. En tal sentido, es necesario reconocer el valor social que tiene la familia no solamente como vctima de un medio sino tambin como artfice de ese medio en que se encuentra, reconociendo sus recursos y su capacidad para convertirse en un recurso vlido para sus miembros y para la comunidad donde vive.
126 Ver al respecto: LPEZ, Yolanda. La Familia como campo de saber de las Ciencias Sociales. En: Revista de Trabajo Social. Facultad de Ciencias Humanas, No 5. Universidad Nacional de Colombia: Bogot, 2003. 127 GUTIRREZ, Marta. Realidades y diversidad en las familias de Bogot: un reto para la sociedad y la poltica pblica. Bogot. 2008. 128 DABAS E y NAJMANOVICH D. Redes. El lenguaje de los vnculos. Hacia la construccin y el fortalecimiento de la sociedad civil. Ed. Piados. Buenos Aires 1995. 129 GONZLEZ. p. Cit. Pg. 194.
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Bajo esta perspectiva, se dira que el acercarnos al adolescente es necesario remitirnos a su contexto inmediato, a su espacio primordial de socializacin, a su red primaria, porque es all, desde su espacio concreto, donde se puede comprender en gran medida algunas de las respuestas subjetivas del joven ante situaciones cotidianas. Por ende, se hace hincapi en que la familia como forma de organizacin, vista como sistema relacional es sumamente significativo para todo ser humano puesto que lo antecede, lo atraviesa y est presente en su devenir y a su vez conforma, sostiene y transforma interdependientemente el contexto social. As mismo, implica analizar los diferentes contextos en los que se interrelaciona el adolescente, no solo su familia sino tambin su comunidad, las cuales se conforman por las relaciones en las que los individuos se inscriben, es decir en las distintas redes complejas que determinan y configuran su accionar y el apoyo frente a determinadas problemticas, especficamente la red social es el tejido de diferentes grupos sociales construidos para la comunicacin y la ayuda mutua, los cuales promueven la integracin social, es decir, es el grupo de personas miembros de la familia, vecinos, amigos, y otras personas capaces de aportar una ayuda y un apoyo tan reales como duraderos al individuo o a la familia130 lo anterior permite identificar que la funcin bsica de estas redes sociales es el apoyo social. En la contemporaneidad podemos observar que los menores de edad se encuentran rodeados por contextos socio-culturales, que influyen positiva o negativamente en la constitucin de su personalidad; especficamente para el tema que nos convoca, el adolescente en conflicto con la ley penal se representa como un sujeto de derechos vulnerable quien se halla condicionado al contexto, social, poltico, econmico y cultural que lo rodea. Bajo la anterior premisa es necesario replantear la eficacia de las redes de apoyo institucionales, sociales y comunitarias en la prevencin, proteccin, y garanta de los derechos de los adolescentes, especialmente en la post-medida en donde las instituciones por medio de polticas y programas especficos, son las encargadas de propiciar los escenarios de intervencin profesional, no solo durante el proceso de imposicin y ejecucin de la medida pedaggica, sino tambin en todo el proceso de normalizacin o reintegro del adolescente a la sociedad en ejercicio de su ciudadana. En este sentido, es significativo posicionar la intervencin social en la post-medida, bajo el marco de la prevencin, la educacin, la constitucin y fortalecimiento de redes de apoyo existentes o promovidas a partir de las necesidades y expectativas de los adolescentes, con el fin de construir colectivamente una cultura basada en el respeto, la convivencia y los Derechos Humanos. Por lo anterior, se dira que esta intervencin integral, supone el desafo de establecer categoras tericas y metodolgicas que amplen su horizonte interdisciplinar y estimulen la concepcin del ser humano como constructor de su propia realidad. Los procesos de actuacin profesional, como escenarios privilegiados de aprendizaje y construccin dialgica de saberes, deben aportar a la construccin social de los adolescentes como sujetos de derechos la afirmacin de las identidades particulares dentro del entorno familiar, social y comunitario. El pensar en interdisciplinariedad, es pues, pensar desde el paradigma de la complejidad; es asumir la realidad desde lo complicado y lo uniforme de la cotidianidad y de los procesos sociales que se desenvuelven en el da a da y que hacen un llamado a las relaciones dialgicas que se deben asumir por parte del Estado, la familia, la sociedad y los propios adolescentes involucrados en el SRPA.
130 ORTIZ ORTEGA, Viviana y FIGUEROA MNDEZ, Carolina. En Redes Sociales Y Costumbres Culturales: Medios para Afrontar El Conflicto Armado en Una Comunidad Afrocolombiana De La Costa Pacfica de Colombia (Puerto Echeverry, Choc). [En Lnea:] www.redbogota.com/.../221-redes-sociales-y-costumbres-culturales-medios-para-afrontar-el-conflicto-armado-en-una-comunidad.html. (ltima consulta: mayo 15 de 2010).
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En igual forma, el principio de Corresponsabilidad permite configurar el tema de Redes Sociales en el SRPA, en tanto estas redes se encuentran orientadas a buscar asistencia y apoyo por medio de interacciones econmicas, polticas y sociales que contribuyan a la proteccin, garanta, promocin y restablecimiento de los derechos de los adolescentes. Adems de la familia como red primaria el adolescente hace parte de un contexto en el cual interacta cotidianamente entablando un sinfn de relaciones que le permiten movilizarse en el medio; por tanto la red social es una categora fundamental que permitir abordar, conocer y comprender las distintas dimensiones de las realidades en las que se encuentra inmerso el adolescente infractor de la ley penal. Es importante aclarar que el adolescente no debe ser tratado como un individuo aislado ya que hace parte un sistema de redes; el individuo es aquel que hace parte de la historia pero no influye en ella, reproduce su realidad pero no le genera ningn cuestionamiento, por tanto el adolescente debe ser asumido como un sujeto que se piensa histricamente, construye sociedad y es generador de historia a diferencia del individuo131. La Red de Polticas es definida como el lugar donde los actores interesados negocian y evalan sus propuestas, en el parlamento, los partidos deciden de las propuestas y les proporcionan la legitimidad necesaria para que el gobierno finalmente las implemente. Sin un dilogo poltico que cruce las fronteras de lo pblico-privado, los partidos y las clases sociales, no se alcanzarn acuerdos socialmente aceptables y durables, no se logra la convivencia en paz. Crear espacios de dilogo y mantenerlos abiertos es de primera necesidad para combatir los enfrentamientos sociales y la violencia132. En este orden de ideas las Polticas Pblicas se producen en el marco de las relaciones Estado- sociedad- civil, gobierno y rgimen territorio y desarrollo, donde la iniciativa puede surgir tanto del Estado como de la pluralidad de los actores involucrados; contexto en el cual los procesos de formulacin e implementacin de polticas son inevitablemente el resultado de interacciones entre una pluralidad de actores con diferentes intereses, metas y expectativas.
5.9. Las Polticas Pblicas El debate sobre Poltica Pblica es relativamente reciente en Colombia y Amrica Latina; es de advertir que es an un proceso en construccin, aunque en los escenarios acadmicos y del desarrollo sea una visin generalizada. La teora y prctica de la Poltica Pblica, al igual que la introduccin de su concepto en las Ciencias Polticas y Administrativas, en la administracin Pblica y en los centros acadmicos e investigativos de la regin, son de reciente surgimiento. No existe un concepto unvoco sobre Poltica Pblica como tampoco una nica forma de adquirir un nivel programtico y estratgico para su implementacin. De acuerdo con el paradigma escogido y los parmetros establecidos, se puede llegar a distintas conceptualizaciones tanto de la poltica pblica como de la accin gubernamental. Segn los estudiosos del tema existen ms de cuarenta definiciones de Poltica Pblica que dan cuenta de los avances logrados desde la teora del Estado, las Ciencias Polticas y Ad131 TORRES y CASTRO. Acerca de la categora de sujeto En: Sujetos sociales, accin colectiva e identidad colectiva: categoras analticas para entender los nuevos escenarios de intervencin en Trabajo Social. Universidad del Valle. Santiago de Cali. 2009 Pg. 23 132 ZIMMERMAN, Arthur. La gestin de redes. Caminos y herramientas. Ediciones Abya-yala, Quito Ecuador 2004. Pg. 16
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ministrativas y la gestin pblica, en relacin con los cambios demogrficos, econmicos, polticos, culturales y medioambientales experimentados en las ltimas dcadas y ms recientemente, en la era de un mundo globalizado. Tradicionalmente las Polticas Pblicas han sido consideradas como decisiones que emanan discrecional y arbitrariamente de los gobernantes para luego avanzar en forma significativa hacia la posibilidad de convertirse en resultado de procesos en los que intervienen diferentes actores bajo un marco institucional dado133. Se trata en lo posible de construir las lgicas que presiden las nuevas formas de decisin poltica y las interrelaciones que van establecindose entre los organismos pblicos y los grupos sociales; proceso en el cual el Estado ha ido convirtindose en un actor ms, dotado de precisos recursos de poder y tcnicas especficas de accin que lo relacionan con los dems protagonistas sociales. En trminos generales las Polticas Pblicas han sido definidas como el conjunto de sucesivas decisiones, acciones u omisiones del Rgimen Poltico frente a situaciones consideradas socialmente problemticas, con el propsito de solucionarlas o llevarlas a niveles manejables. Respuestas del Rgimen Poltico a travs del Estado Institucional134; La Poltica Pblica es el Estado en accin, en movimiento frente a la sociedad y su Problemtica135 Oszlack y ODonell la definen como un conjunto de acciones u omisiones que manifiestan una determinada modalidad de intervencin del Estado en relacin con una cuestin que concita atencin, inters o movilizacin de otros actores sociales. Puede inferirse una cierta discrecionalidad, una determinada orientacin normativa que previsiblemente afectar el curso del proceso social hasta entonces desarrollado en torno a la cuestin 136. Andr-Nol Roth, en su texto Polticas Pblicas cita no menos de 10 definiciones de Poltica pblica, algunas de las cuales referiremos a continuacin137: << La Poltica Pblica est constituida por acciones gubernamentales- lo que los gobiernos dicen y lo que hacen con relacin a un problema o a una controversia (Dubnik, 1984). Una Poltica Pblica designa la existencia de un conjunto conformado por uno o varios objetivos colectivos considerados necesarios o deseables y por medios y acciones que son tratados, por lo menos parcialmente, por una institucin u organizacin gubernamental con la finalidad de orientar el comportamiento de actores individuales o colectivos para modificar una situacin percibida como insatisfactoria o problemtica (Roth, 2006:27) << Una poltica pblica designa el proceso por el cual se elaboran o implementan programas de accin pblica, es decir dispositivos poltico-administrativos coordinados, en principio, alrededor de objetivos explcitos (Muller y Surel, 1998:13) >>
133 WIESNER DURAN, E. La efectividad de las polticas pblicas en Colombia. D.N.P. 1997. Prlogo. 134 Consltese: SUBIRAT, J. Anlisis de las polticas pblicas y eficiencia de la Administracin. Madrid, 1989; AGUILAR VILLANUEVA, Luis F. Problemas pblicos y agenda de Gobierno. Mxico, 1993; SALAZAR, Carlos. Las polticas pblicas. Bogot, 1995; VARGAS V, Alejo. Notas sobre el Estado y las polticas pblicas. Bogot, 1999. 135 Ob. Cit. VARGAS V, Alejo. Pg. 57. 136 Citado por HUENCHUAN S. En Polticas sobre vejez en Amrica Latina: Elementos para su anlisis y tendencias generales. Ponencia presentada al Quincuagsimo Primero Congreso Internacional de Americanistas. Chile, 2003. 137 Citada por ZAPATA CORTEZ, Olga Luca en Algunos elementos conceptuales y metodolgicos en torno a las polticas pblicas. Escuela de Gobierno y Polticas Pblicas de Antioquia, Maestra en Polticas Pblicas. [en lnea:] http:// www.escuelagobierno.org/inputs/Elementos%20conceptuales%20sobre%20Politicas%20Publicas.pdf (ltima consulta: 11 de junio de 2010).
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Siguiendo el curso de los autores trabajados, se deduce que las polticas Pblicas se asumen como un continuo de procesos decisionales y acciones promovidas por los gobiernos y colectivos para enfrentar situaciones problemticas y enfocar acciones relacionadas con su manejo y prevencin138. Son definidas como la toma de posicin del Estado que pueden darse de manera secuencial o simultnea e involucrar a una o varias instituciones, sectores sociales y polticos en su materializacin, produciendo efectos tanto en la situacin problemtica como en los actores involucrados. Tambin como Continuum en la toma de decisiones que comprende a su vez momentos y asuntos: decidir que existe un problema, decidir que debe intentar resolverlo, decidir la mejor manera de proceder, y legislar sobre el tema.139 Los actores son fundamentalmente de tipo poltico y social (nacionales e internacionales) y por ende, con recursos de poder y estrategias suficientes para presionar al Estado para que considere un determinado problema como pblico es decir de inters general y lo incluya en la agenda pblica140 y en esa medida facilite la construccin de espacios de confrontacin, concertacin y escogencia de alternativas. Las situaciones consideradas socialmente problemticas son aquellas en las cuales la sociedad mayoritariamente percibe un problema social como relevante y considera que el Estado debe entrar a responder a travs de Polticas Pblicas. Los problemas sociales hacen referencia a necesidades, carencias, conflictos, tensiones y demandas de la sociedad en su conjunto o de sectores particulares. Es previsible que en toda sociedad los problemas sociales rebasen la capacidad del Estado y acumulen una deuda social cada vez mayoritaria. En toda Poltica pblica hay por lo menos tres elementos fundamentales: prediccin, decisin y accin, por cuanto toda accin estatal posible tiene un referente en un futuro deseado de la situacin socialmente considerada problemtica y hacia la cual se espera que sta se desplace; decide entre dos o ms alternativas o caminos posibles y se materializa a travs de planes, programas, proyectos, estrategias y acciones puntuales. Lo que caracteriza la poltica pblica es que sta se materializa, se concreta en acciones. Si las decisiones tomadas no se materializan, en trminos estrictos no podemos hablar de polticas pblicas sino de un conjunto de intencionalidades y de discursos141. En consecuencia, toda poltica pblica involucra en su procesos de gestacin, formulacin, ejecucin y evaluacin al sistema de poder institucional que toma las decisiones; a la administracin pblica que las ejecuta, y a la sociedad que recibe los beneficios o perjuicios de la decisin, accin u omisin. Estas instancias se interrelacionan tejiendo un conjunto de interacciones a su alrededor142. El conjunto de interacciones se puede identificar en dos contextos fundamentales: un contexto interno en el marco de las relaciones Estado-sociedad civil, gobierno y rgimen poltico, territorio y desarrollo, y un contexto externo en el mbito de las relaciones internacionales:
138 Art. Cit. ZAPATA CORTEZ, Olga Luca. Pg. 2. 139 Ibd. Pg.3 140 La agenda pblica integrada por todas las cuestiones que los miembros de una comunidad perciben comnmente como merecedores de atencin pblica y como asuntos que caen dentro de la jurisdiccin legtima de la autoridad gubernamental existente el estudio de la agenda pblica tiene por finalidad saber cmo determinados asuntos y problemas logran expandirse, obtener visibilidad y consenso general hasta lograr constituirse en cuestiones pblicas Ch. Elder y R.W. Cobb. Formacin de la Agenda. El caso de la poltica de ancianos. En: Problemas pblicos y agenda de gobierno. AGUILAR VILLANUEVA, Luis F., Ed. Miguel Porra: Mxico D.F. 1993, Pg. 77 y ss. Citado por HUENCHUAN S. Chile, 2003. 141 SALAZAR VARGAS, Ob. Cit. pg. 34. 142 VARGAS, Alejo. Las polticas pblicas entre la racionalidad tcnica y la racionalidad poltica. En: Dimensiones poltico econmicas del nuevo orden constitucional. Universidad Nacional de Colombia, 1996. Pg. 97.
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entidades, instituciones, instancias, tratados, convenios, declaraciones y alianzas estratgicas acogidas por los diferentes Estados o de las cuales se hacen partcipes. Asimismo, para efectos del anlisis y evaluacin de las polticas pblicas es preciso sealar que no siempre se propone o se hace posible dar solucin a una situacin problemtica en forma definitiva; en la mayora de los casos slo logra llevarse a niveles considerados socialmente manejables en trminos de avanzar en ndices de tolerancia, control de impactos negativos, movilizacin de recursos y formulacin de nuevas estrategias. A partir de estas consideraciones, en el marco de un paradigma de Derechos, toda poltica pblica debe sustentarse en los principios rectores de derechos humanos, legalidad y debido proceso, e incluir criterios de participacin y control social a travs de veeduras ciudadanas y rendicin de cuentas. Polticas Pblicas y Derechos Humanos. Es evidente que en las ltimas dcadas el tema de los derechos humanos ha venido ganando terreno en virtud de las demandas que por mayor libertad y reconocimiento social se han venido adelantando en forma sistemtica por parte de grupos especficos de mujeres, grupos tnicos, organizaciones sociales, gremiales, no gubernamentales, y organismos internacionales a favor de los derechos de la niez y de la adolescencia. Estas demandas, en su dinmica interna, global, nacional y regional, han conducido inevitablemente a una mayor precisin y especificacin del desarrollo social, de las polticas pblicas y de la democracia. En consecuencia, la doctrina de los derechos humanos ha evolucionado de visiones muy centradas en los derechos polticos y civiles fundamentales hacia perspectivas ms integrales y particulares que procuran articular de un nuevo modo los mbitos jurdicos, sociales y polticos institucionales143. Esta reconceptualizacin de los derechos humanos se ha dado de manera concomitante con procesos ms globales de reconfiguracin poltica y social, que ha generado consecuencias en los mbitos institucionales polticos y culturales y, por ende, nuevos retos y desafos en el campo de las polticas estatales, algunas de las cuales referiremos a continuacin: En primer lugar, debe destacarse la revalorizacin del Derecho, como instrumento de integracin social, provocando el surgimiento de enfoques crticos acerca de las leyes vigentes y de la administracin de justicia, que en distintos campos ha generado reformas jurdicas importantes. Se ha enfatizado en los problemas de acceso a la justicia, de aplicacin inadecuada de las garantas procesales, del cuestionamiento a la supremaca y el carcter discrecional de los jueces y de la instituciones de aplicacin de justicia y del conocimiento y capacidades insuficientes de los operarios de la justicia y de las entidades encargadas de aplicar las normas dictadas por las convenciones sobre los Derechos Humanos reconocidas Internacionalmente. El Derecho se visualiza como un mecanismo de integracin social que fomenta el establecimiento de reglas de convivencia legales y permite la libre argumentacin y contra argumentacin 144 El enfoque de los derechos humanos propicia el reconocimiento jurdico de los derechos por medio del derecho positivo y el reconocimiento social y cultural, expresado en valores de reconocimiento recproco (Guendel 2000). Siguiendo estos planteamientos, una de las principales caractersticas del enfoque de derechos humanos es que no pone nfasis en las estructuras
143 GUENDEL GONZLEZ, Ludwig. Polticas Pblicas y Derechos Humanos En: Revista de Ciencias Sociales, ao/ vol, III, nmero 097 Universidad de Costa Rica. 2002. pg 106. 144 bidem pg. 108
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sociales sino en las personas y sus relaciones. Concibe la Sociedad como una gran red conformada por una multiplicidad de redes sociales que a su vez articulan los planes de accin individuales y grupales y propician los lazos de pertenencia que configuran el proceso de integracin social. En igual forma cuando se habla de la persona humana no se hace referencia al individuo, sino al sujeto social cuya razn de ser se encuentra al mismo tiempo en la vinculacin entre su historia social y personal. El aporte principal del enfoque de derechos humanos consiste precisamente en el restablecimiento de la unidad entre sujeto social y sujeto de derecho que haba sido rota por concepciones anteriores; unidad que reconoce a su vez que las relaciones de poder no se encuentran concentradas nicamente en el Estado sino que, como seala Foucault, atraviesan toda la estructura social145, propicindose en consecuencia, un nuevo tipo de relacin Estado-sociedad. El enfoque de derechos humanos ampli, efectivamente, la visin jurdica, poltica y distributiva de la igualdad, postulando el concepto de de igualdad social, cultural y jurdica en alusin al reconocimiento del sujeto social como persona activa, con capacidad para reflexionar y decidir sobre s mismo y sobre la sociedad de la cual forma parte. Esta igualdad social y jurdica para ser alcanzada, requiere a su vez de una ciudadana activa y de un sistema poltico y sociocultural que garantice su proactividad. Este concepto de ciudadana asume, a su vez, la igualdad jurdica para todas las personas que conforman la sociedad sin distingo de edad, sexo, origen tnico o social, creando la necesidad de establecer un conjunto de reglas dirigidas a favorecer de manera especial a aquellos sectores que tradicionalmente han sido excluidos del ejercicio de sus derechos. Los conceptos de igualdad, libertad y bienestar en trminos de condiciones y calidad de vida son vistos como parte constitutiva de una misma realidad socioeconmica y cultural. La libertad, la igualdad, la seguridad y la justicia, como lo sealan algunos autores, son factores indispensables del bienestar y calidad de vida de las personas, de las familias y de la sociedad. Desde la perspectiva de los Derechos Humanos, seala ROTH, la libertad, la igualdad, la justicia y la dignidad, son ideales que deben guiar la definicin del contenido de lo pblico o del inters general; por lo tanto, los estados en la elaboracin de la Poltica Pblica tienen la misin de trabajar en la promocin y proteccin de estos ideales para los habitantes del pas. 146 Este proceso cuenta con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de la ONU, carta de navegacin y documento orientador de las acciones pblicas y privadas que se desarrollen en cumplimiento de stos propsitos. El reconocimiento de derechos se considera necesario pero no suficiente si no cuenta con el reconocimiento de la sociedad en pleno. La lucha por la igualdad no se limita exclusivamente a los espacios jurdicos-formales sino que se extiende al mundo de lo privado y en igual forma, su materializacin requiere de la concurrencia responsable de del Estado, la familia, la sociedad, sus organizaciones y de los individuos como personas, en calidad de ciudadanos activos en ejercicio de sus derechos. En consecuencia, el nuevo enfoque de derechos humanos es una concepcin de la vida social que procura conciliar la moral, la poltica y el derecho en un horizonte tico pero al mismo tiempo operacional, que ha avanzado en una visin de Poltica Pblica.147
145 Ibd. pg. 109. 146 ROTH Adr- Nol. Discurso sin compromiso. La Poltica Pblica de Derechos Humanos en Colombia 2006, pg. 60. Citado Por Quirz Aroldo. Manual de Derechos de Infancia y Adolescencia 2009, Pg. 135. 147 GUENDEL, Articulo citado, pg. 108
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La Poltica Pblica interpreta y procesa, explcita y participativamente, las demandas tcitas y manifiestas de la sociedad, incorporndolas en la esfera estatal y en la dinmica de la Poltica. Es un instrumento por excelencia de aplicacin de los enunciados jurdicos y polticoinstitucionales pactados por la sociedad. El reconocimiento jurdico y la definicin de los derechos ha contribuido significativamente a su especificacin, visibilizando el inters antes oculto bajo la categora homognea de lo social; y constituyndose a su vez en espacios vitales para el reconocimiento y desarrollo de las ciudadanas.148 En el Planteamiento de Roth, las polticas pblicas constituyen las herramientas desarrolladas por el Estado para favorecer y garantizar el cumplimiento y el respeto a los derechos humanos de las personas (igualdad, seguridad, Justicia, salud, educacin y libertades pblicas), considerados como bienes pblicos fundamentales constitutivos de una sociedad democrtica. Por tanto, la formulacin, implementacin y evaluacin de las Polticas Pblicas deberan estar orientadas a acercar a la sociedad al cumplimiento de estos objetivos. Las Polticas Pblicas, desde la perspectiva conceptual, normativa, institucional y de gestin asisten a los retos y obstculos de su implementacin en cumplimiento de los objetivos y metas propuestas desde un nuevo horizonte de sentido (Promocin, garanta y restablecimiento de derechos), desafos prcticos y tcnicos que hoy afrontan las Polticas Estatales. No hay duda que en este contexto, la reflexin se orienta quiz hacia los intersticios de la Gerencia Social y la Gerencia Pblica que debe resignificarse y acomodarse estratgicamente a la luz de la visin de los derechos humanos, y de su garanta, promocin y restablecimiento. Desde este punto de vista, hay que discutir los modelos de atencin, las estrategias de fomento de la participacin social y comunitaria y los enfoques de reingeniera institucional; disear los sistemas de informacin y de evaluacin social a la luz de los nuevos para qu; impulsar polticas de comunicacin, movilizacin social y pedagoga de derechos y someter a la crtica epistemolgica de los derechos humanos los diferentes enfoques que alimentan las polticas pblicas especficas; fortalecer el estado social de derecho en la perspectiva de una sociedad de derecho y desarrollar de manera explcita la complementariedad Estado- sociedad- familia persona, tarea estratgica y fundamental de la Poltica Pblica.149 Polticas Pblicas de infancia y adolescencia. En el centro del debate sobre Poltica Pblica de infancia y adolescencia y en su desarrollo histrico reciente, subyace la presencia de por lo menos dos paradigmas fundamentales: el Paradigma de la situacin irregular y el Paradigma de la Proteccin integral de cuyo enfrentamiento en trminos de concepciones, principios, objetivos y estrategias de manejo de la problemtica de los nios, nias y adolescentes, surge en opinin del profesor Garca Mndez150 el Paradigma de la ambigedad; concurrencia paradigmtica que se instala y cobra particular relevancia en el momento de la implementacin y ejecucin de las Polticas Pblicas de infancia y adolescencia tanto a nivel institucional como del talento humano que la materializa.
148 Ibdem., pg., 111. 149 Ibd., pg. 113. 150 GARCA MNDEZ, Infancia, Ley y Democracia: una cuestin de justicia. Pginas 5. Citado por Delgado Llano Luis Fernando En: fundamentos del Sistema de Responsabilidad Penal Para Adolescentes Consejo Superior de la Judicatura 2008. Sala Administrativa. Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
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A partir del examen de la ley 1098 de 2006 y sus desarrollos posteriores en particular el libro III, -Sistema Nacional de Bienestar Familiar y Polticas Pblicas de infancia y adolescencia-, se identifica un cuerpo de principios, valores, elementos conceptuales, normativos, institucionales y de gestin que permiten visualizar la problemtica de los nios, nias y los adolescentes como problema pblico de inters general y, en consecuencia, orientar la respuesta del Estado, la familia y la sociedad en trminos de crear las condiciones necesarias para que la promocin, proteccin, garanta y restablecimiento de los derechos constitucionalmente establecidos, sea una realidad viable. La poltica de infancia y adolescencia en su concepcin filosfica, instrumentacin sociojurdica y perspectivas de desarrollo ha estado orientada por los principios establecidos en la Convencin de los Derechos de Nio, los tratados internacionales, la Constitucin Poltica y la Ley 1098 de 2006 (Cdigo de Infancia y adolescencia) y sus desarrollos tcnico- operativos en cabeza del Bienestar Familiar. Para los efectos del cdigo y su aplicabilidad, y de conformidad con el artculo 201, se entiende por Polticas Pblicas de infancia y adolescencia, el conjunto de acciones que adelanta el Estado, con la participacin de la sociedad y la familia, para garantizar la proteccin integral de los nios, las nias y los adolescentes. Las polticas pblicas se ejecutan a travs de la formulacin, implementacin, evaluacin y seguimiento de planes, programas, proyectos y estrategias. La definicin en sus desarrollos operativos a nivel territorial, se concibe como el arte de construir acuerdos en torno a los grandes objetivos que convienen a todos y acerca de los esfuerzos que cada quien debe hacer para poder lograrlos. La poltica es por tanto, motor del progreso y cohesin de las comunidades. La poltica pblica es, en consecuencia, una conciencia colectiva de los objetivos que pueden lograrse y una movilizacin de todos los actores sociales para lograrlos. No es un documento. Es una imagen de lo que puede y debe lograrse, que todos compartimos, y que por esa razn nos mueve a todos. Es lo que la gente cree, suea construir y est dispuesta a esforzarse para lograr151. Siguiendo el planteamiento de Roth, es a travs de las Polticas Pblicas que se pueden lograr los ideales de garantizar los Derechos Humanos con el fin de acercar la sociedad a la igualdad, dignidad, libertad y la Justicia, en el marco de un Estado Social de Derecho que en cumplimiento de sus fines, ha de convertirse en garante de su materializacin. En este sentido, la poltica pblica en sus etapas de gestacin, formulacin, evaluacin y seguimiento, se regir como mnimo por los principios del inters superior del nio, nia o adolescente, la prevalencia del sus derechos, la proteccin integral, la equidad, la participacin social, la complementariedad y la perspectiva de gnero, en un marco de priorizacin de las polticas de infancia y adolescencia, de integralidad y articulacin de las mismas, de prioridad en la inversin social, y de financiacin, gestin y eficiencia del gasto y de la inversin pblica.152 En igual forma, el Cdigo identifica las instancias que toman decisiones en materia de garanta y restablecimiento de Derechos, los responsables de la formulacin, ejecucin evaluacin y control y seguimiento de polticas pblicas de infancia y adolescencia tanto a nivel nacional
151 DEPARTAMENTO NACIONAL DE PLANEACIN, ICBF, MINISTERIO DE LA PROTECCIN SOCIAL Y MINISTERIO DE EDUCACIN. Gua para alcaldes, marco para las polticas pblicas y lineamientos para la planeacin del desarrollo de la infancia y la Adolescencia en el municipio. Bogot, 2007 [en lnea:] http://cinde.org.co/PDF/ Marco%20politicas%20y%20planeacion%20dllo%20infancia%20y%20adolescencia.pdf (ltima consulta: 10 de junio de 2010). 152 Art. 203, Ley 1098 de 2006.
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como territorial, establece precisas responsabilidades y competencias y la define en su aplicabilidad como diferencial y prioritaria en el marco de un modelo de corresponsabilidad y de justicia restaurativa y de promocin y restablecimiento de derechos. La Poltica Pblica de infancia y adolescencia en su materializacin compromete al Estado, la familia, la sociedad, la admistracin Pblica y de Justicia y a los propios adolescentes y sus familias en el proceso de garanta y restablecimiento de sus derechos. El sistema institucional o Red de garantas en cabeza del ICBF, es el organismo rector de la formulacin de la Poltica Pblica de infancia y Adolescencia y de su ejecucin y coordinacin a travs del consejo Nacional y de los Consejos Territoriales de Poltica Social. La Poltica Pblica de infancia y adolescencia, en atencin a sus desarrollos normativos y tcnico-operativos, se materializa a travs de los siguientes procedimientos: Se estructura a partir de los Derechos de los nios, nias y adolescentes, constitucionalmente establecidos: derechos de existencia, desarrollo, proteccin y ciudadana. Cuenta con un sistema o Red de garantas que en el marco de los poderes pblicos y dems organismos del Estado, la familia, la sociedad y las entidades territoriales, cumple funciones de direccin, promocin, vigilancia, garanta de servicios y de restablecimiento y restitucin de derechos. 153 La Red institucional o red de garantas brinda la posibilidad llegar a acuerdos programticos y estratgicos alrededor de objetivos comunes, mediante la estructuracin de redes de Polticas Pblicas, que sugieren una nueva forma de gestin a partir de la participacin activa y el compromiso programtico de los actores involucrados. Cuenta con un conjunto de instrumentos de gestin: Plan Nacional y Planes municipales y Distritales de desarrollo. Documento COMPES 3619. Sistema de Responsabilidad Penal Para AdolescentesSPRA: Poltica de Atencin al Adolescente en conflicto con la ley (2009). Gua para Alcaldes. Marco Para las Polticas Pblicas y Lineamientos para la Planeacin del Desarrollo de la Infancia y la Adolescencia en el Municipio (2007) Estrategia municipio y departamentos por la infancia, la adolescencia y la Juventud. Hechos y Derechos. Fase de formulacin de los Planes de desarrollo municipales 2008.2011. Colombia: nias, Nios y Adolescentes, felices y con igualdad de oportunidades. Plan Nacional para la niez y la Adolescencia 2009- 2019. Lineamiento Tcnico administrativo para la atencin de adolescentes en el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes-SRPA. Minproteccin Social - ICBF. 2007 - 2010.
153 La Red est constituida por las siguientes entidades, instituciones y organizaciones: Sistema y servicio Nacional de Bienestar Familiar, Sistema de Proteccin Social, Sistema de Justicia, Sistema de Responsabilidad Penal Para Adolescentes, sistema Educativo Sistema Nacional de Planeacin, Entidades Territoriales: Departamentos, Municipios y Entidades Territoriales Indgenas; Procuradura de Infancia y adolescencia, Procuradura Delegada para Asuntos de Familia, Defensora del Pueblo, Defensora Delegada para los derechos de la Niez, la Juventud y las Mujeres, Defensora Pblica, Personeras, Polica de Infancia y Adolescencia, Organismos no gubernamentales, organizaciones sociales, cvicas, ciudadanas y comunitarias, Redes sociales, institucionales y comunitarias, iglesias, sector Privado y organismos Internacionales: UNICEF, ACNUR, OIM, OMS y OPS, con proyecciones sobre gobiernos locales, sectores sociales, poblacionales e institucionales.
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Polticas Pblicas de Infancia y Adolescencia a nivel departamental y Distrital Agendas Internacionales, territoriales, Institucionales y comunitarias Gestin de resultados y rendicin de cuentas. Consejos de Poltica Social. Estrategia de coordinacin. Y es a partir de las anteriores consideraciones que el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, en su dimensin terico-normativa y aplicativa se constituye en la respuesta organizada por el Estado con la participacin de la familia y la sociedad frente a la problemtica de los adolescentes en conflicto con la ley penal, y en consecuencia, en elemento e instrumento fundamental para la formulacin de una Poltica Pblica integral de adolescencia. Polticas Pblicas y Sistema de responsabilidad Penal Para Adolescentes. La Justicia Penal Juvenil, y los sistemas de responsabilidad Penal Juvenil o Responsabilidad Penal Para Adolescentes tienen que ver estrictamente con las formas de organizacin de la repuesta estatal frente a los delitos cometidos por los adolescentes. El concepto de responsabilidad penal juvenil se conforma as como un criterio que se construye cotidianamente y su punto de partida involucra la nocin de sujeto cuyo status conduce a una aproximacin a la nocin de ciudadana y a la idea de responsabilidad; esto es, una responsabilidad especfica en estricta relacin con los delitos que se cometen. Hay que asumir que los sistemas de responsabilidad son sistemas penales, y como tales, implican un mal que el Estado dirige con la intencin de provocar sufrimiento en la persona que infringi la ley penal. Los sistemas de responsabilidad penal juvenil slo existen en Amrica Latina y estn dados en el marco del Sistema de proteccin integral de derechos.154 La ley 1098, Libro II, articulo 139, crea el sistema de Responsabilidad Penal Para Adolescentes y lo define como el conjunto de principios, normas y procedimientos, autoridades judiciales especializadas y entes administrativos que intervienen en la investigacin y juzgamiento de delitos cometidos por personas que tengan entre catorce (14) y dieciocho (18) al momento de cometer el hecho punible. Introduce una nueva concepcin de adolescente, establece principios, finalidades, procedimientos y responsables e introduce como elementos fundantes el sentido y naturaleza Pedaggica tanto del proceso como de la medida y el carcter especializado de las autoridades judiciales que la imponen y de los centros destinados para su ejecucin. El Sistema de Responsabilidad Penal establece que tanto el proceso como las medidas que se tomen son de carcter pedaggico, especfico y diferenciado respecto del sistema de adultos, conforme a la proteccin integral. En relacin con el proceso enfatiza en que el adolescente es sujeto de derechos y responsabilidades y por tanto debe ser tratado conforme a su dignidad humana respetndole sus derechos fundamentales, pero exigindole que responda por el dao infringido, a travs de medidas de carcter formativo y pedaggico, como tambin mediante la reparacin del dao a las vctimas.155
154 BELOFF, MARY. Responsabilidad Penal juvenil y Derechos Humanos. Material digitalizado con fines de docencia e investigacin, distribucin sin fines de lucro. 155 p. Cit, DELGADO Llano Luis, Pg. 25. 156 Conceptos que desde la perspectiva de las polticas pblicas hacen referencia a la prevencin de la delincuencia juvenil a nivel de la sociedad en su conjunto, y en particular de lo referente a los adolescentes infractores de la ley penal, con el propsito de incidir sobre los ndices de reincidencia. 157 Gobernacin del Tolima, UNICEF, Procuradura General de la Nacin, Universidad Nacional de Colombia, Uni-
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Desde sta perspectiva la Poltica Pblica se orienta en lo fundamental a crear las condiciones que garanticen el restablecimiento integral de los derechos de los adolescentes y su insercin el vida social, en calidad de ciudadanos activos con capacidad para reflexionar sobre s mismos y sobre la sociedad de la cual forman parte. En consecuencia, se hace necesario orientar su accin alrededor de las siguientes lneas programticas: Analizar el estado actual del sistema en trminos de resultados (rendicin de cuentas), obstculos avances y logros en su implementacin, identificando debilidades, amenazas, fortalezas y oportunidades. Crear un espacio permanente de encuentro de saberes, experiencias y actores del proceso con el propsito de encontrar elementos y formular estrategias que enriquezcan su implementacin, integren y armonicen desde un nuevo horizonte de sentido, lo jurdico y lo administrativo, la accin judicial y de restablecimiento de derechos, lo jurdico y lo psicosocial, lo jurdico y lo pedaggico en un proceso socioeducativo (jurdico-Pedaggico) que contemple la pedagoga como ethos y el proceso y la medida como mecanismos para su implementacin. Este proceso socioeducativo ha de ofrecer al adolescente un camino cierto de formacin y a la comunidad una efectiva garanta de insercin del adolescente en la dinmica familiar, social y comunitaria de la cual forma parte. Estructurar un sistema gil y moderno de informacin que permita dimensionar el tamao del problema y su complejidad con el propsito de formular nuevas Polticas Pblicas o reforzar las existentes en materia de prevencin general y especfica156, desarrollo y fortalecimiento institucional, establecimiento de redes de concertacin, de atencin y prestacin de servicios, redes de polticas, redes sociales e institucionales de apoyo y redes de servicio a la comunidad. Implementacin de un nuevo modelo de gestin que supere los obstculos hasta ahora encontrados en la actividad pblica y que garantice la efectividad de las acciones y recursos destinados a la niez y a la adolescencia, a travs de la articulacin y complementariedad de las acciones; as como la vinculacin de los actores no pblicos a objetivos comunes que desde el principio de corresponsabilidad, contribuyan al mejoramiento continuo del sistema, de su calidad pedaggica y de su proyeccin social157. Es a partir de estos planteamientos, que se hace posible identificar y construir elementos que permitan interpretar la sancin pedaggica -componente central del sistema- como proceso socioeducativo orientado a la promocin, garanta y restablecimiento de derechos en adolescentes en conflicto con la ley penal.
versidad del Tolima y Otros, Poltica Pblica de Infancia y Adolescencia 2008-2015, Hagamos Realidad un Sueo Impostergable de los Nios Nias y Adolescentes del Tolima, Pg. 14.
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6. MARCO NORMATIVO
El Estado Colombiano, va Bloque de Constitucionalidad, ha adoptado una serie de disposiciones internacionales referentes a los nios, nias y adolescentes en general, para garantizarles sus derechos y el ejercicio material de los mismos. En esa misma medida ha adoptado una legislacin interna que ha desarrollado tpicos de especial relevancia para el la adolescencia, en tanto toca con los conflictos sociales que generan comportamientos determinados como delictivos. En este sentido, la normatividad crea un sistema de proteccin y garanta de derechos, a los sujetos de derechos prevalentes. Los elementos de mayor relevancia dentro de ese entramado se presentan a continuacin, pues son puntos de orientacin de la investigacin propuesta, en tanto permiten establecer los derroteros por los cuales el SRPA debe cursar para mostrar, de manera coherente, tanto en el ordenamiento jurdico como materialmente la eficacia y la realidad material de la aplicacin de los postulados establecidos. Constitucin Poltica de Colombia. Ley 599 de 2000, Cdigo Penal. Ley 906 de 2004, Cdigo de Procedimiento Penal. Ley 1098 de 2006, Cdigo de la Infancia y la Adolescencia. Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio. Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 Declaracin de los Derechos del Nio, Proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de Noviembre de 1959. Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (ECOSOC), adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1966 y aprobado en Colombia mediante Ley 74 del 68. Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica Aprobado mediante Ley 16 de 1972.
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Convencin de las Naciones Unidas Sobre Derecho del Nio, 1989, Ratificada por Colombia mediante la Ley 12 de 1992.
Convenio relativo a la Proteccin del Nio y a la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, pactado en la Haya, en Mayo de 1993. Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores, Aprobada por Colombia mediante Ley 470 de 1998. Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores: Reglas de Beijing, Resolucin 40/33 de 1985. Instrumento Internacional que especifica las normas para la Justicia de Menores centrada en el enfoque de Derechos de los nios, las nias y adolescentes, y su desarrollo; a la vez que resaltan el papel de la Poltica Social en la prevencin del delito y de la delincuencia Juvenil. Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia Juvenil: Directrices de RIAD, Resolucin 45/113 de Diciembre de 1990. Declaracin sobre la mujer y el nio en estados de emergencia y conflicto armado, Resolucin 3.318/29 de Diciembre de 1974.
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7. DISEO METODOLGICO
7.1. Tipo de Estudio. Este estudio tendr un carcter exploratorio-descriptivo-evaluativo, de hallazgos y preguntas de investigacin en correspondencia con la observacin de la medida pedaggica sus desarrollos y criterios de aplicabilidad dentro del SRPA. 7.2. Localizacin y Duracin. El proyecto se desarrollar en el Centro Especializado de atencin Para Adolescentes, CESPA Bogot, en los diferentes espacios y de ejecucin de la medida y en los programas especiales de proteccin y de restablecimiento de derechos destinados a la atencin de los adolescentes que hayan cometido delitos. Programas especializados bajo la direccin tcnica del ICBF. El proyecto estar a cargo de las Facultades de Derecho y Ciencias Humanas de la Universidad Nacional de Colombia y tendr una duracin de 4 meses comprendidos entre Mayo y Agosto de 2010. 7.3. Ruta Metodolgica La ruta metodolgica se estructura alrededor de cuatro etapas que en cumplimiento de los objetivos de la investigacin se complementan a lo largo del proceso: Exploratoria. Comprende dos aspectos fundamentales: la elaboracin del Estado del Arte y la prospeccin de terreno. En esta fase se desarrollarn actividades investigativas dirigidas a obtener informacin sobre el SRPA, a travs de fuentes secundarias en los mbitos de la doctrina, la jurisprudencia y los archivos e informes institucionales; y al levantamiento del mapeo institucional: entidades, autoridades, actores y procesos del sistema. Trabajo de Campo. Comprende dos aspectos fundamentales: el observatorio de la medida pedaggica como sancin en los escenarios de imposicin, ejecucin y post-medida, y el estudio de casos considerados exitosos y de casos considerados difciles una vez aplicados los recursos del Sistema. Sistematizacin de Resultados: Comprende dos aspectos fundamentales: el anlisis de la informacin y la sistematizacin y elaboracin de informes. Elaboracin de material pedaggico. Produccin de material pedaggico y organizacin de un evento acadmico de socializacin de resultados.
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8. CAJA DE HERRAMIENTAS
Herramienta Gua de observacin de audiencias.
Objetivo Observar en la prctica el proceso de imposicin de la sancin pedaggica desde la visin de cada uno de los sujetos procesales, del equipo interdisciplinario (sociojurdica), y de los padres, acudientes o representantes de los adolescentes. Identificar y analizar los procesos pedaggicos e institucionales que orientan la medida en relacin con las metas propuestas a nivel individual familiar social y comunitario. Identificar y analizar los discursos de los diferentes actores involucrados en el escenario de la ejecucin. Identificar los aspectos socio-familiares ms relevantes de los adolescentes en Identificar y analizar los procesos pedaggicos en los programas y escenarios post-medida, establecidos en la atencin para los adolescentes involucrados en el SRPA. Examinar a nivel terico y jurdico los presupuestos establecidos en materia de medida pedaggica. 1. Identificar casos que se consideren exitosos y casos difciles, segn criterio de los equipos interdisciplinarios del CESPA en cumplimiento o no, de los fines propuestos por el sistema. 2. Identificar y analizar el proceso socioeducativo en trminos de sus logros, dificultades y aspectos a fortalecer, suprimir o transformar Obtener informacin complementaria sobre los actores que se consideren relevantes dentro del SRPA y escenarios post-medida.
Aplicacin
Escenario de Aplicacin Imposicin de la medida:
A nivel del escenario en su conjunto.
Audiencias de juicio oral, de imposicin de la sancin y de lectura de fallo.
Guas de observacin de los escenarios de ejecucin de la medida.
Individual, familiar, social, institucional y comunitario
Ejecucin de la medida: Institucin y entorno social.
Entrevista estructurada Formato de visita domiciliaria
Individual, familiar, social, institucional y comunitario
Ejecucin de la medida: Institucin y entorno social Ejecucin de la medida:
Individual, familiar Institucin y entorno social A nivel institucional y de programas, proyectos, estrategias y acciones puntuales. Post medida: Instituciones, planes, programas y proyectos.
Gua de observacin postmedida
Gua de anlisis jurisprudencial
Individual, institucional y de proceso.
Proceso de Responsabilidad Penal de Adolescentes.
Estudio de caso
Individual y de proceso
SRPA
Entrevista semi- estructurada
Individual y grupal
SRPA
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9. EQUIPO DE INVESTIGACIN Jos Francisco Acua Vizcaya. Director del Proyecto. Decano de la Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales de la Universidad Nacional. Director de PUI Criminologa y Sociedad. Director del Observatorio del SRPA. Clara Mara Garca Gmez. Docente Investigador Coordinadora del Proyecto. Trabajadora Social y Psicloga de la Universidad Nacional de Colombia. Magister en Terapia Sistmica. Magister en Investigacin Social. Docente de la Universidad Nacional de Colombia, Departamento de Trabajo Social. Ada Myriam Lpez Nieto. Docente Investigador. Trabajadora Social Universidad Nacional de Colombia. Politloga. Especialista en Derecho Pblico. Especialista en Administracin Pblica. Diego Fernando Gmez Gonzlez. Investigador Principal. Abogado Facultad de Derecho con Estudios de Maestra en Instituciones Jurdico Penales en la Universidad Nacional. Participante en proyectos de investigacin Facultad de Derecho. Mara Anglica Bejarano Puello. Auxiliar de Investigacin. Estudiante de X semestre Facultad de Derecho Universidad Nacional. Pasante del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, Especializacin en instituciones jurdico-penales como opcin de grado. Adolfo Franco Caicedo. Auxiliar de investigacin, estudiante x semestre Facultad de Derecho Universidad Nacional, estudios de maestra en sociologa y poltica criminal como opcin de grado, Participante en proyectos de investigacin de la Facultad. Paola Andrea Beltrn Correa. Auxiliar de investigacin, Estudiante de X semestre Facultad de Derecho Universidad Nacional, Especializacin en Derecho del trabajo como opcin de grado. Csar Alexis Carrera Celis. Investigador Principal. Trabajador Social Universidad Nacional de Colombia. Participante en proyectos de investigacin de la Facultad de Ciencias Humanas. Leidy Anglica Lpez Lpez. Auxiliar de Investigacin. Estudiante de Trabajo Social IX Semestre Facultad Ciencias Humanas Universidad Nacional. Pasante en el Observatorio de SRPA. Gloria Marcela Aldana. Auxiliar de Investigacin. Trabajadora Social. Especializacin en Derecho de Familia. Opcin de grado. Diana Carolina Landazbal. Auxiliar de Investigacin. Trabajadora Social. Especializacin en Derecho de Familia. Opcin de grado. Andrea del Pilar Morales, Diana Marcela Rubio, Hernando Hurtado Rodrguez y Luis Gabriel Cruz Maldonado. Practicantes de Trabajo Social. Universidad Nacional de Colombia.
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BIBLIOGRAFA BSICA
AGUILAR VILLANUEVA, Luis F. Problemas pblicos y agenda de Gobierno. Ed. Miguel Porra: Mxico D.F. 1993. ALCALDA MAYOR DE BOGOT-DABS. Poltica Pblica por la garanta de los derechos, el reconocimiento de la diversidad y la democracia de las familias. Plan de desarrollo 20042008. Bogot sin Indiferencia: un compromiso social contra la pobreza y la exclusin Bogot. 2006. LVAREZ CORREA Miguel, El adolescente infractor de la ley penal en el contexto social, Procuradura General de la Nacin, Instituto de Estudios del Ministerio Publico, Santa f de Bogot 1999. ARRIAGADA, Irma. Familias latinoamericanas. Diagnstico y polticas en los inicios del nuevo siglo. CEPAL. Chile. 2001, Pg. 6 BARATTA Alessandro, Criminologa Crtica y Crtica del Derecho Penal, Ed. Siglo XXI, Buenos Aires, 2004. BONIL, J. & SAN MART, N. & Toms, C. & PUJOL, RM. Un nuevo Marco para orientar respuestas a las Dinmicas Sociales: El paradigma de la Complejidad. Investigacin en la Escuela N 53. 2004. CABRERA Miguel ngel, Historia, Lenguaje y Teora de la Sociedad, Ed. Frnesis, Espaa, 2001. CEPEDA ESPINOSA Manuel Jos; La responsabilidad penal de los menores de edad; Ed. Leyer; Bogot 2006. CERVELL DONDERIS Vicenta, La responsabilidad penal del menor de edad, Ed. Tecnos, Madrid 2006. CEZN GONZLEZ Carlos, La nueva Ley Orgnica reguladora de la responsabilidad penal de los menores: con las reformas introducidas en el articulado de las Leyes Orgnicas 7/2000 y 9/2000, Editorial Bosch, Barcelona 2001. CRUZ MRQUEZ Beatriz, Educacin y prevencin general en el derecho penal de menores Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, Madrid Barcelona 2006. DABAS E y NAJMANOVICH D. Redes. El lenguaje de los vnculos. Hacia la construccin y el fortalecimiento de la sociedad civil. Ed. Piads. Buenos Aires 1995.
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10/11/2010 08:58:05 a.m.
DOMINGUEZ Laura. La adolescencia y la juventud como etapas del desarrollo de la personalidad. Distintas concepciones en torno a la determinacin de sus lmites y regularidades. Universidad de la Habana, Cuba. Boletn Electrnico de Investigacin de la Asociacin Oaxaquea de Psicologa Vol. 4. Nmero 1. 2008. Pg. En lnea: ://www.conductitlan.net/50_ adolescencia_y_juventud.pdf. DUARTE DUARTE Edilia, Arvalo Galvn Nubia Stella, Anlisis de la reincidencia Casa de Menores, Victoriano de Diego y Paredes, tesis de grado, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Derecho Ciencias Polticas y Sociales, Bogot 1998. ELDER, Ch. y COBB, R.W. Formacin de la Agenda. El caso de la poltica de ancianos. En: Problemas pblicos y agenda de Gobierno. En: AGUILAR VILLANUEVA, Luis F., Problemas pblicos y agenda de Gobierno. Ed. Miguel Porra: Mxico D.F. 1993. FONTALVO Emilia. Logros y lecciones aprendidas en el sistema actual de reeducacin de menores. Revista de derecho. Universidad del Norte. Atlntico. 2004. FOUCAULT, Michel. La verdad y las formas jurdicas; Ed. Gedisa: Espaa. 2000. _________. Vigilar y Castigar. Ed. Siglo XXI Editores: Espaa. 1978. GARCA MENDEZ, Emilio. Derecho de la Infancia Adolescencia en Amrica Latina: De la Situacin Irregular a la Proteccin Integral. Ed. Forum Pacis: Santa fe Bogot. 1994. GEERTZ Clifford; La Interpretacin de las Culturas; Ed. Gedisa, Barcelona. 2003. GOMES DA COSTA, Antonio. Pedagoga de la Presencia. Introduccin al trabajo socioeducativo junto adolecentes en dificultades. UNICEF. Ed. Losada. S.A.: Buenos Aires. 1995. _________. Pedagoga y Justicia. [En Lnea:] www.iin.oea.org/Pedagogia_y_Justicia.pdf (ltima consulta: 30 de abril de 2010). GONZLEZ, Mara; El Cuidado de los Vnculos; Mediacin familiar y comunitaria; Ed. Universidad del Rosario. 2007. GRANADOS PEA, Jaime. La imputabilidad aminorada o disminuida. Procuradura General de la Nacin, Instituto de Estudios del Ministerio Pblico, Coleccin de Pensamiento Jurdico N 8. Bogot. 2003. GUTIRREZ, Marta. Realidades y diversidad en las familias de Bogot: un reto para la sociedad y la poltica pblica. Bogot. 2008. HERRERO HERRERO Csar. Delincuencia de menores: tratamiento criminolgico y jurdico. Ed. Dykinson. Madrid. 2008.
59
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10/11/2010 08:58:05 a.m.
HOLGUN GALVIS, Giselle Nayibe. Desarrollo histrico del procedimiento del menor infractor de la ley penal, frente a las garantas constitucionales del proceso. Tesis de grado. Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Derecho Ciencias Polticas y Sociales: Bogot. 2005. HUENCHUAN, S. Polticas sobre vejez en Amrica Latina: Elementos para su anlisis y tendencias generales. Ponencia presentada al Quincuagsimo Primero Congreso Internacional de Americanistas. Chile, 2003. KANT Inmanuel. La metafsica de las costumbres. Ed. Ataya. 1995. LPEZ, Myriam. Ctedra Polticas Pblicas de Familia e Infancia. Bogot. 2010. LPEZ, Yolanda. La Familia como campo de saber de las Ciencias Sociales. En: Revista de Trabajo Social. Facultad de Ciencias Humanas, No 5. Universidad Nacional de Colombia: Bogot, 2003. MICUCCI Joseph A. El adolescente en la terapia familiar. Como romper el ciclo del conflicto y el control. Amorrortu editores. Buenos Aires- Madrid. 1998. MACHADO, Miller. Travesajvenes construyendo camino: modelo pedaggico para el desaprendizaje de la violencia. Archivo PDF. Corporacin Juan Bosco. Santiago de Cali. MANTILLA JCOME, Rodolfo. La imputabilidad y la inimputabilidad penal. Ed. Leyer. Segunda Edicin, Bogot. 2008. MARTN LPEZ Mara Teresa, Justicia con menores: menores infractores y menores vctimas; Ed. Ediciones de la Universidad de Castilla-La Mancha. Castilla, 2000. MARTINEZ Valentn. Pedagoga Social e Intervencin socioeducativa en la adolescencia. Articulo. Bogot. 2000. MUOZ SCARPETTA Edilama, El menor frente a la ley penal, tesis de grado, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Derecho Ciencias Polticas y Sociales, Bogot. 2002. NINO, Carlos Santiago. Introduccin al Anlisis del Derecho. Ed. Astera. 2 Edicin, 12 Reimpresin, 2003. PADILLA ROSERO, Claudia Patricia, El menor infractor en la legislacin colombiana principios constitucionales y derechos fundamentales, tesis de grado, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Derecho Ciencias Polticas y Sociales. Bogot, 2005. POVEDA SEGURA, Mnica. Lnea jurisprudencial colombiana: La sancin disciplinaria al menor en el manual de convivencia, castigo o disciplina?. Tesis de grado, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Derecho Ciencias Polticas y Sociales. Bogot, 2004. RUIZ DOMNGUEZ, Armando David, Justicia penal y dignidad humana, Impresora Reyes Ltda, Bogot 2001.
60
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RUIZ, Mauricio. Menores Infractores una pedagoga especializada. Ed. Castillo S.A de C.V. Mxico. 1998. SALAZAR, Carlos. Las polticas pblicas. Bogot, 1995. SUBIRAT, J. Anlisis de las polticas pblicas y eficiencia de la Administracin. Madrid, 1989. TORRES y CASTRO. Acerca de la categora de sujeto En: Sujetos sociales, accin colectiva e identidad colectiva: categoras analticas para entender los nuevos escenarios de intervencin en Trabajo Social. Universidad del Valle. Santiago de Cali. 2009 URIARTE Carlos y OTROS. Propuesta de ejecucin de medidas a jvenes en infraccin desde una perspectiva de derechos. Equipo Direccin IN.TE.R.J. Psicolibros Waslala: Montevideo. 2007. VARGAS V, Alejo. Notas sobre el Estado y las polticas pblicas. Bogot, 1999. _________. Las polticas pblicas entre la racionalidad tcnica y la racionalidad poltica. En: Dimensiones poltico econmicas del nuevo orden constitucional. Universidad Nacional de Colombia, 1996. WIESNER DURAN, E. La efectividad de las polticas pblicas en Colombia. D.N.P. 1997. ZAPATA, Brbara. Constructivismo y Construccionismo social. Modulo 1 de la serie intervencin social con familia nuevos desafos. En Familia y Cambio social. 2000 ZIMMERMAN, Arthur. La gestin de redes. Caminos y herramientas. Ediciones Abya-yala, Quito Ecuador 2004. ZAFFARONI, Tratado de derecho penal. Parte General. 6ta edicin. Ed. EDIAR. PGINAS WEB: DEPARTAMENTO NACIONAL DE PLANEACION, ICBF, MINISTERIO DE LA PROTECCION SOCIAL Y MINISTERIO DE EDUCACION. Gua para alcaldes, marco para las polticas pblicas y lineamientos para la planeacin del desarrollo de la infancia y el desarrollo de la infancia y la Adolescencia en el municipio. Bogot, 2007. [en lnea:] http://cinde.org.co/ PDF/Marco%20politicas%20y%20planeacion%20dllo%20infancia%20y%20adolescencia.pdf (ltima consulta: 10 de junio de 2010). GOMES DA COSTA Antonio. Pedagoga y Justicia. Archivo PDF. Eb red www.iin.oea.org/ Pedagogia_y_Justicia.pdf (ltima visita el 30 de abril de 2010). MACHADO, Miller. Travesajvenes construyendo camino: modelo pedaggico para el desaprendizaje de la violencia. Corporacin Juan Bosco. Santiago de Cali. 2005. En lnea: www. paho.org/cdmedia/fchgtz/.../COLOMBIA/.../Texto3/Travesia.pdf.
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MARTNEZ M. Miguel. La Etnometodologa y el Interaccionismo Simblico. [En lnea:] http:// prof.usb.ve/miguelm/laetnometodologia.html (ltima consulta: 3 de mayo de 2010). MARTNEZ, Valentn. Art. Pedagoga Social e Intervencin socioeducativa en la adolescencia. Educacin y futuro digital. Bogot. 2000. En lnea: www.cesdonbosco.com/.../6-Valentn%20 Martnez-Otero-%20Pedagoga%20social%20e%20intervencin%20socioeducativa. ORTIZ ORTEGA, Viviana y FIGUEROA MNDEZ, Carolina. En Redes Sociales Y Costumbres Culturales: Medios para Afrontar El Conflicto Armado en Una Comunidad Afrocolombiana De La Costa Pacfica de Colombia (Puerto Echeverry, Choc). [En Lnea:] www.redbogota. com/.../221-redes-sociales-y-costumbres-culturales-medios-para-afrontar-el-conflicto-armadoen-una-comunidad.html. (ltima consulta: mayo 15 de 2010). RODRGUEZ MONTAA, Alfredo. Delincuencia Juvenil Nuevas Perspectivas Criminolgicas. En: Revista Criminalidad y Seguridad Rural y Urbana. Ed. Polica Nacional De Colombia DIJIN: Bogot [en lnea:] http://oasportal.policia.gov.co/portal/page/portal/UNIDADES_POLICIALES/Direcciones_tipo_Operativas/Direccion_de_Investigacion_Criminal/Documentacion/ REVISTA%202007/La%20Delincuencia%20Juvenil.pdf (ltima Consulta: 8 de junio de 2010). ROMERO SAINT BONNET, Mara. Lo social desde el Constructivismo y las Teoras de la Complejidad. En lnea: www.reflexiones.fcs.ucr.ac.cr/documentos/55/lo_social.pdf. SANHUEZA SAN MARTN Francisco. La Emergencia del Paradigma de la Complejidad y sus Desafos: la reconstitucin del mundo como una totalidad orgnica, sistmica y dialctica. Pg. 6. 2007. En lnea: www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-10432006000100007&script=sci. UNICEF. Preguntas y Respuestas Qu es un Sistema Penal Juvenil?. En: CASACIDN - Comit Argentino de Seguimiento y Aplicacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio-. [En lnea:] http://www.casacidn.org.ar/leer.php/70 (ltima consulta: 15 de Mayo de 2010). ZAPATA CORTEZ, Olga Luca. Algunos elementos conceptuales y metodolgicos en torno a las polticas pblicas. Escuela de Gobierno y Polticas Pblicas de Antioquia, Maestra en Polticas Pblicas. [En lnea:] http://www.escuelagobierno.org/inputs/Elementos%20conceptuales%20sobre%20Politicas%20Publicas.pdf (ltima consulta: 11 de junio de 2010).
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SENTENCIAS: Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot; Sentencia de 13-12-07; radicado 11001 61 01657 2007 80123 02; M.P. Javier Armando Fletscher P. __________;Aclaracin de voto sentencia segunda instancia radicado 11001600071420088145201; M.P. Luca Josefina Herrera Lpez. __________; Sentencia de 11-04-2008; radicado 11001 6000714200781499; M.P. Fernando Alberto Castro Caballero. __________; Sentencia, de 17-04-2008; radicado 11001 600002820072878 01 M.P. Patricia Rodrguez Torres. __________; Sentencia de 21-10-09; radicado 110016000714 200901705 01; M.P. Jorge del Carmen Rodrguez Crdenas. __________; Sentencia de 07-05-09; radicado 11001 110016000714200780795 01; M.P. Luca Josefina Herrera Lpez. __________; Sentencia de 08-10-09; radicado 110016000028200902727 01, M.P. Ramiro Riao Riao. __________; Radicado 11001600071420078149901; M.P. Fernando Alberto Castro Caballero. Corte Suprema de Justicia; Radicado 30645 de 4-03-09; M.P. Mara del Rosario Gonzlez de Lemos.
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ANEXOS
Anexo 1: Estado del Arte- Ficha Bibliogrfica.
FICHA BIBLIOGRFICA
Ficha No Tema de la obra: DATOS DE REFERENCIA Ttulo Tipo de documento Ciudad de publicacin Departamento de Publicacin Pginas Ubicacin Sig. Topogrfica ISBN o ISSN Clase de texto Palabras Clave CONTENIDO DE PRODUCCIN Autor Editorial Edicin DATOS DE CONTENIDO-RAZN DE CONSULTA
Cdigo de Color_
EJES TEMTICOS (Captulos, Pginas , Nmero Marginal)
EJES ANALTICOS
METODOLOGA DEL AUTOR
AUTORES REFERENCIADOS
NOTAS DEL INVESTIGADOR
Nombre y firma del investigador
Ciudad y Fecha
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Anexo 2: Estado del Arte Ficha de recoleccin de informacin Providencias.

FICHA DE RECOLECCIN DE INFORMACIN PROVIDENCIAS
Ficha No Tema Central: DATOS DE REFERENCIA Nmero de la Providencia. Fecha de la Providencia. Distrito Judicial. Instancia Judicial , Recurso o Grado Jurisdiccional. Pginas. Tipo de Providencia. Juez/Magistrado Ponente. Salvamento / Aclaracin de Voto por los Magistrados. Accionante/Querellante Procesado/Accionado/Querellado Palabras Clave DATOS DE CONTENIDO
Cdigo de Color_
EJES TEMTICOS ( Ubicarlos segn nmero Marginal o apartado de la sentencia.)
Ratio Decidendi
Obiter Dictum
Sentido de la Providencia
Sub regla
Temtica de la Aclaracin de Voto o del Salvamento
Argumentos de la aclaracin o salvamento
Referencias a otras sentencias
Notas del Investigador
Ciudad y Fecha
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Anexo 3: Ficha Observacin de Audiencias

Ficha No. FICHA DE OBSERVACIN DE AUDIENCIAS
I. IDENTIFICACIN DEL PROCESO Nmero Radicado Nmero Interno Fecha Audiencia Tiempo de duracin Distrito Judicial Despacho Judicial Delito Medida Aplicada Juicio Oral Instancia Judicial Imposicin de Sancin Tipo de audiencia Casacin Lectura de Fallo Rec. Extraordinario Revisin Hechos (Circunstancias de tiempo, modo , lugar): Segunda Primera DD MM AAAA
Cd. Color
II. IDENTIFICACIN DEL ADOLESCENTE Iniciales Nombre del Adolescente Edad III. PRESENCIA DE LAS PARTES E INTERVINIENTES Defensor de Familia Defensa Tcnica Fiscala Ministerio Pblico Padres del Adolescente Vctima Representante de la Vctima Otro? Cul? Acudiente del Adolescente Rep. Legal del Adolescente Sexo F M Otro
SITUACIN DEL ADOLESCENTE

Informe Bio-psico-social (ver anexo) SI NO
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V. ARGUMENTACIN
Juez Def. de Familia Def. Tcnico Adolescente Fiscal Vctima/ Rep. Vctima Min. Pblico Otros?
VI. ACEPTACIN DE CARGOS
El adolescente acept cargos? Libre Aceptacin Espontnea Voluntariamente
VII. PROBLEMAS DE LA AUDIENCIA

Problemas del decurso de la audiencia.
De argumentacin segn el sujeto procesal.
VIII. ENTREVISTA ADOLESCENTE CETA (Ver Anexo)
IX. ANLISIS PROCESO JURDICO PEDAGGICO
Ciudad y Fecha.
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Anexo 4: Entrevista Percepcin Funcionarios.
Entrevista para los funcionarios que se conforman como sujetos del proceso penal dentro del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes161. Dirigido a: Juez, Fiscal, Defensor de Familia, Integrantes del equipo interdisciplinario, Representante de la Vctima y Defensor tcnico (pblico o de confianza).
I. Del sistema. Qu es para usted el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes?
II De la medida. Qu se entiende por sancin en el Sistema de Responsabilidad Penal Para Adolescentes?
Qu se entiende por medida pedaggica como sancin?
Cmo se estructura la medida pedaggica como sancin?
Cmo se logra determinar qu tipo de medida es aplicable a un caso en concreto?
III. Finalidad de la medida. En su calidad de Funcionario, Qu utilidad tiene para usted, la aplicacin de la medida?
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Cul es la utilidad de la medida impuesta para el adolescente y su familia?
IV. Proyecciones. 4.1 Si tuviera la potestad de modificar la normatividad existente respecto de la sancin: Qu le reformara?
Qu le suprimira?
Qu fortalecera?
V. Capacitacin. 1. Ha recibido capacitacin: 2. En qu reas?: Proceso Penal Adolescente. Pedagoga de Derechos. Proceso Pedaggico. Sancin Pedaggica. Otro Cul? SI NO
3. Sugiera por lo menos tres temticas en las que considera debe mejorar su formacin: 1. 2. 3. Nombre del entrevistado: Cargo: Profesin: Anlisis del Investigador
Ciudad y fecha
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Anexo 5: Entrevista de percepcin del adolescente.

FICHA ENTREVISTA DE PERCEPCIN DEL ADOLESCENTE. I. DATOS DE IDENTIFICACIN Iniciales Nombre del Adolescente Edad Sexo F M
Primaria completa Escolaridad
____ Primaria incompleta
____
Bachillerato completo ____ Bachillerato incompleto ____ Tcnico Otro ____ Universitario ____
____ Cual?______________________
Nmero de Ingresos al sistema

II. DE S MISMO 2.1. Por qu considera usted que ha sido remitido a este lugar?
2.2. Si no estuviera hoy aqu, donde estara y que estara haciendo?
2.3. Cmo se siente al estar afrontando esta situacin?
2.4. Esta su familia presente? SI NO Quien? Por qu motivo?
2.5. Que considera Ud., que es ser adolescente?
2.6 Qu entiende por responsabilidad?
III. DEL SISTEMA 3.1. Qu conoce o sabe sobre el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes?
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3.2. Cundo y Cmo fue el momento de su captura?
3.3. Cmo se sinti en las audiencias?
3.4. Qu opina del Proceso?
3.5. Conoce sus Derechos? SI NO cules? Por qu?
3.6. Comprendi los Derechos que le dieron conocer?
3.7. Considera que dentro de los derechos que le dieron a conocer falta alguno por incluir?
SI
Cul?
NO
3.8. Considera que est en capacidad de ejercerlos con responsabilidad?
SI NO
En qu medida? Por qu?
IV. DE LA MEDIDA 4.1. Considera usted que la medida que se le ha impuesto est acorde con la infraccin cometida? SI NO En qu medida? Por qu?
4.2. Considera que la infraccin que ha cometido se justifica en algunos de los siguientes factores: Econmico Falta de oportunidades Por qu? Familiar Otro? Personal Cul? sociocultural
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4.3. Considera usted que en su caso, la decisin del juez es adecuada y se ajusta a su situacin actual? SI NO Por qu?
4.4. Considera Ud. que la sancin que se le ha impuesto, contribuye en alguna medida a su formacin personal y al conocimiento y restablecimiento de sus derechos?
4.5. Cree usted que la sancin que le fue impuesta, le sirve para reflexionar sobre su situacin presente y futura?
4.6. Qu concepto le merece la Medida Pedaggica como sancin?
V. PROYECTO DE VIDA 5.1. Qu le gusta hacer en su tiempo libre? Deporte: baloncesto Escuchar msica leer futbol ver tv con quienes? otro dibujar/pintar Cual? escribir
Conversar con otras personas Otro Cual?
5.2. Qu entiende por proyecto de vida?
5.3. Cul es su proyecto de vida? Cmo se ve dentro de 5 aos, Como dentro de 10 y dentro de 20 aos?
5.4. Quines forman parte de su proyecto de vida?
5.5. Quines han sido importantes en su proyecto de vida?
5.6. Qu otras personas considera que jugaran un papel importante en su proyecto de vida?
5.7. Considera usted que esta experiencia puede aportarle a su proyecto de vida? Si No En qu medida? Por qu?
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5.8. De esta experiencia, Cules son para usted las lecciones aprendidas (enumere dos)? 1.
2.
Anlisis del investigador
Ciudad y fecha
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Anexo 6: Gua de construccin de rboles argumentativos; parmetros para evaluar las posturas de los distintos roles respecto de la medida pedaggica como sancin en el SRPA.
El presente instrumento est inspirado en el texto del profesor Manuel Atienza denominado Derecho y Argumentacin donde de una manera simple y clara expone una metodologa para la evaluacin y construccin de argumentos jurdicos, mtodo que es expuesto con mayor detalle en la obra Las Razones del Derecho del mismo autor. En lo que toca con la investigacin sobre la medida pedaggica, se pretende sistematizar los discursos argumentativos de cada uno de los sujetos presentes en una sala de audiencias y de las providencias judiciales mismas, para ello se requiere delimitar cules son los argumentos utilizados con mayor frecuencia y en qu sentido se emplean. Siendo cada audiencia distinta, es labor del investigador establecer cules son los derroteros argumentativos que formulan los sujetos procesales en torno a la sancin como medida pedaggica dentro del SRPA. Para lograr sistematizar esos argumentos se debe establecer una frecuencia en el uso de ellos, requirindose construir rboles argumentativos de cada intervencin en los procesos, logrando extractar las ideas principales de cada uno y el desarrollo que se le da a los mismos. Con ello se decantan los argumentos secundarios (de paso) y posibilitando estructurar el tronco argumentativo. Es por esta razn que debe recurrirse a una metodologa analtica del discurso, descomponiendo ste en una serie de enunciados, tanto premisas como conclusiones, en argumentos primarios; para luego desarrollar aquellas conclusiones como premisas en argumentos secundarios, de donde se desprenden nuevas conclusiones a partir de las cuales se construyen argumentos secundarios y as sucesivamente, logrando estructurar una argumentacin compleja que se teje a partir de la conjuncin de tres postulados: 1. 2. 3. La validez de las premisas abordadas desde una determinada postura terica. La validez en la relacin existente entre premisas y conclusiones. La persuasin (capacidad de convencimiento real) y la conviccin (capacidad de convencimiento como deber ser).
Es as como en torno a estas tres frmulas se abordar la argumentacin central de los sujetos procesales, restringindose en lo que toca con la medida como sancin pedaggica. De esta suerte se pretende lograr establecer las frecuencias argumentativas a travs de la identificacin y repeticin de premisas y conclusiones utilizadas por cada rol procesal dentro de la audiencia.Con ello se pretender ubicar la realidad de los postulados expuestos por los sujetos procesales, en cuanto su rol, y respecto de la medida. Los resultados de ese rbol se conformarn como un insumo necesario para el reconocimiento de los discursos jurdicos en torno a la medida pedaggica como sancin, permitiendo evaluar el grado de influencia del paradigma de la proteccin integral de derechos en el mentado discurso. Para esto se utilizarn las siguientes convenciones: Pi. Premisa inicial, es aquella premisa que no es producto de una conclusin anterior. Pc. Premisa secundaria, es aquella donde la conclusin de un argumento anterior se consolida como premisa en un nuevo argumento. C. La conclusin es aquella consecuencia lgica de las premisas, sin importar que estas sean iniciales o secundarias. Arp. Argumento primario, esto es aquel argumento inicial dentro del texto, y cuyas conclusiones se convertirn en premisas del argumento secundario. Ars. Argumento secundario, es aquel donde la premisa utilizada es aquella conclusin del argumento primario. Ea. Elemento anexo es aquel que no se encuentra necesariamente ligado con la relacin premisa conclusin pero que representa una informacin importante a tener en cuenta, por ejemplo al utilizar un silogismo aristotlico clsico: Todos los hombres son mortales; Scrates es un hombre y filsofo griego; por lo tanto Scrates es mortal. Como se observa el hecho de que Scrates sea filosofo griego no le quita fuerza o le resta al argumento; pero es importante si se quiere establecer quin es ese Scrates que es mortal.
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Proyecto de Investigación La Medida Pedagógica

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Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales Facultad de Ciencias Humanas Observatorio del Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes

Bogot, octubre de 2010

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Catalogacin en la publicacin Universidad Nacional de Colombia

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3. ESCENARIOS DE APLICACIN DEL PROYECTO

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La Constitucin como fundamento del estudio socio-jurdico.

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Podular Supervicin Directa

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Herramienta Gua de observacin de audiencias.

Escenario de Aplicacin Imposicin de la medida: