STJ Revista Sumulas 2011 - 22

Revista de Smulas
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
PUBLICAO OFICIAL
Revista de Smulas
VOLUME 22, ANO 5 AGOSTO 2011

Gabinete do Ministro Diretor da Revista Diretor Ministro Francisco Falco Chefe de Gabinete Marcos Perdigo Bernardes Servidores Andrea Dias de Castro Costa Eloame Augusti Gerson Prado da Silva Jacqueline Neiva de Lima Maria Anglica Neves SantAna Tcnico em Secretariado Fagno Monteiro Amorim Mensageiro Cristiano Augusto Rodrigues Santos
Superior Tribunal de Justia www.stj.jus.br, revista@stj.jus.br Gabinete do Ministro Diretor da Revista Setor de Administrao Federal Sul, Quadra 6, Lote 1, Bloco C, 2 Andar, Sala C-240, Braslia-DF, 70095-900 Telefone (61) 3319-8003, Fax (61) 3319-8992 Revista de Smulas do Superior Tribunal de Justia - V. 1 (nov. 2005) -. Braslia: STJ, 2005 -. Periodicidade: Irregular. Repositrio Oficial de Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Nome do editor varia: Superior Tribunal de Justia / Editora Braslia Jurdica, 2005 a 2006, Superior Tribunal de Justia, 2009 -. Disponvel tambm em verso eletrnica a partir de 2009: https://ww2.stj.jus.br/web/ revista/eletronica/publicacao/?aplicacao=revista.sumulas ISSN 2179-782X 1. Direito, Brasil. 2. Jurisprudncia, peridico, Brasil. I. Brasil, Superior Tribunal de Justia (STJ). II. Ttulo. CDU 340.142(81)(05)
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MINISTRO FRANCISCO FALCO
Diretor

Plenrio Ministro Ari Pargendler (Presidente) Ministro Felix Fischer (Vice-Presidente) Ministro Francisco Cesar Asfor Rocha (Diretor-Geral da ENFAM) Ministro Gilson Langaro Dipp Ministra Eliana Calmon Alves (Corregedora Nacional de Justia) Ministro Francisco Cndido de Melo Falco Neto (Diretor da Revista) Ministra Ftima Nancy Andrighi Ministra Laurita Hilrio Vaz Ministro Joo Otvio de Noronha (Corregedor-Geral da Justia Federal) Ministro Teori Albino Zavascki Ministro Jos de Castro Meira Ministro Arnaldo Esteves Lima Ministro Massami Uyeda Ministro Humberto Eustquio Soares Martins Ministra Maria Thereza Rocha de Assis Moura Ministro Antonio Herman de Vasconcellos e Benjamin Ministro Napoleo Nunes Maia Filho Ministro Sidnei Agostinho Beneti Ministro Jorge Mussi Ministro Geraldo Og Nicas Marques Fernandes Ministro Luis Felipe Salomo Ministro Mauro Luiz Campbell Marques Ministro Benedito Gonalves Ministro Raul Arajo Filho Ministro Paulo de Tarso Vieira Sanseverino Ministra Maria Isabel Diniz Gallotti Rodrigues Ministro Antonio Carlos Ferreira Ministro Ricardo Villas Bas Cueva Ministro Sebastio Alves dos Reis Jnior
Resoluo n. 19/1995-STJ, art. 3. RISTJ, arts. 21, III e VI; 22, 1, e 23.
SUMRIO
Smulas
286...............................................................................................................................11 287...............................................................................................................................33 288...............................................................................................................................81 289.............................................................................................................................115 290.............................................................................................................................177 291.............................................................................................................................213 292.............................................................................................................................243 293.............................................................................................................................269

ndice Analtico ................................................................................................................................................. 429 ndice Sistemtico ........................................................................................................................................... 435 Siglas e Abreviaturas...................................................................................................................................... 441 Repositrios Autorizados e Credenciados pelo Superior Tribunal de Justia ....................................................................................................................... 447
Smula n. 286
SMULA N. 286 A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores. Precedentes: REsp REsp REsp 132.565-RS 237.302-RS 450.968-RS (4 T, 12.09.2000 DJ 12.02.2001) (4 T, 08.02.2000 DJ 20.03.2000) (3 T, 27.05.2003 DJ 28.10.2003) Segunda Seo, em 28.04.2004 DJ 13.05.2004, p. 201
RECURSO ESPECIAL N. 132.565-RS (97.0034802-4) Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior Recorrente: Banco do Brasil S/A Advogados: Pedro Afonso Bezerra de Oliveira e outros Recorrida: Villa Bella Hotis e Turismo Ltda. Advogados: Gustav Lvio Toniatti e outros Sustentao oral: Gustav Lvio Toniatti, pelo recorrido
EMENTA Civil e Processual. Acrdo. Nulidade. Omisso no configurada. Notas de crdito comercial. Repactuao posterior em contrato de confisso de dvida. Prova pericial. Investigao da legimitimidade de clusulas anteriores. Seqncia contratual. Possibilidade. Necessidade da percia. Reexame. Matria de fato. Recurso especial. I. No se configura nulidade quando o acrdo, inobstante no descendo a todos os mltiplos aspectos suscitados pela parte, se acha corretamente fundamentado relativamente aos pontos essenciais ao deslinde da controvrsia. II. Possvel a reviso de clusulas contratuais celebradas antes da novao por instrumento de confisso de dvida, se h uma seqncia na relao negocial e a discusso no se refere, meramente, ao acordo sobre prazos maiores ou menores, descontos, carncias, taxas compatveis e legtimas, limitado ao campo da discricionariedade das partes, mas verificao da prpria legalidade do repactuado, tornando necessria a retroao da anlise do acordado desde a origem, para que seja apreciada a legitimidade do procedimento bancrio durante o tempo anterior, em que por atos sucessivos foi constituda a dvida novada. III. Devidamente justificada pelo Tribunal a quo a imprescindibilidade da realizao da prova tcnica, cuja dispensa levou anulao da sentena por cerceamento da defesa, o reexame da matria recai no mbito ftico, vedado ao STJ, nos termos da Smula n. 7. IV. Recurso especial no conhecido.
ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, no conhecer do recurso, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha e Ruy Rosado de Aguiar. Custas, como de lei. Braslia (DF), 12 de setembro de 2000 (data do julgamento). Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Presidente Ministro Aldir Passarinho Junior, Relator
DJ 12.02.2001
RELATRIO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Adoto o relatrio que integra o acrdo recorrido, litteris (fls. 178-179):
1. Villa Bella Hotis e Turismo Ltda., interps Ao de Reviso de Contrato contra o Banco do Brasil S/A, alegando que confessou-se devedora da importncia de Cr$ 7.800.000,00, valor a ser pago em parcelas; que houve cobrana indevida dos valores, incidindo juros superiores a 12% a.a., que houve capitalizao de juros e correo monetria descabida. Juntou documentos (fls. 21-44). Citado, contestou o Banco do Brasil S/A. (fls. 74-102), aduzindo, preliminarmente, exceo de incompetncia, pois o foro competente o de Gramado, conforme clusula 13 do contrato; e, quanto ao mrito, que a regra contida no 3 do art. 192, CF no o auto-aplicvel, carecendo de regulamentao; que no houve a capitalizao alegada. Pede a improcedncia da ao. Juntou documentos (fls. 103-122). O juzo a quo prolatou sentena (fls. 141-142), julgando improcedente o presente feito, ficando a autora condenada nos nus sucumbenciais. Inconformada, apelou Villa Bella (fls. 145-152), alegando cerceamento de defesa, pois no atendido seu pedido de percia contbil. No mais, repisa os argumentos da inicial. Houve contra-razes (fls. 154-166). Preparados, subiram os autos.
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SMULAS - PRECEDENTES
O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul deu provimento apelao para anular a sentena e determinar que seja realizada a prova tcnica requerida pela autora, nos termos de acrdo assim ementado (fl. 178):
Ao ordinria para reviso de contratos. Prova pericial. Necessidade. Requerida pela autora a realizao de prova pericial e demonstrada a sua necessidade para a apurao do real valor das obrigaes contradas, o julgamento antecipado da lide se constitui em cerceamento ao direito da apelante obter a completa prestao jurisdicional buscada. Sentena desconstituda. Apelo provido.
Opostos embargos declaratrios (fls. 183-187), foram eles rejeitados s fls. 192-194. Inconformado, o Banco do Brasil S. A. interpe, pela letra a do art. 105, III, da Carta da Repblica, recurso especial em que sustenta, inicialmente, a nulidade da deciso por no haver examinado os dispositivos legais questionados nas contra-razes de apelao, negando a prestao jurisdicional devida nos termos dos arts. 2, 128, 460, 515 e 535 do CPC, e 5, LIV e LV, e 93, IX, da Constituio. Aduz que a dvida cobrada representada por ttulo novo, decorrente de novao, pelo que h impedimento de reviso de contratos antigos extintos, sendo desnecessria a percia, ainda que venham a ser expungidos eventuais excessos, bastando clculos aritmticos, nada alm. Assim, salienta a contrariedade aos arts. 999 e 1.030 do Cdigo Civil, a par de omisso tambm verificada no exame dos arts. 939, 940, 964 e 965 da mesma lei substantiva, e diz que no h nulidade no ttulo e que incabvel a sua desconstituio pela origem primitiva, j que superada com a novao. Assere, mais, que segundo o art. 10 do Decreto-Lei n. 413/1969, a dvida lquida, certa e exigvel, e que faltou ao devedor apresentar os valores cobrados, apontando-se-lhes os defeitos extrapoladores do contrato, o que no fez. Finalmente, amparando-se no disposto nos arts. 330, I, 334, III, 130, 420, 598 e 740, pargrafo nico, do CPC, registra que (fl. 211):
O Banco do Brasil S.A. jamais negou tivesse aplicado taxa de juros superior prevista no pargrafo 3 do artigo 192 da Constituio Federal; jamais negou realizar a capitalizao dos juros; jamais negou a possibilidade de cobrar
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seus crditos inadimplidos com taxas de 2,5% a.m., tambm capitalizados mensalmente, bem como o prmio de seguro e outros encargos que constem dos ttulos emitidos quando de operaes de financiamento rural, comercial ou industrial. Jamais negou a possibilidade de novar dvidas rurais mediante a emisso de novas cdulas rurais. Jamais foram negados os fatos. Houve, isso sim, negativa de todos os direitos pretendidos. O demonstrativo de clculo que acompanha o ttulo executado espelha fiel e rigorosamente o resultado dos clculos da dvida segundo os encargos contratados. Se existe algum excesso de execuo este dever ser excoimado, a partir da determinao judicial. No h qualquer necessidade de verificar-se por clculos de perito que as taxas de juros, capitalizao, correo monetria de maro de 1990, etc. esto incorporadas no demonstrativo da dvida, porque isso o Banco j fez, anexando tal demonstrativo ao ttulo em execuo. A questo de direito vem antes da questo de fato, ou seja, definidos literalmente os encargos, passe-se ento ao clculos do contador. Resolvidas as questes de direito, pelos Tribunais Superiores competentes, ante os argumentos aduzidos pelas partes, ser suficiente o clculo do contador para chegar-se ao quantum devido. Esse procedimento ocorre em liquidao de sentena. No havendo fatos controversos, desnecessria qualquer instruo, desnecessria qualquer percia, pois no se trata de estabelecer o quanto poderia o Banco do Brasil cobrar, mas apenas afastar aquilo que no poderia cobrar. Ou seja, caso entendesse a Egrgia Corte Julgadora que o ru utilizava-se de taxas ilegais em seus financiamentos rurais, deveria sobre isso manifestar-se, de tal sorte que ficassem determinados os limites admitidos de acordo com as leis vigentes.
Sem contra-razes (fl. 220). O recurso especial foi admitido na Instncia de origem pelo despacho presidencial de fls. 221-223. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Relator): - Cuida-se de recurso especial aviado pela letra a do permissivo constitucional, em que o Banco do Brasil S.A. sustenta uma multiplicidade de ofensas a dispositivos legais do Cdigo de Processo Civil e do Cdigo Civil, em acrdo que anulou sentena que, rejeitando pedido de prova pericial, julgou improcedente ao que visava reviso de clusulas contratuais de contrato de confisso de dvida.
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No tocante nulidade do aresto, rejeito-a, porquanto o que pretende, em essncia, o recorrente, que o Tribunal examine normas legais que conduzem procedncia da tese bancria, com carter nitidamente infringente. No h que se confundir omisso, com deciso desfavorvel. Com relao ao ponto central do recurso, qual seja, a desnecessidade da realizao da prova pericial e, em conseqncia, o aproveitamento da sentena monocrtica que julgou improcedente a demanda revisional, melhor sorte no socorre o recorrente. A possibilidade do reexame de clusulas e condies dos contratos primitivos, que deram origem ao pacto celebrado em 1990, novando a dvida, foi implicitamente rejeitada pelo Tribunal Estadual, e se acha em harmonia com o pensamento desta Corte, como se infere dos seguintes despachos monocrticos exarados pelos eminentes Ministros Nilson Naves e Ruy Rosado de Aguiar, respectivamente nos REsp n. 221.332-RS e n. 230.559-RS. Transcrevo, desse ltimo, o seguinte excerto:
De qualquer modo, observo que a renovao dos contratos bancrios, com o pagamento de saldo apurado ou a confisso da dvida, com ou sem renegociao de clusulas e condies, no significa a perda do direito de ir a juzo discutir a eventual ilegalidade do que foi contratado. O direito a declarao de invalidade de clusula contratual no se extingue com a prestao nele prevista, pois muitas vezes o obrigado cumpre a sua parte exatamente para poder submeter a causa a juzo, ou, o que mais freqente, para evitar o dano decorrente da inadimplncia, com protestos, registros no SPC, Serasa e outros efeitos. Por isso, no h razo para limitar o exerccio jurisdicional na reviso de contratos, especialmente quando a dvida, que no ltimo reconhecida, ou que serve de ponto de partida para o clculo do dbito, resulta da aplicao de clusulas previstas em contratos anteriores, em um encadeamento negocial que no pode ser visto isoladamente, apenas no ltimo contrato. Portanto, no tem razo o banco quando pretende estreitar o mbito da reviso judicial. (4 Turma, DJU de 17.11.1999).
Como demonstrado no trecho acima reproduzido, a reviso vivel por se considerar que, em havendo espcie de continuidade na operao, que tambm o caso dos autos, o direito da parte eventualmente lesada pela imposio de condies viciadas no pode ficar afastado pelo pacto posterior, muitas das vezes admitido pelo devedor sob presso dos instrumentos coercitivos de cobrana, para evitar males maiores para si ou sua empresa.
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Ademais, e fundamentalmente, o que se busca, em essncia, a legalidade. Assim que, seria razovel o pensamento contrrio, apenas se o contrato renovado trouxesse, em seu bojo, inovaes meramente no campo da livre vontade das partes, da sua discricionariedade em acordar prazos maiores ou menores, descontos, carncias, taxas compatveis e legtimas. At a, em princpio, uma novao seria espcie de p de cal sobre o que ficou para trs. Todavia, se a controvrsia, como na presente hiptese, gira exatamente em torno da ilegalidade ou inconstitucionalidade da taxa de juros, na insero de arredondamentos em operao de desconto de duplicatas (fl. 10, sic, da inicial), no aproveitamento a menor das amortizaes parciais feitas ao longo do tempo pela devedora (fl. 10), etc, exsurge evidente que a matria transcende o momento da repactuao, retroagindo para que seja apreciada a legitimidade do procedimento bancrio durante o tempo anterior, em que por atos sucessivos foi constituda a dvida novada. De outra parte, o acrdo, a, explicitamente, deu pela necessidade da percia para a apurao de tais aspectos, no que a reviso da convenincia ou no da prova descamba para o reexame ftico (Smula n. 7), incomportvel nessa rbita especial, mesmo porque, como visto acima, a discusso no meramente jurdica, mas tambm contbil. Nesse sentido:
Civil e Comercial. Embargos execuo. Cdula rural pignoratcia. Alegao de cerceamento de defesa pelo indeferimento de prova pericial. Smula n. 7-STJ. Correo monetria. Juros. Capitalizao. Proagro. I - Deciso sobre a necessidade ou no de dilao probatria, tomada pelas instncias ordinrias, no pode ser revista em sede de Especial, pena de se adentrar em terreno ftico-probatrio. Incidncia da Smula n. 7-STJ. II - Pacificou-se nesta Corte jurisprudncia no sentido de reconhecer o INPC como ndice adequado correo de valores a partir de fevereiro de 1991. III - Capitalizao mensal de juros admitida (Smula n. 93-STJ). IV - Pagamento do Seguro Proagro que resultou em interpretao de clusula contratual (Smula n. 5-STJ). V - Recurso conhecido em parte e, nesta parte, provido. (3a Turma, REsp n. 123.217-PR, Rel. Min. Waldemar Zveiter, unnime, DJU de 14.12.1998).
Ante o exposto, no conheo do recurso especial. como voto.

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RECURSO ESPECIAL N. 237.302-RS (99.0100238-9) Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira Recorrente: Banco Bradesco S/A Advogados: Clayton Mller e outros Recorrida: Floresta Comrcio de Produtos de Origem Animal Ltda. Advogada: Beatriz Simes Gross
EMENTA Direitos Comercial e Econmico. Financiamento bancrio. Juros. Teto. Lei de Usura. Inexistncia. Lei n. 4.595/1964. Enunciado n. 596 da Smula-STF. Capitalizao mensal. Excepcionalidade. Inexistncia de autorizao legal. TR como ndice de correo monetria. Prequestionamento. Inocorrncia. Possibilidade de reviso de contratos. Recurso parcialmente acolhido. I - A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmico-monetria nacional, ao dispor no seu art. 4, IX, que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar taxas de juros, revogou, nas operaes realizadas por instituies do Sistema Financeiro, salvo excees legais, como nos mtuos rurais, quaisquer outras restries a limitar o teto mximo daqueles. II - Somente nas hipteses em que expressamente autorizada por lei especfica, a capitalizao de juros se mostra admissvel. Nos demais casos vedada, mesmo quando pactuada, no tendo sido revogado pela Lei n. 4.595/1964 o art. 4 do Decreto n. 22.626/1933. O anatocismo, repudiado pelo Verbete n. 121 da Smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o Enunciado n. 596 da mesma Smula. III - A TR, na dico do Supremo Tribunal Federal, no serve como substituto do ndice constante de contrato, por no ser indicador puro de correo monetria, haja vista incluir taxa de remunerao no seu clculo, no servindo, tambm, como indexador legal, a incidir automaticamente sobre qualquer dbito, inclusive os judiciais, ou, ainda, naquelas situaes em que h norma proibindo a sua utilizao ou estabelecendo a adoo de indexador especfico.
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IV - O Superior Tribunal de Justia, na esteira dessa orientao firmada pela Suprema Corte, j assentou a valia da TR como ndice, quando eleito pelas partes contratantes. V - A renegociao de contratos bancrios no afasta a possibilidade de discusso judicial de eventuais ilegalidades. VI - Matria no enfrentada pelo Tribunal de origem no pode ser objeto de anlise na instncia especial, por faltar o requesito do prequestionamento, consoante Enunciado n. 282 da Smula-STF. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento. Votaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar e Aldir Passarinho Jnior. Braslia (DF), 08 de fevereiro de 2000 (data do julgamento). Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Presidente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Relator
DJ 20.03.2000
EXPOSIO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Cuida-se de recurso especial interposto contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul que, nos autos de ao declaratria e de repetio de indbito referente a contratos de abertura de crdito em conta corrente e de refinanciamento, limitou os juros em 12% a.a., com capitalizao apenas anual, afastou a aplicao da TR como ndice de correo monetria, alm de admitir a reviso dos contratos renegociados porque demonstrada a continuidade negocial. Alega o banco, alm de dissdio, violao dos arts. 3 e 4 - IX da Lei n. 4.595/1964, 11 da Lei n. 8.177/1991 e 999-I do Cdigo Civil, sustentando a inexistncia de teto de juros, a prevalncia do fator de correo pactuado e a impossibilidade de reviso de contratos extintos em virtude de novao. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (Relator): 1. Quanto impossibilidade de reviso judicial de contratos objeto de novao, invivel se apresenta o apelo. Pela alnea a do permissor, no se verifica negativa de vigncia ao art. 999I, CC porquanto o acrdo impugnado no afastou a ocorrncia de novao, assinalando apenas que, havendo relao jurdica continuativa, caracterizada por novaes, renegociaes e confisses de dvida, possvel a reviso dos contratos anteriores. Pela alnea c do permissor, conquanto caracterizado dissdio com o paradigma do Tribunal de Alada do Estado do Rio Grande do Sul, que entendeu que a renovao do contrato de abertura de crdito opera novao ut art. 999, I, CC, que extingue e substitui a dvida anterior e impossibilita a reviso, salvo prova de pagamento por erro, ut art. 965 do mesmo Cdigo, no merece prosperar a irresignao. Conforme assinalou o Ministro Ruy Rosado no REsp n. 230.559-RS (DJ 17.11.1999), a renovao dos contratos bancrios, com o pagamento de saldo apurado ou a confisso da dvida, com ou sem renegociao de clusulas e condies, no significa a perda do direito de ir a juzo discutir a eventual ilegalidade do que foi contratado. O direito a declarao de invalidade de clusula contratual no se extingue com a prestao nele prevista, pois muitas vezes o obrigado cumpre a sua parte exatamente para poder submeter a causa a juzo, ou, o que mais freqente, para evitar o dano decorrente da inadimplncia, com protestos, registros no SPC, Serasa e outros efeitos. Por isso, no h razo para limitar o exerccio jurisdicional na reviso de contratos, especialmente quando a dvida, que no ltimo reconhecida, ou que serve de ponto de partida para o clculo do dbito, resulta da aplicao de clusulas previstas em contratos anteriores, em um encadeamento negocial que no pode ser visto isoladamente, apenas no ltimo contrato. Portanto, no tem razo o banco quando pretende estreitar o mbito da reviso judicial. 2. No que diz respeito capitalizao, a jurisprudncia deste Tribunal uniformizou entendimento no sentido de que somente nos casos expressamente autorizados por norma especfica, como nos mtuos rural, comercial ou industrial, que se admite sejam os juros capitalizados, e, ainda assim, desde que existente pactuao nos contratos.
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In casu, conforme asseverou o acrdo impugnado, a espcie dos autos versa sobre contrato de crdito, no includo no elenco das leis especiais que admitem a capitalizao. A propsito, os REsps n. 16.864-SP (DJ 29.03.1993), n. 58.088-PE (DJ 25.11.1996), n. 139.607-MG (DJ 15.12.1997), n. 52.598-RS (DJ 29.06.1998) e n. 178.367-MG (DJ 03.11.1998), este ltimo assim ementado:
Direitos Comercial e Econmico. Financiamento bancrio. Capitalizao mensal. Excepcionalidade. Inexistncia de autorizao legal. Recurso acolhido. I - Somente nas hipteses em que expressamente autorizada por lei especfica, a capitalizao de juros se mostra admissvel. Nos demais casos vedada, mesmo quando pactuada, no tendo sido revogado pela Lei n. 4.595/1964 o art. 4 do Decreto n. 22.626/1933. II - O anatocismo, repudiado pelo Verbete n. 121 da Smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o Enunciado n. 596 da mesma smula.
3. No que toca limitao dos juros compensatrios, com base na Lei da Usura, em relao s operaes realizadas com instituies pertencentes ao Sistema Financeiro Nacional, a tese esposada pelo acrdo recorrido acha-se em desarmonia com a jurisprudncia dominante nesta Corte, consoante ressai do voto que proferi, como relator do REsp n. 122.777-MG (DJ 23.06.1997):
No que concerne possibilidade de se pactuar juros alm do limite estabelecido no Decreto n. 22.626/1933, comumente chamado de Lei de Usura, razo socorre o recorrente. A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmica das instituies financeiras, no seu art. 4, IX, dispe que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar as taxas de juros. Destarte, se foi prevista a referida limitao, lgico admitir que no subsistiriam quaisquer outras restries, notadamente a que dispunha sobre teto mximo. Esta, a causa da edio do Enunciado n. 596 da Smula-STF, que dispe: As disposies do Decreto n. 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o Sistema Financeiro Nacional. Neste sentido, o REsp n. 4.285-RJ (DJ 22.10.1990), desta Turma, relator o Ministro Athos Carneiro, assim ementado: Financiamento bancrio. Taxas de juros e encargos. Decreto n. 22.626/1933. No incide a Lei da Usura, quanto taxa dos juros, s operaes firmadas com instituies do Sistema Financeiro. Smula n. 596 do STF. Lei n. 4.595, de 31.12.1964.
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No caso, tratando-se de financiamento obtido em instituio financeira, lcita a pactuao dos juros acima dos 12% ao ano, pelo que merece subsistir a tese posta nos paradigmas.
4. A jurisprudncia deste Tribunal est sedimentada no sentido de admitir a utilizao da TR como ndice de correo monetria quando pactuada pelos contratantes, a exemplo do que se deu no caso em exame. Neste sentido, dentre outros, o REsp n. 55.277-BA (DJ 1.07.1996), assim ementado, no que interessa:
III - A TR, na dico do Supremo Tribunal Federal, no serve como substituto do ndice constante de contrato, por no ser indicador puro de correo monetria, haja vista incluir taxa de remunerao no seu clculo, no servindo, tambm, como indexador legal, a incidir automaticamente sobre qualquer dbito, inclusive os judiciais, ou, ainda, naquelas situaes em que h norma obrigando a adoo de um indexador especfico ou ento proibindo a sua utilizao. IV - O Superior Tribunal de Justia, na esteira dessa orientao firmada pela Suprema Corte, j assentou a valia da TR como ndice, quando eleito pelas partes contratantes.
Na espcie dos autos, houve pactuao expressa da TR como ndice de atualizao e, quando da celebrao do instrumento, no havia qualquer vedao legal estipulao da correo monetria tomando-se por base o referido indexador. Assim sendo, torna-se defeso ao Judicirio intervir diretamente na vontade das partes sob o fundamento de no ser o critrio escolhido o melhor para refletir a correo monetria. A propsito, exemplificativamente, dentre muitos precedentes, os REsp n. 98.455-MG (10.06.1996), n. 70.234-RS (DJ 05.02.1996), n. 57.748-RS (DJ 29.09.1997), n. 154.392-RS (DJ 30.11.1998), n. 162.701-MS (DJ 29.06.1998). 5. Em face do exposto, conheo parcialmente do recurso e, nessa parte, dou-lhe provimento para declarar a inexistncia, no caso, do teto de juros e para permitir a adoo da TR na correo monetria da dvida, conforme convencionado. Responder o recorrente por 1/3 (um tero) das despesas processuais, arcando com os restantes dois teros o recorrido, que pagar tambm honorrios advocatcios de R$ 130,00 (cento e trinta reais), j considerada a sucumbncia recproca.
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RECURSO ESPECIAL N. 450.968-RS (2002.0094565-1) Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Recorrente: Newton Danilo Castanho Sard Advogado: Sarjob Aranha Neto e outro Recorrente: Banco ABN Amro Real S/A Advogado: Sirlei Maria Rama Vieira Silveira e outros Recorrido: Os mesmos
EMENTA Recurso especial. Contratos bancrios. Novao. Possibilidade de reviso. Prejudicialidade. 1. A jurisprudncia das Turmas que compem a Segunda Seo desta Corte j pacificou que a renegociao de contratos bancrios no afasta a possibilidade de discusso judicial de eventuais ilegalidades. 2. Deferida a reviso dos contratos anteriores, resta prejudicado o exame das demais matrias tratadas nos especiais. 3. Recurso especial do primeiro recorrente conhecido e provido, em parte, e do segundo recorrente julgado prejudicado. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso especial interposto por Newton Danilo Castanho Sard, dar-lhe parcial provimento e julgar prejudicado o recurso da instituio financeira, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro e Ari Pargendler votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Nancy Andrighi e Castro Filho. Braslia (DF), 27 de maio de 2003 (data do julgamento). Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Presidente Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Relator
DJ 28.10.2003 26
RELATRIO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Banco ABN Amro Real S/A e Newton Danilo Castanho Sard interpem recursos especiais, ambos com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo da Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, assim ementado:
Contrato de composio de dvida. Juros remuneratrios: 12% ao ano. Capitalizao dos juros: anual. Juros de mora: 01% ao ano. Multa: 02%. Correo monetria: IGP-M. Comisso de permanncia: indevida. Compensao de valores: direito inexistente. Apelao provida em parte (fl. 150).
Alega a instituio financeira contrariedade aos artigos 4, inciso IX, da Lei n. 4.595/1964, 115, 1.062 e 1.262 do Cdigo Civil, 51, incisos IV, X e XIII, e 52, inciso II, da Lei n. 8.078/1990, e 27, 5, da Lei n. 9.069/1995, haja vista que os juros no esto limitados em 12% ao ano, permitida a capitalizao mensal e inaplicveis, in casu, as disposies da Lei de Usura e do Cdigo de Defesa do Consumidor. Aduz ser lcita a utilizao da Taxa Referencial como ndice de atualizao monetria; a cobrana de juros moratrios de 12% ao ano e a incidncia da comisso de permanncia no perodo de inadimplncia. Aponta dissdio jurisprudencial, colacionando julgados desta Corte e a Smula n. 596-STF. O segundo recorrente sustenta afronta aos artigos 52, inciso II, da Lei n. 8.078/1990 e 965 do Cdigo Civil. Para o recorrente imperativa a reviso dos contratos anteriores, que deram origem ao instrumento de confisso de dvida. Destaca a possibilidade de compensao ou repetio de indbito sem a prova de que houve o pagamento por erro. Aponta dissdio jurisprudencial, colacionando julgados desta Corte, inclusive no sentido de ser possvel a reviso dos contratos extintos.
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Contra-arrazoados (fls. 225 a 233 e 234 a 242), os recursos especiais (fls. 159 a 172 e 208 a 215) foram admitidos juntamente com o recurso extraordinrio interposto por Banco ABN Amro Real S/A (fls. 245 a 250). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito (Relator): Newton Danilo Castanho Sard ajuizou ao ordinria revisional e de nulidade de clusulas contratuais cumulada com compensao, repetio de indbito e antecipao de tutela contra Banco ABN Amro Real S/A, requerendo a reviso de todos os contratos celebrados entre as partes. O Juzo monocrtico julgou improcedente a demanda. A Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul deu parcial provimento apelao para, limitando a reviso composio da dvida, que a contratao que est em vigor entre as partes (fl. 153), fixar os juros de mora em 1% ao ano, a multa contratual em 2% e os juros remuneratrios em 12% ao ano, capitalizados anualmente, vedando, por sua vez, a cobrana da comisso de permanncia. Foram interpostos recursos especiais por ambas as partes. A instituio financeira, primeira recorrente, sustenta ser legal a cobrana dos juros de mora de 12% ao ano, dos juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, capitalizados mensalmente, e da comisso de permanncia, bem como a correo monetria com base na Taxa Referencial. O segundo recorrente alega no ser lcita a capitalizao anual dos juros e que possvel a compensao ou repetio de indbito sem a prova de que houve pagamento por erro. Aduz, outrossim, dissdio jurisprudencial, no sentido de ser possvel a reviso dos contratos extintos. Em primeiro lugar, examino o recurso especial de Newton Danilo Castanho Sard, na parte em que busca a reviso de toda a relao negocial, uma vez que a deciso adotada neste ponto, pode prejudicar o exame das demais matrias trazidas em ambos os recursos. Nesta parte, o acrdo recorrido decidiu que a reviso se restringe composio de dvida, que a contratao que est em vigor entre as partes. Por ela foi admitida dvida em valor certo, sendo este valor redutvel por fora da aplicao das concluses do presente acrdo. Segundo entendimento desta Cmara, o juzo revisional opera to somente para abater o saldo devedor
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que se mantm em aberto, no atingindo relao jurdica no tanto em que foi cumprida. Isto somente seria possvel em caso de erro quando da contratao, na forma do art. 965 do Cdigo de Processo Civil. No se verificando erro, no se constitui o direito de repetio ou de compensao de valores (fl. 153). O especial sustenta, inicialmente, afronta ao artigo 965 do Cdigo Civil, por ser possvel a compensao ou repetio de indbito sem a prova do pagamento por erro, e destaca, tambm, dissdio jurisprudencial, apoiado em precedente desta Corte, de que foi Relator o Senhor Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Tem razo o recorrente. A Corte j decidiu em diversas oportunidades, ser possvel a reviso dos contratos celebrados antes da novao ou renegociao, estando pacificado na jurisprudncia que a renegociao de contratos bancrios no afasta a possibilidade de discusso de eventuais ilegalidades do que foi contratado. No caso dos autos, a prpria instituio financeira reconhece que as operaes trazidas pelo Autor s fls. 14 a 17 dos autos, foram liquidadas, extintas pela novao face Composio de Dvida n. 15.210259.3, que renegociou os dbitos relativos quelas operaes, sendo, portanto, o nico contrato em aberto (fl. 27), destacando, tambm, que a operao teve por finalidade liquidar dbitos inadimplidos pelo Autor, decorrente da utilizao de crditos rotativos em conta-corrente, assim como de emprstimos concedidos (fl. 27). A propsito, trago os seguintes precedentes:
Financiamento para compra de veculo. Renegociao: possibilidade de reviso. Juros. Capitalizao. TR. Precedentes da Corte. 1. Tratando-se de renegociao de dbitos financeiros vlida a apreciao judicial do negcio desde a sua origem. 2. No existe nos contratos de financiamento comum a limitao dos juros remuneratrios. 3. vedada a capitalizao dos juros em contratos de financiamento para os quais no exista previso especfica. 4. Desde que pactuada permitida a utilizao da TR. 5. Recurso especial conhecido e provido, em parte. (REsp n. 285.827-RS, Terceira Turma, de minha relatoria, DJ de 08.10.2001). Civil e Processual. Acrdo. Nulidade. Omisso no configurada. Notas de crdito comercial. Repactuao posterior em contrato de confisso de dvida. Prova pericial. Investigao da legitimidade de clusulas anteriores. Seqncia contratual. Possibilidade. Necessidade da percia. Reexame. Matria de fato. Recurso especial.
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I. No se configura nulidade quando o acrdo, inobstante no descendo a todos os mltiplos aspectos suscitados pela parte, se acha corretamente fundamentado relativamente aos pontos essenciais ao deslinde da controvrsia. II. Possvel a reviso de clusulas contratuais celebradas antes da novao por instrumento de confisso de dvida, se h uma seqncia na relao negocial e a discusso no se refere, meramente, ao acordo sobre prazos maiores ou menores, descontos, carncias, taxas compatveis e legtimas, limitado ao campo da discricionariedade das partes, mas verificao da prpria legalidade do repactuado, tornando necessria a retroao da anlise do acordado desde a origem, para que seja apreciada a legitimidade do procedimento bancrio durante o tempo anterior, em que por atos sucessivos foi constituda a dvida novada. III. Devidamente justificada pelo Tribunal a quo a imprescindibilidade da realizao da prova tcnica, cuja dispensa levou anulao da sentena por cerceamento da defesa, o reexame da matria recai no mbito ftico, vedado ao STJ, nos termos da Smula n. 7. IV. Recurso especial no conhecido. (REsp n. 132.565-RS, Quarta Turma, Relator o Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 12.02.2001) Direitos Comercial e Econmico. Financiamento bancrio. Juros. Teto. Lei de Usura. Inexistncia. Lei n. 4.595/1964. Enunciado n. 596 da Smula-STF. Capitalizao mensal. Excepcionalidade. Inexistncia de autorizao legal. TR como ndice de correo monetria. Prequestionamento. Inocorrncia. Possibilidade de reviso de contratos. Recurso parcialmente acolhido. I - A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmico-monetria nacional, ao dispor no seu art. 4, IX, que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar taxas de juros, revogou, nas operaes realizadas por instituies do Sistema Financeiro, salvo excees legais, como nos mtuos rurais, quaisquer outras restries a limitar o teto mximo daqueles. II - Somente nas hipteses em que expressamente autorizada por lei especfica, a capitalizao de juros se mostra admissvel. Nos demais casos vedada, mesmo quando pactuada, no tendo sido revogado pela Lei n. 4.595/1964 o art. 4 do Decreto n. 22.626/1933. O anatocismo, repudiado pelo Verbete n. 121 da Smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o Enunciado n. 596 da mesma smula. III - A TR, na dico do Supremo Tribunal Federal, no serve como substituto do ndice constante de contrato, por no ser indicador puro de correo monetria, haja vista incluir taxa de remunerao no seu clculo, no servindo, tambm, como indexador legal, a incidir automaticamente sobre qualquer dbito, inclusive os judiciais, ou, ainda, naquelas situaes em que h norma proibindo a sua utilizao ou estabelecendo a adoo de indexador especfico.
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IV - O Superior Tribunal de Justia, na esteira dessa orientao firmada pela Suprema Corte, j assentou a valia da TR como ndice, quando eleito pelas partes contratantes. V - A renegociao de contratos bancrios no afasta a possibilidade de discusso judicial de eventuais ilegalidades. VI - Matria no enfrentada pelo Tribunal de origem no pode ser objeto de anlise na instncia especial, por faltar o requisito do prequestionamento, consoante Enunciado n. 282 da Smula-STF. (REsp n. 237.302-RS, Quarta Turma, Relator o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 20.03.2000).
Por outro lado, anoto que, com relao compensao ou repetio de indbito, esta Corte j assentou que aquele que recebe pagamento indevido deve restitu-lo para impedir o enriquecimento indevido, prescindindo da discusso a respeito de erro no pagamento em hipteses como a presente. Anote-se:
Cartes de crdito. Juros. Limitao. Fundamento ntegro. Capitalizao. Repetio do indbito. 1. No enfrentando o especial a questo central do acrdo recorrido, qual seja, a de que a empresa administradora de carto de crdito no integra o Sistema Financeiro Nacional, fica o especial oco para resistir aos pressupostos de conhecimento. 2. No permitida a capitalizao mensal de juros em contratos da espcie, na forma de precedentes da Corte. 3. Aquele que recebeu o que no devia, deve fazer a restituio, sob pena de enriquecimento indevido, pouco relevando a prova do erro no pagamento. 4. Recurso especial no conhecido. (REsp n. 345.500-RS, Terceira Turma, de minha relatoria, DJ de 24.06.2002). Direito Bancrio. Agravo no agravo de instrumento. Ao de conhecimento sob o rito ordinrio. Contrato de abertura de crdito. Acrdo. Julgamento extra petita. Juros remuneratrios. CDC. Incidncia. Capitalizao. - inadmissvel o recurso especial se no houve o prequestionamento do direito tido por violado. - Nos contratos bancrios, admite-se a capitalizao de juros em periodicidade anual. - A exigncia da prova do erro, para fins de repetio de indbito pago voluntariamente, no se aplica ao contrato de abertura de crdito, uma vez que neste caso os lanamentos em conta so realizados pelo credor. (AgRgAg n. 425.305-RS, Terceira Turma, Relatora a Ministra Nancy Andrighi, DJ de 03.06.2002).
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Civil. Contrato de abertura de crdito em conta corrente. Acrscimos indevidos. Repetio do indbito. Cabimento. I. Admite-se a repetio do indbito de valores pagos em virtude de clusulas ilegais, em razo do princpio que veda o enriquecimento injustificado do credor. II. Recurso especial conhecido e improvido. (REsp n. 79.448-RS, Quarta Turma, Relator o Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 10.06.2002).
Em decorrncia da possibilidade da reviso dos contratos extintos, nos termos da jurisprudncia desta Corte, restam prejudicados o recurso especial do banco e os demais pontos tratados no especial do autor. Ante o exposto, conheo parcialmente do recurso especial interposto por Newton Danilo Castanho Sard e, nessa parte, dou-lhe provimento para permitir a reviso de todos os contratos que deram origem composio de dvida. Julgo prejudicado o recurso especial da instituio financeira.
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Smula n. 287
SMULA N. 287 A Taxa Bsica Financeira (TBF) no pode ser utilizada como indexador de correo monetria nos contratos bancrios. Referncias: Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5. Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2. Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2. Precedentes: AgRg no REsp AgRg no REsp EDcl no REsp REsp REsp REsp REsp 324.861-RS 332.798-RS 213.982-RS 252.940-MS 311.366-PR 439.882-RS 472.864-PR (3 T, 09.09.2003 DJ 29.09.2003) (4 T, 11.12.2001 DJ 22.04.2002) (3 T, 19.03.2001 DJ 30.04.2001) (4 T, 28.08.2001 DJ 18.02.2002) (4 T, 26.05.2003 DJ 08.09.2003) (3 T, 22.05.2003 DJ 23.06.2003) (4 T, 26.05.2003 DJ 08.09.2003) Segunda Seo, em 28.04.2004 DJ 13.05.2004, p. 201
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL N. 324.861-RS (2001.0058056-1) Relator: Ministro Antnio de Pdua Ribeiro Agravante: BB Financeira S/A Crdito Financiamento e Investimento Advogada: Magda Montenegro e outros Agravado: Miguel Machado Ribeiro Advogado: Ana Candida dos Santos Echevengua
EMENTA Processual Civil. Agravo regimental. Recurso especial. Contrato bancrio. TBF. I - A TBF no pode ser utilizada como ndice de correo monetria de contratos bancrios. Precedentes. II - Agravo regimental desprovido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Ari Pargendler, Carlos Alberto Menezes Direito, Nancy Andrighi e Castro Filho votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 09 de setembro de 2003 (data do julgamento). Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Presidente e Relator
DJ 29.09.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: s fls. 140-145 dei parcial provimento ao recurso especial de BB Financeira S/A Crdito, Financiamento
e Investimento, afirmando, no ponto que interessa nesta oportunidade, a impossibilidade de adoo da TBF como fator de atualizao do capital. Inconformada, a instituio financeira interpe o presente agravo regimental, sustentando que o STF e o STJ admitem a pactuao da TR como ndice de correo monetria, e que, pelas mesmas razes, deveria tambm ser admitida a utilizao da TBF para a mesma funo. A propsito, afirma o seguinte:
ainda que a TBF, a exemplo da TR, seja composta por ndices de remunerao de capital, no h que ser afastada, haja vista que foi criada justamente para adoo nas operaes do mercado financeiro, num perodo em que vedada a estipulao de correo monetria. (fl. 150).
o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro (Relator): A irresignao no merece prosperar. Com efeito, o posicionamento desta Corte permanece contrrio utilizao da TBF como ndice de correo monetria dos contratos bancrios, conforme se verifica em recentes julgados. ver:
Direito Bancrio. Cdula de crdito industrial. Art. 535 do CPC. Ausncia de violao. Nulidade do ttulo. No ocorrncia. Juros remuneratrios. Limitados. Comisso de permanncia. Incabvel na espcie, ademais no pode ser cobrada cumulativamente com a multa contratual. TBF. Impossibilidade de utilizao como ndice de correo monetria. Multa contratual. Reduo para 2% do valor do dbito. - No h afronta ao art. 535 CPC quando todas as questes relevantes foram analisadas pelo julgado hostilizado. - No nula a cdula de crdito industrial emitida para saldar dbito de contacorrente, porque a ningum lcito tirar proveito da prpria torpeza. - Inexistente nos autos a prvia autorizao do CMN para a cobrana de juros remuneratrios acima do limite legal, em valor certo e especificado para cdula de crdito industrial, como no caso, ficam eles adstritos taxa de 12% ao ano.
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- A cobrana da comisso de permanncia nas cdulas de crdito industrial no admissvel. Ademais, vedada a sua cobrana cumulada com a multa contratual. - A Taxa Bsica Financeira no pode ser usada como ndice de correo monetria. - A multa contratual deve ser reduzida para 2% por ser o contrato posterior edio da Lei n. 9.298/1996. - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (REsp n. 332.994-DF, rel. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ de 24.02.2003). Execuo. Embargos. Negativa de prestao jurisdicional. Cdulas de crdito comercial. Juros. Prova da autorizao do Conselho Monetrio Nacional. Correo monetria: TBF. Precedentes. 1. No h falar em negativa de prestao jurisdicional, com afronta ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil, quando o acrdo recorrido desafia toda a matria posta em julgamento, no estando a descoberto o acesso pela ausncia de prequestionamento. 2. J decidiu a Corte, em muitos precedentes, que nas cdulas de crdito comercial, mngua da demonstrao de autorizao do Conselho Monetrio Nacional, que incumbe ao exeqente fazer, os juros esto limitados a 12% ao ano. 3. No desqualificou o especial, que fincou suas razes na legalidade da TBF, o fundamento do acrdo recorrido no sentido de que a aplicao do ndice no cabvel, no caso, diante da limitao dos juros, porque se trata de forma de remunerao do capital e no de atualizao monetria. 4. Recurso especial no conhecido. (REsp n. 326.288-RS, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 17.06.2002). Juros. Capitalizao. Comisso de permanncia. Correo monetria. TBF. A comisso de permanncia no pode ser cumulada com correo monetria. Smula n. 30-STJ. A TBF taxa para remunerar operao financeira, no servindo para calcular a correo monetria, especialmente porque ainda tem uma sobretaxa de 19.560 pontos percentuais efetivos ao ano. Recurso no conhecido. (REsp n. 265.207-PR, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 20.05.2002).
Posto isso, permanecendo ntegros os fundamentos da deciso agravada, nego provimento ao agravo regimental.
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AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL N. 332.798-RS (2001.0086365-0) Relator: Ministro Cesar Asfor Rocha Agravante: Banco do Brasil S/A Advogado: Patrcia Netto Leo e outros Agravado: Suitasa Agropecuria Comrcio Indstria e Representaes Ltda. e outros Advogado: Neri Perin e outro
EMENTA Agravo em recurso especial. Crdito comercial. Juros. Limitao. Ausncia de autorizao do CMN. Afastamento da mora. Taxas abusivas e ilegais. TBF. ndice de correo monetria. Impossibilidade. Agravo desprovido. - Inexistente nos autos a prvia autorizao do CMN para a cobrana de juros remuneratrios acima do limite legal, em valor certo e especificado para as cdulas de crdito comercial, como no caso, ficam os mesmos adstritos taxa de 12% ao ano. - A ausncia de mora, decorrente da cobrana de taxas abusivas e ilegais, exclui a cobrana da multa e dos juros moratrios. - A Taxa Bsica Financeira no pode ser usada como ndice de correo monetria. - Subsistentes os fundamentos do decisrio agravado, nega-se provimento ao agravo. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Aldir Passarinho Jnior, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro.
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Braslia (DF), 11 de dezembro 2001 (data do julgamento). Ministro Cesar Asfor Rocha, Presidente e Relator
DJ 22.04.2002
RELATRIO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Agravo contra deciso por mim proferida em conformidade com o autorizativo inserto no artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, com a redao da Lei n. 9.756/1998, na qual neguei seguimento a recurso especial, para manter o aresto que limitou os juros remuneratrios em 12% ao ano, excluiu os juros de mora e a multa moratria e proibiu a correo monetria pela TBF e a cobrana da comisso de permanncia, nos seguintes termos:
No que tange aos juros remuneratrios, as Turmas integrantes da Segunda Seo vm perfilhando o entendimento, com base no disposto no art. 5, da Lei n. 6.840/1980, combinado com o art. 5, do Decreto-Lei n. 413/1969, de que as cdulas de crdito comercial ou industrial, no pertinente aos juros, tm a mesma disciplina de cdula de crdito rural, sendo-lhes, portanto, aplicvel a limitao de 12% ao ano para os juros remuneratrios, salvo prvia fixao pelo CMN dos juros a serem praticados, em valor certo e especificado para as cdulas de crdito comercial ou industrial, o que no ocorreu na hiptese, sendo insuficiente a invocao da genrica Resoluo n. 1.064-Bacen. A propsito, os REsps n. 132.574-RS, Relator o eminente Ministro Waldemar Zveiter, DJ de 05.04.1999 e n. 181.051-RS, Relator o eminente Ministro Barros Monteiro, DJ de 14.12.1998. Em relao excluso da multa e dos juros moratrios pela ausncia de mora decorrente da cobrana de taxas abusivas e ilegais, a Quarta Turma j decidiu no sentido de que Mora somente existe quando o atraso resultar de fato imputvel ao devedor (art. 963 do Cdigo Civil). Se a exigncia do credor abusiva, e portanto ilegtima, o devedor que no paga o que lhe est sendo indevidamente cobrado no incide em mora, pois pode reter o pagamento enquanto no lhe for dada quitao regular (REsp n. 150.099-MG, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 08.06.1998). No que tange pretenso de cobrar comisso de permanncia no caso de inadimplemento, este Tribunal fixou o entendimento de que clusula acerca de inadimplemento de nota de crdito comercial deve observar o Decreto-Lei n. 413/1969, que prev a incidncia, no mximo, de juros moratrios taxa de 1% a. a., mais multa contratual, sendo ilegal a previso de aplicao de qualquer
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outra taxa, comisso de permanncia ou encargo, tendente a burlar o referido diploma legal. Nesse sentido, os REsps n. 89.294-SP, Rel. o em. Ministro Nilson Naves, DJ 19.08.1996 e n. 122.330-RS, Rel. o em. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ 10.11.1997. Por sua vez, a Taxa Bsica Financeira, instituda pela MP n. 1.053/1995, no pode ser usada como ndice de correo monetria, para correo dos dbitos bancrios, ainda que pactuada, pois foi instituda para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias, refletindo os custos de captao do dinheiro no mercado, traduzindo-se, portanto, em verdadeira taxa de juros remuneratrios do capital, camuflada em simples correo monetria. Confira-se, a propsito o REsp n. 252.940-MS, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, julgado no dia 28.08.2001. Diante de tais pressupostos, autorizado pelo artigos 557 do Cdigo de Processo Civil, com a redao da Lei n. 9.756/1998, nego seguimento ao recurso.
O Banco do Brasil S/A ops os presentes embargos de declarao, sustentando, relativamente aos juros, que a Lei de Usura no vige para as instituies financeiras, bem como que a Lei n. 4.595/1964 foi recepcionada com fora de lei complementar e que se desprezou o art. 192, 3, da CF. Quanto aos encargos moratrios, aduz que a cobrana acima dos limites entendidos por legais no afasta a liquidez e certeza da dvida e, por fim, no tocante TBF aduz que foi pactuada e no h qualquer bice que impea a sua contratao e que deve ser admitida por ser similar TR. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha (Relator): O presente agravo no procede, em absoluto. No que tange limitao da taxa de juros em 12% ao ano na cdula de crdito comercial, a controvrsia traz a exame quatro diplomas legais, a saber: o Decreto n. 22.626/1933 (art. 1), a chamada Lei de Usura; a Lei n. 4.595/1964, a denominada Lei da Reforma Bancria; a Lei n. 6.840/1980, que dispe sobre ttulos de crdito comercial; e o Decreto-Lei n. 413/1969 (art. 5), que regula os ttulos de crdito industrial, mas que se aplica queles outros ttulos.
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O Decreto n. 22.626/1933, como de curial sabena, estabeleceu, no seu art. 1, ser vedado, e ser punido nos termos desta lei, estipular em quaisquer contratos taxas de juros superiores ao dobro da taxa legal de 6% a.a. A norma inserta em tal dispositivo, contudo, com o advento da Lei n. 4.595/1964, deixou de jactar-se nas operaes financeiras procedidas pelas instituies de crdito integrantes do Sistema Financeiro Nacional controladas pelo Conselho Monetrio Nacional, conforme, alis, a orientao sumulada do Supremo Tribunal Federal, nos termos do Enunciado n. 596, uma vez que, em face do disposto no art. 4, IX, passou a competir ao Conselho Monetrio Nacional limitar, sempre que necessrio as taxas de juros, descontos, comisses e qualquer outra forma de remunerao de operaes e servios bancrios ou financeiros, inclusive os prestados pelo Banco Central da Repblica do Brasil, assegurando taxas favorecidas aos financiamentos, que indica. Com efeito, a partir da, deixou de prevalecer o limite genrico do velho Decreto n. 22.626, pelo que as taxas de juros ficaram liberadas para serem livremente estabelecidas, em um primeiro momento, pelas foras do mercado, mas sempre sob a tutela do Conselho Monetrio Nacional, pelo poder que lhe foi conferido para limit-las, como rgo competente para formular a poltica da moeda e do crdito, objetivando o progresso econmico e social do Pas (art. 2, da Lei n. 4.595/1964). Vale dizer: as instituies financeiras passaram, desde ento, a indicar livremente as taxas de juros a serem estabelecidas nas suas operaes do dia-adia, sem se sujeitarem ao limite imposto pelo Decreto n. 22.626/1933. Contudo, conferiu-se ao Conselho Monetrio Nacional o poder de, a qualquer momento, como rgo formulador da poltica da moeda e do crdito, limitar, isto , estabelecer o teto mximo, das taxas de juros a serem praticadas. Acontece, todavia, que veio a lume o Decreto-Lei n. 167/1967, cuidando especificamente das operaes de crdito rural, que, pela importncia desse setor na economia nacional, despertou a necessidade de ter um regulamento prprio, tanto que foi exaustivo nas suas previses. E no seu art. 5 ficou dito que as importncias fornecidas pelo financiador vencero juros s taxas que o Conselho Monetrio Nacional fixar. Com isso, a meu sentir, pretendeu o legislador dar ao crdito rural um tratamento diferenciado, retirando-o do foco de incidncia da Lei n. 4.595/1964. E o fez, certamente, por perceber que a voracidade com que certa parcela do Sistema Financeiro se deixava tocar, insaciavelmente, ao estabelecer juros
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extorsivos, que no se coadunava com o tratamento diferenciado e estimulante que imperiosamente se deveria e deve conferir atividade rural. No fosse essa a inteno legislativa, e se esse novo diploma legal no tivesse o condo de excluir o emprstimo rural do campo de incidncia genrico dos juros liberados (para o Sistema Financeiro) estabelecido pela Lei n. 4.595/1964, seria incua a insero da expresso s taxas que o Conselho Monetrio fixar, pois que as taxas do emprstimo rural j estariam tambm sob a regncia do art. 4, IX, da Lei n. 4.595/1964, como antes do Decreto-Lei n. 167 se encontravam. Sendo assim, em princpio, as taxas de juros referentes ao crdito rural sero as de que trata o Decreto n. 22.626/1933, aplicvel analogicamente ao caso concreto, sendo indispensvel na hiptese a fixao pelo Conselho Monetrio Nacional de outra taxa de juros. Omitindo-se o referido rgo governamental na fixao dos juros a serem praticados, em valor certo e especificado para as cdulas de crdito rural, prevalece a limitao de 12% ao ano. Tal entendimento foi vencedor, com a minha modesta participao ao proferir voto-desempate, na egrgia Segunda Seo no julgamento do REsp n. 111.881-RS, (Relator o eminente Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, in D.J. de 16.02.1998), cuja ementa transcrevo, no que relevante:
Crdito rural. Taxa de juros. Correo monetria no ms de maro/1990. Precedentes da Corte. 1. O Decreto-Lei n. 167/1967, art. 5, posterior Lei n. 4.595/1964 e especfico para as cdulas de crdito rural, confere ao Conselho Monetrio Nacional o dever de fixar os juros a serem praticados. Ante a eventual omisso desse rgo governamental, incide a limitao de 12% ao ano prevista na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933), no alcanando a cdula de crdito rural o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula n. 596-STF. (... omissis ...) 3. Recurso especial no conhecido.
Aliceradas nessas mesmas premissas, ambas as Turmas integrantes da Segunda Seo deste Tribunal vm perfilhando o entendimento, com base no disposto no art. 5, da Lei n. 6.840/1980, combinado com o art. 5, do DecretoLei n. 413/1969, de que as cdulas de crdito comercial ou industrial, no pertinente aos juros, tm a mesma disciplina de cdula de crdito rural, sendolhes, portanto, aplicvel a limitao de 12% ao ano para os juros remuneratrios, salvo prvia fixao pelo CMN dos juros a serem praticados, em valor certo e especificado para as cdulas de crdito comercial ou industrial. A propsito, os seguintes acrdos, cujas ementas transcrevo, no que interessa:
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Crdito comercial. Taxa de juros. Limitao. Autorizao do Conselho Monetrio Nacional. Capitalizao mensal dos juros. I - O art. 5, da Lei n. 6.840/1980, combinado com o art. 5, do Decreto-Lei n. 413/1969, posterior Lei n. 4.595/1964 e especfico para as cdulas de crdito comercial, confere ao Conselho Monetrio Nacional o dever de fixar os juros a serem praticados. Ante a eventual omisso desse rgo governamental, incide a limitao de 12% ao ano prevista na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933), no alcanando a cdula de crdito comercial o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula n. 596-STF. Precedente da Corte. (... omissis ...) (REsp n. 132.574-RS, Relator o eminente Ministro Waldemar Zveiter, in DJ 05.04.1999) Cdula de crdito comercial. Taxa de juros. Limitao. A cdula de crdito comercial, no tocante limitao dos juros, tem a mesma disciplina da cdula de crdito rural (art. 5 da Lei n. 6.840, de 03.01.1980, c.c. o art. 5 do Dec. Lei n. 413, de 09.01.1969). mngua de fixao pelo Conselho Monetrio Nacional, incide a limitao de 12% ao ano prevista no Dec. n. 22.626/1933 (Lei de Usura). Precedentes da 2 Seo e da C. Terceira Turma. Recurso especial no conhecido. (REsp n. 181.051-RS, Relator o eminente Ministro Barros Monteiro, in DJ 14.12.1998).
Destarte aplicvel na hiptese dos autos a Lei de Usura, sendo necessria autorizao do CMN para se cobrar juros acima dos 12% ao ano, por tratarse de atividade incentivada, que tem regramento prprio, qual seja, a Lei n. 6.840/1980 e o Decreto-Lei n. 413/1969. Em relao excluso da multa e dos juros moratrios pela ausncia de mora decorrente da cobrana de taxas abusivas e ilegais, a Quarta Turma j decidiu, no precedente j citado, no sentido de que Mora somente existe quando o atraso resultar de fato imputvel ao devedor (art. 963 do Cdigo Civil). Se a exigncia do credor abusiva, e portanto ilegtima, o devedor que no paga o que lhe est sendo indevidamente cobrado no incide em mora, pois pode reter o pagamento enquanto no lhe for dada quitao regular (REsp n. 150.099-MG, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 08.06.1998). Registro que a cobrana de encargos acima dos limites entendidos por legais, apesar de no retirar a executividade do ttulo, afasta a mora, segundo orientao desta Turma. Quanto Taxa Bsica Financeira, instituda pela MP n. 1.053/1995, repito que no pode ser usada como ndice de correo monetria, para correo dos dbitos bancrios, ainda que pactuada, pois foi instituda para ser utilizada
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exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias, refletindo os custos de captao do dinheiro no mercado, traduzindo-se, portanto, em verdadeira taxa de juros remuneratrios do capital, camuflada em simples correo monetria. A questo foi amplamente debatida no citado REsp n. 252.940-MS, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, julgado no dia 28.08.2001, prevalecendo o entendimento da impossibilidade de utilizao da TBF para a correo monetria da dvida, mesmo que pactuada e a despeito do entendimento desta Corte acerca da TR. Quanto assertiva de violao ao artigo 192, 3, da CF e de recepo pela Carta Magna da Lei n. 4.595/1964 como lei de natureza complementar, verifica-se que o agravo regimental tirado de recurso especial no se presta para invocar novas questes de ndole constitucional com o fito de acesso instncia suprema, razo pela qual no merece acolhida tambm nesse aspecto. Assim, reitero integralmente as razes do decisrio hostilizado e nego provimento ao agravo.
EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL N. 213.982-RS (99.0041546-9) Relator: Ministro Antnio de Pdua Ribeiro Embargante: Banco do Brasil S/A Advogados: Luiz Antnio Borges Teixeira e outros Embargados: Rui Schuster e outros Advogados: Antnio Nelson Nascimento e outro
EMENTA Processo Civil. Embargos de declarao. Recurso especial. TBF. Correo monetria.
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I - A TBF foi instituda para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao e no como encargo moratrio. II - Embargos de declarao conhecidos, mas rejeitados. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, em que so partes as acima indicadas. Decide a Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas anexas, por unanimidade, rejeitar os embargos de declarao nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Menezes Direito e Nancy Andrighi. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Ari Pargendler. Braslia (DF), 19 de maro de 2001 (data do julgamento). Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Presidente e Relator
DJ 30.04.2001
RELATRIO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: Trata-se de embargos de declarao interpostos contra acrdo de relatoria do eminente Ministro Nilson Naves ementado nos seguintes termos:
Contrato de abertura de crdito. Embargos do devedor. Comisso de permanncia. Juros. Embargos de declarao (multa). 1. Em lugar da correo monetria, admite-se a cobrana da comisso de permanncia, desde que pactuada. Precedente da 3 Turma do STJ: REsp n. 172.243, DJ de 28.02.2000. 2. No se aplica o limite do Decreto n. 22.626/1933, quanto s operaes realizadas por instituies bancrias. Duplo fundamento: constitucional e infraconstitucional. Caso em que a Turma afastou o fundamento infraconstitucional. 3. Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio (Smula n. 98). Portanto, injustificvel a aplicao da multa. 4. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, provido (fl. 171).
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Aduz o embargante que, apesar de ter suscitado nas razes do especial matria atinente a possibilidade de contratao da TBF como indexador da correo do dbito, o aresto incorreu em omisso ao no apreciar o tema. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro (Relator): De fato, omitiu-se o acrdo recorrido em apreciar o tema referente substituio da TBF pelo IGP-M como ndice de correo monetria, tendo em vista o seu devido prequestionamento a fl. 63 e a alegao de ofensa ao art. 115 do Cdigo Civil e MP n. 1.053/1995 nas razes do especial (fl. 26-33). Dessarte, conheo dos embargos e passo a examin-los. Quanto matria atinente TBF, incabvel a pretenso do agravante, na medida que confunde remunerao do capital com a atualizao do dbito. De fato, indubitvel a existncia regular da TBF, entretanto o recorrente traz legislao (MP n. 1.053/1951 que manda a taxa ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro (grifo). Sabe-se que aquilo auferido por correo monetria no fruto de remunerao alguma, mas sim da prpria recomposio do capital depreciado no decurso do tempo. Assim, invocar legislao que autorize a aplicao da TBF exclusivamente sob auspcios remuneratrios no legitima seu uso com vistas correo de dbito. Ante o exposto, rejeito os embargos.
RECURSO ESPECIAL N. 252.940-MS (2000.0028220-0) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Banco do Brasil S/A Advogado: Patrcia Netto Leo e outros Recorrido: Manoel Paula de Almeida Advogado: Antnio Csar Jesuino
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EMENTA Crdito bancrio. Contrato de abertura de crdito. Correo monetria. TBF. Comisso de permanncia. Capitalizao. Multa. - A TBF (taxa bsica financeira) foi instituda para a remunerao do capital, no podendo ser usada para a correo dos dbitos. MP n. 1.053/1995. - A comisso de permanncia, calculada por ndices fixados pelo credor, exigncia abusiva. Alm disso, no pode ser cumulada com juros e correo monetria. - A capitalizao mensal s admitida quando prevista na lei, situao em que no se encontra o contrato de abertura de crdito. - No se aplicam multa as disposies da legislao superveniente ao contrato, para a defesa do consumidor. - Recurso conhecido em parte, quanto multa, e nessa parte provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, prosseguindo no julgamento, aps o voto vista do Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha, acompanhando o voto do Sr. Ministro Relator, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe parcial provimento, vencidos em parte os Srs. Ministros Aldir Passarinho Junior e Barros Monteiro, que lhe davam provimento em maior extenso. Os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha e Slvio de Figueiredo Teixeira votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 28 de agosto de 2001 (data do julgamento). Ministro Cesar Asfor Rocha, Presidente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 18.02.2002
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RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: - Manoel Paula de Almeida props ao revisional de contrato de abertura de crdito fixo, cumulada com declaratria, contra o Banco do Brasil S/A, pretendendo a reviso das clusulas que determinaram a cobrana de juros remuneratrios superiores a 12% a.a. e moratrios acima de 1% a.a., bem como das referentes cobrana de comisso de permanncia e de correo monetria com base na TBF. Julgado procedente o pedido, o Banco apelou, e a eg. Terceira Turma Cvel do TJMS negou provimento ao recurso:
Apelao cvel. Ao revisional de clusula contratual cumulada com declaratria. Contrato de abertura de crdito fixo. Taxa Bsica Financeira (TBF). Ilegalidade. Art. 192, pargrafo 3, da Constituio Federal. Auto-aplicabilidade. Comisso de permanncia. Invalidade. Multa contratual. 2% sobre o valor da prestao. Capitalizao mensal dos juros. Inaplicabilidade. Recurso improvido. A Taxa Bsica Financeira (TBF) imprestvel como indexador da correo monetria, porquanto a sua incidncia restringe-se remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro. O art. 192, pargrafo 3, da Constituio Federal auto-aplicvel, razo pela qual os juros moratrios no podem ser superiores a 12% ao ano. No vlida a comisso de permanncia pactuada genericamente como taxa de mercado e calculada conforme as convenincias do banco-credor. O negcio existente entre as instituies financeiras e seus clientes tambm est sujeito s disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, razo pela qual, a multa contratual aplicada deve ser aquela prevista neste Cdigo, ou seja, 2% sobre o valor da prestao. vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada. (fls. 179-180).
Inconformado, o Banco apresentou recursos extraordinrio e especial, este pelo art. 105, III, a e c, da CF. Recorre o Banco da parte do julgado que declarou a ilegalidade da correo monetria pela TBF, da comisso de permanncia e da capitalizao mensal dos juros; e, ainda, da parte em que reduziu a multa contratual a 2%. Aponta violao ao ato jurdico perfeito, Lei n. 4.595/1964, art. 4, XVII, aos arts. 81, 82, 1.262 do CCB e 5 da MP n. 1.053/1995 e Circular n. 1.129-Bacen, alm de divergncia jurisprudencial, especialmente com a Smula n. 596-STF. Cita as Leis n. 7.770/1989, n. 7.892/1989, n. 8.056/1990, n. 8.127/1990, n. 8.201/1991 e n. 8.392/1991.
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Diz o recorrente que o ttulo encontra-se revestido dos requisitos essenciais de validade do negcio e que inexiste nulidade nas clusulas que compem o contrato, no que pertine aos encargos pactuados: a) o ndice utilizado na correo dos valores utilizados pelo autor na situao de normalidade (TBF) foi institudo atravs da MP n. 1.053/1995, mais precisamente pelo art. 5, com competncia do CMN para legislar sobre operaes financeiras; b) os encargos que atualizaram o saldo devedor na anormalidade (comisso de permanncia) foram divulgados pelo Bacen atravs da Res. n. 1.129/86, com amparo na Lei n. 4.595/1964, art. 4 XVII; c) no tocante correo pela TBF, o Tribunal a quo utilizou argumento econmico para o qual no est habilitado, alterando o ndice pactuado na correo monetria ao invs de fundamentar o r. decisum com argumento jurdico; d) comprova-se nos ttulos e inclusive nos clculos acostados que a cobrana de encargos com base na comisso de permanncia no est cumulada com nenhum outro ndice de atualizao do dbito, razo por que merece reforma a deciso a quo. Quando prevista a cobrana de comisso de permanncia, h de se perceber que no agride o Enunciado da Smula n. 30STJ. A comisso de permanncia, uma vez contratada, desde que no cumulada com outro ndice de atualizao, legal a sua exigibilidade; e) no tocante proibio da capitalizao mensal dos juros, o acrdo diverge da jurisprudncia; f ) quanto reduo da multa moratria, sustenta ser inaplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor, porque este no aplicado nas relaes bancrias, que ao contrrio do que afirma o r. acrdo, o ttulo exeqendo no uma nota de prestao de servio, porm um contrato firmado entre as partes de acordo com o disposto no art. 82 do CCB. Por fim, argumenta que devem ser aplicados os princpios do pacta sunt servanda e da intangibilidade do contedo dos contratos, de forma a afastar a violao que se deu ao art. 82 do CCB e CF, em seu art. 5, XXXVI. Admitidos os recursos, sem as contra-razes, vieram-me os autos. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): - 1. Observo, inicialmente, que muito embora tenha o r. acrdo examinado o tema da taxa de juros, que limitou em 12%, usando, para isso, tambm de argumento infraconstitucional (faltou autorizao do CMN para a cobrana de taxas superiores legal, com
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citao de precedentes do STJ), o banco recorrente no incluiu esse tpico no seu recurso especial. 2. A Taxa Bsica Financeira foi instituda pelo art. 5 da MP n. 1.053/1995, para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias. Evidentemente, o que serve para remunerar o capital no pode ser utilizado tambm para corrigir o saldo devedor, pois para isso existem os juros. A no ser que o banco credor abra mo dos juros, a incidncia cumulada da TBF anatocismo. Alm dessa dupla incidncia, ainda deve ser dito que a correo do dbito feita para manter a equivalncia do seu real valor, por isso deve ser medida pelas taxas de desvalorizao da moeda, e no pelo lucro do capital. Reproduzo a fundamentao expendida no REsp n. 253.157-RS, de minha relatoria:
5. A questo relacionada com a TBF est restrita aplicao de textos que no se definem como lei federal, da a inadmissibilidade do recurso especial. De qualquer forma, um ndice que indica o custo do dinheiro e por isso no pode ser usado para a atualizao dos dbitos. Somar a diferena obtida com a TBF aos juros significa anatocismo. A Taxa Bsica Financeira foi instituda pela MP n. 1.053, de 30.06.1995, cujo art. 5 assim disps: Fica instituda a TBF para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta (60) dias. A mesma norma veio a ser repetida na MP n. 1.950, de 26.07.2000. Como se v, uma taxa para remunerar operaes financeiras. Tratando de regular a sua aplicao, o CMN adotou a Resoluo n. 2.172, de 30.06.1995, na qual ficou bem explcito que servia ao clculo da remunerao de depsitos bancrios: Art. 2. Os depsitos a prazo de reaplicao automtica tero por remunerao a Taxa Bsica Financeira - TBF divulgada pelo Banco Central do Brasil. Pargrafo 1. Os depsitos podero receber prmio, em funo de seu prazo de permanncia na conta, na forma acordada entre as partes. Pargrafo 2. Os depsitos tero como aniversrio o dia de abertura da conta. Pargrafo 3. Os depsitos faro jus a remunerao a cada intervalo de 3 (trs) meses.
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E isso porque a TBF definida a partir da remunerao mensal das operaes passivas dos bancos: Art. 2 - A TBF ser calculada a partir da remunerao mensal mdia dos certificados e recibos do depsito bancrio (CDB/RDB) emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo entre 30 (trinta) e 35 (trinta e cinco) dias, inclusive. (Res. n. 2.171-CMN, de 30.06.1995). Portanto, o Banco que quera cobrar a TBF sobre suas operaes ativas deve dispensar os juros. A cobrana cumulativa, penso eu, indevida.
3. A comisso de permanncia uma parcela que o banco est cobrando em razo da inadimplncia, a ser acrescida aos demais encargos de acordo com ndices variveis, a critrio do credor. Tem sido por isso considerada abusiva por decises mantidas por este STJ (REsps n. 256.109-RS, n. 230.318-RS, n. 229.073-RS, n. 219.274-RS, n. 212.724-RS e n. 256.113-RS). A capitalizao mensal somente tem sido permitida nos casos previstos em lei, entre os quais no se inclui o contrato de financiamento bancrio, na modalidade de abertura de crdito fixo.
II. Nos contratos de mtuo firmados com instituies financeiras, ainda que expressamente pactuada, vedada a capitalizao mensal dos juros, somente admitida nos casos previstos em lei, hiptese diversa dos autos. Incidncia do art. 4 do Decreto n. 22.626/1933 e da Smula n. 121-STF. III. Recurso especial conhecido em parte, e provido. (REsp n. 187.499-SP, Quarta Turma, Rel. em. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ 22.05.2000). II - A capitalizao dos juros somente permitida nos contratos previstos em lei, entre eles as cdulas de crdito rural, comercial e industrial, mas no para o contrato de mtuo bancrio. (REsp n. 164.526-RS, Terceira Turma, Rel. em. Min. Waldemar Zveiter, DJ 29.05.2000).
4. No que diz com a multa, o recorrente tem razo. A aplicada reduo, por fora da incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, no pode ser mantida porque os contratos foram celebrados antes da vigncia do CDC e da lei posterior, que veio reduzir o percentual da multa contratual. Posto isso, conheo em parte do recurso, quanto multa, para manter a fixada no contrato. o voto.
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VOTO-VISTA O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Pedi vista dos autos para examinar exclusivamente a matria alusiva ao afastamento da chamada Taxa Bsica Financeira (TBF) prevista em contrato de abertura de crdito - Cheque Ouro, questionada em ao revisional e declaratria movida pelo correntista. As demais questes - comisso de permanncia, capitalizao dos juros e incidncia de multa - foram resolvidas com base na jurisprudncia assente desta Turma, colocando-me de logo em acordo com a soluo dada pelo ilustre relator. No tocante TBF, disse o acrdo a quo o seguinte (fls. 167-168):
Da aplicao da Taxa Bsica Financeira (TBF) como ndice de correo monetria: Pretende-se a incidncia da TBF (taxa bsica financeira) como fator de correo monetria do crdito. Sobre esse ponto, colho breve trecho da Apelao Cvel n. 58.864-1, rel. Des. Hildebrando Coelho Neto, julgada em 19.05.1998, que adoto com razes de decidir: A Taxa Bsica Financeira prevista no art. 5 da Medida Provisria n. 1.053, de 30 de junho de 1995 (RT 717/535), onde se l: Fica instituda Taxa Bsica Financeira - TBF, para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias. V-se, pois, que sua utilizao dar-sede forma exclusiva como base na remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, o que evidencia seu descabimento como indexador da correo monetria em determinado perodo. Tal como Taxa Referencial (TR), que j foi declarada pelo Supremo Tribunal Federal como imprestvel para ser utilizada para ndice de correo monetria, a Taxa Bsica Financeira (TBF) no pode servir para atualizar o valor monetrio da dvida executada. A aplicao do IGPM como parmetro de correo da moeda no traz nenhum prejuzo ao credor, pois este o ndice que melhor reflete a variao do poder aquisitivo da moeda num determinado perodo, conforme atestam inmeras decises do nosso Tribunal. Tome-se como exemplo, colhidos ventura, os Acrdos n. 59.3804, n. 55.0574, n. 55.8574, n. 54.0683, n. 55.1997, n. 52.7015. Assim, afasto a argumentao do apelante no sentido de que deve ser aplicada a Taxa Bsica Referencial, como ndice de correo monetria do crdito.
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O eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, confirmando a orientao daquele Sodalcio, concluiu:
2. A Taxa Bsica Financeira, foi instituda pelo art. 5 da MP n. 1.053/1995, para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias. Evidentemente que o que serve para remunerar o capital no pode ser utilizado tambm para corrigir o saldo devedor, pois para isso existem os juros. A no ser que o banco credor abra mo dos juros, a incidncia cumulada da TBF anatocismo. Alm dessa dupla incidncia, ainda deve ser considerado que a correo do dbito feita para manter a equivalncia do real valor do dbito, que se mede com as taxas de desvalorizao da moeda, e no pelo lucro do capital.
Discusso assemelhada j aconteceu, antes, quando da instituio da Taxa Referencial (TR) como fator de atualizao monetria. O Superior Tribunal de Justia, em inmeros precedentes, admitiu que desde que formalmente prevista no contrato assinado aps a vigncia da Lei n. 8.177/1991, pode o dbito ser atualizado pela variao da aludida taxa, servindo de exemplo os seguintes arestos:
TR. Adoo como fator de correo. No h impedimento sua utilizao, quando assim convencionado. Hiptese em que estabelecido dever-se adotar o fator que viesse a ser usado para remunerao das cadernetas de poupana, que exatamente a TR (Lei n. 8.177/1991, artigo 12, I). (3a Turma, REsp n. 39.616-GO, Rel. Min. Nilson Naves, unnime, DJU de 03.06.1996). Recurso especial. Cdula rural. Correo monetria. Incidncia da TR. 1. No h violao ao art. 535, CPC quando o acrdo que desafiou os declaratrios repele as teses do embargante. 2. Quando pactuada possvel a aplicao da Taxa Referencial Diria - TRD, na linha de precedente desta Corte. 3. Recurso especial no conhecido. (3a Turma, REsp n. 71.005-MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, unnime, DJU de 09.12.1996). Crdito rural. Incidncia da correo monetria. TR. Possibilidade de ser utilizada como indexador se assim convencionado. (3a Turma, AgR-AG n. 98.455-MG, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, unnime, DJU de 10.06.1996).
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Crdito rural. Juros. Limite. Falta de autorizao. Precedentes. TR. Aplicao para correo. Ressalva do Relator. Multa. Excluso. Recurso conhecido em parte e provido. (4 Turma, REsp n. 205.740-RS, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 23.08.1999). AgRg(Ag) Agravo regimental. Processual Civil. Embargos execuo. Fazenda Pblica. Agravo. Efeito suspensivo apelao. Arts. 475, II e 520, V, ambos do CPC. Precedentes. Jurisprudncia unssona das turmas integrantes da Terceira Seo. 1 - Conforme unssona jurisprudncia das Turmas integrantes da Terceira Seo: de rigor o recebimento da apelao interposta contra sentena que julgou improcedente embargos execuo apenas em seu efeito devolutivo, ex vi do art. 520, V, do CPC, prosseguindo-se a execuo provisria contra a Fazenda Pblica nos termos do art. 730. Precedentes: REsp n. 226.228-RS, DJ 28.02.2000, REsp n. 233.695-SC, DJ 21.02.2000. 2 - Agravo regimental desprovido. (5 Turma, AgR-AG n. 246.332-SP, Rel. Min. Gilson Dipp, unnime, DJU de 09.10.2000). Direito e Processo Civil. Ao de repetio de indbito. Cdulas de crdito rural. Correo monetria. Alegao da violao dos arts. 965 CC, 1., 2., 515 e 535 CPC, 10 da Lei n. 7.827/1989 e 11 da Lei n. 8.177/1991. FNE - Fundo Constitucional de Financiamento do Nordeste. Unanimidade quanto a inocorrncia de ofensa ao dispositivo do Cdigo Civil e s normas processuais. Recurso provido, por maioria, por vulnerao da legislao especial e dissdio com o Enunciado n. 16 da Smula STJ. I - A correo monetria, que o Tribunal tem afirmado constituir imperativos econmico, jurdico e tico, incide nas operaes de financiamento com recursos do FNE, em face do disposto na Lei n. 7.827/1989. A demais, neg-la, sobretudo em perodo de inflao acentuada, ensejaria enriquecimento indevido, que o direito repudia. II - A Lei n. 8.177/1991, sob cujo imprio foi firmado o ajuste, - embora tenha vedado a pactuao, nos contratos referidos em seu art. 6, com durao inferior a um ano, de indexador calcado em variao de preos -, preservou a possibilidade de estabelecer-se salvaguarda contra a desvalorizao da moeda. III - A TR, na dico do Supremo Tribunal Federal, no serve como substituto do ndice constante de contrato, por no ser indicador puro de correo monetria, haja vista incluir taxa de remunerao no seu clculo, no servindo, tambm, como indexador legal, a incidir automaticamente sobre qualquer dbito, inclusive os judiciais, ou, ainda, naquelas situaes em que h norma obrigando a adoo de um indexador especfico ou ento proibindo a sua utilizao.
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IV - O Superior Tribunal de Justia, na esteira dessa orientao firmada pela Suprema Corte, j assentou a valia da TR como ndice, quando eleito pelas partes contratantes. V - Tendo o acrdo local se arrimado em dois fundamentos, um dos quais relativos a no-incidncia da correo monetria no crdito rural, caracterizado restou o dissdio com o Enunciado n. 16 da jurisprudncia sumulada do Tribunal. (4a Turma, REsp n. 55.277-RS, Relator para Acrdo Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, por maioria, DJU de 1.07.1996). Comercial. Reviso. Cdula de crdito industrial. Correo monetria. TR. Previso contratual. Incidncia. Juros na inadimplncia. Limites I - No h vedao legal para utilizao da TR como indexador de cdula de crdito industrial, desde que livremente pactuada. II - Havendo inadimplncia, admite-se a elevao da taxa de juros em apenas 1%. III. Recurso especial conhecido em parte, e parcialmente provido. (4a Turma, REsp n. 259.596-GO, Relator Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJU de 30.10.2000).
A posio do ilustre relator, tambm em alguns desses precedentes, era de ressalva. No julgamento do REsp n. 205.74-RS, S. Exa. afirmou, verbis:
4. A utilizao da TR para a correo de financiamentos contratados depois da edio da Lei n. 8.177/1991 tem sido admitida nesta Quarta Turma, tese que deve ser reiterada no presente recurso. Ressalvo a posio pessoal, pois entendo que uma taxa que serve para medir o custo do dinheiro no pode, de nenhum modo, servir para calcular a atualizao do valor do dbito, concluso cujo acerto cada vez mais se evidencia, medida que diminui sensivelmente a inflao e o custo do dinheiro cada vez mais se eleva; cobrar juros - que o custo do dinheiro - e, ainda, atualizar o saldo por ndice que mediu o custo do dinheiro cobrar juros duas vezes, alm de corrigir o valor da dvida por ndice que no se limita a refletir a inflao.
Verifico que, basicamente, a argumentao restritiva se repete. A Taxa Referencial - TR foi instituda pela Medida Provisria n. 294/1991, convertida na Lei n. 8.177/1991, nos seguintes termos:
Art. 1. O Banco Central do Brasil divulgar Taxa Referencial - TR, calculada a partir de remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos depsitos a prazo
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fixo captados nos bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de investimentos, Caixas Econmicas, ou dos Ttulos Pblicos Federais, Estaduais e Municipais, de acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio Nacional, no prazo de sessenta dias, e enviada ao Senado Federal.
J a Taxa Bsica Financeira foi citada pela Medida Provisria n. 1.053, de 30.06.1995, que incumbiu o Conselho Monetrio Nacional de expedir as instrues necessrias apurao da sua base de clculo. O Conselho Monetrio Nacional, ento, na sesso de 30.06.1995, deu cumprimento ao pr-falado art. 5, e, por intermdio da Resoluo n. 2.171, tambm de 30.06.1995, do Bacen, estabeleceu:
Art. 1. Para fins de clculo da Taxa Bsica Financeira - TBF de que trata o art. 5, da Medida Provisria n. 1.053, de 30.06.1995, ser constituda amostra das 30 (trinta) maiores instituies financeiras do pas, assim consideradas em funo do volume de captao de depsitos a prazo, dentre bancos mltiplos com carteria comercial ou de investimento, bancos comerciais, bancos de investimento e Caixas Econmicas. (...) Art. 2. A TBF ser calculada a partir da remunerao mensal mdia dos certificados e recibos de depsito bancrio (CDB/RDB) emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo entre 30 (trinta) dias e 35 (trinta e cinco) dias, inclusive.
Do cotejo entre as normas legais e regulamentares que criaram tanto a TR como a TBF, constata-se que ambas buscam a remunerao do capital ou dinheiro, variando, apenas, quanto forma de apurao. So, em essncia, a mesma coisa. Destarte, se assim , no vejo razo para no se aplicar, tambm Taxa Bsica Financeira, o mesmo tratamento que o Superior Tribunal de Justia, em sua pacfica jurisprudncia, vem dando TR, para admitir aquela primeira como vlida, quando prevista no contrato celebrado entre as partes. Ante o exposto, com a mxima vnia do eminente relator, conheo em parte do recurso, para dar-lhe provimento, porm em maior extenso, para determinar a aplicao da TBF ao contrato. como voto.
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VOTO O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, rogo vnia a V. Ex. e ao Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira para acompanhar o voto divergente do Sr. Ministro Aldir Passarinho Jnior. E o fao na linha dos precedentes desta Corte em torno da aplicao da Taxa Referencial, conhecida TR. Penso que a TR, como j salientado pelo Sr. Ministro Aldir Passarinho Jnior, tem a mesma natureza da Taxa Bsica Financeira, a TBF, que foi instituda pela Medida Provisria n. 1.053/1995. No caso, penso que no h cumulao de cobrana de juros, uma vez que a TBF foi pactuada como fator de atualizao. E em face dessas circunstncias e da pactuao expressa, penso que se aplica o mesmo entendimento dado por esta Corte em relao TR, ou seja, desde que haja conveno, a TBF funciona como fator de atualizao, como indexador, sendo possvel assim a cobrana dos juros contratuais. Conheo em parte do recurso para dar-lhe provimento. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: - Sr. Presidente, peo vnia ao Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior para, no obstante a substncia e a rica fundamentao do seu voto, acompanhar o voto de V. Exa., conhecendo em parte do recurso e, nessa parte, dando-lhe provimento, tendo por caracterizado, no caso, o anatocismo pela incidncia da TBF. VOTO-VISTA Ementa: Direito Econmico. Banco. Contrato de abertura de crdito. Correo monetria. TBF. A TBF (taxa bsica financeira), que foi instituda pela MP n. 1.053, de 30.06.1995, para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias, no pode ser usada como ndice de correo monetria para correo dos dbitos bancrios, ainda que pactuada. Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, provido.
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O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: 01. O eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar assim relatou o feito:
Manoel Paula de Almeida props ao revisional de contrato de abertura de crdito fixo, cumulada com declaratria, contra o Banco do Brasil S/A, pretendendo a reviso das clusulas que determinaram a cobrana de juros remuneratrios superiores a 12% a.a. e moratrios acima de 1% a.a., bem como das referentes cobrana de comisso de permanncia e de correo monetria com base na TBF. Julgado procedente o pedido, o Banco apelou, e a eg. Terceira Turma Cvel do TJMS negou provimento ao recurso: Apelao cvel. Ao revisional de clusula contratual cumulada com declaratria. Contrato de abertura de crdito fixo. Taxa Bsica Financeira (TBF). Ilegalidade. Art. 192, pargrafo 3, da Constituio Federal. Autoaplicabilidade. Comisso de permanncia. Invalidade. Multa contratual. 2% sobre o valor da prestao. Capitalizao mensal dos juros. Inaplicabilidade. Recurso improvido. A Taxa Bsica Financeira (TBF) imprestvel como indexador da correo monetria, porquanto a sua incidncia restringe-se remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro. O art. 192, pargrafo 3, da Constituio Federal auto-aplicvel, razo pela qual os juros moratrios no podem ser superiores a 12% ao ano. No vlida a Comisso de Permanncia pactuada genericamente como taxa de mercado e calculada conforme as convenincias do banco-credor. O negcio existente entre as instituies financeiras e seus clientes tambm est sujeito s disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, razo pela qual, a multa contratual aplicada deve ser aquela prevista neste Cdigo, ou seja, 2% sobre o valor da prestao. vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada. (fls. 179-180). Inconformado, o Banco apresentou recursos extraordinrio e especial, este pelo art. 105, III, a e c, da CF. Recorre o Banco da parte do julgado que declarou a ilegalidade da correo monetria pela TBF, da comisso de permanncia e da capitalizao mensal dos juros; e, ainda, da parte em que reduziu a multa contratual a 2%. Aponta violao ao ato jurdico perfeito, Lei n. 4.595/1964, art. 4, XVII, aos arts. 81, 82, 1.262 do CCB e 5 da MP n. 1.053/1995 e Circular n. 1.129-Bacen, alm de divergncia jurisprudencial, especialmente com a Smula n. 596-STF. Cita as Leis n. 7.770/1989, n. 7.892/1989, n. 8.056/1990, n. 8.127/1990, n. 8.201/1991 e n. 8.392/1991.
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Diz o recorrente que o ttulo encontra-se revestido dos requisitos essenciais de validade do negcio e que inexiste nulidade nas clusulas que compem o contrato, no que pertine aos encargos pactuados: a) o ndice utilizado na correo dos valores utilizados pelo autor na situao de normalidade (TBF) foi institudo atravs da MP n. 1.053/1995, mais precisamente pelo art. 5, com competncia do CMN para legislar sobre operaes financeiras; b) os encargos que atualizaram o saldo devedor na anormalidade (comisso de permanncia) foram divulgados pelo Bacen atravs da Res. n. 1.129/86, com amparo na Lei n. 4.595/1964, art. 4XVII; c) no tocante correo pela TBF, o Tribunal a quo utilizou argumento econmico para o qual no est habilitado, alterando o ndice pactuado na correo monetria ao invs de fundamentar o r. decisum com argumento jurdico; d) comprova-se nos ttulos e inclusive nos clculos acostados que a cobrana de encargos com base na comisso de permanncia no est cumulada com nenhum outro ndice de atualizao do dbito, razo por que merece reforma a deciso a quo. Quando prevista a cobrana de comisso de permanncia, h de se perceber que no agride o Enunciado da Smula n. 30-STJ. A comisso de permanncia, uma vez contratada, desde que no cumulada com outro ndice de atualizao, legal a sua exigibilidade; e) no tocante proibio da capitalizao mensal dos juros, o acrdo diverge da jurisprudncia; f ) quanto reduo da multa moratria, sustenta ser inaplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor, porque este no aplicado nas relaes bancrias, que ao contrrio do que afirma o r. acrdo, o ttulo exeqendo no uma nota de prestao de servio, porm um contrato firmado entre as partes de acordo com o disposto no art. 82 do CCB. Por fim, argumenta que devem ser aplicados os princpios do pacta sunt servanda e da intangibilidade do contedo dos contratos, de forma a afastar a violao que se deu ao art. 82 do CCB e CF, em seu art. 5, XXXVI.
O ilustrado Ministro Relator, em primoroso voto, como de hbito, conheceu parcialmente do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento, a fim de afastar a reduo da multa contratual, sob o fundamento de que os contratos foram celebrados antes da vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Todavia, o eminente Ministro no conheceu do recurso no tocante capitalizao dos juros e a cobrana de comisso de permanncia a taxas variveis, bem como quanto pretendida utilizao da TBF como ndice de atualizao monetria do mtuo, fazendo as seguintes judiciosas consideraes acerca desse ltimo tpico:
2. A Taxa Bsica Financeira foi instituda pelo art. 5 da MP n. 1.053/1995, para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias. Evidentemente, o que serve para remunerar o capital no pode ser utilizado
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tambm para corrigir o saldo devedor, pois para isso existem os juros. A no ser que o banco credor abra mo dos juros, a incidncia cumulada da TBF anatocismo. Alm dessa dupla incidncia, ainda deve ser dito que a correo do dbito feita para manter a equivalncia do seu real valor, por isso deve ser medida pelas taxas de desvalorizao da moeda, e no pelo lucro do capital. Reproduzo a fundamentao expendida no REsp n. 253.157-RS, de minha relatoria: 5. A questo relacionada com a TBF est restrita aplicao de textos que no se definem como lei federal, da a inadmissibilidade do recurso especial. De qualquer forma, um ndice que indica o custo do dinheiro e por isso no pode ser usado para a atualizao dos dbitos. Somar a diferena obtida com a TBF aos juros significa anatocismo. A Taxa Bsica Financeira foi instituda pela MP n. 1.053, de 30.06.1995, cujo art. 5 assim disps: Fica instituda a TBF para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta (60) dias. A mesma norma veio a ser repetida na MP n. 1.950, de 26.07.2000. Como se v, uma taxa para remunerar operaes financeiras. Tratando de regular a sua aplicao, o CMN adotou a Resoluo n. 2.172, de 30.06.1995, na qual ficou bem explcito que servia ao clculo da remunerao de depsitos bancrios: Art. 2. Os depsitos a prazo de reaplicao automtica tero por remunerao a Taxa Bsica Financeira - TBF divulgada pelo Banco Central do Brasil. Pargrafo 1. Os depsitos podero receber prmio, em funo de seu prazo de permanncia na conta, na forma acordada entre as partes. Pargrafo 2. Os depsitos tero como aniversrio o dia de abertura da conta. Pargrafo 3. Os depsitos faro jus a remunerao a cada intervalo de 03 (trs) meses. E isso porque a TBF definida a partir da remunerao mensal das operaes passivas dos bancos: Art. 2 - A TBF ser calculada a partir da remunerao mensal mdia dos certificados e recibos do depsito bancrio (CDB/RDB) emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo entre 30 (trinta) e 35 (trinta e cinco) dias, inclusive. (Res. n. 2.171-CMN, de 30.06.1995).
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Portanto, o Banco que queira cobrar a TBF sobre suas operaes ativas deve dispensar os juros. A cobrana cumulativa, penso eu, indevida.
Destarte, o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar no conheceu do recurso nos pontos em que o r. aresto recorrido afastou a cobrana de comisso de permanncia, a capitalizao dos juros e a utilizao da TBF como ndice de correo monetria, dando-lhe provimento apenas para manter a multa moratria no percentual contratado, j que o contrato foi firmado antes da vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, no que foi acompanhado pelo eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. O eminente Ministro Aldir Passarinho Jnior, por sua vez, deu provimento ao recurso em maior extenso, para permitir a contratao da TBF como ndice de atualizao monetria da dvida, nos mesmos moldes da TR, no que foi acompanhado pelo eminente Ministro Barros Monteiro. 02. Pedi vista dos autos para melhor exame da matria, sobretudo quanto ao cabimento da TBF no caso em anlise, e de logo registro que acompanho integralmente o Senhor Ministro Relator, em todos os temas, inclusive quanto TBF, que no pode ser utilizada como se fora um mero ndice de correo monetria. E o fao fundamentalmente por entender que tendo a TBF sido instituda pela MP n. 1.053, de 30.06.1995, exclusivamente para ser utilizada como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias, no pode ser usada como ndice de correo monetria, para correo dos dbitos bancrios, ainda que tenha sido pactuada. Observe-se que a TBF reflete, em realidade, os custos de captao do dinheiro no mercado, traduzindo-se, portanto, em verdadeira taxa de juros remuneratrios do capital, camuflada em simples correo monetria. Ademais, da conjugao do art. 5 da MP n. 1.053/1995, com o art. 2 da Resoluo n. 2.171/95-CMN e com o art. 2 da Resoluo n. 2.172/95-CMN, resta claro que a TBF calculada com base na remunerao mensal mdia dos certificados e recibos de depsito bancrio (CDB e RDB), emitidos s taxas de mercado. Sendo assim, a TBF no foi criada para servir de ndice passvel de aferir a correo monetria, mas simplesmente para aferir o preo do dinheiro, oscilando de acordo com as constantes variaes mercadolgicas.
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T-la por um ndice a indicar a correo monetria s seria posssvel por uma fico criadora, pois a TBF no reflete a realidade inflacionria, que bem distinta da realidade dos juros praticados. Ademais, admitir-se o contrrio, data venia, importaria em dar ensejo incidncia cumulativa de juros da mesma natureza, o que no se afeioa ao nosso ordenamento jurdico. Transcrevo, por oportuno, trecho do voto-vista por mim proferido quando do julgamento do REsp n. 236.775-RJ, da relatoria do em. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, oportunidade em que a Quarta Turma vedou, em contrato de arrendamento mercantil, a substituio da correo monetria, originalmente contratada pela Taxa Anbid, pelas taxas de remunerao dos CDBs, verbis:
Como sabido, ponto pacfico nesta Corte que se afigura descabida a incidncia de juros s taxas de mercado ou s maiores taxas praticadas pelos bancos, pois a sua fixao ficaria ao livre arbtrio de uma das partes ou, no mnimo, atrelada a ndices apurados por associaes vinculadas s instituies financeiras, como o caso da Anbid Associao Nacional dos Bancos de Investimento e Desenvolvimento ou da Cetip - Central de Custdia e de Liquidao Financeira, o que foi veemente repudiado por esta Corte, ensejando a formulao do Enunciado da Smula n. 176-STJ, que reza: nula a clusula contratual que sujeita o devedor taxa de juros divulgada pela Anbid/Cetip. Com mais razo ainda, no poderia a referida taxa ser usada como ndice de correo monetria, pois imprestvel como indicador de atualizao monetria, j que na verdade espelha o custo de captao do dinheiro no mercado financeiro, sendo calculada pelas associaes de bancos, de forma varivel. O mesmo entendimento se aplica aos CDBs, que no podem ser utilizados em substituio Taxa Anbid para a correo monetria das prestaes mensais, justamente porque tambm refletem o preo do dinheiro, oscilando de acordo com as constantes variaes mercadolgicas. No se pode perder de vista que as parcelas mensais do leasing a serem pagas pelo arrendatrio so calculadas pela diviso do preo total do bem, acrescido dos custos operacionais e do lucro embutido. Admissvel, portanto, to-somente a mera atualizao monetria das prestaes mensais do arrendamento, para que se mantenha ntegro o valor do aluguel, protegendo-o do fenmeno inflacionrio. No caso concreto, todavia, a prpria empresa arrendadora, ora recorrida, admite que pretende fazer incidir sobre as contraprestaes taxas flutuantes de juros que, segundo ela, no so iguais variao da correo monetria. Invivel, assim, o uso de ndices que refletem verdadeiras taxas de juros de mercado como se fossem ndices de atualizao do valor da moeda, o que
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ensejaria uma duplicidade de incidncia de juros, j que o custo de captao do numerrio se encontra agregado ao valor da prestao. A propsito, transcrevo o que asseverado no REsp n. 151.664-RS, de minha relatoria, julgado unanimidade, em 12.06.2000, no qual vedou-se instituio financeira a cobrana, a ttulo de correo monetria, de juros s taxas de mercado, verbis: No caso, o recorrente aduz negativa de vigncia ao dispositivo supra, para que lhe seja permitida a cobrana de correo monetria pela taxa mensal praticada pelo mercado financeiro. Entretanto, a chamada Lei da Reforma Bancria, consoante entendimento pacfico desta Corte, permite s instituies financeiras a cobrana dos juros remuneratrios s taxas livremente pactuadas entre as partes, o que no quer dizer que se permita a cobrana de correo monetria com juros embutidos, como forma de remunerao pelo crdito concedido, posto que j cobrados juros remuneratrios e moratrios pela instituio financeira, sendo certo que a prpria recorrente atesta que a correo, feita na forma pretendida, representa no somente fator de atualizao monetria, mas sobretudo a reposio dos valores captados pela apelante, incluindo, neste contexto, as despesas operacionais, sem desprezo, evidentemente, s taxas praticadas pelo mercado financeiro. Destarte, tendo por certo que nos contratos de arrendamento mercantil j se encontram embutidos os custos operacionais e o lucro da arrendadora, sobre as prestaes mensais do leasing somente se afigura cabvel a incidncia de correo monetria, que deve ser calculada pelos ndices oficiais.
Registro que venho acompanhando o entendimento de ambas as Turmas integrantes da Segunda Seo no sentido de se permitir a adoo da TR como fator de atualizao monetria, desde que contratada, com a ressalva de meu entendimento pessoal, to-somente porque j pacificado no mbito desta Corte. Todavia, uma vez aberta a discusso acerca da TBF, manifesto-me no sentido da impossibilidade de ser usada como ndice de correo monetria do dbito. 03. Devo gizar que todo o raciocnio acima exposto deve ser considerado apenas para obstar a TBF como base de clculo para a correo monetria, no havendo nenhum pronunciamento quanto a valer ou no - a TBF - para aferio somente da taxa de juros. 04. Diante de tais pressupostos, acompanho o voto do eminente Relator, na ntegra, to-somente para afastar a reduo da multa moratria, j que o contrato foi firmado antes da vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, mantendo-a no percentual contratado.
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RECURSO ESPECIAL N. 311.366-PR (2001.0031576-3) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S/A Advogado: Cludio Xavier Petryk e outros Recorrido: Ademir Cacciatori e outro Advogado: Jlio Csar Toniolo
EMENTA Juros. Capitalizao indevida (Smula n. 121-STF). Correo monetria. A TBF no pode ser usada como ndice de correo porque serve apenas para a remunerao de aplicao financeira. Precedente. Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator, com ressalvas dos votos dos Srs. Ministro Aldir Passarinho Junior e Barros Monteiro. Os Srs. Ministros Fernando Gonalves, Aldir Passarinho Junior, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro votaram com o Sr. Ministro-Relator. Braslia (DF), 26 de maio de 2003(data do julgamento). Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 08.09.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Ademir Cacciatori e outro opuseram embargos de devedor execuo de termo de renegociao de dvida movida pelo Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S/A.
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Os embargos foram acolhidos parcialmente para estabelecer que sobre o dbito de R$ 27.900,00, menos o valor correspondente prestao adimplida, devero incidir, somente, juros reais de 1% a.m. de forma no capitalizada, correo monetria pelo INPC at 30.06.1995 e, aps este perodo, pela mdia do INPC X IGP, multa contratual de 2% sobre as parcelas inadimplidas, bem como juros moratrios de 1% a partir do vencimento antecipado das parcelas. Os embargantes foram condenados ao pagamento de multa de 1% sobre o valor da causa a ttulo de litigncia de m-f. A eg. Oitava Cmara Cvel do TAPR negou provimento apelao dos embargantes, e, por maioria, deu parcial provimento ao recurso do Banco, nos termos da ementa:
Execuo de ttulo extrajudicial. Embargos do executado. Quitao. Inexistncia. Aplicao da Taxa Bsica Financeira. Impossibilidade. Capitalizao de juros. Inexistncia. Limitao constitucional de juros. Aplicabilidade. Multa contratual. Regularidade de sua aplicao. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. 1. A quitao exige expressa documentao, contendo todos os elementos da composio da dvida. 2. Ocorrendo a mora, a multa contratual no s devida como pode ser cumulada com a verba honorria. 3. A regra do artigo 192, pargrafo 3, da Constituio Federal auto-aplicvel e alcana as operaes de crdito. 4. A capitalizao de juros somente permitida onde h previso legal, como as matrias reguladas pelos Decretos n. 167 e n. 413. Inteligncia da Smula n. 93 do Superior Tribunal de Justia. Apelao 1 desprovida. Apelao 2 parcialmente provida (fls. 240-241).
Inconformado, o Banco interps recursos extraordinrio e especial, este pelo art. 105, III, a, da CF. Afirma que o acrdo contrariou os arts. 82, 115 e 1.262 do CCB, no que diz respeito capitalizao mensal de juros e utilizao da TBF para o clculo da correo monetria. Argumenta que a substituio da TBF pelo INPC fere a autonomia da vontade das partes e o ato jurdico perfeito. Cita acrdo do TAPR. Admitidos os recursos, com as contra-razes, vieram-me os autos. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): O recurso no pode ser conhecido: a) pacfica a orientao deste Tribunal sobre a inviabilidade da capitalizao dos juros em contrato igual ao dos autos, nos termos da Smula n. 121-STF (REsps n. 188.514-RS, 3 Turma, rel. o em. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 28.06.1999; n. 164.545-RS, 4 Turma, rel. o em. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 1.03.1999); b) de outra parte, no entendimento desta Quarta Turma, a TBF ndice de remunerao de aplicao financeira, no servindo para o clculo da correo monetria (REsp n. 252.940-MS, 4 Turma, de minha relatoria). Posto isso, no conheo. o voto. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Presidente): Srs. Ministros, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, no conhecendo do recurso especial, ressalvando o meu entendimento de que vlida a indexao pela TBF. VOTO O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, no conhecendo do recurso especial, ressalvando o meu entendimento de que vlida a taxa.
RECURSO ESPECIAL N. 439.882-RS (2002.0065584-0) Relator: Ministro Castro Filho Recorrente: Banco do Brasil S/A Advogados: ngelo Aurlio Gonalves Pariz Luciano Jos Giongo e outros
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Recorrido: Bergamin Paludo e Companhia Ltda. e outros Advogado: Airto Luiz Ferrari
EMENTA Processual Civil. Recurso especial. Violao aos artigos 458 e 535 do Cd. de Proc. Civil no caracterizada. Contrato de confisso de dvida. Limitao dos juros. CDC. Inaplicabilidade. Lei n. 4.595/1964. Legislao especfica. Comisso de permanncia. Cobrana no inadimplemento. Possibilidade. TBF. Atualizao monetria. Afastamento. I - Inexiste a alegada violao ao artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, eis que os temas foram devidamente analisados, no tendo o condo de macular a deciso, a ponto de anul-la, o fato de no ter o Tribunal encontrado a soluo buscada pelo recorrente. A negativa de prestao jurisdicional nos embargos declaratrios s se configura quando, na apreciao do recurso, o Tribunal de origem insiste em omitir pronunciamento sobre questo que deveria ser decidida e no foi, o que no corresponde hiptese dos autos. II - Embora seja pacfico o entendimento desta Corte no sentido da aplicabilidade das disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos bancrios, no que se refere taxa de juros, prepondera a legislao especfica, Lei n. 4.595/1964, da qual resulta no existir para as instituies financeiras a restrio constante da Lei de Usura, devendo prevalecer o entendimento consagrado na Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal. III - Consoante entendimento da egrgia Segunda Seo deste Tribunal, admissvel a cobrana da comisso de permanncia no perodo de inadimplncia, no cumulada com a correo monetria, nos termos da Smula n. 30 da jurisprudncia da Corte. IV - Em consonncia com o artigo 5 da Medida Provisria n. 1.053/1995, a Taxa Bsica Financeira (TBF) foi instituda para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro. Da no se admitir sua utilizao simultnea como fator de atualizao monetria do dbito, sob pena de se constituir verdadeiro anatocismo. Recurso especial parcialmente provido.
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ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso especial e dar-lhe parcial provimento. Os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Carlos Alberto Menezes Direito e Nancy Andrighi votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Ari Pargendler. Braslia (DF), 22 de maio de 2003(data do julgamento). Ministro Castro Filho, Relator
DJ 23.06.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Castro Filho: - Trata-se de recurso especial interposto pelo Banco do Brasil S/A contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Cuida-se, originalmente, de embargos execuo movida pelo recorrente, opostos por Bergamin Paludo & Cia. Ltda. e outros, argindo a iliquidez e a nulidade do contrato executado e insurgindo-se contra a aplicao da TBF, sobretaxa, comisso de permanncia, capitalizao de juros e multa. Por sentena de fls. 161 a 167, o pedido foi julgado procedente em parte, para: a) limitar os juros de mora a 1% ao ano; b) determinar a capitalizao anual da taxa de juros remuneratrios, mantida na razo avenada; c) declarar a nulidade da comisso de permanncia; d) determinar a incidncia do IGP-M/FGV como ndice de correo monetria, tanto no perodo de normalidade quanto de inadimplemento, afastada a TBF; e) limitar a multa razo de 2% (dois por cento). Interpostos apelao e recurso adesivo, a colenda Segunda Cmara Especial Cvel do egrgio Tribunal a quo deu parcial provimento primeira e negou provimento ao segundo, em acrdo assim ementado, verbis:
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Negcio jurdico bancrio. Embargos execuo. Escritura pblica de confisso e assuno de dvida e composio da forma de pagamento. Reviso de contratos em sede de embargos. Descabimento. Em se tratando de embargos do devedor, no vivel a pretenso de ver revisados outros contratos que no aquele que est sendo executado. Juros remuneratrios. Verificada abusividade na estipulao de juros remuneratrios, em evidente locupletamento do credor em detrimento do devedor, necessria sua limitao no patamar previsto pelo art. 192, 3, da CF. Incidncia do CDC (art. 51, IV) no que diz com a aplicao da clusula geral de leso. Comisso de permanncia. No incide como remunerao sobre parte do capital financiado, pois fixada unilateralmente pelo credor. Incidncia contida no art. 115 do CC. Capitalizao dos juros. Permitida a incidncia apenas s hipteses expressamente previstas em lei. Correo monetria. TR. Inaplicabilidade. Em sendo a TR taxa de juros e no simplesmente fator de atualizao monetria, no possvel que seja adotada como forma de correo de valores, pois sua incidncia acarreta a dupla cobrana de juros. Multa contratual. Reduo. Aplicabilidade da Lei n. 9.298/1996. Aplicvel, in casu, a Lei n. 9.298/1996, que reduziu o percentual da multa contratual de 10% para 2%, visto que sua vigncia iniciou antes da celebrao do contrato. Apelao parcialmente provida e recurso adesivo desprovido.
Os embargos de declarao opostos foram desacolhidos. Interpe o Banco do Brasil S/A o presente recurso especial, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, alegando violao aos artigos 458 e 535 do Cdigo de Processo Civil, 82, 928 e 1.262 do Cdigo Civil, 4, X e 9 da Lei n. 4.595/1994, bem como divergncia relativa Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal e jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia. Afirma violados os artigos 458, II e 535 do Cdigo de Processo Civil, na medida que o Tribunal no se manifestou acerca da lei especfica que rege a limitao dos juros (Lei n. 4.595/1964, art. 4, IX).
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Sustenta que a limitao dos juros, com fundamento no Cdigo de Defesa do Consumidor, em 12% (doze por cento) ao ano, nega vigncia Lei n. 4.595/1964, bem como conflita com jurisprudncia deste Superior Tribunal, afastando a inaplicabilidade do CDC para limitar juros nas operaes realizadas por instituies financeiras, tendo em vista a incidncia da Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal. Alega ser legal a cobrana da comisso de permanncia, que esclarece no ter sido cumulada com correo monetria, eis que a escritura pblica de confisso de dvidas no previa a correo monetria, mas to-somente juros remuneratrios at o vencimento e, a partir do inadimplemento, a substituio dos juros pela comisso de permanncia. Afirma divergir o acrdo recorrido de julgados deste Superior Tribunal de Justia. Diz que a substituio da TBF pelo IGP-M, como ndice de correo monetria, ofendeu a legislao federal, na medida que o ndice originalmente pactuado legal e foi livremente pactuado. Requer o provimento do recurso especial e a redistribuio dos nus sucumbenciais. Sem contra-razes (fl. 307), o recurso foi admitido por deciso do terceiro vice-presidente do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, tosomente em relao correo pela TBF (fls. 309 a 312). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Castro Filho (Relator): - A jurisprudncia desta Corte proclama que, desde que os fundamentos adotados bastem para justificar o concludo na deciso, o julgador no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos utilizados pela parte, dependendo a nulidade do julgamento por omisso da necessidade de o rgo jurisdicional manifestar-se sobre as questes que lhes so devolvidas (AGREsp n. 259.141-SP - Terceira Turma - Rel. Min. Nancy Andrighi - DJ 02.04.2001; EDAGA n. 186.231-MG - Terceira Turma Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito - DJ 31.05.1999). Como afirmou o ilustre prolator da primeira deciso de admissibilidade recursal, os temas foram devidamente analisados pelo Tribunal a quo, no tendo o condo de macular a deciso a ponto de anul-la o fato de no ter o
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Tribunal encontrado a soluo buscada pelo recorrente. A negativa de prestao jurisdicional nos embargos declaratrios s se configura quando, na apreciao do recurso, o Tribunal de origem insiste em omitir pronunciamento sobre questo que deveria ser decidida e no foi, o que no corresponde hiptese dos autos. Por outro lado, embora seja pacfico o entendimento neste Tribunal no sentido da aplicabilidade das disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos bancrios, no que se refere taxa de juros prepondera a legislao especfica. A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica monetria nacional, estabelece sistema do qual resulta no existir, para aquelas instituies, a restrio quanto taxa de juros constante da Lei de Usura, sendo vlido, portanto, o contratado pelas partes. O artigo 4, IX, do referido diploma dispe que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar as taxas de juros. Se quele rgo dado impor limitaes, porque, para as instituies financeiras, elas no existem, merecendo prevalecer o entendimento consagrado na Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal. Nesse sentido, encontra-se sedimentada a orientao jurisprudencial deste Sodalcio, conforme se infere dos seguintes julgados:
Agravo regimental. Recurso especial provido para afastar a limitao dos juros em 12% e permitir a incidncia da comisso de permanncia. Contrato bancrio de abertura de crdito. 1. (...) 2. Tratando-se de contrato bancrio de abertura de crdito, no se aplica a limitao dos juros em 12%, ficando afastada a abusividade da clusula, mormente porque, no presente caso, as taxas de juros so fixadas com base no mercado. A adoo desse posicionamento no exige o exame de fatos ou do contrato, no sendo o caso de aplicar-se as Smulas n. 5 e n. 7 desta Corte. 3. Afastada a abusividade, no h falar em existncia de clusula limitadora dos juros pela aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme temos decidido nesta Corte. 4. (...) 5. Agravo regimental desprovido. (AGA n. 326.671-RS - Terceira Turma - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito - DJ 05.02.2001);
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Contrato de financiamento bancrio. Nulidade de clusulas. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Disciplina legal diversa quanto taxa dos juros remuneratrios. - Tratando-se de emprstimo tomado por consumidor final, a operao creditcia realizada pelo banco submete-se s disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, na qualidade de prestador de servios especialmente contemplado no art. 3, 2, do citado diploma legal. - Diversa , porm, a disciplina legal tocante taxa dos juros remuneratrios, rea esta regida por legislao especfica. Segundo assentou o C. Supremo Tribunal Federal, o Sistema Financeiro Nacional ser regulado por lei complementar e, enquanto no advier esta, observar-se- a legislao anterior Constituio de 1988 (ADIn n. 4-DF). - Fundamentao distinta expendida a respeito pelos Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha e Ruy Rosado de Aguiar. Recurso especial conhecido, em parte, e provido. (REsp n. 213.825-RS - Quarta Turma - Rel. Min. Barros Monteiro - DJ 27.11.2000).
Confiram-se, ainda, nesse mesmo sentido: REsp n. 327.457-RS - Quarta Turma - Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira - DJ 17.09.2001; REsp n. 330.977-RS - Terceira Turma - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito - DJ 14.09.2001; e AG n. 394.724-RS - Quarta Turma - Rel. Min. Barros Monteiro - DJ 11.09.2001. Em relao comisso de permanncia, a Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do Recurso Especial n. 271.214-RS (12.03.2003), Relator para acrdo o Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, decidiu ser possvel a sua utilizao para remunerar o capital no perodo da inadimplncia, calculado taxa mdia dos juros de mercado, apurada pelo Banco Central do Brasil, segundo a espcie de operao, desde que no cumulada com correo monetria, nos termos da Smula n. 30 da jurisprudncia desta Corte. Por fim, nos termos do artigo 5 da Medida Provisria n. 1.053/1995, a Taxa Bsica Financeira (TBF) foi instituda para ser utilizada exclusivamente como base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual ou superior a sessenta dias. Da no ser possvel sua utilizao simultnea como fator de atualizao monetria do saldo devedor, pois, conforme salientou o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, no julgamento do REsp n. 252.940-MS, DJ 18.02.2002, de cujo acrdo foi relator, a correo do dbito feita para manter a equivalncia do seu real valor, por isso deve ser medida pelas taxas de desvalorizao da moeda, e no pelo lucro do
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capital, sob pena de se constituir verdadeiro anatocismo. Ressalte-se que, a fim de regular a aplicao da aludida taxa, o Conselho Monetrio Nacional editou a Resoluo n. 2.172, de 30.06.1995, cujo artigo 1 dispe:
Para fins de clculo da Taxa Bsica Financeira TBF de que trata o art. 5 da Medida Provisria n. 1.053, de 30.06.1995, ser constituda amostra das 30 (trinta) maiores instituies financeiras do pas, assim consideradas em funo do volume de captao de depsitos a prazo, dentre bancos mltiplos com carteira comercial ou de investimento, bancos comerciais, bancos de investimento e caixas econmicas.
Por sua vez, quanto composio da base de clculo da TBF, assim disps o artigo 2 da referida resoluo:
A TBF ser calculada a partir da remunerao mensal mdia dos certificados e recibos do depsito bancrio (CDB/RDB) emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo entre 30 (trinta) e 35 (trinta e cinco) dias, inclusive.
Como se v, a TBF definida a partir da remunerao mensal mdia paga pelos 30 (trinta) maiores bancos s aplicaes financeiras, nas modalidades CDB (certificado do depsito bancrio) e RDB (recibo do depsito bancrio), as quais reembolsam o capital investido acrescido de juros e correo monetria. Observe-se que a composio dos dbitos oriundos de emprstimos bancrios obedece a uma metodologia na qual so agregadas parcelas de diversas naturezas com vistas obteno do saldo devedor. Assim, a cobrana de juros destina-se remunerar o capital pelo perodo de sua utilizao. Em caso de inadimplemento, e com a finalidade de penalizar o devedor pela no restituio do quantum devido no prazo avenado, incide sobre a dvida a cobrana de multa contratual e juros de mora. Logo, a utilizao da TBF como fator de atualizao monetria, a pretexto de preservar o principal da depreciao sofrida pelo decurso do tempo, representa, ao contrrio, verdadeira forma de remunerao do capital, o que no se admite, posto j existir com essa finalidade, a previso do pagamento de juros. Nesse sentido, entre outros julgados: REsp n. 265.207-PR - Quarta Turma - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - DJ 20.05.2002; REsp n. 293.794-RS Quarta Turma - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - DJ 20.05.2002; AGREsp n.
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RSSTJ, a. 5, (22): 33-79, agosto 2011
332.798-RS - Quarta Turma - Rel. Min. Cesar Asfor Rocha - DJ 22.04.2002; EDREsp n. 213.982-RS - Terceira Turma - Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro - DJ 15.10.2001. Feitas essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso, para afastar a limitao de 12% ao ano taxa de juros e permitir a cobrana da comisso de permanncia para o perodo da inadimplncia. Diante da sucumbncia recproca, determino a distribuio dos nus sucumbenciais na proporo de 50% (cinqenta por cento) para cada uma das partes, permitida a compensao dos honorrios advocatcios. como voto. ESCLARECIMENTOS O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Senhor Ministro Castro Filho, para afastar a TBF? O Sr. Ministro Castro Filho: Exatamente, Senhor Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Senhor Ministro Castro Filho, Vossa Excelncia mencionou juros e comisso de permanncia. Os juros, no entanto, no podem ser cobrados na inadimplncia, cumulados com a comisso de permanncia. Quanto aos juros, no pode haver a limitao de taxa mdia. O precedente da Segunda Seo, Recurso Especial n. 271.214-RS, no sentido de que os juros so cobrados durante o contrato de acordo com a Smula n. 596. Porm, os juros devem ser cobrados na inadimplncia, como a comisso de permanncia, taxa mdia de mercado. Se no for cobrada a comisso de permanncia, e os juros remuneratrios em razo da inadimplncia forem prorrogados, tais juros estaro subordinados taxa mdia de mercado, o que no ocorrer com os juros do perodo do contrato. RATIFICAO DE VOTO O Sr. Ministro Castro Filho: Sr. Presidente, dou parcial provimento ao recurso.
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RECURSO ESPECIAL N. 472.864-PR (2002.0128993-3) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Comrcio de Cereais Rudek Ltda. e outro Advogado: Ccero Belin de Moura Cordeiro e outros Recorrido: Banco Banestado S/A Advogado: Oksandro Osdival Gonalves e outros
EMENTA Correo monetria. TBF. A TBF no pode ser usada como ndice de correo de dvida. Precedentes. Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator, com ressalva dos votos dos Srs. Ministros Aldir Passarinho Junior e Barros Monteiro. Os Srs. Ministros Fernando Gonalves, Aldir Passarinho Junior, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro votaram com o Sr. Ministro-Relator. Braslia (DF), 26 de maio de 2003 (data do julgamento). Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 08.09.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Comrcio de Cereais Rudek Ltda. e Edson Luiz Rudek opuseram embargos execuo movida pelo Banco do Estado do Paran S.A., argindo exceo de incompetncia, excesso de execuo, iliquidez do ttulo e coao para a assinatura da confisso de dvida. Sustentam, ainda, que houve cobrana de juros abusivos, capitalizao e cumulao de juros com a TR.
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Julgados procedentes os embargos do devedor, o Banco do Estado do Paran apelou, e a egrgia Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado do Paran, por unanimidade, deu parcial provimento ao recurso, em acrdo assim ementado:
Embargos execuo. Ttulo exigvel em decorrncia de antecipado vencimento pelo no-pagamento dos encargos. Obrigao una. Contratao vlida da Taxa Bsica Financeira como ndice de correo monetria. Inexigibilidade da comisso de permanncia (clusula potestativa). Inocorrncia de deciso extra petita quando enfrentada matria de ordem pblica. Sucumbncia invertida. Recurso provido em parte (fl. 138).
Irresignados, os embargantes interpuseram recurso especial, fundamentado no art. 105, III, c, da Constituio Federal. Alegam que a TBF, ainda que contratada, no ndice de atualizao do dbito. Sustentam existir divergncia com decises deste Tribunal e com a Smula n. 176-STJ. Contra-arrazoado, o recurso foi admitido na origem, vindo-me os autos. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): Conforme entendimento j manifestado em diversos outros processos - REsp n. 252.940-MS; REsp n. 265.207-PR; REsp n. 293.794-RS -, a TBF taxa criada em lei para a remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro (art. 5 da MP n. 1.750/1949, de 08.05.1999), o que significa claramente no poder ser utilizada para o clculo da inflao, pois no ndice para medir a desvalorizao da moeda. Remunerar o financiamento implica pagar o custo do uso do dinheiro, isto , corresponde a juros remuneratrios. Se alm disso ainda for aplicada outra taxa, agora a ttulo de juros, esto sendo contados juros duas vezes, para o clculo dos interesses e para medir a inflao, o que parece evidente bis in idem. Por isso, no h como substituir ndice de atualizao da moeda pela TBF. Isso posto, conheo do recurso e dou-lhe provimento, para afastar a utilizao da TBF como ndice de correo da dvida, devendo ser substitudo pelo INPC. o voto.
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VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Presidente): Srs. Ministros, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, conhecendo do recurso especial e dando-lhe provimento, ressalvando o meu entendimento de que vlida a indexao pela TBF. VOTO O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, conhecendo do recurso especial e dando-lhe provimento, ressalvando o meu entendimento de que vlida a taxa.
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Smula n. 288
SMULA N. 288 A Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) pode ser utilizada como indexador de correo monetria nos contratos bancrios. Referncias: Lei n. 8.177/1991, art. 25. Lei n. 9.365/1996, art. 8. Precedentes: REsp REsp REsp REsp 337.957-RS 401.165-MG 525.649-MG 525.651-MG (4 T, 17.10.2002 DJ 10.02.2003) (4 T, 15.08.2002 DJ 30.09.2002) (3 T, 20.11.2003 DJ 25.02.2004) (3 T, 14.10.2003 DJ 10.11.2003) Segunda Seo, em 28.04.2004 DJ 13.05.2004, p. 201
RECURSO ESPECIAL N. 337.957-RS (2001.0095806-6) Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior Recorrente: Banco do Brasil S/A Advogado: Gilberto Eifler Moraes e outros Recorrido: Cladimir Antnio Carioletti Advogado: Leri Alberto Lonzetti
EMENTA Comercial e Processual. Acrdo. Embargos de declarao. Nulidade no configurada. Recurso especial. Contrato de financiamento e cdula rural pignoratcia. Comisso de permanncia. Multa moratria. Inacumulao. Inexigibilidade quanto a crdito rural. - Juros. Limitao (12% a.a). Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933). Incidncia apenas quanto segunda. Lei n. 4.595/1964. Disciplinamento legislativo posterior. Ausncia de fixao pelo Conselho Monetrio Nacional correo monetria. TR e TJLP. Possibilidade. I. No padece de nulidade acrdo que enfrenta fundamentadamente a controvrsia ftica, apenas com concluso desfavorvel pretenso da parte recorrente. II. Inobstante a possibilidade da cobrana da comisso de permanncia em contratos estabelecidos pelos bancos, a cdula rural pignoratcia tem disciplina especfica no Decreto-Lei n. 167/1967, art. 5, pargrafo nico, que prev somente a cobrana de juros e multa no caso de inadimplemento. Ademais, ainda que convencionada, a incidncia cumulada com a correo monetria, multa esta ltima estipulada in casu -, encontra bice na prpria norma instituidora (Resoluo n. 1.129/86 do Bacen). III. No se aplica a limitao de juros de 12% ao ano prevista na Lei de Usura aos contratos de mtuo bancrio. IV. Ao Conselho Monetrio Nacional, segundo o art. 5 do Decreto-Lei n. 167/1967, compete a fixao das taxas de juros aplicveis aos ttulos de crdito rural. Omitindo-se o rgo no desempenho de tal mister, torna-se aplicvel a regra geral do art. 1, caput, da Lei de
Usura, que veda a cobrana de juros em percentual superior ao dobro da taxa legal (12% ao ano), afastada a incidncia da Smula n. 596 do C. STF, porquanto se dirige Lei n. 4.595/1964, ultrapassada, no particular, pelo diploma legal mais moderno e especfico, de 1967. Precedentes do STJ. V. Quando pactuadas, possvel a aplicao da TR e da TJLP como fatores de atualizao monetria, porque possuem caractersticas semelhantes. VI. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido. ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe parcial provimento, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Ruy Rosado de Aguiar. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha. Custas, como de lei. Braslia (DF), 17 de outubro de 2002 (data do julgamento). Ministro Aldir Passarinho Junior, Relator
DJ 10.02.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: O Banco do Brasil S.A. interpe, com base no art. 105, III, alneas a e c, da Constituio Federal, recurso especial contra acrdo prolatado pelo Colendo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Tratam os autos de ao revisional ajuizada por Cladimir Antnio Carioletti em desfavor do banco recorrente, visando reduo de encargos que oneram contrato de financiamento garantido por alienao fiduciria e cdula rural pignoratcia.
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O juzo de primeiro grau deu provimento ao pedido, limitando-se apreciao do ttulo rural. Opostos embargos declaratrios, a instituio financeira pugnou pelo julgamento do contrato bancrio, com acolhimento parcial fl. 143. Apelou o banco credor. A 14 Cmara Cvel do TJRS, por unanimidade, negou provimento ao recurso, rejeitando a preliminar de impossibilidade de reviso da cdula rural que se encontra em execuo. Entendeu que a taxa de juros est limitada em 12% ao ano por fora de Lei de Usura e do art. 1.062 do Cdigo Civil; que no contrato de mtuo e na cdula rural a TR e a TJLP, respectivamente, no se prestam para medir a correo do dbito, substituindo-as pelo IGP-M; que a capitalizao dos juros vedada no mtuo bancrio, porm devida como pactuada no ttulo rural; que a comisso de permanncia, independente de cumular-se com correo monetria, em ambos os contrato nula e potestativa, mantidos os nus sucumbenciais. O julgamento foi resumido na seguinte ementa (fl. 165):
Ao de reviso de contrato de financiamento com garantia de alienao fiduciria e de cdula rural pignoratcia. Preliminar de impossibilidade jurdica do pedido de reviso da cdula rural. Pendncia de processo de execuo. A existncia de processo de execuo do crdito representado pelo ttulo no constituiu bice reviso do contrato. Juros remuneratrios. Limitados a 12% ao ano. Correo monetria. Indexador o IGP-M. Afastadas a TR e a taxa de juros a longo prazo. Capitalizao em contrato de financiamento. Descabimento, por ausncia de expressa previso legal. Mantida, no entanto, a anual, por ausncia de recurso do autor. Comisso de permanncia. Possibilidade de afastamento, at de ofcio, por se tratar de nulidade absoluta de clusula contratual. Apelao no-provida.
O Banco do Brasil apontou obscuridade e omisso no aresto quanto ao enfrentamento da legislao que permite a cobrana da TR, da TJLP e da comisso de permanncia, porm seus embargos declaratrios foram rejeitados s fls. 187-188.
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Insatisfeita, a instituio credora interps recurso especial, no qual apontou negativa de vigncia dos arts. 115, 928 e 1.010 do Cdigo Civil, 4, IX, e 9 da Lei n. 4.595/1964, 4 da LICC, 535, II, do CPC, 1, 2, 6, 10, 11 e 25 da Lei n. 8.177/1991, 8 da Lei n. 9.365/1996 e 2 da Lei n. 8.078/1990, s Circulares n. 1.130 e n. 1.064 do Banco Central e s Resolues n. 1.129 e n. 1.574 do Conselho Monetrio Nacional, bem como dissdio com a jurisprudncia desta Corte e de outros Tribunais e com a Smula n. 596-STF. Preliminarmente, inquinou nulidade em que incidira o acrdo proferido nos embargos declaratrios, que no prestou a jurisdio requerida, pura e simplesmente consignando a inexistncia de vcios. No mrito, pleiteou o reconhecimento de que os juros legais, nos contratos bancrios, so aqueles pactuados pelas partes, sem os limites do Decreto n. 22.626/1933, e de acordo com as normas do Conselho Monetrio Nacional e com a Smula n. 596-STF, utilizando a mesma argumentao para a adoo da capitalizao mensal, inaplicvel espcie a Smula n. 121 daquele Pretrio. Afirmou que no existe lacuna legal que possa justificar a aplicao da analogia, costumes ou princpios gerais do direito espcie, que se encontra subsumida aos ditames da Lei de Reforma Bancria. Adicionou que o Cdigo de Defesa do Consumidor legislao estranha controvrsia, onde no se consubstancia relao de consumo nem esto presentes as figuras do fornecedor e do consumidor, no podendo ser utilizado como instrumento para excluso de clusulas contratuais harmnicas com o ordenamento jurdico a pretexto de abusividade. Asseverou que a comisso de permanncia conta com previso nas normas exaradas pelas autoridades monetrias e foi expressamente contratada, estando abrigada pela fora obrigatria do pacto, afastada a potestatividade absoluta da clusula, como o admite o Cdigo Civil. Argiu que os ndices pactuados para a atualizao dos contratos o foram livremente, no se admitindo possa o Judicirio adentrar na seara da exclusiva disposio das partes para modificar a correo prevista para a normalidade dos pactos, conforme as particularidades que a legislao especfica lhes impe, na qualidade de recursos repassados pelo BNDES, originrios do Fundo PISPasep e do FAT, pugnando pela manuteno da TR e da TJLP. No foram apresentadas contra-razes (cf. certido de fl. 228). Juzo prvio de admissibilidade no Tribunal de origem s fls. 230-233. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Relator): - Insurge-se o recorrente, com base nas letras a e c do permissivo constitucional, contra acrdo prolatado pelo Colendo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, que manteve a limitao da incidncia dos juros previstos em contrato de financiamento e cdula rural pignoratcia em 12% ao ano, conforme preconizado no Decreto n. 22.626/1933 e no art. 1.062 do Cdigo Civil, bem assim a vedao da capitalizao dos juros no primeiro e a permisso quanto segunda; excluiu a comisso de permanncia, substituindo a TR e a TJLP pelo IGP-M, respectivamente. Inicialmente, cumpre apontar que na anlise do mrito que se procede a seguir no tm lugar os arts. 928 e 1.010 do Cdigo Civil e 4 da LICC, porque no houve prvia manifestao da Corte Estadual a respeito, faltando-lhes o requisito do prequestionamento, nos termos das Smulas n. 282 e n. 356 do E. STF. Alm disso, a via especial no comporta a anlise de resolues, portarias, circulares e demais atos normativos de hierarquia inferior do Decreto. Ainda em preliminar, no conheo do recurso quanto alegada violao do art. 535, II, do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista que o acrdo dos embargos declaratrios rejeitou a pretenso de imprimir efeito infringente ao recurso, quando j dirimida a questo de forma completa, porm em sentido oposto ao entendimento de incidncia das normas legais apontadas pelo recorrente, o que no desafiava, de fato, a oposio de aclaratrios. Cumpre ressaltar que o afastamento da capitalizao dos juros no contrato de financiamento no foi inserida nas razes recursais. Quanto s demais matrias constantes no presente recurso, vislumbro a presena dos pressupostos constitucionais, conheo-as e passo a seu exame. II No que pertine ao tema da inaplicabilidade das disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, sem razo o recorrente. que este Superior Tribunal de Justia j decidiu que a instituio financeira est sujeita aos seus princpios e regras, conforme, claro, cada situao, assentando-se nelas a possibilidade de rever os contratos bancrios. Nesse sentido:
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Cdigo de Defesa do Consumidor. Bancos. Clusula penal. Limitao em 10%. 1. Os bancos, como prestadores de servios especialmente contemplados no artigo 3, pargrafo segundo, esto submetidos as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. A circunstncia de o usurio dispor do bem recebido atravs da operao bancaria, transferindo-o a terceiros, em pagamento de outros bens ou servios, no o descaracteriza como consumidor final dos servios prestados pelo banco. 2. A limitao da clusula penal em 10% j era do nosso sistema (Dec. n. 22.926/1933), e tem sido usada pela jurisprudncia quando da aplicao da regra do artigo 924 do CC, o que mostra o acerto da regra do artigo 52, pargrafo 1, do Codecon, que se aplica aos casos de mora, nos contratos bancrios. Recurso no conhecido. (4 Turma, REsp n. 57.974-RS, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 29.05.1995). Cdula de crdito comercial. Embargos execuo. Capitalizao mensal dos juros. Cdigo de Defesa do Consumidor. I - Os bancos, como prestadores de servios especialmente contemplados no art. 3, pargrafo segundo, esto submetidos s disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. II - A jurisprudncia desta Corte consolidou entendimento no sentido de que admissvel a capitalizao mensal dos juros, desde que pactuada (Smula n. 93, do STJ). III - Ausncia, no caso, de pacto de capitalizao mensal dos juros. IV - Recurso no conhecido. (3 Turma, REsp n. 175.795-RS, Rel. Min. Waldemar Zveiter, unnime, DJU de 10.05.1999). Mtuo bancrio. Contrato de abertura de crdito. Taxa de juros. Cdigo de Defesa do Consumidor. I - No caso de mtuo bancrio vinculado ao contrato de abertura de crdito, a taxa de juros remuneratrios no est sujeita ao limite estabelecido pela Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933). II - Os bancos, como prestadores de servios especialmente contempladas no artigo 3, pargrafo segundo, esto submetidas s disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. III - Recurso conhecido pelo dissdio e provido. (3 Turma, REsp n. 142.799-RS, Rel. Min. Waldemar Zveiter, unnime, DJU de 14.12.1998).
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III Quanto ao inconformismo com a parte do acrdo que considerou indevida a comisso de permanncia, correto o acrdo estadual, visto ser necessrio ressaltar que, ainda que afastada a correo monetria, quando remanesce a exigncia da multa por inadimplemento, incabvel tal parcela. Nesse sentido:
Direito Civil. Comisso de permanncia. Multa. Inacumulabilidade. Precedentes. Recurso provido. - Multa e comisso de permanncia no podem ser exigidas conjuntamente, em razo do veto contido na Resoluo n. 1.129 do Banco Central, que editou deciso do Conselho Monetrio Nacional, proferida nos termos do artigo 4, VI e IX, da Lei n. 4.595, de 31.12.1964. (4 Turma, REsp n. 174.181-MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, unnime, DJU de 15.03.1999). Execuo. Multa. Comisso de permanncia. Cumulao. So inacumulveis a multa, a comisso de permanncia e outros encargos. Recurso conhecido e provido. (4 Turma, REsp n. 200.252-SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 24.05.1999). Comercial. Cdulas de crdito rural. Juros. Limitao (12% a.a). Ausncia de fixao pelo Conselho Monetrio Nacional. Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933). Incidncia. Correo monetria. Maro de 1990. Proagro. Comisso de permanncia. Inexigibilidade. I. Ao Conselho Monetrio Nacional, segundo o art. 5 do Decreto-Lei n. 167/1967, compete a fixao das taxas de juros aplicveis aos ttulos de crdito rural. Omitindo-se o rgo no desempenho de tal mister, torna-se aplicvel a regra geral do art. 1, caput, da Lei de Usura, que veda a cobrana de juros em percentual superior ao dobro da taxa legal (12% ao ano), afastada a incidncia da Smula n. 596 do C. STF, porquanto se dirige Lei n. 4.595/1964, ultrapassada, no particular, pelo diploma legal mais moderno e especfico, de 1967. Precedentes do STJ. II. Segundo o entendimento pacfico da egrgia Segunda Seo, no ms de maro de 1990, a correo monetria de dbitos rurais, deve ser calculada pelo percentual de variao do BTNF, no percentual de 41,28%. Ressalva do ponto de vista do relator. III. A cobrana do Proagro s pode ser feita uma nica vez.
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IV. Inobstante a possibilidade da cobrana da comisso de permanncia em contratos estabelecidos pelos bancos, a cdula rural pignoratcia tem disciplina especfica no Decreto-Lei n. 167/1967, art. 5, pargrafo nico, que prev somente a cobrana de juros e multa no caso de inadimplemento. Ademais, ainda que convencionada, a incidncia cumulada com a correo monetria, ou multa esta ltima estipulada in casu -, encontra bice na prpria norma instituidora (Resoluo n. 1.129/1986 do Bacen). V. Recurso especial conhecido e improvido. (4 Turma, REsp n. 78.349-RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJU de 27.11.2000).
Especificamente quanto cdula rural, tambm tenho-a por inexigvel em relao a tais ttulos de crdito, disciplinados pelo Decreto-Lei n. 167/1967. A norma, em seu art. 5, pargrafo nico, prev apenas a cobrana de juros remuneratrios, moratrios e multa por inadimplemento. A jurisprudncia do STJ remansosa neste sentido:
Recurso especial. Nota de crdito comercial. Limitao da taxa de juros. Capitalizao dos juros. Smula n. 596-STF. Comisso de permanncia em caso de inadimplemento. 1. O art. 5 da Lei n. 6.840/1980 c.c. o art. 5 do Decreto-Lei n. 413/1969, posteriores Lei n. 4.595/1964, conferem ao Conselho Monetrio Nacional o dever de fixar os juros a serem praticados nas cdulas e notas de crdito comercial. Ante a eventual omisso desse rgo governamental, incide a limitao de 12% ao ano prevista na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933), no alcanando a cdula de crdito comercial o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula n. 596-STF. 2. Em caso de inadimplemento em nota de crdito comercial, o Decreto-Lei n. 413/1969 admite apenas que a taxa de juros seja elevada de 1% ao ano e a cobrana de multa de 10%, sendo ilegal a insero no contrato de comisso de permanncia decorrente da mora. 3. Recurso especial no conhecido. (3 Turma, REsp n. 183.048-RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, unnime, DJU de 31.05.1999). Recurso especial. Fundamentao. Ausncia de nulidade. Crdito industrial. Taxa de juros. Limitao. Juros moratrios. Limitao. Clusula de majorao de juros por inadimplemento. Ilegalidade. - Inexistncia de nulidade em acrdo que se reporta ao embasamento jurdico da sentena, mormente quando fartamente fundamentado quanto aos argumentos da apelao.
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- O art. 5, do Decreto-Lei n. 413/1969, posterior Lei n. 4.595/1964 e especfico para as cdulas de crdito industrial, confere ao Conselho Monetrio Nacional o dever de fixar os juros a serem praticados. Ante a eventual omisso desse rgo governamental, incide a limitao de 12% ao ano prevista na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933), no alcanando a cdula de crdito industrial o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula n. 596-STF. - Este egrgio Tribunal fixou o entendimento de que clusula acerca de inadimplemento de nota de crdito industrial deve observar o Decreto-Lei n. 413/1969, que prev a incidncia, no mximo, de juros moratrios taxa de 1% a.a. (art. 5, nico), sendo ilegal a previso de aplicao de qualquer outra taxa, comisso de permanncia ou encargo, tendente a burlar o referido diploma legal. - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (4 Turma, REsp n. 207.231-MG, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, unnime, DJU de 25.10.1999). Crdito rural. Correo monetria. Maro/1990. Juros moratrios. Elevao em caso de inadimplemento. Capitalizao mensal dos juros. Proagro. Legitimidade de parte. Recurso especial no conhecido. - Tratando-se de crdito rural, em que prevista a correo monetria atrelada aos ndices remuneratrios da caderneta de poupana, aplicvel no ms de maro/1990 o percentual de 41,28%, correspondente variao do BTNF. Precedentes do STJ. - Na hiptese de mora do devedor, aplica-se o disposto no art. 5, pargrafo nico, do Dec.-Lei n. 167, de 19.02.1967, sendo ilegal a previso de aplicao de qualquer outra taxa, comisso de permanncia ou encargo tendente a burlar o comando emergente do referido diploma legal. Precedentes do STJ. - Indevida a capitalizao mensal dos juros, uma vez no expressamente pactuada. Incidncia da Smula n. 5-STJ. - Estando o Banco do Brasil a cobrar, na execuo e sob determinada forma, o seguro, ele, por via de conseqncia, parte legtima para figurar no plo passivo da relao processual instaurada com o oferecimento dos embargos pelo devedor. - Recurso especial no conhecido. (4 Turma, REsp n. 79.214-RS, Rel. Min. Barros Monteiro, unnime, DJU de 13.09.1999).
IV No que cuida da limitao dos juros no contrato de financiamento, a questo bastante conhecida da Turma.
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Tem-se que o entendimento aqui firmado no sentido de que com o advento da Lei n. 4.595/1964, diploma que disciplina de forma especial o Sistema Financeiro Nacional e suas instituies, restou afastada a incidncia da Lei de Usura no tocante matria, tendo ficado delegado ao Conselho Monetrio Nacional poderes normativos para limitar as referidas taxas. o que reza o art. 4o, IX, litteris:
(...) IX limitar, sempre que necessrio as taxas de juros, descontos, comisses e qualquer outra forma de remunerao de operaes e servios bancrios ou financeiros, inclusive os prestados pelo Banco Central da Repblica do Brasil (...)
Portanto, nesse tpico o recurso deve ser provido, pois as limitaes impostas pelo Decreto n. 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros cobradas pelas instituies bancrias ou financeiras em seus negcios jurdicos, cujas balizas encontram-se no contrato e regras de mercado, salvo as excees legais (v.g. crdito rural, industrial e comercial). A propsito, reza a Smula n. 596-STF:
As disposies do Dec. n. 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas que integram o Sistema Financeiro Nacional.
Os acrdos abaixo refletem essa mesma orientao, a saber:

Mtuo bancrio. Contrato de abertura de crdito. Taxa de juros. Limitao. Capitalizao mensal. Proibio. Precedentes. I - No mtuo bancrio vinculado a contrato de abertura de crdito, a taxa de juros remuneratrios no est sujeita ao limite estabelecido pela Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933). II - A capitalizao dos juros somente permitida nos contratos previstos em lei, entre eles as cdulas e notas de crditos rurais, industriais e comerciais, mas no para o contrato de mtuo bancrio. III - Precedentes. IV - Recurso conhecido e provido. (3 Turma, REsp n. 176.322-RS, Rel. Min. Waldemar Zveiter, unnime, DJU de 19.04.1999).
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Juros. Limite. Capitalizao. Contrato de abertura de crdito em conta corrente. Aplicao da Smula n. 596-STF quanto ao limite dos juros remuneratrios, e da Smula n. 121-STF tocante capitalizao. Recurso conhecido em parte e, nessa parte, provido. (4 Turma, REsp n. 189.426-RS, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 15.03.1999). Direitos Comercial e Econmico. Financiamento bancrio. Juros. Teto de 12% em razo da Lei de Usura. Inexistncia. Lei n. 4.595/1964. Enunciado n. 596 da Smula-STF. Capitalizao mensal. Excepcionalidade. Inexistncia de autorizao legal. Enunciado n. 282, Smula-STF. Recurso parcialmente acolhido. I - A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmico-monetria nacional, ao dispor no seu art. 4, IX, que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar taxas de juros, revogou, nas operaes realizadas por instituies do Sistema Financeiro, salvo excees legais, como nos mtuos rurais, quaisquer outras restries a limitar o teto mximo daqueles. II - Somente nas hipteses em que expressamente autorizada por lei especfica, a capitalizao de juros se mostra admissvel. Nos demais casos vedada, mesmo quando pactuada, no tenho sido revogado pela Lei n. 4.595/1964 o art. 4 do Decreto n. 22.626/1933. O anatocismo, repudiado pelo Verbete n. 121 da Smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o Enunciado n. 596 da mesma Smula. III - Ausente o prequestionamento do tema, no h como analisar a insurgncia recursal, nos termos do Enunciado n. 282 da Smula-STF. (4 Turma, REsp n. 164.935-RS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, unnime, DJU de 21.09.1998).
V Quanto correo monetria do contrato de financiamento, a jurisprudncia do Tribunal firmou-se no sentido de que permitida a utilizao da TR nos contratos bancrios. Nesse sentido:
Recurso especial. Direito Comercial. Arrendamento mercantil. Valor residual. Pagamento antecipado. Descaracterizao do contrato. Direito Econmico. Juros. Limite. Instituio financeira. Inaplicabilidade da limitao do Decreto n. 22.626/1933. Anatocismo. Impossibilidade. Precedentes. TR pactuada. Possibilidade. Fixao dos encargos devidos. -A opo de compra, com pagamento do valor residual ao final do contrato, uma das caractersticas essenciais do leasing. A cobrana antecipada dessa
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parcela, embutida na prestao mensal, desfigura o contrato, que passa a ser uma compra e venda a prazo (art. 5, c, combinado com o art. 11, 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, alterada pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983), com o desaparecimento da causa do contrato e prejuzo do arrendatrio (REsp n. 181.095-RS, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, in DJ 09.08.1999). - A limitao dos juros remuneratrios na taxa de 12% ao ano estabelecida pela Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933) no se aplica s operaes realizadas por instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, salvo excees legais, inexistentes na espcie. - Salvo expressa previso em lei especfica, como no caso das cdulas de crditos rurais, industriais e comerciais, vedada s instituies financeiras a capitalizao de juros. - A Taxa Referencial pode ser usada para a correo monetria do dbito, desde que pactuada em contrato posterior edio da Lei n. 8.177/1991, como no caso. - Descaracterizado o contrato para compra e venda a prazo, cumpre serem fixadas os encargos devidos. - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (4 Turma, REsp n. 218.369-RS, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, unnime, DJU de 21.08.2000). Recurso especial assentado em dissdio jurisprudencial. Contrato de abertura de crdito. Limitao da taxa de juros. Capitalizao dos juros. Smulas n. 596 e n. 121-STF. 1. Conforme jurisprudncia desta Corte, em regra, ao mtuo bancrio no se aplica a limitao dos juros em 12% ao ano, estabelecida na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933, art. 1). Incidncia da Smula n. 596-STF. 2. No tocante capitalizao dos juros, permanece em vigor a vedao contida na Lei de Usura, exceto nos casos excepcionados em lei, o que no ocorre com o mtuo bancrio comum, tratado nos presentes autos. 3. Quando pactuada, possvel a aplicao da Taxa Referencial (TR) na atualizao do dbito, na linha de precedentes desta Corte. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (3 Turma, REsp n. 181.042-RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, unnime, DJU de 22.03.1999). Juros. Limite. Smula n. 596-STF. Capitalizao. Smula n. 121-STF. TR permitida para calcular a inflao. Ressalva do relator. Clusula mandato. Smula n. 60-STJ. Recurso conhecido em parte e provido. (4 Turma, REsp n. 188.712-RS, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 22.03.1999).
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VI Passando-se, agora, ao exame da limitao dos juros na cdula rural pignoratcia, pacfica tem sido a jurisprudncia de que com o advento do Decreto-Lei n. 167/1967, diploma que disciplinou especificamente tais ttulos, possvel afastar-se a incidncia da Lei de Usura, desde que o Conselho Monetrio Nacional fixe as taxas de juros. o que reza o art. 5, litteris:
Art. 5 As importncias fornecidas pelo financiador vencero juros s taxas que o Conselho Monetrio Nacional fixar e sero exigveis em 30 de junho e 31 de dezembro ou no vencimento das prestaes, se assim acordado entre as partes; no vencimento do ttulo e na liquidao, ou por outra forma que vier a ser determinada por aquele Conselho, podendo o financiador, nas datas previstas, capitalizar tais encargos na conta vinculada operao. Pargrafo nico. Em caso de mora, a taxa de juros constante da cdula ser elevvel de 1% (um por cento) ao ano.
Portanto, somente prevalecem as limitaes do antigo Decreto n. 22.626/1933, art. 1o, caput, se o aludido Conselho, omisso na atribuio que lhe cometida pelo referenciado art. 5o do Decreto-Lei n. 167/1967, deixa de estabelecer tais taxas. Os acrdos abaixo refletem essa orientao, a saber:
Crdito rural. Limitao da taxa de juros. Precedente da Corte. 1. O Decreto-Lei n. 167/1967, art. 5, posterior Lei n. 4.595/1964 e especfico para as cdulas de crdito rural, confere ao Conselho Monetrio Nacional o dever de fixar os juros a serem praticados. Ante a eventual omisso desse rgo governamental, incide a limitao de 12% ao ano prevista na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933), no alcanando a cdula de crdito rural o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula n. 596-STF (REsp n. 111.881-RS). 2. Recurso especial no conhecido. (3 Turma, REsp n. 165.265-RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, unnime, DJU de 07.06.1999). Direitos Econmico e Processual Civil. Mtuo rural. Juros. Teto. Lei de Usura. Taxas livres. No-demonstrao por parte do credor de autorizao do Conselho Monetrio Nacional. Correo. Preo do produto. Impossibilidade. Previso de indexao monetria pelos mesmos ndices da caderneta de poupana. Utilizao da TR. Prequestionamento. Ausncia. Inocorrncia de violao do art. 535, CPC. Recurso parcialmente provido.
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I - O prequestionamento da matria posta no recurso especial indispensvel, sob pena de impossibilitar-se o exame da insurgncia, consoante Verbete n. 282 da Smula-STF, ainda que se trate de questo surgida no prprio acrdo de segunda instncia. II - Entende a 4 Turma ser defesa a cobrana de juros alm de 12% ao ano se no demonstrada, pelo credor, a prvia estipulao pelo Conselho Monetrio Nacional das taxas de juros vencveis para o crdito rural, correspondentes data de emisso da cdula. III - No se configura o dissdio, no tocante ao limite dos juros se os arestos paradigmas, inclusive o Enunciado n. 596 da Smula-STF, no se referem ao caso especfico do crdito rural, que tem disciplina prpria, mas s operaes financeiras em geral. IV - O emitente de cdula de crdito rural, em caso de inadimplemento, responde pela multa de 10% prevista no art. 71 do Decreto-Lei n. 167/1967 e pactuada no contrato. V - O preo do produto no serve como indexador no financiamento rural, sendo, por outro lado, lcito o pacto de vinculao da correo monetria ao critrio de atualizao dos depsitos em caderneta de poupana, por conseqncia a TR. (4 Turma, REsp n. 198.243-RS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, por maioria, DJU de 14.06.1999). Crdito rural. Limitao da taxa de juros. Correo monetria no ms de maro/1990. Precedentes da Corte. 1. O Decreto-Lei n. 167/1967, art. 5, posterior Lei n. 4.595/1964 e especfica para as cdulas de crdito rural, confere ao Conselho Monetrio Nacional o dever de fixar os juros a serem praticados. Ante a eventual omisso desse rgo governamental, incide a limitao de 12% ao ano prevista na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933), no alcanando a cdula de crdito rural o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula n. 596-STF. 2. Os precedentes deste Tribunal afirmam que em relao ao ms de maro de 1990, a dvida resultante de financiamento rural com recursos captados de depsitos em poupana deve ser atualizada segundo o ndice de variao do BTNF. Ante o atrelamento contratual, injustificvel aplicar-se o IPC, para a atualizao da dvida, se os depsitos em poupana, fonte do financiamento, foram corrigidos por aquele ndice, sendo certo que o percentual a ser aplicado o de 41,28% (RSTJ 79/155). 3. Recurso especial no conhecido. (2 Seo, REsp n. 111.881-RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, por maioria, DJU de 16.02.1998).
Oportuno observar que a Smula n. 596 do Egrgio Supremo Tribunal Federal de ser afastada, superada que ficou pela novel legislao (DL- n.
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167/1967), que, como antes frisado, disciplinou especificamente os ttulos de crdito rural, enquanto tal Smula resultou da interpretao de diploma outro, mais antigo, a Lei n. 4.595/1964, que em seu art. 4o, IX, dava ao Conselho Monetrio Nacional apenas a faculdade de limitar, sempre que necessrio as taxas de juros, redao distinta do art. 5o do Decreto-Lei n. 167/1967, dirigido ao crdito rural. No caso dos autos, o recorrente no logrou demonstrar que o Conselho Monetrio Nacional fixou as taxas de juros em patamar acima do limite estabelecido na Lei de Usura, de sorte que no se d a hiptese do art. 5o do Decreto-Lei n. 167/1967, aplicando-se, em conseqncia, o art. 1, caput, do Decreto n. 22.626/1933, devendo ser reduzidos os juros taxa de 12% ao ano, como acertadamente o fez o acrdo estadual. VII No que se refere correo monetria da cdula rural pignoratcia, com razo o recorrente, eis que a TJLP possui as mesmas caractersticas da TR, no sendo possvel vedar sua cobrana, quando expressamente pactuada, como ocorre no caso dos autos, conforme se verifica fl. 172, no v. acrdo recorrido. Esta Turma j manifestou esse entendimento, conforme se verifica do seguinte precedente, litteris:
Crdito rural. Multa. Reduo a 2%. TJLP. Possibilidade de sua utilizao como ndice de correo. Ressalva do relator. Recurso conhecido em parte e provido. (REsp n. 401.165-MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 30.09.2002).
Ante o exposto, em concluso, conheo em parte do recurso e, nessa parte, dou-lhe parcial provimento, para determinar que sejam observadas, com relao ao contrato de financiamento, as taxas de juros contratadas e a TR para corrigir o dbito, e em relao cdula rural pignoratcia, a correo monetria com base na TJLP, mantido o aresto estadual quanto aos temas restantes. Vencidas mutuamente as partes, altero a sucumbncia imposta na r. sentena para que dividam pela metade as despesas processuais. Com base no art. 21, caput, do CPC, condeno o recorrente, j considerado seu xito parcial nesta instncia, ao pagamento de 5% (cinco por cento) a ttulo de honorrios advocatcios, incidentes sobre o valor em que reduzido o dbito. como voto.
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RECURSO ESPECIAL N. 401.165-MG (2001.0198818-8) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Agropecuria Magalhes Costa Ltda. e outros Advogado: Mrcio Bertocco e outro Recorrido: Banco do Brasil S/A Advogado: Gilberto Eifler Moraes e outros
EMENTA Crdito rural. Multa. Reduo a 2%. TJLP. Possibilidade de sua utilizao como ndice de correo. Ressalva do relator. Recurso conhecido em parte e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer em parte do recurso e nessa parte dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator. Os Srs. Ministros Aldir Passarinho Junior e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro-Relator. Ausentes, ocasionalmente, os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Braslia (DF), 15 de agosto de 2002 (data do julgamento). Ministro Cesar Asfor Rocha, Presidente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 30.09.2002
RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Agropecuria Magalhes Costa e outros opuseram embargos do devedor execuo de cdula de crdito rural movida pelo Banco do Brasil S/A. Os embargos foram julgados parcialmente
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procedentes, reduzido o percentual da multa para 2% e declarada nula a clusula que estipula a cobrana da comisso de permanncia. As partes apelaram e a egrgia Primeira Cmara Cvel do TAMG rejeitou as preliminares e deu parcial provimento aos recursos, em acrdo assim ementado:
Embargos do devedor. Execuo por ttulo extrajudicial. Cdula rural pignoratcia e hipotecria. Excesso de execuo. Alongamento da dvida rural. Artigo 1.531 do CC. TJLP. Correo. Multa contratual. Encargos moratrios. - Eventual excesso de execuo no descaracteriza o ttulo executivo, mas apenas enseja o acolhimento dos embargos, com o escopo de se decotar o respectivo excesso. - No se concede o alongamento da dvida, se o devedor no cuida de demonstrar, a contento, a satisfao dos requisitos normativos. - Os encargos no contratados expressamente na cdula rural excutida no podem ser objeto de execuo. - A sano prevista no artigo 1.531 do Cdigo Civil, por ser nitidamente draconiana, somente deve ser aplicada quando evidenciada, de forma patente e induvidosa, a m-f da parte que ajuza a ao, no af de receber dvida j paga ou pedir mais do que for devido. - Afigura-se devida a multa contratual de 10%, prevista na cdula rural, eis que arrimada no artigo 71 do Decreto-Lei n. 167/1967. - Na cdula de crdito rural, somente se admite, como encargos moratrios, os juros de 1% (hum por cento) ao ano, alm da multa de 10% (dez por cento), ex vi do artigo 5, pargrafo nico e artigo 71, ambos do Decreto-Lei n. 167/1967, cabendo ao Judicirio coibir qualquer tentativa de burlar a lei, com previso na cdula de encargos outros, a ttulo de inadimplncia (fl. 504).
Rejeitados os embargos de declarao, Agropecuria Magalhes Costa Ltda. e outros interpuseram recurso especial (art. 105, III, a e c, da CF), por ofensa aos arts. 586 e 618, I, do CPC, 1.079 do CCB, 1, 3 e 14 da Lei n. 4.829/1965, 2, IV, da Lei n. 8.171/1991 e s Resolues do Bacen n. 2.431/97 e n. 2.581/98; aos arts. 27, 5, da Lei n. 9.069/1995, 1, 2 e 3, III e IV, da Lei n. 9.365/1996, 145, II e V, do CCB e 6 e 52, 1, do CDC. Alegam: a) inexigibilidade do ttulo face alterao compulsria da data do pagamento; b) a Resoluo n. 2.581 no exige a apresentao de notas fiscais para a comprovao da baixa cotao do produto; c) a baixa cotao o nico fator condicionante
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para o alongamento; d) ilegalidade da TJLP como fator de correo monetria, devendo ser aplicado o INPC (IBGE) e o IGP-DI (Fipe), conforme o Dec. n. 1.544/1995; e) o CDC aplicvel ao crdito rural, especialmente no tocante clusula de vencimento extraordinrio (antecipado) e para reduzir a multa de 10% para 2%; f ) no h que se falar em qualquer agresso ao preceituado no art. 192 da CF, que regula as atividades do Sistema Financeiro Nacional, pois que nitidamente de ordem pblica, aplicando-se diretamente sobre qualquer abuso praticado, no havendo, assim, qualquer conflito entre as disposies do art. 48 do ADCT, o art. 192 da CF e o prprio Cdigo consumerista. Enfim, os recorrentes pretendem ver reconhecido o alongamento da dvida e a inexigibilidade do ttulo, bem como o afastamento da correo pela TJLP, aplicando-se o INPC, com a reduo da multa para 2%. Admitido o recurso, com as contra-razes, vieram-me os autos. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): Examino as alegaes dos recorrentes: a) o indeferimento do alongamento do dbito decorreu da concluso de que os devedores no demonstraram o preenchimento dos requisitos legais (fls. 508-509), e isso envolve o exame de matria de fato (Smula n. 5-STJ); b) a multa deve ser reduzida a 2%, percentual definido na Lei n. 9.298, de 1.08.1996, sabendo-se que o contrato foi celebrado em 28.11.1997 (fl. 29 do apenso); c) a TJLP tem as caractersticas da TR, e foi a prevista no contrato como ndice de correo monetria. Embora entenda que padece do mesmo vcio, atendo aos precedentes do Tribunal sobre a admissibilidade da TR e estendo a mesma interpretao para a TJLP, para mant-la, com ressalva da posio pessoal. Isso posto, conheo em parte do recurso e lhe dou provimento, para reduzir a multa a 2%. o voto.
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RECURSO ESPECIAL N. 525.649-MG (2003.0028354-0) Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Recorrente: Banco do Brasil S/A Advogados: Magda Montenegro Carlos Guilherme Arruda Silva e outros Recorrido: Mrio Henrique de Almeida Clementino e outro Advogado: Wilson Ursine Junior e outro
EMENTA Crdito rural. Alongamento da dvida. Reviso do contrato. TJLP - Taxa de Juros de Longo Prazo como ndice de correo monetria. Precedentes da Corte. 1. No existe omisso a ser coberta pelo art. 458, II, do Cdigo de Processo Civil quando a parte interessada apresentou embargos de declarao confinados questo dos honorrios de advogado. 2. Afirmando o acrdo recorrido que o alongamento direito subjetivo do produtor rural e no faculdade da instituio financeira, o que est em consonncia com a jurisprudncia da Corte, e, ainda, que foram preenchidos os requisitos legais para o seu desfrute, fica sem sustentao o combate centrado na questo da incompatibilidade do enquadramento com o art. 239 da Constituio Federal. 3. Precedentes da Corte admitem a aplicao da TJLP - Taxa de Juros de Longo Prazo, devidamente pactuada, como ndice de correo monetria, considerando a sua natureza em tudo similar TR. 4. Recurso especial conhecido e provido, em parte. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer em parte do recurso especial e, nessa parte, dar-lhe provimento. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Castro Filho e Antnio de
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Pdua Ribeiro votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros. Braslia (DF), 20 de novembro de 2003 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Relator
DJ 25.02.2004
RELATRIO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Banco do Brasil S.A. interpe recurso especial, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo da Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, assim ementado:
Ordinria de securitizao de crdito rural c.c. reviso contratual. Nulidade da sentena por citra petita e por falta de fundamentao. No-ocorrncia. Recursos oriundos do FAT. No-limitao aos recursos geridos pelo BNDES. Securitizao das dvidas rurais. Direito subjetivo dos devedores. Taxa de Juros a Longo Prazo (TJLP) e comisso de permanncia taxa de mercado. Descabimento como ndices de correo monetria. Substituio pelo INPC. Clusulas abusivas. Reviso contratual. Possibilidade. - A sentena que decide o ponto central da controvrsia e que, ao optar por uma soluo, descarta as alternativas divergentes, mesmo sem referirse a cada um dos argumentos das partes, no citra petita, omissa, nem no fundamentada, pois o juiz no precisa convencer os litigantes, mas motivar o seu prprio convencimento, ainda que de modo sumrio, at porque o Tribunal pode apreciar todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro (art. 515, 1, do CPC). - Os recursos do FAT - Fundo de Assistncia ao Trabalhador destinados ao programa de alongamento da dvida dos ruralistas no se restringem queles administrados pelo Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES, mas abrangem tambm os repassados pelas demais instituies financeiras, pblicas ou privadas. - A securitizao direito subjetivo do devedor ruralista, desde que satisfeitos os requisitos legais enumerados pela Lei n. 9.138/1995 e pelas Resolues do Banco Central de n. 2.471/1998 e n. 2.666/1999, que regulam a matria. - Os contratos de securitizao das dvidas rurais so passveis de reviso, de modo a se adequarem s diretrizes da Lei n. 9.138/1995, afastando-se clusulas que adotem a TJLP e a comisso de permanncia taxa de mercado como
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ndices de correo monetria, por imprprios a esse fim, podendo aquelas ser substitudos pelo INPC. - Preliminares rejeitados e recurso no provido (fl. 221).
Opostos embargos de declarao (fls. 235 a 237), foram parcialmente providos para declarar que se d parcial provimento apelao do Banco do Brasil, reduzindo os honorrios advocatcios devidos pelo embargante aos embargados a R$ 5.000,00 (cinco mil reais) (fl. 241), corrigidos com juros de 0,5% ao ms. Sustenta o recorrente contrariedade aos artigos 165 e 458, incisos I e II, do Cdigo de Processo Civil, aduzindo a falta de fundamentos da deciso, no que se refere excluso do IOF, da comisso do seguro de vida e do seguro de vida. Alega negativa de vigncia dos artigos 4, inciso VI, e 9 da Lei n. 4.595/1964; 4 e 14 da Lei n. 4.829/1965; 4 da Lei n. 9.365/1996 e 5, 2, da Lei n. 9.138/1995, haja vista ser legal a utilizao da TJLP nas operaes contratadas com recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador - FAT. Afirma que, sendo obrigatria a securitizao, o saldo devedor deve ser recalculado nos termos da Resoluo n. 2.471/98 do Banco Central do Brasil. Aduz violao dos artigos 2 da Lei n. 8.352/1991, 5, inciso III, e 7, pargrafo nico, da Lei n. 9.138/1995, tendo em vista que a cdula, no caso dos autos, no preenche os requisitos legais para a securitizao. Aponta dissdio jurisprudencial, trazendo colao julgado desta Corte. Contra-arrazoado (fls. 267 a 280), o recurso especial (fls. 244 a 258) foi admitido (fls. 285 a 287). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito (Relator): Os recorridos ajuizaram ao ordinria de securitizao de crdito rural cumulada com reviso de contrato alegando que so fazendeiros e exploram pecuria; que assumiram dvida representada por cdula rural pignoratcia e hipotecria; que os recursos foram aplicados conforme oramento aprovado pela instituio financeira; que o pagamento da dvida tornou-se impossvel; que firmaram aditivo em 25.09.1998 e ainda assim no conseguem cumprir com o pagamento; que
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pediram o alongamento da dvida com base na Lei n. 9.138/1999, negado pela instituio financeira ao fundamento de que os recursos eram oriundos do FAT (Fundo de Apoio ao Trabalhador) e por isso no podiam ser alongados; que tm direito securitizao; que no possvel adotar a TJLP (Taxa de Juros de Longo Prazo) como ndice de correo monetria, devendo ser substituda pelo INPC; que a comisso de permanncia deve seguir a taxa de mercado. A sentena julgou procedentes os pedidos para determinar a reviso contratual recalculando o saldo devedor com a adoo do INPC em substituio TJLP e a comisso de permanncia pela taxa de mercado, acrescida de juros de seis por cento ao ano, excluso dos demais encargos porventura existentes e, finalmente, para declarar o direito dos recorrentes ao alongamento da dvida, porque se trata de direito do devedor e no de faculdade da instituio financeira. O Tribunal de Alada de Minas Gerais rejeitou as preliminares e negou provimento apelao. Para o acrdo recorrido, a sentena enfrentou a lide com fundamentao suficiente para a concluso adotada. De igual modo, afirmou que pode examinar as questes que poderiam ter sido apreciadas pelo Juiz, mas no o foram, invocando precedente desta Corte. Quanto ao alongamento, entendeu o acrdo recorrido ser um direito subjetivo dos ruralistas, desde que preencham as condies da lei, no caso, devidamente preenchidas pelos recorridos, nos termos da documentao constante dos autos; quanto ao contrato, o acrdo recorrido entendeu possvel a reviso, considerando ilcita a utilizao da TJLP, dado o seu carter remuneratrio, o que configuraria um plus ao capital que se pretende corrigido. A correo monetria calculada por um indexador remuneratrio acarretaria, portanto, uma cobrana dissimulada de juros, em face da ocorrncia de agregao ao capital (fl. 232). Afastou, ainda, a comisso de permanncia, porque no aceitvel o evidente desequilbrio que impe ao devedor, com ofensa ao art. 115 do Cdigo Civil de 1916, ademais de vedada a sua cumulao com a correo monetria, nos termos da Smula n. 30 da Corte, em razo da finalidade comum a ambos os institutos, de manter atualizado o valor da dvida (fl. 232). Por fim, afastou a denunciao da lide ao FAT-Codefat, em face da ausncia da responsabilidade de indenizao regressiva do terceiro, decorrente de lei ou de contrato (art. 70, inc. III, do CPC) (fl. 233). Os embargos de declarao foram recebidos para reduzir os honorrios a R$ 5.000,00. Trata-se, como est claro nos autos e repisado no especial, de reviso de cdula rural.
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A primeira impugnao diz com o art. 458, II, do Cdigo de Processo Civil, alegando o recorrente que o Tribunal de origem permaneceu em silncio no que se refere excluso dos lanamentos referentes a IOF, seguro de vida, comisso de seguro de vida, juros de mora e multa, que foram decotados sem motivao. Mas no creio que deva merecer prestgio a impugnao. Anotese que nos embargos de declarao apresentados a instituio financeira no acusou a omisso, o silncio, sendo que a sentena j os havia excludo no conjunto dos demais encargos. Ora, o que deixou claro foi que os encargos da cdula eram apenas aqueles que foram alvitrados pela sentena e pelo acrdo. Se o acrdo recorrido, embora provocado, na apelao deles no cuidou, a parte deveria ter ingressado com os embargos de declarao para suprir a omisso no ponto. Se no fez, optando pela omisso quanto aos honorrios, no h mais oportunidade para que seja suprida a omisso ou a ausncia de fundamentao. No caso, o acrdo recorrido no cuidou expressamente dos demais encargos, ficando, apenas, naqueles pontos que indicou. O acrdo recorrido ao enfrentar a questo da TJLP no o fez com base nos artigos 4, VI, da Lei n. 4.595/1964; 4 e 14 da Lei n. 4.829/1965 e 4 da Lei n. 9.365/1996, mas, sim, em funo de seu carter remuneratrio. No entanto, o dissdio existe com o precedente da Quarta Turma, Relator o Ministro Ruy Rosado de Aguiar (REsp n. 401.165-MG, DJ de 30.09.2002), tambm tratando de cdula rural. Em outro precedente da Quarta Turma, Relator o Ministro Aldir Passarinho Junior, tambm se admitiu a utilizao da TJLP como fator de atualizao monetria, aduzindo o voto condutor que esta possui as mesmas caractersticas da TR, no sendo possvel vedar sua cobrana, quando expressamente pactuada, como ocorre no caso dos autos, conforme se verifica fl. 172, no v. acrdo recorrido (REsp n. 337.957-RS, DJ de 10.02.2003). A fundamentao acolhida nos precedentes da Quarta Turma no merece reparo. De fato, os princpios informadores da TR e da TJLP so, basicamente, os mesmos. Admitida a TR quando pactuada, segundo a jurisprudncia da Corte, no haveria mesmo razo expurgar a TJLP no caso da cdula de crdito rural. No que concerne aos critrios para o benefcio do alongamento, desde logo, descarto o art. 90 da Lei n. 4.595/1964, porque no desafiado pelo acrdo recorrido. A questo da TJLP ficou superada com a sua incluso por efeito deste especial. Quanto aos juros de seis por cento ano, o tema no foi especificamente examinado pelo acrdo recorrido no pertinente ao termo de renegociao, consideradas preenchidas as condies para tanto. Na verdade, o Tribunal de origem cuidou daquelas condies sob o ngulo tambm da
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Resoluo n. 2.471/98, tratando de examinar a reviso do contrato com amparo na abusividade, afirmando que as instituies financeiras, ao aderirem ao programa de crdito rural lastreado na Lei n. 9.138/1995, no mais podem impor contratos de adeso, previamente redigidos e imutveis, sem considerao do teor protetivo daquela norma legal (fl. 231). Ora, esse fundamento no foi enfrentado pelo especial. Finalmente, o especial ataca a questo do enquadramento na operao sob julgamento porque foi contratada com recursos oriundos do FAT. Aponta violao do art. 2 da Lei n. 8.352/1991 e 5, III, e 7 e seu pargrafo nico, da Lei n. 9.138/1995. Em seguida, o recorrente afirma que os recursos originrios do FAT so recursos oriundos do patrimnio do trabalhador (PIS/Pasep), e devido aos interesses do Estado em salvaguardar aqueles recursos de interesses particulares, foi-lhe destinada regulamentao especfica pela Constituio Federal de 1988, artigo 239, no podendo destarte, uma resoluo do Bacen sobrepor-se a um dispositivo constitucional, em virtude da hierarquia das normas jurdicas (fl. 73). Menciona, ainda, Nota Tcnica do Conselho Gestor do FAT. O que pretende o recorrente excluir as operaes de crdito rural realizadas com recursos do FAT, sob a forma de depsitos especiais nas instituies financeiras oficiais, nos termos da Lei n. 8.325/1991, do alongamento previsto na Lei n. 9.138/1995. Ocorre que o acrdo recorrido considerou os termos das resolues do Bacen para afirmar que as condies foram preenchidas, no examinando a questo do art. 239 da Constituio Federal nem a incompatibilidade das referidas resolues com tal dispositivo. E os embargos de declarao apresentados pela instituio financeira no cuidaram de prequestionar o tema, fincados apenas na questo dos honorrios. Com isso, fica o especial invivel. Em concluso, eu conheo do especial, em parte, e, nessa parte, dou-lhe provimento para acolher a TJLP - Taxa de Juros de Longo Prazo, prevista no contrato como ndice de correo monetria.
RECURSO ESPECIAL N. 525.651-MG (2003.0028353-9) Relatora: Ministra Nancy Andrighi Recorrente: Banco do Brasil S/A
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Advogados: Magda Montenegro Carlos Guilherme Arruda Silva e outros Recorrido: Guilherme Vasconcelos Clementino Advogado: Wilson Ursine Junior
EMENTA Processual Civil. Bancrio. Recurso especial. Cdula de crdito rural hipotecria. Prequestionamento. Ausncia. Securitizao da dvida rural. Direito subjetivo. Reexame de prova. Interpretao de clusula contratual. Vedao. ndice de atualizao monetria. Taxa de juros a longo prazo. Pactuao. - O recurso especial carece de prequestionamento a respeito de tema no debatido no acrdo recorrido. - Preenchidos os requisitos legais, o alongamento da dvida constitui um direito do devedor e no mera faculdade das instituies financeiras. Precedentes. - Inadmissvel o revolvimento de matria ftico-probatria em sede de recurso especial, tampouco a interpretao de clusula contratual. - Quando pactuada, possvel a aplicao da TJLP como fator de atualizao monetria. Precedentes. Recurso especial parcialmente conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, conhecer em parte do recurso especial e, nessa parte, dar-lhe provimento, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia (DF), 14 de outubro de 2003 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Presidente Ministra Nancy Andrighi, Relatora
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RELATRIO A Sra. Ministra Nancy Andrighi: Cuida-se do recurso especial interposto por Banco do Brasil S/A, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Guilherme Vasconcelos Clementino ajuizou ao de securitizao de crdito rural cumulada com reviso contratual, pelo rito ordinrio, relativa a cdula de crdito rural hipotecria, em face do recorrente. Requereu a securitizao da dvida, o reconhecimento da abusividade e conseqente ilegalidade das clusulas do contrato que estabelecem correo monetria pelos ndices da TJLP e comisso de permanncia taxa de mercado, pugnando pela substituio daqueles pelo INPC. O Juzo de primeiro grau julgou procedente o pedido para: (i) determinar a reviso contratual e o reclculo do saldo devedor, adotando-se o INPC, em substituio TJLP e comisso de permanncia taxa de mercado, com acrscimo de juros de 6% ao ano, com a excluso dos demais encargos; e (ii) declarar o direito do recorrido securitizao da dvida, apelou o bancorecorrente ao TAMG, que confirmou a sentena nos termos da ementa, verbis:
Ordinria de securitizao de crdito rural c.c. reviso contratual. Nulidade da sentena por citra petita e por falta de fundamentao. Inocorrncia. Recursos oriundos do FAT. No-limitao aos geridos pelo BNDES. Securitizao das dvidas rurais. Direito subjetivo dos devedores. Taxa de juros a longo prazo (TJLP) e comisso de permanncia taxa de mercado. Descabimento como ndices de correo monetria. Substituio pelo INPC. Clusulas abusivas. Reviso contratual. Possibilidade. - A sentena que decide o ponto central da controvrsia e que, ao optar por uma soluo, descarta as alternativas divergentes, mesmo sem referir-se a cada um dos argumentos das partes, no citra petita, nem omissa, nem desfundamentada, pois o juiz no precisa convencer os litigantes, mas motivar o seu prprio convencimento, ainda que de modo sumrio, at porque o Tribunal pode apreciar todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro (art. 515, 1, do CPC). - Os recursos do FAT - Fundo Assistencial ao Trabalhador destinados ao programa de alongamento da dvida dos ruralistas no se restringem queles administrados pelo Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES, mas abrangem tambm os repassados pelas demais instituies financeiras, pblicas ou privadas.
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- A securitizao direito subjetivo do devedor ruralista, desde que satisfeitos os requisitos legais enumerados pela Lei n. 9.138/1995 e pelas Resolues do Banco Central de n. 2.471/1998 e n. 2.666/1999 que regulam a matria. - Os contratos de securitizao das dvidas rurais so passveis de reviso, de modo a se adequarem s diretrizes da Lei n. 9.138/1995, afastando-se clusulas que adotem a TJLP e a comisso de permanncia taxa de mercado como ndices de correo monetria, por imprprios a esse fim, podendo aquelas ser substitudas pelo INPC. - Preliminares rejeitadas e recurso no provido. (fl. 233)
Foram, ento, interpostos embargos de declarao, os quais restaram acolhidos, com efeito infringente, para dar parcial provimento apelao, apenas para reduzir o valor dos honorrios advocatcios, fixados em R$ 5.000,00 (cinco mil reais). (fls. 251-253). Da o presente recurso especial, no qual se alega: I - ofensa aos arts. 165 e 458, I e II, do CPC, por ausncia de fundamentao do acrdo recorrido; II - violao aos arts. 5, III, 2, 7, e seu pargrafo nico, todos da Lei n. 9.138/1995, 4, VI e 9, da Lei n. 4.595/1964, 4 e 14, da Lei n. 4.829/1965, 4 da Lei n. 9.365/1996, e 2 da Lei n. 8.352/1991, alm de divergncia jurisprudencial, por ter sido a TJLP substituda pelo INPC, por ter entendido o TAMG pela obrigatoriedade da securitizao da dvida, e por no se enquadrar a operao no Pesa, em virtude de ter sido contratada com recursos oriundos do FAT. Contra-razes s fls. 304-318. Admitido o recurso especial no prvio Juzo, subiram os autos. o relatrio. VOTO A Sra. Ministra Nancy Andrighi (Relatora): I - Da alegada violao aos arts. 165 e 458, I e II, do CPC Com relao alegada ofensa aos arts. 165 e 458, I e II, do CPC, verificase que o TAMG esclareceu as questes suscitadas. Portanto, os embargos
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de declarao foram corretamente rejeitados. A adoo de tese diversa da pretendida pela parte no possibilita, por si s, sua interposio e mesmo quando objetivam obter o prequestionamento da matria, os embargos de declarao devem levantar alguma das hipteses previstas no art. 535 do CPC, o que no ocorreu na espcie. Saliente-se, ademais, que o recorrente no alegou ofensa direta ao art. 535 do CPC, o que inviabiliza, por si s, a anlise da omisso aventada. II - Do prequestionamento A matria jurdica versada nos arts. 4, VI e 9, da Lei n. 4.595/1964, 4 e 14, da Lei n. 4.829/1965, 4 da Lei n. 9.365/1996, e 2 da Lei n. 8.352/1991, no foi debatida no acrdo recorrido e, em sede de embargos de declarao, no foram argidas as questes concernentes a referidos dispositivos de lei, com o fito de provocar o pronunciamento do TAMG. Aplicam-se, nesse ponto, as Smulas n. 282 e n. 356-STF. III - Da securitizao No que se refere securitizao da dvida rural, reconhecida como direito subjetivo do recorrido pelo TAMG, desde que satisfeitos os requisitos legais insertos na Lei n. 9.138/1995 e nas Resolues do Banco Central de n. 2.471/98 e n. 2.666/99 que regulam a matria, observa-se que andou o acrdo guerreado na linha de entendimento deste Tribunal, conforme se depreende de trecho de ementa, transcrita somente quanto ao ponto, verbis:
Alongamento da dvida rural. (...) 1. uniforme a jurisprudncia das Turmas que compem a Seo de Direito Privado da Corte sobre a obrigatoriedade do deferimento do pedido de securitizao da dvida rural, desde que preenchidos os requisitos legais. (REsp n. 336.700-MS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 1.04.2002).
No mesmo sentido, o Recurso Especial n. 373.876-SP, Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de 09.12.2002. No merece reparo, portanto, o acrdo recorrido, quanto ao ponto. Ademais, a pretenso do recorrente demandaria a incurso no campo ftico-probatrio, alm da interpretao de clusulas do contrato celebrado entre as partes, procedimentos vedados em sede de recurso especial, nos termos
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das Smulas n. 5 e n. 7 do STJ, no se olvidando que este Tribunal toma os fatos tais como delineados no acrdo hostilizado. IV - Da taxa de juros a longo prazo - TJLP Quanto taxa de juros a longo prazo - TJLP, estabelecida no contrato celebrado entre as partes como ndice de atualizao monetria, entendeu o TAMG por afast-la e substitu-la pelo INPC, em virtude de seu carter remuneratrio, porquanto sua adoo acarretaria uma cobrana dissimulada de juros, em face da ocorrncia de agregao ao capital. (fl. 244). Contudo, a orientao deste Tribunal vem se firmando no sentido da ementa a seguir transcrita apenas quanto ao ponto:
Quando pactuadas, possvel a aplicao da TR e da TJLP como fatores de atualizao monetria, porque possuem caractersticas semelhantes. (REsp n. 337.957-RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 10.02.2003).
No mesmo sentido o Recurso Especial n. 401.165-MG, Rel. Min. Ruy Rosado Aguiar, DJ de 30.09.2002. Assim, por dissentir da jurisprudncia do STJ, merece reforma o acrdo recorrido to-somente para manter a TJLP como ndice de atualizao monetria, conforme se extrai dos termos da cdula de crdito rural hipotecria s fl. 14. Forte em tais razes, conheo parcialmente do recurso especial e, nesta parte, dou-lhe provimento, a fim de fixar a TJLP como ndice de atualizao monetria, porquanto pactuada. Em razo da sucumbncia recproca, condeno as partes ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, mantido quanto a estes o valor fixado em 2 grau de jurisdio, que sero reciprocamente distribudos e suportados na proporo de 70% pelo recorrente e 30% pelo recorrido, devidamente compensados, conforme entendimento firmado pela Corte Especial no julgamento do Recurso Especial n. 290.141-RS, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, DJ de 31.03.2003.
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Smula n. 289
SMULA N. 289 A restituio das parcelas pagas a plano de previdncia privada deve ser objeto de correo plena, por ndice que recomponha a efetiva desvalorizao da moeda. Precedentes: AgRg no Ag AgRg no Ag AgRg no Ag AgRg no Ag AgRg no REsp AgRg no REsp EREsp EREsp EREsp REsp REsp REsp REsp 477.274-RJ 480.071-MG 493.872-PR 495.307-MG 278.640-RJ 487.824-RJ 264.061-DF 287.954-DF 297.194-DF 367.116-RJ 403.732-DF 434.110-DF 435.029-MG (3 T, 10.02.2004 DJ 08.03.2004) (3 T, 08.05.2003 DJ 09.06.2003) (3 T, 16.12.2003 DJ 16.02.2004) (4 T, 26.08.2003 DJ 29.09.2003) (3 T, 06.02.2003 DJ 04.08.2003) (3 T, 10.02.2004 DJ 08.03.2004) (2 S, 22.08.2001 DJ 11.03.2002) (2 S, 23.10.2002 DJ 09.12.2002) (2 S, 12.09.2001 DJ 04.02.2002) (4 T, 05.12.2002 DJ 24.03.2003) (4 T, 10.02.2004 DJ 25.02.2004) (4 T, 11.03.2003 DJ 30.06.2003) (4 T, 24.06.2003 DJ 25.08.2003) Segunda Seo, em 28.04.2004 DJ 13.05.2004, p. 201
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 477.274-RJ (2002.0128082-7) Relator: Ministro Castro Filho Agravante: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Walfredo Frederico de Siqueira Cabral Dias e outros Agravado: Ktia Maria Dures de Almeida Gomes Advogado: Carla Eyer Pitanga de Freitas Lopes e outro EMENTA Processual Civil. Recurso especial. Embargos de declarao. Omisso e contradio. Violao ao artigo 535 do CPC no caracterizada. Prequestionamento de questo constitucional. Descabimento. Previdncia privada. Previ. Restituio das contribuies a ex-empregada. Atualizao monetria. I - Dirimida a controvrsia de forma objetiva e fundamentada, no fica o rgo julgador obrigado a apreciar, um a um, os questionamentos suscitados pelo embargante, mormente se notrio seu propsito de infringncia do julgado. II - Ainda que para fins de prequestionamento,independentemente de a questo ser de ndole infraconstitucional ou constitucional, a oposio dos embargos no prescindir do atendimento a um dos requisitos elencados no artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, ou seja, que remanesa no acrdo obscuridade, omisso ou contradio. III - A restituio das contribuies destinadas s entidades de previdncia privada deve se dar de forma plena, utilizando-se no clculo da atualizao monetria ndice que reflita a real desvalorizao da moeda no perodo, ainda que outro tenha sido avenado. Precedentes da Corte. Agravo a que se nega provimento. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e
das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Carlos Alberto Menezes Direito e Nancy Andrighi votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros. Braslia (DF), 10 de fevereiro de 2004 (data do julgamento). Ministro Castro Filho, Relator
DJ 08.03.2004
RELATRIO O Sr. Ministro Castro Filho: A Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil S/A - Previ insurge-se, por meio do presente agravo, contra a deciso que proferi s fls. 114-117 dos autos, pela qual afastei a existncia de omisso no acrdo que julgou os embargos de declarao na origem e confirmei a determinao do Tribunal Estadual para que a restituio dos valores das contribuies que lhe foram destinadas por ex-empregada se desse de forma plena, utilizando-se no clculo da atualizao monetria ndice que refletisse a real desvalorizao da moeda no perodo. Sustenta a agravante que, ao contrrio do entendimento assentado na deciso agravada, houve violao ao artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, na medida que a sua pretenso de prequestionar questes de ndole constitucional e infraconstitucional, consubstanciadas nos artigos 5, XXXVI, da Carta Magna, 42, V, da Lei n. 6.435/1977 e 31, 2, do Decreto n. 81.240/1978, no foi atendida. Afirma que, sem a manifestao da cmara a quo quanto matria constitucional, teve inviabilizada a possibilidade de interposio de recurso extraordinrio. Salienta que a relao estabelecida entre o particular e o plano de previdncia contratual, de direito privado, onde so fixadas clusulas prevendo a forma de resgate das contribuies realizadas na hiptese de distrato, as quais, em respeito ao princpio pacta sunt servanda, devem ser observadas, sob pena de violao ao ato jurdico perfeito, insculpido no artigo 5, XXXVI, da Constituio Federal.
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Nesse passo, argumenta ser descabida a incidncia dos percentuais requeridos na exordial, visto que desrespeitam a relao jurdica de natureza contratual e de direito privado estipulada entre as partes, infringindo o disposto no inciso V do artigo 42 da Lei n. 6.435/1977, bem como o 2 do artigo 31 do Decreto n. 81.240/1978 e o inciso XXXVI do artigo 5 da Carta Constitucional, devendo, por isso, ser reformada a deciso hostilizada. Observa, ainda, encontrar-se pendente de apreciao no mbito da Corte Especial recurso de embargos de divergncia quanto questo em discusso, alusiva atualizao monetria das importncias resgastadas pelo associado, quando do seu desligamento do plano de previdncia (EREsp n. 303.380-RJ e EREsp n. 299.425-RJ), cujo dissenso se encontra demonstrado com base em precedentes desta Terceira Turma, onde se entendeu que a correo monetria deveria ser aplicada em consonncia com a regra contratual previamente entabulada entre as partes. Por fim, caso no seja acolhido o presente agravo, pondera a recorrente que somente contra aresto definitivo deste Superior Tribunal de Justia que ela ter oportunidade de apresentar recurso extraordinrio suscitando a questo constitucional. Por esse motivo, conclui, a fim de no ter suprimido seu direito de acesso ao Supremo Tribunal Federal, requer seja promovido o debate da matria sob a tica constitucional ora ventilada. , em sntese, o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Castro Filho (Relator): Versa a hiptese sobre pedido de restituio de contribuies efetuadas Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil S/A - Previ, tendo sido determinada a restituio dos valores recolhidos com a aplicao do IPC no clculo da atualizao monetria, por melhor refletir a inflao do perodo. Inicialmente, no vislumbro tenha o acrdo hostilizado incorrido nos vcios apontados, uma vez que a matria impugnada foi enfrentada de forma objetiva e fundamentada no julgamento da apelao, no ficando o rgo julgador obrigado a apreciar um a um os questionamentos suscitados pela parte, mormente se notrio seu propsito de infringncia do julgado. Nesse particular, de se ter presente que, mesmo para fins de prequestionamento, seja a questo de ndole infraconstitucional ou
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constitucional, a oposio dos embargos no prescindir do atendimento a um dos requisitos elencados no artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, ou seja, que remanesa no acrdo obscuridade, omisso ou contradio. No que diz respeito ao mrito recursal, em que pesem os precedentes colacionados pela agravante em sentido contrrio, inclusive a alegao de encontrar-se pendente na Corte Especial julgamento de embargos de divergncia, a orientao jurisprudencial mais recente da Seo firmou-se no sentido de que a restituio dos valores recolhidos pelo ex-associado deve se dar de forma plena, utilizando-se no clculo da atualizao monetria ndice que reflita a real desvalorizao da moeda no perodo, ainda que outro tenha sido avenado. Confiram-se, na esteira desse entendimento, os seguintes julgados:
Embargos de divergncia em recurso especial. Previdncia privada. Contribuies de beneficirios. Resgate. Correo monetria. Expurgos inflacionrios. Incluso. A correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade. Os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso. (EREsp n. 297.194-DF, DJ 04.02.2002, Rel. Min. Nancy Andrighi); Previdncia privada. Refer. Competncia. Devoluo. Correo monetria. Precedentes da Corte. 1. Como assentado em diversos precedentes, a Justia Estadual competente para processar e julgar as aes contra a Refer - Fundao da Rede Ferroviria de Seguridade Social. 2. Segundo a orientao firmada na 2 Seo (EREsp n. 264.061-DF, julgado em 22.08.2001), o resgate das contribuies deve ser corrigido de forma plena, incluindo-se os expurgos inflacionrios. 3. O IPC de janeiro de 1989 corresponde a 42,72%. 4. Recurso especial conhecido parcialmente e, nessa parte, provido. (REsp n. 299.756-MG, DJ 04.02.2002, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito).
Seguem ainda essa orientao, entre outros, os seguintes precedentes: AGA n. 435.994-RJ, DJ 30.09.2002 (Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro), REsp n. 198.033-RJ, DJ 30.09.2002 (Rel. Min. Cesar Asfor Rocha), REsp n. 330.177-PR, DJ 06.05.2002 (Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar), AGA n. 375.125-DF, DJ 05.11.2001 (Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior), REsp n.
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198.604-RJ, DJ 12.02.2001 (Rel. Min. Barros Monteiro), e REsp n. 172.169DF, DJ 19.06.2000 (Rel. Min. Nilson Naves). Forte em tais razes, nego provimento ao agravo. o voto.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 480.071-MG (2002.0130878-0) Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Agravante: Postalis Instituto de Seguridade Social dos Correios e Telgrafos Advogado: Lus Sobreira Soares e outros Agravado: Raimundo de Souza Prado Advogado: Lcio Edison de Oliveira e outro
EMENTA Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Ao de cobrana. Previdncia privada. Diferenas de reserva de poupana. Correo monetria. Smula n. 182-STJ. 1. invivel o agravo do art. 545 do CPC que deixa de atacar especificamente os fundamentos da deciso agravada (Smula n. 182STJ). 2. Na restituio das parcelas ao associado retirante de plano de previdncia privada deve incidir a correo monetria integral, que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda, como assentado em precedente da 2 Seo. 3. Agravo regimental desprovido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por
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unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Castro Filho e Antnio de Pdua Ribeiro votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Ari Pargendler. Braslia (DF), 08 de maio de 2003 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Relator
DJ 09.06.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Postalis - Instituto de Seguridade Social dos Correios e Telgrafos ingressa com agravo regimental inconformado com o despacho de fls. 235 a 237, no qual neguei provimento ao agravo de instrumento. Alega o agravante, em suma, que, desde o incio, vem sustentando a tese de que aplicou precisamente os ndices previstos em seu Regulamento. O autor nada provou em contrrio. Como bem assentou o Recorrente, a relao mantida entre as partes , estritamente, de direito privado. Planos de Previdncia complementar obedecem a dispositivos legais. Estes norteiam os regulamentos dessas instituies. Releva notar que a incidncia dos ndices pretendidos pelo autor no mais autorizada em nenhuma Corte do Pas no presente. O ru e o autor deviam obedincia ao Regulamento do plano de benefcios, que contm as normas aplicveis adeso ao plano de benefcios, ao destino e a manuteno do poder aquisitivo das contribuies vertidas pelos participantes, atravs de correo monetria, e s regras para desligamentos dos planos (fls. 244). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito (Relator): O despacho agravado no merece reforma. Os seguintes fundamentos do despacho no sofreram qualquer impugnao:
Inicialmente, com relao Lei n. 7.777/1989 e ao Decreto n. 81.240/1978, a alegao genrica, sem particularizar os dispositivos tidos por violados bem
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como em que consistiria a ofensa, no d ensanchas ao processamento do recurso especial. Com relao ao dispositivo constitucional, descabe ser examinado nesta sede. No que tange Portaria n. 289/90 do Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento, por ter natureza de ato administrativo, no cabe sua anlise em recurso especial. (fls. 235-236).
Inatacados os fundamentos do despacho, de rigor a aplicao da Smula n. 182-STJ, verbis:

invivel o agravo do art. 545 do CPC que deixa de atacar especificamente os fundamentos da deciso agravada.
No mais, no se conforma o agravante com a determinao de que a restituio das parcelas ao associado retirante de plano de previdncia seja feita com a correo monetria integral. Entende o agravante que deve ser observado o previsto contratualmente. A irresignao, contudo, no pode prosperar ante o pacfico entendimento jurisprudencial no mesmo sentido da deciso agravada. Vejamos:
Previdncia privada. Agravo no agravo de instrumento. Ao de conhecimento. Rito ordinrio. Contribuies previdencirias. Devoluo. Correo monetria. Aplicao do IPC. Honorrios advocatcios. Prequestionamento. Ausncia. - A atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas ao associado retirante deve ser calculada no com base nos parmetros estabelecidos pelas partes, mas pelo IPC, por ser o ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda. Precedente da Segunda Seo: EREsp n. 264.061. - inadmissvel o recurso especial se resta ausente o prequestionamento do direito tido por violado. (AgRgAg n. 356.564-DF, 3 Turma, Relatora a Senhora Ministra Nancy Andrighi, DJ de 08.10.2001). Civil. Previdncia complementar. Desligamento do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empregadora. Descabimento. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - Pertence exclusivamente empresa empregadora a contribuio por ela vertida, como patrocinadora, entidade de Previdncia Complementar. Descabida a pretenso de resgate da aludida parcela pelo ex-empregado. II - Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feita com correo monetria
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por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. (...) IV - Recurso especial conhecido e provido em parte. (REsp n. 187.192-DF, 4 Turma, Relator o Senhor Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 07.05.2001). Civil. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - No caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feita com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II - Entendimento que fica pacificado na C. 2 Seo. III - Embargos conhecidos e rejeitados. (EREsp n. 264.061-DF, 2 Seo, Relator o Senhor Ministro Ari Pargendler, Relator p/ Acrdo o Senhor Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 11.03.2002). Embargos de divergncia em recurso especial. Previdncia privada. Contribuies de beneficirios. Resgate. Correo monetria. Expurgos inflacionrios. Incluso. A correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade. Os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso. (EREsp n. 297.194-DF, 2 Seo, Relatora a Senhora Ministra Nancy Andrighi, DJ de 04.02.2002). Civil e Processual. Recurso especial. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies. Juros de mora. Acrdo da apelao. Trnsito em julgado. Embargos infringentes. Correo. Expurgos inflacionrios. IPC. Aplicao at janeiro/1991. Medida provisria n. 294/1991. Lei n. 8.177/1991. INPC. Aplicao de fevereiro a dezembro/1991. I. No apresentado recurso especial contra a parte unnime do acrdo que decidiu a apelao, sua interposio aps o julgamento dos embargos infringentes tardia quando quela visa impugnar. Smula n. 355-STF.
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II. Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feita com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. III. O ndice de correo monetria aplicvel at janeiro de 1991 o IPC, substitudo pelo INPC, a partir da edio da Medida Provisria n. 294/1991, posteriormente convertida na Lei n. 8.177/1991, no perodo de fevereiro a dezembro do mesmo ano. IV. Pacificao do entendimento pela C. 2 Seo. Precedentes. V. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, provido. (REsp n. 327.392-DF, 4 Turma, Relator o Senhor Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 04.02.2002).
No h falar, portanto, em existncia de divergncia nesta Corte quanto matria, sendo incidente a Smula n. 83-STJ. Nego provimento ao agravo regimental.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 493.872-PR (2002.0156224-6) Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros Agravante: Fundao Sistel de Seguridade Social Advogados: Adriano Madeira Ximenes e outros Adroaldo Jos Gonalves Agravado: Adir dos Santos Leal e outros Advogado: Sidnei Machado
EMENTA Agravo regimental no agravo de instrumento. Ausncia de argumento novo. Prescrio. Tema no prequestionado. 1. Em agravo regimental no se aprecia questo no ventilada em recurso especial.
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2. A correo monetria no traduz acrscimo, mas a reposio do valor real da moeda, corrodo pela inflao. Os resgates pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos monetariamente, de acordo com ndices que reflitam a real inflao ocorrida no perodo. Nada importa que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Carlos Alberto Menezes Direito, Nancy Andrighi e Castro Filho votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. Braslia (DF), 16 de dezembro de 2003 (data do julgamento). Ministro Humberto Gomes de Barros, Relator
DJ 16.02.2004
RELATRIO O Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros: - Trata-se de agravo regimental dirigido a deciso proferida nestes termos (fl. 222):
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidou-se no sentido de que a correo monetria deve repor a perda inflacionria, tal qual se verifica na leitura do precedente da egrgia Segunda Seo, abaixo transcrito: Embargos de divergncia em recurso especial. Previdncia privada. Contribuies de beneficirios. Resgate. Correo monetria. Expurgos inflacionrios. Incluso. A correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e equidade.
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Os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso (EREsp n. 297.194, DF, Relatora a eminente Ministra Nancy Andryghi, DJU 04.02.2002). Nego, por isso, provimento ao agravo.
O agravante, alm de repetir tese j examinada e decidida no agravo de instrumento, sustenta ainda, a ocorrncia de prescrio. VOTO O Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros (Relator): - De incio afasto a questo relativa a ocorrncia de prescrio. Em que pese o tema tenha sido objeto do recurso de apelao, no foi examinado pelo Tribunal a quo e nem foi questionado nas razes do especial. Assim:
Segundo a jurisprudncia do STJ, vedado parte inovar em sede de agravo regimental e, buscar apreciar questo que no foi impugnada e nem tratada em recurso especial. (AGA n. 323.595-RS-Humberto).
De outro lado, conforme foi consignado na deciso agravada, o Superior Tribunal de Justia pacificou orientao a dizer que:
A correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e equidade. Os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso (EREsp n. 297.194, DF, Relatora a eminente Ministra Nancy Andryghi, DJU 04.02.2002).
No mesmo sentido, lembro ainda, os REsps n. 265.050, n. 367.116, n. 434.110, ADREsp n. 392.206 e AGA n. 375.125. Subsistentes os fundamentos que abortaram o agravo de instrumento, nega-se provimento ao agravo regimental.
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AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 495.307-MG (2002.0169078-0) Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira Agravante: Instituto de Seguridade Social dos Correios e Telgrafos Postalis Advogado: Edesio Gomes Cordeiro e outros Agravado: Elian de Souza e outros Advogado: Roberto Williams Moyses Auad
EMENTA Agravo interno. Previdncia privada. Devoluo de contribuies. Correo monetria. Precedentes. - Na linha da jurisprudncia sedimentada na Segunda Seo deste Tribunal, EREsp n. 297.194-DF (DJ 04.02.2002), os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Votaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha, Fernando Gonalves e Aldir Passarinho Junior. Presidiu a Sesso o Ministro Aldir Passarinho Junior. Braslia (DF), 26 de agosto de 2003(data do julgamento). Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Relator
DJ 29.09.2003
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EXPOSIO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Trata-se de agravo interno manifestado contra deciso assim fundamentada:
Cuida-se de agravo contra deciso que no admitiu o recurso especial interposto contra acrdo assim ementado, no que interessa: Previdncia privada. Legitimidade passiva. Sentena. Nulidade. Devoluo das parcelas vertidas pelo participante. Correo monetria. Juros. [...] As parcelas vertidas pelo participante de entidade de previdncia privada fechada devem ser-lhe devolvidas quando de seu desligamento com correo monetria, tomando-se por base ndice que melhor reflita a desvalorizao da moeda, inclusive os denominados expurgos inflacionrios. Alega a recorrente dissdio jurisprudencial e contrariedade aos arts. 40, 41 e 42 da Lei n. 6.435/1977. Desacolho o inconformismo. exceo da questo da correo monetria, os fundamentos da deciso agravada permanecem ntegros, mngua de impugnao. Ademais, esta Corte j se pronunciou sobre a referida questo, no sentido de que os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso (EREsp n. 297.194-DF, 2 Seo, DJ de 04.02.2002). No mesmo sentido, confira-se o REsp n. 468.402-MG, DJ 12.05.2003, com esta ementa: Previdncia privada. Postalis. Restituio de contribuio. Correo monetria. A correo das parcelas a serem restitudas ao segurado que se retira do plano deve ser feita de modo a refletir a real desvalorizao da moeda. Precedentes. Pelo exposto, desprovejo o agravo.
Alega o recorrente, em sntese, que nos planos de previdncia privada o resgate das reservas de poupana deve obedecer aos ndices de correo monetria previstos no contrato e no regulamento da entidade. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (Relator): Na linha da jurisprudncia sedimentada na Segunda Seo deste Tribunal, EREsp n. 297.194-DF (DJ 04.02.2002), os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso. Confira-se, a propsito, a fundamentao do voto condutor do referido aresto, verbis:
Conforme entendimento assentado nesta Col. Corte de Justia, a correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade. (...) Dessa forma, o resgate dos valores recolhidos pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada deve considerar ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso, como no caso em exame, em que se pactuou a incidncia do ndice utilizado para as cadernetas de poupana. Impe-se, por outro lado, examinar se a incluso dos expurgos inflacionrios, com o afastamento do ndice de correo monetria estabelecido no estatuto, poderia representar uma descapitalizao da entidade e o desequilbrio no clculo atuarial. certo que, nas entidades de previdncia privada, necessria a preservao do equilbrio atuarial entre as suas reservas e os compromissos assumidos com os beneficirios, de forma a no ser possvel a assuno de novas obrigaes sem a criao de respectivas reservas ou fontes de custeio. No caso em exame, o que se pretende a preservao do valor real das contribuies efetuadas pelos beneficirios e que objetivavam a formao da reserva de poupana destinada ao cumprimento das obrigaes assumidas pela entidade. Compete entidade, ora embargante, a administrao do seu patrimnio e a adequada aplicao das reservas tcnicas, fundos especiais e provises, cabendolhe, portanto, zelar pela preservao da reserva de poupana - cuja restituio se pretende no caso - dos efeitos da inflao. Assim, considerando que a correo monetria em nada acresce o valor original e que as contribuies dos beneficirios passaram a integrar o patrimnio administrado pela entidade, configura-se devida, na espcie, a pretendida incluso dos expurgos inflacionrios.
vista do exposto, desprovejo o agravo.

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AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL N. 278.640-RJ (2000.0096040-3) Relator: Ministro Ari Pargendler Agravante: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Walfredo Frederico de Siqueira Cabral Dias e outros Agravado: Maria de Lourdes Giacomelli e outros Advogado: Iracema Canabrava Rodrigues Botelho e outros EMENTA Previdncia privada. Devoluo de contribuies. Correo monetria. As contribuies que, nos termos do estatuto da entidade de previdncia privada, devem ser devolvidas ao associado que se retira esto sujeitas correo monetria de acordo com ndices que reflitam a inflao do perodo. Agravo regimental no provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Carlos Alberto Menezes Direito, Nancy Andrighi e Castro Filho votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro. Braslia (DF), 06 de fevereiro de 2003 (data do julgamento). Ministro Ari Pargendler, Relator
DJ 04.08.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Ari Pargendler: O agravo regimental ataca a seguinte deciso:
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidou-se no sentido de que a correo monetria deve repor a perda inflacionria, tal qual se verifica da leitura do precedente da Egrgia 2 Seo, abaixo transcrito:
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Embargos de divergncia em recurso especial. Previdncia privada. Contribuies de beneficirios. Resgate. Correo monetria. Expurgos inflacionrios. Incluso. A correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade. Os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso (EREsp n. 297.194, DF, Relatora a eminente Ministra Nancy Andrighi, DJU 04.02.2002). Ante o exposto, nego seguimento ao recurso especial (fl. 766).
A teor do recurso, in verbis:

Logo, so manifestamente improcedentes os percentuais de expurgos requeridos na exordial, visto que os autores desrespeitam a relao jurdica de natureza contratual e de direito privado, infringindo o disposto no inciso V, do art. 42 da Lei n. 6.435/1977, bem como o 2 do Decreto n. 81.240/1978 e o art. 5, XXXVI da CF que garante o ato jurdico perfeito (fl. 777). E caso no se compreenda dessa maneira, dado o surgimento da questo constitucional no julgamento do recurso especial, ainda que se decida contrariamente ao princpio do ato jurdico perfeito, requer o recorrente seja ele conhecido, realizando debate explcito acerca da aplicao do princpio do ato jurdico perfeito, com aluso expressa ao princpio e sua previso constitucional, do contrrio estar-se- vulnerando o devido processo legal. Por derradeiro, mantida a deciso ora agravada, em decorrncia da necessidade de esclarecimento acerca dos momentos e ndices a serem aplicados em eventuais diferenas a serem pagas pela recorrente em decorrncia da deciso a ser proferida no presente caso, a Previ requer haja manifestao expressa sobre o tema e, em respeito ao direito adquirido, as diferenas sejam aquelas j fixadas pelo STF no RE n. 226.855-7-RS (fls. 782-783).
VOTO O Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): O precedente citado na deciso agravada, EREsp n. 297.194-DF, se encaixa perfeitamente no caso em questo. L-se no voto condutor:
Conforme entendimento assentado nesta Col. Corte de Justia, a correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade.
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(...) Dessa forma, o resgate dos valores recolhidos pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada deve considerar ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso, como no caso em exame, em que se pactuou a incidncia do ndice utilizado para as cadernetas de poupana. Impe-se, por outro lado, examinar se a incluso dos expurgos inflacionrios, com o afastamento do ndice de correo monetria estabelecido no estatuto, poderia representar uma descapitalizao da entidade e o desequilbrio no clculo atuarial. certo que, nas entidades de previdncia privada, necessria a preservao do equilbrio atuarial entre as suas reservas e os compromissos assumidos com os beneficirios, de forma a no ser possvel a assuno de novas obrigaes sem a criao de respectivas reservas ou fontes de custeio. No caso em exame, o que se pretende a preservao do valor real das contribuies efetuadas pelos beneficirios e que objetivavam a formao da reserva de poupana destinada ao cumprimento das obrigaes assumidas pela entidade. Compete entidade, ora embargante, a administrao do seu patrimnio e a adequada aplicao das reservas tcnicas, fundos especiais e provises, cabendolhe, portanto, zelar pela preservao da reserva de poupana - cuja restituio se pretende no caso - dos efeitos da inflao. Assim, considerando que a correo monetria em nada acresce o valor original e que as contribuies dos beneficirios passaram a integrar o patrimnio administrado pela entidade, configura-se devida, na espcie, a pretendida incluso dos expurgos inflacionrios.
Por outro lado, os precedentes colacionados nas razes do agravo regimental no mais refletem o entendimento da Turma. O acrdo, como decidiu, no contrariou o artigo 5, XXXVI, da Constituio Federal, porque partes privadas no podem dispor sobre correo monetria sem que ela reflita a efetiva perda do valor aquisitivo da moeda. Quais devam ser esses ndices constitui matria a ser apurada em execuo de sentena, definido apenas que devem ser considerados os expurgos inflacionrios relativos aos Planos Collor e Vero (fl. 603). Voto, por isso, no sentido de negar provimento ao agravo regimental.
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AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL N. 487.824-RJ (2002.0163426-0) Relator: Ministro Antnio de Pdua Ribeiro Agravante: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogados: Christina Aires Corra Lima e outros Srgio Murilo Santos Campinho e outros Walfredo Frederico de Siqueira Cabral Dias e outros Agravado: Cleude Maria dos Santos Souza e outros Advogado: Ronidei Guimares Botelho e outros
EMENTA Entidade de previdncia privada. Contribuies. Devoluo. Correo monetria. I. - Firmou-se a jurisprudncia da Segunda Seo no sentido de que a restituio das contribuies efetivadas para entidade de previdncia complementar deve ser feita com correo monetria, mediante ndice que traduza a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II. - Agravo regimental desprovido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Humberto Gomes de Barros, Carlos Alberto Menezes Direito, Nancy Andrighi e Castro Filho votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 10 de fevereiro de 2004 (data do julgamento). Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Presidente e Relator
DJ 08.03.2004
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RELATRIO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: A Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ interpe o presente agravo regimental contra deciso que, com base em precedentes desta Corte, conheceu e proveu parcialmente recurso especial. A deciso agravada se encontra assim ementada:
Entidade de previdncia privada. Contribuio. Devoluo. Correo monetria. Contribuies patronais. I - Firmou-se a jurisprudncia da Segunda Seo no sentido de que a restituio das contribuies efetivadas para entidade de previdncia complementar deve ser feita com correo monetria, mediante ndice que traduza a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II. - As contribuies vertidas pela empregadora, como patrocinadora, a ela pertencem, sendo descabida a pretenso de resgate das respectivas parcelas por ex-empregados. Precedentes. III. - Recurso especial conhecido e provido parcialmente (fl. 893).
Afirma a agravante, em resumo, que a matria referente correo monetria dos valores resgatados deve obedecer forma prevista no regulamento da entidade de previdncia privada, conforme j foi decidido pela 3 Turma e pela 1 Seo deste Tribunal. Alega que, em respeito ao princpio do pacta sunt servanda, os ndices previstos no estatuto da entidade so os que devem ser aplicados na correo monetria, sob pena de contrariedade ao ato jurdico perfeito, previsto no art. 5, XXXVI, da Constituio Federal. Por manter a deciso agravada, trago o feito a julgamento. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro (Relator): Na parte ora agravada, a deciso se encontra assim redigida:
A matria referente correo monetria de importncias resgatadas por associado de previdncia privada, quando do seu desligamento, j foi reiteradamente decidida por ambas as Turmas que compem a colenda Segunda Seo, competente para decidir a controvrsia, no sentido de que devida a
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correo por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. Vejam-se, entre outras, as seguintes ementas: Previdncia privada. Retirada de associado. Correo monetria. IPC. A devoluo das contribuio efetuadas pelo associado dever ser calculada por ndice que reflita a realidade da inflao. Recurso conhecido e provido em parte para deferir o uso do IPC, sendo no quantitativo de 42,72% em janeiro de 1989. (REsp n. 264.061-DF, rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 18.12.2000). Previdncia privada. Contribuies (devoluo). Correo monetria. devida a correo real, de modo que, relativamente aos indicados meses de 1987, 1989, 1990 e 1991, corrige-se pelo IPC. Quanto a janeiro de 1989, h de se proceder correo pelo ndice de 42,72%. Recurso especial conhecido pelo dissdio e provido. (REsp n. 172.169-DF, rel. Ministro Nilson Naves, DJ de 19.06.2000). Plano de previdncia privada. Desligamento. Resgate das contribuies. Cabimento. Correo monetria. IPC. Janeiro de 1989. IPC de 42,72%. - A atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas ao associado retirante deve ser calculada no com base nos parmetros estabelecidos pelas partes, mas pelo IPC, por ser o ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda. Precedentes. - A Corte Especial decidiu que o ndice que reflete a real inflao do ms de janeiro de 1989 o IPC de 42,72% (REsp n. 43.055-SP, Relator o eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 20.02.1995). - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (REsp n. 265.050-DF, rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, DJ de 19.03.2001). Civil. Previdncia complementar. Desligamento do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empregadora. Descabimento. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - Pertence exclusivamente empresa empregadora a contribuio por ela vertida, como patrocinadora, a entidade de Previdncia Complementar. Descabida a pretenso de resgate da aludida parcela pelo ex-empregado. II - Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com
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correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. III - O IPC em janeiro de 1989 obedece ao percentual de 42,72% (Precedente: REsp n. 43.055-0-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995). IV - Recurso especial conhecido e provido em parte. (REsp n. 187.192-DF, rel. Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJ de 07.05.2001). Entidade de previdncia privada. Contribuies. Devoluo. Correo monetria. I - Firmou-se a jurisprudncia da Segunda Seo no sentido de que a restituio das contribuies efetivadas para entidade de previdncia complementar deve ser feita com correo monetria, mediante ndice que traduza a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II - Agravo regimental desprovido (De minha relatoria, DJ de 15.10.2001). o que ficou decidido, tambm, no julgamento do EREsp n. 297.194-DF, julgado em 19.09.2001, publicado no DJ de 04.02.2002. devida, portanto, a correo monetria, que deve ser feita pelo IPC. Quanto de janeiro de 1989, h de se proceder correo pelo ndice de 42,72% (Corte Especial, REsp n. 43.055-SP, DJ de 19.12.1995) (fls. 896-897).
Portanto, a matria, no mbito da 2 Seo, competente para apreci-la, j est pacificada, no sentido de que a restituio no sentido de que devida a correo por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental.
EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL N. 264.061-DF (2001.0024213-8) Relator: Ministro Ari Pargendler Relator para o acrdo: Ministro Aldir Passarinho Junior
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Embargante: Regius Sociedade Civil de Previdncia Privada Advogado: Heldofranio Manoel Cipriano Guimares e outros Embargado: Evandro Cortes do Prado Advogado: Raimundo da Cunha Abreu e outro
EMENTA Civil. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - No caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II - Entendimento que fica pacificado na C. 2 Seo. III - Embargos conhecidos e rejeitados. ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer dos embargos e, por maioria os rejeitar, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Foram votos vencedores os Srs. Ministros Aldir Passarinho Junior, Slvio de Figueiredo Teixeira, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar e Barros Monteiro. Vencidos os Srs. Ministros Relator, Carlos Alberto Menezes Direito, Castro Filho e Antnio de Pdua Ribeiro. Impedida a Sr. Ministra Nancy Andrighi. Lavrar acrdo o Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior. Custas, como de lei. Braslia (DF), 22 de agosto de 2001 (data do julgamento). Ministro Barros Monteiro, Presidente Ministro Aldir Passarinho Junior, Relator para o acrdo
DJ 11.03.2002 140
RELATRIO O Sr. Ministro Ari Pargendler: Evandro Crtes do Prado props ao ordinria contra Regius - Sociedade Civil de Previdncia Privada (fl. 02-13, 1 vol.). O MM. Juiz de Direito Dr. Jos de Aquino Perptuo julgou improcedente o pedido (fl. 214-221, 2 vol.), e a sentena foi confirmada pela Egrgia Quinta Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal, Relatora a Desembargadora Ana Maria Amarante, nos termos do acrdo assim ementado:
Processual Civil. Entidade fechada de previdncia privada. Contribuies dos associados. ndices de correo aplicveis. Cuidando-se de entidade fechada de previdncia privada, que no opera como instituio financeira, as restituies de contribuies aos associados desligantes devem ser atualizadas segundo os ndices contratualmente previstos e de acordo com o Estatuto prprio (fl. 2.788, 2 vol.).
A Egrgia Quarta Turma, Relator o Ministro Ruy Rosado de Aguiar, conheceu e deu provimento ao recurso especial em acrdo de seguinte ementa:
Previdncia privada. Retirada de associado. Correo monetria. IPC. A devoluo das contribuies efetuadas pelo associado dever ser calculada por ndice que reflita a realidade da inflao. Recurso conhecido e provido em parte para deferir o uso do IPC, sendo no quantitativo de 42,72% em janeiro de 1989 (fl. 436, 3 vol.).
Os presentes embargos de divergncia atacam o julgado base do acrdo proferido pela Egrgia Terceira Turma, Relator o Ministro Menezes Direito, com esta ementa:
Entidade de previdncia privada. Resgate. ndice de correo monetria. 1. Tendo a entidade de previdncia privada aplicado o fator de atualizao previsto nos estatutos, no possvel rever os clculos para buscar o ndice que melhor reflita a inflao dos diversos perodos. O que basta, no caso, saber se a entidade aplicou, efetivamente, o ndice de atualizao estipulado; se aplicou, como afirma o acrdo recorrido, no tem guarida, sob pena de desequilbrio no clculo atuarial, buscar a atualizao pela adoo de ndices mais prximos da chamada inflao real. 2. Recurso conhecido e improvido (fl. 451).
Sem contra-razes (fl. 472-verso).
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VOTO O Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): Cuidam os autos - est dito no acrdo proferido pelo Tribunal a quo de pedido formulado por ex-empregado do Banco de Braslia S/A que teve seu contrato de trabalho rescindido em virtude de adeso a programa de demisso incentivada em razo da qual recebeu 100% (cem por cento) das contribuies Regius. Alega que observou no ter sido atendido o disposto no art. 12, I, do Estatuto da Regius c.c. a Lei n. 6.435/1977, regulamentada pelo D. n. 81.240/1978, em relao s prestaes devolvidas relativas aos meses de junho/1987, janeiro/1989, maro/1990, abril/1990, maio/1990, de fevereiro/1991 e maro/1991, sobre os quais deveria incidir o IPC. A controvrsia, segundo a jurisprudncia reinante neste col. TJDF, deve ser solucionada segundo o ajustado entre as partes no contrato. E, nesse passo, a pretenso do autor definitivamente no merece acolhida. Como bem anotou a em. Des. Maria Beatriz Parrilha ao relatar a APC n. 43.107/96:
Se o regulamento da Entidade Privada prev o resgate das contribuies pessoais dos participantes, quando se retirarem do plano, a correo do valor resgatado h de ser feita na forma prevista no Estatuto. No caso, o Estatuto prev correo monetria pelos mesmos ndices utilizados para a correo dos depsitos de poupana, de modo que estes prevalecem, ainda que no retratem a real inflao de determinado perodo. No pode o segurado pretender eleger unilateralmente um ndice que entende ser-lhe mais favorvel nem pretender que a entidade de previdncia privada responda pelo expurgo da inflao.
De fato, a questo da devoluo das prestaes no pode ser vista apenas pela tica individualista do apelante. A adeso Regius lhe trouxe benefcios dos quais usufruiu em toda a plenitude e ainda teve toda a contribuio de volta. A correo destas importncias - enfatize-se - deve atender ao estabelecido no contrato, j que as normas invocadas no se aplicam espcie (fl. 294-295, 2 vol.). Salvo melhor juzo, essa a melhor soluo para a espcie. Voto, por isso, no sentido de conhecer dos embargos de divergncia e de dar-lhes provimento para restabelecer a autoridade do acrdo proferido pelo Tribunal a quo. VOTO VENCIDO (EM PARTE) O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Senhor Presidente, temos sempre decidido considerar o que est disposto nos estatutos da entidade
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de previdncia privada. Se a parte firma contrato com a entidade j sabendo, de acordo com os estatutos, qual o ndice de correo que ser utilizado e, normalmente, tais entidades estabelecem o ndice oficial, no me parece razovel que, no pedido de devoluo, seja dado alm daquilo que foi contratado, alm do que est previsto no estatuto da entidade de previdncia privada, ou seja, neste caso, no se cuida de uma relao em que se procure a inflao dita real, mas, sim, saber qual o clculo adotado pela entidade de previdncia privada quando efetivou o contrato para tal. Se desequilibrarmos esse clculo, evidentemente, a meu sentir, com todo o respeito queles que entendem em sentido contrrio, estaremos gerando uma total distoro na prpria entidade, em prejuzo daqueles que so dela beneficirios. Com essas razes, Senhor Presidente, acompanho o voto do eminente Ministro Ari Pargendler, conhecendo dos embargos de divergncia e acolhendoos. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Sr. Presidente, o entendimento da Quarta Turma no sentido de que, como se trata to-somente da recomposio da efetiva expresso econmica da moeda defasada pela inflao, h que se restituir a importncia paga com a incluso dos chamados expurgos inflacionrios. Farei a juntada do voto que proferi no Recurso Especial n. 167.038-DF, do qual fui Relator, no sentido de que a correo monetria deve ser plena. Rogando vnia ao eminente Ministro-Relator, conheo dos embargos de divergncia, mas rejeito-os. como voto. ANEXO VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Relator): - Discute-se no presente recurso especial, interposto pelas letras a e c do art. 105, III, da Constituio Federal, sobre a forma de atualizao monetria das parcelas resgatadas por participante de previdncia complementar (Previ), que se desligou
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voluntariamente do Banco do Brasil S.A, atendendo a plano de demisso daquela instituio. No tocante omisso do aresto a quo, com violao ao art. 535, I e II, do CPC, tenho que ela no ocorre. De efeito, as questes alusivas s Cartas Circulares que tratavam dos ndices de atualizao e do percentual da restituio, em relao data do desligamento da autora, foram examinadas amplamente pelo Tribunal de Justia, como se infere s fls. 293-296 e 309-317, apenas que com concluso desfavorvel recorrente, nada mais, o que no motivo para nulificao do decisum, em absoluto. No mrito, a matria j foi objeto de discusso no Superior Tribunal de Justia, que em diversos precedentes concluiu pela procedncia da vindicao do autor, porquanto a correo monetria nada mais do que a mera recomposio econmica da moeda corroda pela inflao, de sorte que deve ser feita de modo a representar, o mais fielmente possvel, tal critrio. Nesse sentido pode-se citar, dentre muitos outros, os seguintes arestos, litteris:
Recurso especial. Processual Civil. Lei Federal. Ofensa no configurada. Plano de previdncia privada. Desligamento. Resgate das contribuies. Cabimento. Parcelas pagas pela empresa patrocinante. Descabimento da restituio. Correo monetria. Janeiro de 1989. IPC de 42,72%. - Ofensa aos artigos 458, II, 165 e 535, I e II do CPC no configurada. - No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade (REsp. n. 157.993-DF, Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 17.05.1999). - A Corte Especial decidiu que o ndice que reflete a real inflao do ms de janeiro de 1989 o IPC de 42,72% (REsp n. 43.055-SP, Relator o eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 20.02.1995). - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (4 Turma, REsp n. 148.902-RJ, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, por maioria, DJU de 04.09.2000).
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Previdncia privada. Previ. Devoluo de contribuies. Correo monetria integral. O associado que se retira da entidade previdenciria porque demitido do Banco do Brasil, tem o direito de receber a restituio das contribuies vertidas em seu favor, devidamente corrigidas por ndices que revelam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso no conhecido. (4 Turma, REsp n. 254.006-DF, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJU de 11.09.2000). Previdncia privada. Contribuies (devoluo). Correo monetria. devida a correo real, de modo que, relativamente aos indicados meses de 1987, 1989, 1990 e 1991, corrige-se pelo IPC. Quanto a janeiro de 1989, h de se proceder correo pelo ndice de 42,72%. Recurso especial conhecido pelo dissdio e provido. (3 Turma, REsp n. 172.169-DF, Rel. Min. Nilson Naves, por maioria, DJU de 19.06.2000). Civil. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I. Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II. Reduo do IPC em janeiro de 1989 ao percentual de 42,72% (Precedente: REsp n. 43.055-0-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995). III. Recurso especial conhecido e provido em parte. (4 Turma, REsp n. 219.677-RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJU de 12.02.2001).
Acontece, porm, que o ndice relativo a janeiro de 1989 de apenas 42,72%, conforme entendimento da Corte Especial do STJ, a partir do leading case no REsp n. 43.005-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995. Quanto ao ndice aferido em maro/1991 em 11,79%, adoto-o como INPC e no IPC, apurado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica, conforme disposto no art. 4 da Lei n. 8.177/1991.
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Ante o exposto, conheo do recurso especial e dou-lhe parcial provimento, para conceder a correo monetria dos valores devidos, levando-se em conta o IPC de junho/1987 (26,06%), janeiro/1989 (42,72%), maro/1990 (84,32%), abril/1990 (44,80%), maio/1990 (7,87%), fevereiro/1991 (21,87%) e pelo INPC de maro/1991 (11,79%), deduzidos os ndices j aplicados, apenas com a fixao do percentual de janeiro de 1989 em 42,72%. como voto. VOTO VENCIDO (EM PARTE) O Sr. Ministro Castro Filho: - Sr. Presidente, com a devida vnia do Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, conhecendo dos embargos de divergncia e acolhendo-os. VOTO VENCIDO (EM PARTE) O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: Sr. Presidente, estive refletindo sobre o tema e convenci-me - alis, quando retornei Turma, a divergncia j ocorria na Seo - pelo julgado da Terceira Turma, porque se trata de entidade de previdncia privada. Mesmo que o ndice previsto no estatuto no reflita a real inflao, no causar maior problema, no sentido de que a empresa ficar melhor capitalizada, inclusive, talvez constasse de seus planos atuariais, sendo uma garantia de bom funcionamento da prpria empresa, pagando o que foi convencionado, ainda que ocorra uma certa defasagem, porque resulta em benefcio do todo, em benefcio da solidez da empresa. Tendo em vista essas peculiaridades, peo vnia para acompanhar o eminente Ministro-Relator, conhecendo dos embargos de divergncia e acolhendo-os. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Com a devida vnia, acompanho o voto divergente do Ministro Aldir Passarinho Jnior, conhecendo dos embargos, mas os rejeitando.
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VOTO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Sr. Presidente, com a devida vnia do Sr. Ministro-Relator, acompanho o voto divergente do Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior, conhecendo dos embargos de divergncia, mas rejeitando-os, nos termos dos votos proferidos em julgamentos da Quarta Turma. VOTO-MRITO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Sr. Presidente, pelos fundamentos expostos pelo Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, data venia, acompanho a divergncia, conhecendo dos embargos de divergncia, mas rejeitando-os. VOTO DE DESEMPATE O Sr. Ministro Barros Monteiro (Presidente): Srs. Ministros, nos termos do que j tem decidido a Quarta Turma em inmeros precedentes, alguns dos quais, inclusive, de que fui Relator, acompanho a divergncia, conhecendo dos embargos, mas rejeitando-os, na linha do voto do Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior.
EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL N. 287.954-DF (2002.0029212-9) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Embargante: Guilherme Fernando Scandelai e outros Advogado: Jos Carlos de Almeida e outro Embargado: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Luiz Antnio Borges Teixeira e outros
EMENTA Previdncia privada. Extino do contrato de trabalho. Contribuies. Devoluo. Correo monetria.
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- A correo monetria das contribuies vertidas pelo empregado e que lhe sero devolvidas em razo da extino do contrato de trabalho e desligamento da entidade de previdncia devem ser corrigidas por ndices que reflitam a realidade da desvalorizao da moeda, desde quando feito o recolhimento, e no apenas depois de extinto o contrato de trabalho. Precedentes da Segunda Seo. - Embargos de divergncia acolhidos. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, acolher os embargos de divergncia, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator. Os Srs. Ministros Ari Pargendler, Carlos Alberto Menezes Direito, Aldir Passarinho Junior, Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro-Relator. Impedida a Sra. Ministra Nancy Andrighi. Braslia (DF), 23 de outubro de 2002 (data do julgamento). Ministro Barros Monteiro, Presidente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 09.12.2002
RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Guilherme Fernando Scandelai e outros opuseram embargos de divergncia ao r. acrdo da egrgia Terceira Turma, que deu provimento em parte ao recurso especial interposto pela Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ, em acrdo assim ementado:
Previdncia privada. Devoluo da contribuio patronal. Peclio. Precedentes da Corte. 1. Assentou a Corte que no cabe a devoluo da contribuio feita pelo empregador, porque s possvel devolver o que foi desembolsado pelo empregado.
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2. A correo monetria, como alinhado em precedentes da Corte, devida na forma prevista no regulamento da entidade de previdncia privada. A correo at o efetivo pagamento, aps o encerramento do contrato de trabalho e o ltimo pagamento feito pelo segurado, segue as regras comuns. 3. No caso, o sistema de peclios integra-se ao sistema de previdncia privada, no havendo razoabilidade em vedar a sua restituio, havendo enriquecimento sem causa da entidade de previdncia privada se tal no ocorrer. 4. Recurso especial conhecido e provido, em parte (fl. 1.190).
Nos embargos declaratrios, a mesma tese foi reafirmada:

Embargos de declarao. Recurso especial. Omisso, obscuridade e contradio inexistentes. 1. Tratando-se de entidade de previdncia privada, decidiu-se no acrdo que as cotas patronais no poderiam ser objeto de devoluo porque no desembolsadas pelos empregados, sendo certo que a correo monetria, na linha da jurisprudncia da Turma, deve obedecer ao que foi estabelecido no regulamento respectivo. 2. No havendo defeito qualquer a ser sanado, os declaratrios no tm condies de acolhimento. 3. Embargos de declarao rejeitados (fl. 1.209).
Segundo os embargantes, o entendimento da egrgia Terceira Turma diverge do que foi decidido pela Quarta Turma no REsp n. 299.425-RJ, no sentido de que as contribuies a serem devolvidas devem ser reajustadas por ndices que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda, tomando-se por base o IPC:
Previdncia privada. Previ. Contribuies. Devoluo. - Segundo o entendimento majoritrio, o associado que se desliga da empregadora no tem o direito de receber as contribuies feitas pela empresa entidade previdenciria. Ressalva do relator. - A Segunda Seo pacificou o entendimento de que as contribuies feitas pelo empregado e associado devem ser devolvidas, quando de sua demisso, com a devida correo, por ndices que reflitam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso conhecido em parte e provido.
Constou do voto do Relator: (...) (b) a atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas deve ser feita de acordo com ndices aceitos no
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Tribunal para a liquidao judicial, de modo a refletir a real desvalorizao da moeda, e no nos termos determinados no contrato. Os embargos no foram impugnados. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): O recurso de embargos de divergncia prope a questo relacionada com o critrio a ser adotado para a correo monetria da importncia a restituir ao associado da entidade previdenciria em caso de resciso do contrato de trabalho e desligamento da entidade. Nos termos do r. acrdo embargado, a correo das contribuies vertidas pelo associado deve ser feita pelo ndice estabelecido no contrato at a data da extino do contrato de trabalho; a partir da, de acordo com os critrios comuns de correo monetria. Transcrevo trecho do voto proferido no julgamento do especial:
O segundo ponto sobre a indevida devoluo das cotas patronais. E aqui tem toda razo a recorrente, na linha de precedentes da Corte. De fato, esta Turma j assentou que no possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado, com o que a devoluo s alcana a parte que foi paga (REsp n. 222.852-GO, da minha relatoria, DJ de 08.03.2000; no mesmo sentido: AgRgAg n. 164.424-RJ, Relator o Senhor Ministro Nilson Naves, DJ de 22.02.1999; REsp n. 187.194-DF, Relator o Senhor Ministro Ari Pargendler, DJ de 08.05.2000; REsp n. 173.599-DF, Relator o Senhor Ministro Waldemar Zveiter, DJ de 29.11.1999). Merece aqui, portanto, conhecido e provido o especial. O terceiro ponto sobre a correo monetria. Anota o especial que a r aplicou corretamente os ndices de correo monetria, conforme determina no apenas o contrato, mas, tambm, a legislao incidente. Sustenta que a r adotou, nesse perodo, os seguintes indexadores de correo da reserva de poupana das contribuies pessoais: de maro/1980 at janeiro/1989, a variao da ORTN/ OTN; de fevereiro/1989 a janeiro/1991, a variao do BTN; de fevereiro/1991 a junho/1994, a variao da TR; e a partir de julho/1994, o IPC-r. Assere, tambm, que o critrio to-somente observou alterao estatutria que conferiu, em 31.05.1993, nova redao ao j citado item I do art. 3 do Regulamento de Contribuies e Benefcios do Plano de Aposentadoria e Penses, explicitando os ndices de correo monetria a serem utilizados em caso de possvel extino da ORTN, mencionando a Carta Circular n. 95/11, de 12.09.1995. Aqui, tambm,
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a meu sentir, tem razo a recorrente, contudo, em parte, como se ver. J decidiu a Corte que a correo monetria devida na forma prevista no regulamento da entidade de previdncia privada (REsp n. 170.586-DF, Relator o Senhor Ministro Waldemar Zveiter, DJ de 03.04.2000). Neste precedente, ficou anotado que a devoluo ser feita de acordo com as normas da entidade de previdncia privada. Agora, o perodo que deixou de pagar espontaneamente ser corrigido pelas regras comuns. Desse modo, a correo at o efetivo pagamento, aps o encerramento do contrato de trabalho e o ltimo pagamento feito pelo segurado, segue as regras comuns (fls. 1.186-1.187).
J o entendimento esposado pela Quarta Turma em parte divergente, pois garante a correo monetria por ndices que reflitam a inflao, aplicados desde quando efetivada a contribuio pelo empregado, nico modo de se garantir a exata devoluo daquilo com que o empregado contribuiu:
Civil. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - No caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II - Entendimento que fica pacificado na C. 2 Seo. III - Embargos conhecidos e rejeitados (EREsp n. 264.061-DF, 2 Seo, rel. o em. Min. Ari Pargendler, rel. p/ acrdo o em. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ 11.03.2002). Previdncia privada. Retirada de associado. Correo monetria. IPC. A devoluo das contribuies efetuadas pelo associado dever ser calculada por ndice que reflita a realidade da inflao. Recurso conhecido e provido em parte para deferir o uso do IPC, sendo no quantitativo de 42,72% em janeiro de 1989 (REsp n. 264.061-DF, 4 Turma, de minha relatoria, DJ 18.12.2000).
Tenho que a divergncia ficou bem demonstrada, por isso, conheo dos embargos. Deles conhecendo, dou-lhes provimento, seguindo a orientao adotada na Quarta Turma, que est de acordo com a antiga orientao deste Tribunal de deferir aos contratantes, aos credores de um modo geral, aos dbitos judiciais ndice que reflita a realidade da desvalorizao da moeda, nico meio de garantir a manuteno do valor real das importncias devidas. Caso seja feita a
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correo por ndice que reflita a inflao apenas a partir da extino do contrato de trabalho, ficar sem a devida atualizao - uma vez que usados ndices expurgados - todo o perodo que durou a relao de emprego, aumentando o prejuzo do empregado na medida em que maior foi a sua estabilidade no emprego. No momento em que perde o emprego e a garantia que lhe assegurava a entidade de previdncia privada, o empregado se retira com menos do que contribuiu, - e esse menos sabidamente de percentual muito expressivo -, para deixar com a entidade bilionria aquilo que corresponde real valorizao do seu crdito. Certamente que os clculos atuariais da entidade de previdncia no se fundamentam na devoluo a menor a ser paga aos associados que se retiram. Por isso, a regra estatutria poderia ser mantida se refletisse um critrio seguro, entre outros muitos, para a conservao do valor das contribuies a serem devolvidas. Quando isso no acontece, pois os critrios adotados para a poca so expressivamente prejudiciais ao associado, devem eles ser abandonados, para que se garanta a real valorizao das importncias vertidas durante todo o perodo. Posto isso, com a devida vnia, acolho os embargos. o voto.
EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL N. 297.194-DF (2001.0070009-7) Relatora: Ministra Nancy Andrighi Embargante: Regius Sociedade Civil de Previdncia Privada Advogado: Eduardo Panzolini e outro Embargado: Clauberto Pereira Conceio e outros Advogado: Clvis Ferreira de Morais e outro
EMENTA Embargos de divergncia em recurso especial. Previdncia privada. Contribuies de beneficirios. Resgate. Correo monetria.
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Expurgos inflacionrios. Incluso. A correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade. Os valores resgatados pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada devem ser corrigidos de acordo com ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, conhecer dos embargos, mas os rejeitar nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora. Votaram com a Relatora os Srs. Ministros Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler, Carlos Alberto Menezes Direito e Aldir Passarinho Junior. Braslia (DF), 12 de setembro de 2001 (data do julgamento). Ministro Barros Monteiro, Presidente Ministra Nancy Andrighi, Relatora
DJ 04.02.2002
RELATRIO A Sra. Ministra Nancy Andrighi: Cuida-se de Embargos de Divergncia opostos por Regius Sociedade Civil de Previdncia Privada contra acrdo da Col. Quarta Turma deste Tribunal, que deu provimento ao Recurso Especial interposto, com fundamento no art. 105, III, letras a e c, da Constituio Federal, contra acrdo proferido em ao de conhecimento em que se pretende o pagamento das diferenas decorrentes da incidncia do IPC na correo monetria dos valores resgatados por participantes de plano de benefcios de previdncia privada em razo de rompimento de contrato de trabalho firmado com o Banco de Braslia S/A.
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O acrdo embargado est assim ementado:

Civil. Previdncia complementar. Demisso. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I. Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II. IPC em janeiro de 1989 no percentual de 42,72% (Precedente: REsp n. 43.055-0-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995). III. Recurso especial conhecido e provido.
Sustenta o embargante divergncia com acrdo proferido pela egrgia Terceira Turma deste Tribunal, por ocasio do julgamento do REsp n. 167.338, e que restou ementado nos seguintes termos:
Entidade de previdncia privada. Resgate. ndice de correo monetria. 1. Tendo a entidade de previdncia privada aplicado o fator de atualizao previsto nos estatutos, no possvel rever os clculos para buscar o ndice que melhor reflita a inflao dos diversos perodos. O que basta, no caso, saber se a entidade aplicou, efetivamente, o ndice de atualizao estipulado; se aplicou, como afirma o acrdo recorrido, no tem guarida, sob pena de desequilbrio no clculo atuarial, buscar a atualizao pela adoo de ndices mais prximos da chamada inflao real. 2. Recurso conhecido e provido.
Admitidos os embargos, foram estes impugnados. o relatrio. VOTO A Sra. Ministra Nancy Andrighi (Relatora): A questo objeto de divergncia diz respeito incluso dos denominados expurgos inflacionrios na correo monetria dos valores resgatados por participantes de plano de benefcios de previdncia privada em razo de rompimento de contrato de trabalho firmado com o Banco de Braslia S/A.
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O voto condutor do acrdo embargado manifestou-se no sentido de que a matria j foi objeto de discusso no Superior Tribunal de Justia, que em diversos precedentes concluiu pela procedncia da vindicao dos autores, porquanto a correo monetria nada mais do que a mera recomposio econmica da moeda corroda pela inflao, de sorte que deve ser feita de modo a representar, o mais fielmente possvel, tal critrio. O acrdo apontado como paradigma, por sua vez, esposou o entendimento de que tendo a entidade de previdncia privada aplicado o fator de atualizao previsto nos estatutos, no possvel rever os clculos para buscar o ndice que melhor reflita a inflao dos diversos perodos. O que basta, no caso, saber se a entidade aplicou, efetivamente, o ndice de atualizao estipulado; se aplicou, como afirma o acrdo recorrido, no tem guarida, sob pena de desequilbrio no clculo atuarial, buscar a atualizao pela adoo de ndices mais prximos da chamada inflao real. certo que o acrdo embargado no explicitou o confronto entre a previso do ndice de correo constante do estatuto da embargante e a pretendida incluso dos expurgos inflacionrios. Ocorre que, ao afirmar que a jurisprudncia deste Col. Tribunal firmou-se no sentido da incidncia de ndices que recompunham a efetiva desvalorizao da moeda nacional, o acrdo embargado terminou, em verdade, por afastar a prevalncia do critrio pactuado no estatuto, mxime em se considerando que a par do Tribunal a quo ter esposado o entendimento do acrdo paradigma, tal questo restou decidida por ocasio do julgamento do REsp n. 254.006-DF (Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 11.09.2000), apontado na fundamentao do acrdo ora embargado. A apontada divergncia, portanto, est configurada. Conforme entendimento assentado nesta Col. Corte de Justia, a correo monetria no se revela em um acrscimo, mas na reposio do valor real da moeda, constituindo, por conseguinte, um imperativo de justia e de eqidade. O em. Min. Cesar Asfor Rocha, por ocasio do julgamento do REsp n. 265.050-DF, DJ 19.03.2001, assim se manifestou:
(...) esta Corte j decidiu em incontveis oportunidades que a atualizao monetria do dbito deve ser feita de forma a garantir a plena reposio da perda inflacionria, devendo utilizar-se, para tanto, os ndices que melhor refletiam a corroso da moeda no perodo.
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Nesse sentido, tratando sobre a restituio de contribuies para planos de assistncia privada, os seguintes precedentes: REsp n. 148.902-RJ, por mim relatado, DJ de 04.09.2000; REsp n. 254.006-DF, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ 11.09.2000; REsp n. 172.169-DF, Relator o eminente Ministro Nilson Naves, DJ 19.06.2000. Mais recentemente, no julgamento do REsp n. 168.643-DF, concludo em 27.06.2000, da relatoria do eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, a questo foi novamente trazida discusso no mbito da Quarta Turma, que por unanimidade de votos no sentido de que a correo monetria das contribuies feitas deve ser calculada no com base nos parmetros estabelecidas pelas partes, mas no IPC, por ser o ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda.
Dessa forma, o resgate dos valores recolhidos pelos participantes de plano de benefcios de previdncia privada deve considerar ndices de correo monetria que reflitam a real inflao ocorrida no perodo, ainda que o estatuto da entidade estabelea critrio de reajuste diverso, como no caso em exame, em que se pactuou a incidncia do ndice utilizado para as cadernetas de poupana. Impe-se, por outro lado, examinar se a incluso dos expurgos inflacionrios, com o afastamento do ndice de correo monetria estabelecido no estatuto, poderia respresentar uma descapitalizao da entidade e o desequilbrio no clculo atuarial. certo que, nas entidades de previdncia privada, necessria a preservao do equilbrio atuarial entre as suas reservas e os compromissos assumidos com os beneficirios, de forma a no ser possvel a assuno de novas obrigaes sem a criao de respectivas reservas ou fontes de custeio. No caso em exame, o que se pretende a preservao do valor real das contribuies efetuadas pelos beneficirios e que objetivavam a formao da reserva de poupana destinada ao cumprimento das obrigaes assumidas pela entidade. Compete entidade, ora embargante, a administrao do seu patrimnio e a adequada aplicao das reservas tcnicas, fundos especiais e provises, cabendo-lhe, portanto, zelar pela preservao da reserva de poupana - cuja restituio se pretende no caso - dos efeitos da inflao. Assim, considerando que a correo monetria em nada acresce o valor original e que as contribuies dos beneficirios passaram a integrar o patrimnio administrado pela entidade, configura-se devida, na espcie, a pretendida incluso dos expurgos inflacionrios.
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Oportuna se faz a referncia ao entendimento manifestou pelo em. Min. Ruy Rosado Aguiar por ocasio do julgamento do REsp n. 168.643-DF, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, julg. 27.06.2000, verbis:
Assim decido de acordo com reiterada jurisprudncia deste Tribunal, que sempre deferiu a correo de seus saldos com a aplicao de ndice que realmente reflita a desvalorizao da moeda. No encontro razo para alterar essa orientao quando se cuida da devoluo feita ao associado, na condio de funcionrio do Banco do Brasil, demitido sem justa causa. Para isso no preciso que a Previ seja definida como instituio financeira; basta considerar que o seu patrimnio se constituiu com a contribuio direta ou indireta do associado, no sendo justo que no momento em que lhe toca cumprir com a sua obrigao, o faa com moeda desvalorizada.
Forte em tais razes, rejeito os embargos de divergncia. o voto. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: Sr. Presidente, peo juntada do voto que proferi nos Embargos de Divergncia no Recurso Especial n. 264.061DF a respeito dessa matria. Acompanho o voto da Sra. Ministra-Relatora. ANEXO VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Sr. Presidente, o entendimento da Quarta Turma no sentido de que, como se trata to-somente da recomposio da efetiva expresso econmica da moeda defasada pela inflao, h que se restituir a importncia paga com a incluso dos chamados expurgos inflacionrios. Farei a juntada do voto que proferi no Recurso Especial n. 167.038-DF, do qual fui Relator, no sentido de que a correo monetria deve ser plena. Rogando vnia ao eminente Ministro-Relator, conheo dos embargos de divergncia, mas rejeito-os. como voto.
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RECURSO ESPECIAL N. 367.116-RJ (2001.0121249-8) Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior Recorrente: Fundao Petrobrs de Seguridade Social - Petros Advogado: Carlos Maurcio Maia Ribeiro e outros Recorrido: Antnio Dias de Souza e outros Advogado: Antnio Adolar Wolff e outros
EMENTA Civil e Processual. Omisso. Nulidade no configurada. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Pedido de desligamento do plano de benefcios feito pelo empregado. Fundamento de ordem constitucional. Smula n. 126-STJ. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Limites. Correo. Critrio. Expurgos inflacionrios. I. Direito do empregado ao desligamento do plano de benefcios da Fundao-r decidido com base em argumento de ordem constitucional, pelo que, sem que tenha sido interposto recurso extraordinrio para impugnao do aludido fundamento, a questo especfica recai no bice da Smula n. 126 do STJ. II. Firmou o Superior Tribunal de Justia que a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. III. Os valores pertinentes contribuio da empresa empregadora a ela pertencem com exclusividade e no podem ser levantados pelo empregado. IV. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido. ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, conhecer em
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parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe parcial provimento, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira e Ruy Rosado de Aguiar. Ausentes, ocasionalmente, os Srs. Ministros Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha. Custas, como de lei. Braslia (DF), 05 de dezembro de 2002 (data do julgamento). Ministro Aldir Passarinho Junior, Relator
DJ 24.03.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: Aproveito o relatrio que integra o acrdo recorrido, verbis (fl. 150):
Trata-se de ao ordinria proposta por Antonio Dias de Souza, Eliseu Soares Marreiro, Mrcio Galindo Motta e Renato Corra Abranches em face de Fundao Petrobrs de Seguridade Social objetivando a restituio dos valores pagos pelos autores, referentes ao plano de previdncia a que aderiram. Na sentena, afastada a alegao de prescrio e reconhecido no haver abusividade na restituio parcial das quantias pagas, foram julgados improcedentes os pedidos, condenados os autores nos nus sucumbenciais. Apelaram os vencidos sustentando que a limitao da devoluo, bem como a reteno at o desligamento fere o direito de propriedade, caracterizando a criao de um emprstimo compulsrio, sem atentar para os dispositivos constitucionais pertinentes (art. 148 e 150, III), reiterando o pedido. Foram anexadas contra razes prestigiando a deciso recorrida. o relatrio. douta Reviso.
O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, deu parcial provimento apelao dos autores em deciso assim ementada (fl. 153):
Ao ordinria. Pedido de devoluo das quantias pagas para o plano de aposentadoria. Se j houve o pedido de desligamento, descabe a reteno dos depsitos, ante a ausncia de contra partida de benefcios a serem recebidos, devendo ser devolvidos na forma prevista para a extino do contrato de trabalho. Provimento parcial.
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Opostos embargos de declarao por ambas as partes, buscando a Petros sanar alegada omisso quanto aos dispositivos legais utilizados para reforma parcial da sentena, conferindo-lhes efeitos infringentes, alm de obter o necessrio prequestionamento, enquanto os apelantes requereram manifestao acerca da correo monetria e da taxa de administrao, foram ambos parcialmente providos s fls. 164-165 e 166-167, respectivamente, tambm por deciso unnime, fixando-se os fundamentos legais, a incidncia da correo monetria e o desconto de 10% a ttulo de taxa de administrao. Irresignada, Fundao Petrobrs de Seguridade Social - Petros, interps, pelas letras a e c do art. 105, III, da Carta Poltica, recurso especial no qual sustentou ofensa ao art. 31, caput e 2, do Decreto n. 81.240, de 20.08.1978, e ainda por divergncia com precedentes de outros Tribunais. Preliminarmente, argiu que no se travou nos autos discusso relativamente ao direito de os autores se desligarem do plano de seguridade, no havendo lide quanto ao fundamento constitucional apontado pelo Desembargador-relator, o inciso XX do art. 5 da Constituio Federal, motivo pelo qual deixou de aviar recurso extraordinrio. Sustentou que a garantia de devoluo integral dos valores depositados, sem a prvia resciso contratual com a Petrobrs, patrocinadora, afronta o mandamento legal e o art. 56 do Regulamento do Plano de Benefcios da Petros, que nele se sustenta, fazendo jus os recorridos a apenas 50% das contribuies por eles vertidas. Contra-razes s fls. 197-200. O recurso especial foi admitido na instncia de origem pelo despacho presidencial de fls. 202-205. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Relator): Trata-se de recurso especial em que se discute sobre a restituio de contribuies feitas Fundao Petrobrs de Seguridade Social Petros, por empregados que desejam se desvincular do plano de benefcios, independentemente de seu desligamento da empresa patrocinadora. suscitada pela r-recorrente ofensa aos arts. 31, caput, e pargrafo 2, do Decreto n. 81.240, de 20.08.1978 e divergncia jurisprudencial.
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No tocante ao direito ao desligamento, em si, tenho que a discusso esbarra no bice da Smula n. 126 do C. STF, eis que no julgamento dos aclaratrios opostos em 2 grau, o Tribunal Estadual decidiu que tal constitua um direito assegurado constitucionalmente, pelo que impossvel, sob tal aspecto, a reviso do decisum, mngua de interposio de recurso extraordinrio. Todavia, permanece, independentemente disso, o debate sobre a forma de restituio das contribuies. Com relao ao ndice de correo, o Superior Tribunal de Justia, em diversos precedentes, concluiu pela procedncia da vindicao dos autores, porquanto a correo monetria nada mais do que a mera recomposio econmica da moeda corroda pela inflao, de sorte que deve ser feita de modo a representar, o mais fielmente possvel, tal critrio. Nesse sentido pode-se citar, dentre muitos outros, os seguintes arestos, litteris:
Recurso especial. Processual Civil. Lei federal. Ofensa no configurada. Plano de previdncia privada. Desligamento. Resgate das contribuies. Cabimento. Parcelas pagas pela empresa patrocinante. Descabimento da restituio. Correo monetria. Janeiro de 1989. IPC de 42,72%. - Ofensa aos artigos 458, II, 165 e 535, I e II do CPC no configurada. - No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade (REsp n. 157.993-DF, Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 17.05.1999). - A Corte Especial decidiu que o ndice que reflete a real inflao do ms de janeiro de 1989 o IPC de 42,72% (REsp n. 43.055-SP, Relator o eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 20.02.1995). - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (4 Turma, REsp n. 148.902-RJ, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, por maioria, DJ de 04.09.2000). Previdncia privada. Previ. Devoluo de contribuies. Correo monetria integral. O associado que se retira da entidade previdenciria porque demitido do Banco do Brasil, tem o direito de receber a restituio das contribuies vertidas
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em seu favor, devidamente corrigidas por ndices que revelam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso no conhecido. (4 Turma, REsp n. 254.006-DF, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, unnime, DJ de 11.09.2000). Previdncia privada. Contribuies (devoluo). Correo monetria. devida a correo real, de modo que, relativamente aos indicados meses de 1987, 1989, 1990 e 1991, corrige-se pelo IPC. Quanto a janeiro de 1989, h de se proceder correo pelo ndice de 42,72%. Recurso especial conhecido pelo dissdio e provido. (3 Turma, REsp n. 172.169-DF, Rel. Min. Nilson Naves, por maioria, DJ de 19.06.2000). Civil. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I. Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II. Reduo do IPC em janeiro de 1989 ao percentual de 42,72% (Precedente: REsp n. 43.055-0-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995). III. Recurso especial conhecido e provido em parte. (4 Turma, REsp n. 219.677-RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJ de 12.02.2001).
Acontece, porm, que o ndice relativo a janeiro de 1989 de apenas 42,72%, conforme entendimento da Corte Especial do STJ, a partir do leading case no REsp n. 43.005-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995. No tocante natureza das parcelas, tambm firmou-se, aqui, o entendimento de que a parte das contribuies da patrocinadora no direito do empregado, que, portanto, somente pode levantar aquele montante correspondente aos depsitos que pessoalmente efetuou, consoante se infere do julgado abaixo:
Civil. Previdncia complementar. Desligamento do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empregadora. Descabimento. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios.
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I - Pertence exclusivamente empresa empregadora a contribuio por ela vertida, como patrocinadora, entidade de Previdncia Complementar. Descabida a pretenso de resgate da aludida parcela pelo ex-empregado. II - Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. III - O IPC em janeiro de 1989 obedece ao percentual de 42,72% (Precedente: REsp n. 43.055-0-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995). IV - Recurso especial conhecido e provido em parte. (4 Turma, REsp n. 187.192-DF, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJ de 07.05.2001).
Na hiptese dos autos, no est claro se a restituio determinada pelo Tribunal (fl. 165), incluiu ou no as contribuies da patrocinadora, que so dela prpria e no dos empregados, j que se utilizou da expresso montante depositado, que pode aambarcar tudo, indevidamente. Ante o exposto, conheo em parte do recurso especial e, nessa parte, acolho-o parcialmente, para explicitar que o montante a ser considerado no levantamento se refere exclusivamente s contribuies vertidas pelos prprios empregados, e desse quantum que incidiro as dedues ordenadas pelo Tribunal a quo, fl. 165. como voto.
RECURSO ESPECIAL N. 403.732-DF (2001.0162996-7) Relator: Ministro Fernando Gonalves Recorrente: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Humberto Barreto Filho e outros Recorrido: Dlsi Schneider e outros Advogado: Jos Carlos de Almeida e outros
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EMENTA Processual Civil. Recurso especial. Omisso. Violao ao art. 535 do CPC. Previdncia privada. Desligamento. Devoluo das cotas pessoais. Correo monetria. IPC. 1 - No omisso o acrdo que, exprimindo o sentido geral do julgamento, decide todas as questes a ele submetidas. 2 - A correo monetria deve ser implementada com incidncia do IPC, nos meses em que apurado, pois o ndice que mais reflete a desvalorizao da moeda. Precedentes iterativos do STJ. 3 - Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso. Os Ministros Aldir Passarinho Junior, Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha votaram com o Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Braslia (DF), 10 de fevereiro de 2004 (data do julgamento). Ministro Fernando Gonalves, Relator
DJ 25.02.2004
RELATRIO O Sr. Ministro Fernando Gonalves: A espcie de ao de rito comum (ordinrio), intitulada de restituio de contribuies previdencirias, ajuizada por Dlsi Schneider e outros, visando compelir a Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ ao pagamento de contribuies vertidas (cotas pessoais e patronais), corrigidas sem expurgos inflacionrios, como tambm restituio dos prmios de seguro pagos. Em primeiro grau de jurisdio, o pedido foi julgado improcedente (fl. 562).
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Manejada apelao, o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios d parcial provimento ao recurso, em acrdo que guarda a seguinte ementa:
Previdncia privada. Ao de restituio de contribuies previdencirias. Correo monetria. 1. Recurso parcialmente provido para corrigir o saldo das contribuies pessoais vertidas mediante a aplicao do IPC do ms de janeiro de 1989, no percentual de 42,72% e seus reflexos, deduzindo-se os percentuais eventualmente aplicados. 2. Deciso unnime. (fl. 605).
Contra essa deciso vem assestado recurso especial da Previ, com fundamento no art. 105, inciso III, letras a e c da Constituio Federal, suscitando, em preliminar, violao ao art. 535 do CPC e, no mrito, ao art. 42, IV da Lei n. 6.435/1977 e ao art. 31, 2 do Decreto n. 81.240/1978, bem como divergncia jurisprudencial. Quanto preliminar, afirmam os recorrentes apresentar-se omisso o julgado, mesmo aps a oposio de embargos declaratrios. No mrito, no se conforma com a incidncia do IPC, como critrio de correo das contribuies devolvidas. Sem contra-razes (fl. 845), o recurso teve inadmitido o seu processamento (fls. 846-847), ascendendo os autos a esta Corte, em virtude de provimento de agravo (fls. 854). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Fernando Gonalves (Relator): Consoante se colhe da leitura do acrdo recorrido, ao solucionar a controvrsia, longe de ser omisso, bem delinea todas as questes a ele submetidas, razo pela qual no h se falar em violao ao art. 535, do CPC. Ademais, j proclamou a Corte que o rgo judicial, para expressar sua convico, no precisa tecer consideraes acerca de todos os argumentos expendidos, pois, ainda que fosse sucinta a deciso, hiptese no ocorrente na espcie, no fere o mencionado dispositivo quando pronuncia-se sobre as questes de fato e de direito, exprimindo o sentido geral do julgamento.
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Nesse sentido, a seguinte ementa:

Processual Civil. Acrdo. Motivao. Omisso. Artigos 282, 458, II e 535, II, CPC. Smula n. 7-STJ. 1. O rgo judicial para expressar a sua convico no precisa aduzir comentrios sobre todos os argumentos levantados pelas partes. Embora sucinta ou deficiente, a motivao, pronunciando-se sobre as questes de fato e de direito para fundamentar o resultado, exprimindo o sentido geral do julgamento, no se emoldura negativa de vigncia aos artigos 458, II e 535, II, CPC, nem se entremostra confronto com o art. 282, do mesmo cdigo. 2. As razes fticas, custofiadas em demonstrao probatria, cujo exame est reservado soberania das instncias ordinrias, so desconsideradas na via especial (Smula n. 7-STJ). 3. Recurso improvido. (REsp n. 40.897-SP, DJ 19.06.1995, Min. Milton Pereira).
At porque, in casu, iterativo o entendimento desta Corte no tocante correo monetria, devendo haver incidncia do IPC, nos meses em que apurado, pois o indexador que mais recompe o valor da moeda. Eis os precedentes:
Previdncia privada. Contribuio. Devoluo. Correo monetria. IPC. I - A atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas pela entidade de previdncia complementar deve ser feita pelo IPC, por ser o ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda. II - Embargos recebidos para o fim acima especfico. (EDAGA n. 435.994-RJ, Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, DJU, 16.12.2002). Civil e Processual. Omisso. Nulidade no configurada. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Pedido de desligamento do plano de benefcios feito pelo empregado. Fundamento de ordem constitucional. Smula n. 126-STJ. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Limites. Correo. Critrio. Expurgos inflacionrios. I. Direito do empregado ao desligamento do plano de benefcios da Fundaor decidido com base em argumento de ordem constitucional, pelo que, sem que tenha sido interposto recurso extraordinrio para impugnao do aludido fundamento, a questo especfica recai no bice da Smula n. 126 do STJ. II. Firmou o Superior Tribunal de Justia que a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar deve
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ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. III. Os valores pertinentes contribuio da empresa empregadora a ela pertencem com exclusividade e no podem ser levantados pelo empregado. IV. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido. (REsp n. 367.116-RJ, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, DJU, 24.03.2003). Previdncia privada. Devoluo de contribuies. Correo monetria. As contribuies que, nos termos do estatuto da entidade de previdncia privada, devem ser devolvidas ao associado que se retira esto sujeitas correo monetria de acordo com ndices que reflitam a inflao do perodo. Agravo regimental no provido. (AGA n. 470.370-RS, Rel. Ministro Ari Pargendler, DJU, 16.06.2003). Previdncia privada. Previ. Contribuies. Devoluo. - Segundo o entendimento majoritrio, o associado que se desliga da empregadora no tem o direito de receber as contribuies feitas pela empresa entidade previdenciria. Ressalva do relator. - A Segunda Seo pacificou o entendimento de que as contribuies feitas pelo empregado e associado devem ser devolvidas, quando de sua demisso, com a devida correo, por ndices que reflitam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso conhecido em parte e provido. (REsp n. 299.425-RJ, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJU, 04.02.2002).
Ante o exposto, no conheo do recurso.
RECURSO ESPECIAL N. 434.110-DF (2002.0052542-4) Relator: Ministro Cesar Asfor Rocha Recorrente: Sebastio Incio de Magalhes e outros Advogado: Maria Edith Ferreira de Morais Souza e outros Recorrido: Regius - Sociedade Civil de Previdncia Privada Advogado: Eduardo Panzolini e outros
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EMENTA Previdncia privada. Resgate de contribuies. Correo monetria. Recurso especial provido. Conforme entendimento pacificado pela egrgia Segunda Seo desta Corte, no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. (EREsp n. 264.061-DF). Recurso especial conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Aldir Passarinho Junior, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Braslia (DF), 11 de maro de 2003 (data do julgamento). Ministro Aldir Passarinho Junior, Presidente Ministro Cesar Asfor Rocha, Relator
DJ 30.06.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Sebastio Incio de Magalhes e outros, ora recorrentes, ajuizaram ao de cobrana em face da Regius - Sociedade Civil de Previdncia Privada, ora recorrida, a fim de receber a restituio integral das contribuies previdencirias feitas, diretamente, por eles e, indiretamente, pelo Banco de Braslia S.A., levando-se em conta, na correo, os expurgos inflacionrios relativos ao perodo de contribuio desde a adeso ao plano de previdncia privada.
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A r. sentena de fls. 534-543 julgou parcialmente procedente o pedido, considerando indevida a devoluo das contribuies vertidas pelo empregador, mas devidos os expurgos inflacionrios referentes contribuio dos autores. A egrgia Quinta Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, por maioria, negou provimento apelao da r, mantendo in totum a r. sentena, sob motivao sumariada da seguinte forma:
Previdncia privada. Desligamento de associado. Resgate de contribuies. Correo monetria. 01. As contribuies previdencirias a cargo do empregado, a ttulo de complementao de aposentadoria, so resgatveis quando do seu desligamento do estabelecimento empregador por motivo de ruptura do contrato de trabalho. As importncias restituveis devem ser corrigidas monetariamente mediante aplicao de ndices plenos de correo (IPC), que melhor resguarda o valor das contribuies (APC n. 27.924-0/98, Rel. Des. Joo Mariosa). (fl. 647).
Opostos embargos infringentes pela Regius - Sociedade Civil de Previdncia Privada, estes foram acolhidos, restando o v. aresto assim ementado, verbis:
Cobrana. Ex-empregados do BRB. Desligamento da Regius. Restituio das parcelas vertidas. Correo monetria prevista no estatuto. 1. O empregado que, rompido o vnculo empregatcio, se desliga da Regius, faz jus restituio das parcelas vertidas, monetariamente corrigida nos termos do Estatuto ao qual aderiu, e no conforme entender mais vantajoso. 2. Recurso provido. Maioria. (fl. 748).
Inconformados, os autores interpuseram recurso especial, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, alegando divergncia com julgados desta Corte, bem como ofensa aos artigos 42, inciso V, da Lei n. 6.435/1977 e 31, inciso VIII, 2, do Decreto n. 81.240/1978. Respondido, o recurso foi admitido na origem, ascendendo os autos a esta Corte. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha (Relator): 01. Cuida o presente recurso especial de pedido de resgate de contribuies efetuadas Regius - Sociedade Civil de Previdncia Privada, por funcionrios desligados do Banco de Braslia S.A.
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Os recorrentes postulam a restituio das parcelas de contribuio previdenciria vertidas em seu favor, com a incluso dos expurgos inflacionrios referentes ao perodo reclamado, entendendo ser cabvel a aplicao dos ndices inflacionrios legais, no obstante a previso contratual de outro ndice. 02. Tenho que o apelo merece acolhida, sendo notria a discrepncia entre os paradigmas desta Corte citados e a hiptese dos autos. Com efeito, este Pretrio j decidiu, em incontveis oportunidades, que a atualizao monetria do dbito deve ser feita de forma a garantir a plena reposio da perda inflacionria, devendo utilizar, para tanto, os ndices que melhor reflitam a corroso da moeda no perodo. Nesse sentido, tratando especificamente sobre a restituio de contribuies para planos de assistncia privada, os seguintes precedentes: REsp n. 148.902RJ, por mim relatado, DJ de 04.09.2000; REsp n. 254.006-DF, Relator o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ 11.09.2000; REsp n. 172.169-DF, Relator o eminente Ministro Nilson Naves, DJ 19.06.2000. Ademais, no julgamento do REsp n. 168.643-DF, publicado no DJ de 27.06.2000, da relatoria do eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, a questo foi novamente trazida discusso no mbito da Quarta Turma, que, por unanimidade, decidiu no sentido de que a correo monetria das contribuies deve ser calculada com base no IPC, ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda, e no nos parmetros estabelecidos pelas partes. Mais recentemente, a questo foi pacificada pela egrgia Segunda Seo desta Corte, no julgamento do EREsp n. 264.061-DF, sendo relator para o acrdo o eminente Ministro Aldir Passarinho Junior, que assim sintetizou o entendimento prevalente:
Civil. Previdncia complementar. Plano de demisso voluntria. Desligamento do empregado. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - No caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. II - Entendimento que fica pacificado na C. 2 Seo. (in DJ de 11.03.2002).
03. Cumpre observar, ainda, no que tange ao ms de janeiro de 1989, que a egrgia Corte Especial deste Sodalcio, no julgamento do REsp n. 43.055-0SP (D.J. de 20.02.1995), relatado pelo eminente Ministro Slvio de Figueiredo
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Teixeira, decidiu que o ndice que reflete a real inflao do ms de janeiro de 1989 de 42,72%. 04. Diante de tais pressupostos, conheo do recurso especial e doulhe provimento, para determinar que a restituio das contribuies pagas pelos autores sejam reajustadas pelos ndices de correo monetria que recomponham a desvalorizao da moeda, tal qual determinado pela r. sentena, aqui restabelecida.
RECURSO ESPECIAL N. 435.029-MG (2002.0055882-4) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Fundao dos Economirios Federais - Funcef Advogado: Mariza Moreira de Moraes e outros Recorrido: Isis Rodrigues Pordeus Advogado: Marcelo de Almeida e Silva
EMENTA Previdncia privada. Contribuies. Resciso do contrato de trabalho. Devoluo das contribuies. Percentual. Correo monetria. - O associado de entidade de previdncia privada que se desliga da empresa patrocinadora tem o direito de levantar a importncia que lhe foi descontada. - A restituio deve ser corrigida por ndices que reflitam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas
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taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator. Os Srs. Ministros Fernando Gonalves, Aldir Passarinho Junior e Slvio de Figueiredo Teixeira votaram com o Sr. Ministro-Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Barros Monteiro. Braslia (DF), 24 de junho de 2003 (data do julgamento). Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 25.08.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Isis Rodrigues Pordeus props ao de restituio de quantias pagas contra a Fundao dos Economirios Federais - Funcef. O pedido foi julgado parcialmente procedente, condenada a r a devolver mais 40% do total das contribuies mensais pagas pela autora, atualizadas pelo INPC. A r apelou e a egrgia Terceira Cmara Cvel do TAMG negou provimento ao recurso, em acrdo assim ementado:
Ao ordinria de restituio de quantia paga. Previdncia privada complementar. Extino do contrato de trabalho com a empregadora. Devoluo de apenas 50% das parcelas pagas. Alegao de previso contratual. Contrato de adeso. Cdigo de Defesa do Consumidor. Clusula abusiva. Art. 51, IV, do CDC, e potestativa, art. 115 do Cd. Civil. Correo monetria pelos ndices do INPC. Manuteno da deciso primeva. Na adesividade est o cunho mais ntido do contrato, posto que a aceitao pelo segurado das clusulas determinadas pela entidade no permite qualquer discusso prvia. A aplice vem impressa, dando-se a adeso a todos os itens, sendo uniformes na generalidade dos contratos (fl. 150).
Inconformada, a Funcef - Fundao dos Economirios Federais interps recurso especial (art. 105, III, a e c, da CF). Alega que, ao decidir como decidiu a egrgia Turma Julgadora concedendo os reajustes pretendidos pelo recorrido que nula a clusula prevista no regulamento da Restituio Parcial das Contribuies pagas pelo recorrido e outorgando-lhe os expurgos inflacionrios relativos ao IPC aferidos nos meses de junho/1987, janeiro/1989, maro/1990, abril/1990, maio/1990,
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fevereiro/1991 e maro/1991, infringiu os arts. 42 da Lei n. 6.435/1977 e art. 31 do Dec. n. 81.240/1978, uma vez que prevendo o regulamento da entidade privada, resgate das contribuies pessoais dos participantes, quando se desligam do plano deve o valor do resgate e a correo monetria serem feitas na forma prevista no Estatuto. Alm disso, o entendimento da egrgia Cmara, de que a clusula contratual de restituio parcial de contribuies quando da ruptura do contrato de trabalho afigura-se abusiva, devendo ser considerada nula em face do CDC, diverge da jurisprudncia. Diz ser direito do associado resgatar as contribuies pessoais, sem a incidncia, contudo, da atualizao pretendida unilateralmente pelo associado: escorreita se mostra a devoluo das contribuies pessoais no percentual pactuado no contrato, ao contrrio dos propalados 90% sobre as contribuies totais do patrocinador e beneficirios. Admitido o recurso, com as contra-razes, vieram-me os autos. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): 1. O r. acrdo recorrido est fundado na abusividade existente na clusula que limita o percentual da devoluo das contribuies vertidas pelos funcionrios, quando do desligamento da patrocinadora. Em princpio, tenho que tal concluso no pode ser revista na via especial, pois no ultrapassa o bice da Smula n. 5-STJ. 2. Ainda que assim no seja, a concluso deve ser a mesma a que chegou a egrgia Cmara. que a entidade previdenciria recolhe a contribuio dos associados para poder cumprir com o compromisso previdencirio assumido. Extinto o contrato de trabalho e tambm o lao com a instituio de previdncia privada, esta se desobriga do compromisso; logo, aquela receita perdeu sua causa e nada mais razovel devolva ao ex-empregado o quanto dele recebeu. Se no for assim, haver por parte da fundao enriquecimento indevido. 3. De outra parte, a devoluo deve ser corrigida por ndice que reflita a realidade da inflao. Transcrevo a deciso que proferi no REsp n. 351.835-MG:
A questo que ora se coloca j foi suscitada no mbito deste STJ, estando o entendimento esposado pelo v. aresto recorrido conforme a orientao que se firmou neste Tribunal. Cito os seguintes precedentes:
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Previdncia privada. Devoluo de contribuies. Correo monetria integral. O associado que se retira da entidade previdenciria porque demitido do Banco do Brasil, tem o direito de receber a restituio das contribuies vertidas em seu favor, devidamente corrigidas por ndices que revelam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso no conhecido (REsp n. 254.006-DF, 4 Turma, de minha relatoria, DJ 11.09.2000); Previdncia privada. Contribuies (devoluo). Correo monetria. devida a correo real, de modo que, relativamente aos indicados meses de 1987, 1989, 1990 e 1991, corrige-se pelo IPC. Quanto a janeiro de 1989, h de se proceder correo pelo ndice de 42,72%. Recurso especial conhecido e pelo dissdio provido (REsp n. 172.169-DF, 3 Turma, rel. o em. Min. Nilson Naves, DJ 19.06.2000); Previdncia privada. Devoluo. Correo monetria. Jurisprudncia consolidada pela Segunda Seo. 1. A Segunda Seo consolidou a jurisprudncia da Corte no sentido de que a devoluo das contribuies deve ser corrigida pelo IPC (EREsp n. 264.061-DF, Relator para o acrdo o Senhor Ministro Aldir Passarinho Junior, julgado em sesso de 22.08.2001). 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp n. 300.087-DF, 3 Turma, rel. o em. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 04.02.2002); Civil. Previdncia complementar. Desligamento do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empregadora. Descabimento. Resgate das contribuies pessoalmente realizadas. Correo. Expurgos inflacionrios. I - Pertence exclusivamente empresa empregadora a contribuio por ela vertida, como patrocinadora, entidade de Previdncia Complementar. Descabida a pretenso de resgate da aludida parcela pelo ex-empregado. II - Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda nacional. III - O IPC em janeiro de 1989 obedece ao percentual de 42,72% (Precedente: REsp n. 43.055-0-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 20.02.1995). IV - Recurso especial conhecido e provido em parte (REsp n. 187.192-DF, 4 Turma, rel. o em. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ 07.05.2001). Dentre outros, vide tambm: REsp n. 265.050-DF e AG n. 385.445-DF, 4 Turma, rel. o em. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ 19.03.2001 e 27.06.2001; AG n. 356.564-DF, 3
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Turma, rel. a em. Min. Nancy Andrighi, DJ 14.05.2001; AG n. 314.608-DF, 4 Turma, rel. o em. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 08.05.2001, e AG n. 415.301, 4 Turma, de minha relatoria, DJ 15.02.2002. Quanto ao enriquecimento ilcito, assim me manifestei no REsp n. 264.061-DF, 4 Turma, DJ 18.12.2000: 3. Trata-se de contrato de adeso, de natureza previdenciria, a que est sujeito o empregado do Banco, com clusula que permite a correo monetria por ndice inferior efetiva desvalorizao da moeda. No me parece que regra assim destoante da realidade possa ser considerada vlida diante da reiterada jurisprudncia deste Tribunal, que sempre assegurou aos credores o direito atualizao dos seus crditos pelos ndices que espelham a inflao, - e algumas vezes at permitindo que neles sejam embutidos ainda juros, como acontece com o uso da TR pelos bancos. Os fundos de penso no so instituies financeiras, mas isso no os impede de fazer aplicaes dos seus recursos no mercado financeiro, nem os exime de devolver o que descontaram do salrio dos empregados, devidamente corrigido. Se no for assim, haver enriquecimento indevido por parte da entidade, que reter consigo parte integrante do principal recolhido a ttulo de contribuio mensal, pois o devolve defasado.
4. Posto isso, no conheo do recurso. o voto.
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Smula n. 290
SMULA N. 290 Nos planos de previdncia privada, no cabe ao beneficirio a devoluo da contribuio efetuada pelo patrocinador. Referncias: Lei n. 6.435/1977, art. 42, V. Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2. Precedentes: AgRg no Ag AgRg no Ag REsp REsp REsp REsp 246.588-DF 356.563-DF 148.902-RJ 157.993-DF 198.604-RJ 299.425-RJ (3 T, 15.05.2000 DJ 1.08.2000) (3 T, 30.05.2001 DJ 25.06.2001) (4 T, 06.06.2000 DJ 04.09.2000) (3 T, 09.03.1999 DJ 17.05.1999) (4 T, 15.06.2000 DJ 12.02.2001) (4 T, 16.10.2001 DJ 04.02.2002) Segunda Seo, em 28.04.2004 DJ 13.05.2004, p. 201
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 246.588-DF (99.0052431-4) Relator: Ministro Ari Pargendler Agravante: Luiz Antonio Advogado: Jos Eymard Loguercio e outros Agravado: O R. Despacho de fls. 138-9 Parte: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Luiz Antonio Borges Teixeira e outros
EMENTA Civil. Previdncia privada. Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2. Contribuies vertidas, no contexto do artigo 31, 2, do Decreto n. 81.240, de 1978, so aquelas pagas pelo associado; as contribuies recolhidas pela entidade patrocinadora so insuscetveis de devoluo. Agravo regimental no provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Menezes Direito, Pdua Ribeiro, Eduardo Ribeiro e Waldemar Zveiter. Braslia (DF), 15 de maio de 2000 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Presidente Ministro Ari Pargendler, Relator
DJ 1.08.2000
RELATRIO O Sr. Ministro Ari Pargendler: - O agravo regimental ataca a seguinte deciso:
O presente recurso especial ataca acrdo da Egrgia 3 Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal, Relator o eminente Desembargador Vasquez Cruxn, assim ementado: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ. Pedido de restituio das parcelas vertidas ao plano de aposentadoria complementar em razo do desligamento do associado. I - Pretenso ao recebimento da totalidade das contribuies pessoais: Descabimento. A Lei n. 6.435/1977, em seu art. 42, V, no obriga a devoluo total das contribuies pessoais, devendo, in casu, observar-se o percentual de 98% previsto no Estatuto. II. Impossibilidade de devoluo das parcelas pagas pelo patrocinador. As contribuies do Banco do Brasil so oferecidas sobre a massa de salrios dos empregados e no de forma individualizada (art. 2, pargrafo nico, Lei n. 8.020/1990). A restituio, se devida, seria para o patrocinador e no ao associado. III. Majorao dos juros. Descabimento. O Decreto n. 22.626/1933 veda apenas que os juros sejam estipulados acima de 12% ao ano, inexistindo disposio legal que proba a pactuao de taxa menor, sendo de se aplicar, na espcie, o patamar estipulado contratualmente. IV - Aplicao do IPC sobre o perodo de janeiro de 1989. Impertinncia do pedido. Em ateno ao princpio do pacta sunt servanda, os ndices de correo monetria eleitos pelo Estatuto so os que devem ser aplicados sobre os saldos de poupana, sendo invivel a atualizao fundada em ndice diverso do pactuado. V - Ambos os apelos conhecidos. Provido apenas o da parte r. Deciso unnime (fl. 39). As razes do recurso especial, que foi interposto com base no artigo 105, inciso III, letras a e c, da Constituio Federal, sustentam que a Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ est obrigada a devolver a totalidade dos valores recebidos em funo de Luiz Antnio, com as diferenas de correo monetria resultantes dos expurgos da inflao determinada por planos econmicos, mais juros de 12% ao ano (fl. 52-59). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia se consolidou no sentido de que o associado que se desliga da Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ s tem direito devoluo dos valores correspondentes s suas contribuies pessoais. J a questo da correo monetria est prejudicada, pela letra a, porque no foi indicado o artigo de lei federal contrariado pelo julgado, e, pela letra c, por falta de demonstrao do dissenso jurisprudencial. Mantida assim improcedncia da ao, no h que falar em juros. Nego, por isso, provimento ao agravo (fl. 138-139).
A teor das razes:

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O despacho denegatrio do Agravo de Instrumento deixou de analisar o cerne da questo posta em debate, qual seja, a interpretao da Lei n. 6.435, de 15 de julho de 1977, bem como e especialmente o 2 do art. 31 do Decreto n. 81.240, de 20 de janeiro de 1978, que a regulamentou, in verbis: Pargrafo 2 - No caso do item VIII, o participante ter direito restituio parcial das contribuies vertidas, com correo monetria, de acordo com as normas estabelecidas no pr prio plano, no inferior a 50% (cinqenta por cento) do montante apurado (fl. 142).
VOTO O Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): - O artigo 31, 2, do Decreto n. 81.240, de 20 de janeiro de 1978, tem, na compreenso da Turma, sentido diferente daquele que lhe empresta o Agravante. Contribuies vertidas, no aludido contexto, so aquelas pagas pelo associado; as contribuies recolhidas pela entidade patrocinadora so insuscetveis de devoluo. Voto, por isso, no sentido de negar provimento ao agravo regimental.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 356.563-DF (2000/0141642-1) Relatora: Ministra Nancy Andrighi Agravante: Abdias Abreu Guimares e outros Advogado: Jos Carlos de Almeida Agravado: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Humberto Barreto Filho e outros
EMENTA Previdncia Privada. Agravo no agravo de instrumento. Ao de conhecimento. Rito ordinrio. Divergncia. Ausncia de demonstrao
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do dissdio. Acrdo. Omisso. Inexistncia. Recurso especial. Fundamentao deficiente. Contribuio patronal. Devoluo. Inadmissibilidade. - inadmissvel o recurso especial deficientemente fundamentado e se no restou demonstrado o dissdio jurisprudencial apontado. - Inexiste ofensa ao art. 535, II do CPC se no h omisso no acrdo atacado. - Na restituio devida ao associado retirante, no se incluem as contribuies solvidas pela empresa patrocinadora. Precedentes. - Agravo no agravo de instrumento a que se nega provimento. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro. Braslia (DF), 30 de maio de 2001 (data do julgamento). Ministro Ari Pargendler, Presidente Ministra Nancy Andrighi, Relatora
DJ 25.06.2001
RELATRIO A Sra. Ministra Nancy Andrighi: Cuida-se de agravo no agravo de instrumento em ao de conhecimento sob o rito ordinrio, interposto por Abdias Abreu Guimares e outros, em face de deciso monocrtica que negou provimento ao agravo de instrumento. Eis a ementa da r. deciso monocrtica:
Previdncia privada. Agravo de instrumento. Ao de conhecimento. Rito ordinrio. Acrdo. Omisso. Inexistncia. Recurso especial. Fundamentao deficiente. Contribuio patronal. Devoluo. Inadmissibilidade.
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- inadmissvel o recurso especial por ofensa ao art. 535, II do CPC se inexiste omisso no acrdo atacado. - inadmissvel o recurso especial deficientemente fundamentado. - Na restituio devida ao associado retirante, no se incluem as contribuies solvidas pela empresa patrocinadora. Precedentes do STJ.
Aduz o agravante que a r. deciso monocrtica deve ser reformada, uma vez que o recurso especial preenche os requisitos genricos e especficos de sua admissibilidade, e, no mrito, o v. acrdo recorrido: I - no que respeita aos expurgos inflacionrios das contribuies pessoais, deferiu apenas a incidncia do expurgo de janeiro de 1989, taxa de 42,72%, e no todos os expurgos inflacionrios requeridos; II - ao no se pronunciar sobre os argumentos do agravante relativos contabilizao individualizada das contribuies, adeso obrigatria por fora do contrato de trabalho e declarao do supervit anunciado em 1996, afrontou o art. 535, II do CPC; III - ao afastar a existncia de vcio do consentimento no ato de adeso ao regime de previdncia privada, quando da celebrao do contrato de trabalho, considerando, em conseqncia, indevida a restituio das contribuies patronais, afrontou os arts. 8o e 28 e incisos, do Decreto n. 81.240/1978, o art. 6o do CDC, o art. 1.372 do CC e o art. 42 da Lei n. 6.435/1977, bem como divergiu de precedentes jurisprudenciais; IV - ao admitir que a devoluo das contribuies pessoais devida apenas aps o ms de maro de 1980, afrontou o Decreto n. 81.240/1978; e V - ao inadmitir a devoluo dos valores pagos a ttulo de prmio de seguro, afrontou o Decreto n. 59.195/1996. o relatrio. VOTO A Sra. Ministra Nancy Andrighi (Relatora): I - Dos expurgos inflacionrios Quanto questo dos expurgos inflacionrios, colacionou o agravante apenas um aresto paradigma, limitando-se a transcrever sua ementa, sem
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proceder ao necessrio cotejo analtico. Inadmissvel, neste aspecto, o recurso especial interposto. II - Da existncia de omisso no v. acrdo recorrido (violao ao art. 535, II do CPC) Os pontos suscitados pelo ora agravante - contabilizao individualizada das contribuies, adeso obrigatria por fora do contrato de trabalho e declarao do supervit anunciado em 1996 - no se constituem omisses do julgado, mas argumentos que foram desconsiderados pelo v. acrdo recorrido, ao se inadmitir a devoluo das contribuies patronais (fls. 286), in verbis:
(...) no h fundamento legal para a restituio das contribuies patronais, que no possuem, como querem fazer crer os apelantes, natureza de salrio indireto, por serem oriundas de relao jurdica distinta, abrangendo apenas o Banco do Brasil e a Previ.
Inexiste, assim, ofensa ao art. 535, II do CPC. III - Da restituio das contribuies patronais A questo referente violao aos arts. 8 e 28 e incisos, do Decreto n. 81.240/1978, 6 do CDC e 1.372 do CC no restaram prequestionadas no v. acrdo recorrido. Aplicvel espcie o E. n. 282 do C. STF. O tema referente aplicao do art. 42 da Lei n. 6.435/1977, entretanto, restou prequestionado. Demonstrado, ainda, o dissdio jurisprudencial quanto questo. O entendimento consolidado deste C. STJ veda a possibilidade de restituio das contribuies patronais, in verbis:
Plano de aposentadoria complementar. Demisso do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empresa patrocinadora. 1. No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade. (REsp n. 157.993-DF, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, DJ 17.05.1999).
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Previdncia privada. Desligamento do participante do plano. Resgate das contribuies. Excluso daquelas pagas pela patrocinadora. Correo monetria. Janeiro/1989. 42,72%. - Na restituio devida ao associado retirante, no se incluem as contribuies solvidas pela empresa patrocinadora. Precedentes do STJ. (...) (REsp n. 198.604-RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, Quarta Turma, DJ 12.02.2001).
IV - Do termo a quo para a devoluo das contribuies pessoais Limitou-se o agravante, em suas razes de recurso especial, a apontar violao genrica ao Decreto n. 81.240/1978, quanto questo do Termo a quo para a devoluo das contribuies pessoais, no indicando os artigos de lei tidos por violados. Incide espcie o E. n. 284 do C. STF. V - Do prmio de seguro Limitou-se o agravante, em suas razes de recurso especial, a apontar violao genrica ao Decreto n. 59.195/1996, no indicando os artigos de lei tidos por violados. Incide espcie o E. n. 284 do C. STF. Forte em tais razes, nego provimento ao agravo no agravo de instrumento. o voto.
RECURSO ESPECIAL N. 148.902-RJ (97.0066129-6) Relator: Ministro Cesar Asfor Rocha Recorrente: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Recorrido: Joares Costa Martins Advogados: Lenidas Cabral de Albuquerque e outros Flvio Chiarelli Vicente de Azevedo e outros Sustentao oral: Pedro Afonso Bezerra de Oliveira, pelo recorrente, e Flvio Chiarelli, pelo recorrido
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EMENTA Recurso especial. Processual Civil. Lei Federal. Ofensa no configurada. Plano de previdncia privada. Desligamento. Resgate das contribuies. Cabimento. Parcelas pagas pela empresa patrocinante. Descabimento da restituio. Correo monetria. Janeiro de 1989. IPC de 42,72%. - Ofensa aos artigos 458, II, 165 e 535, I e II do CPC no configurada. - No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade (REsp n. 157.993-DF, Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 17.05.1999). - A Corte Especial decidiu que o ndice que reflete a real inflao do ms de janeiro de 1989 o IPC de 42,72% (REsp n. 43.055-SP, Relator o eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 20.02.1995). - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por maioria, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento, vencido o Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, que provia em menor extenso. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Aldir Passarinho Jnior e Barros Monteiro. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Braslia (DF), 06 de junho de 2000 (data do julgamento).
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Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Presidente Ministro Cesar Asfor Rocha, Relator
DJ 04.09.2000
RELATRIO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Joares Costa Martins - ora recorrido, ajuizou ao de indenizao, em face da ora recorrente Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ, visando receber a restituio das contribuies por ele feitas diretamente e, indiretamente, por parte do Banco do Brasil S/A em seu nome, devidamente corrigidas, com o cmputo do expurgo inflacionrio dos meses de janeiro de 1989 e maro de 1990, em razo de seu desligamento voluntrio da sociedade civil de previdncia privada, decorrente de sua despedida da instituio financeira. A r. sentena de fls. 296-297 julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar a r a pagar ao autor 50% das contribuies pessoais e patronais a partir do Decreto n. 81.240/1978, corrigidas conforme o pargrafo anterior e com juros a partir da citao. Por sua vez, a egrgia Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro negou provimento apelao da sociedade r, em aresto assim ementado, verbis:
I - Previdncia privada. Desligamento voluntrio do associado. Restituio das contribuies. Correo monetria. A retirada voluntria do associado de entidade previdenciria privada, decorrente da ruptura do contrato de trabalho com a entidade patrocinadora, enseja-lhe o direito restituio de no mnimo cinqenta por cento das contribuies feitas ao longo dos anos de vinculao, nelas includas no apenas aquelas feitas pessoal e diretamente pelo associado, mas tambm aquelas vertidas pela sociedade patronal, portanto integrante do salrio direto do empregado associado. II - Corrreo monetria. ndices expurgados pelos planos econmicos. Incluso nos clculos da restituio. A OTN e, posteriormente, o BTN nada mais eram que ttulos do governo indexados pela variao do IPC, este sim o indexador oficial da economia pelo
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qual so medidas as oscilaes da inflao. Extinta a OTN e criado o BTN sem que no valor deste fosse includa a inflao efetivamente verificada em janeiro de 1989, maro de 1990 e outros meses posteriores, no se pode deixar de computla nos clculos das obrigaes vencidas nesse perodo. A correo monetria no um plus que se acresce ao valor da obrigao, mas um minus que se evita, sob pena de terminarem os crditos, face permanente inflao e o passar do tempo, reduzi-los a valores meramente simblicos, dando, ensejo ao locupletamento sem causa. Desprovimento do recurso. (fls. 391).
Embargos de declarao opostos s fls. 399-409, foram os mesmos rejeitados. Inconformada, a Previ interps recurso especial, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional. Para tanto, alega ter o v. acrdo contrariado o disposto nos artigos: a) 458, inciso II, 165 e 535 incisos I e II do Cdigo de Processo Civil, pois a despeito da interposio dos embargos de declarao, no foram supridas as alentadas omisses, contradies e obscuridades no v. acrdo embargado; b) 42, inciso V, da Lei n. 6.435/1977, 31, 2, do Decreto n. 81.240/1978 e 3, pargrafo nico, da Lei n. 8.020/1990, na medida em que haveria uma mera faculdade na restituio das contribuies e que, mesmo admitida como obrigatria, seriam devidas apenas aquelas efetivadas diretamente pelo associado, excludas as parcelas a cargo da patrocinadora, bem como que a correo monetria teria sido calculada em conformidade com as normas constantes de seus regulamentos. Aduz, ainda, divergncia jurisprudencial quanto ao percentual do IPC de janeiro de 1989, que pleiteia seja reduzido para 42,72%, em consonncia com a jurisprudncia desta Corte. s fls. 456-458, o recorrente argi incompetncia absoluta da Justia Cvel do Estado do Rio de Janeiro para julgar a matria, ao argumento de que o v. acrdo combatido decidiu baseado no fato de que as contribuies do associado e aquelas feitas em seu favor pela patrocinadora, tem ntida e insofismvel natureza salarial, de forma que o feito deve ser anulado e remetido para a Justia Trabalhista. Respondido, o recurso foi admitido na origem, ascendendo os autos a esta Corte. Aps a juntada de substabelecimentos e sucessivos pedidos de vista, os autos foram remetidos para a incluso em pauta no dia 23.05.2000. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha (Relator): 01. Cuida o presente recurso especial de pedido de resgate de contribuies efetuadas Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ, por funcionrio demitido do Banco do Brasil S/A. Insurge-se a recorrente quanto suposta nulidade do v. acrdo hostilizado em razo do desprovimento dos embargos de declarao; contra a sua condenao no pagamento das contribuies efetivadas pelo banco patrocinador, bem como contra a correo monetria do dbito com a incluso do expurgo referente ao ms de janeiro de 1989, entendendo ser cabvel a aplicao do IPC de 42,72% em substituio aos 70,28% estipulados nas instncias ordinrias. O recurso merece parcial provimento. 02. Prefacialmente, registro que a argio de incompetncia absoluta da Justia Comum para julgar a matria, suscitada somente aps o julgamento da apelao e a interposio do recurso especial que ora se analisa, mostra-se insuscetvel de anlise por esta Corte, pela manifesta falta de prequestionamento. Mesmo em se considerando que a possvel caracterizao da incompetncia para julgar o feito decorreu, segundo entende a recorrente, no prprio aresto agora hostilizado, deveria a parte ter pelo menos se valido dos embargos declaratrios por ela opostos para ventilar a questo. Todavia, quedou-se inerte, vindo a suscitar a matria, totalmente estranha aos julgamentos anteriores, somente aps a interposio do recurso especial. Assim, inexistente o prequestionamento, fica obstaculizado o conhecimento do tema nesta sede. 03. A seu turno, a afirmada afronta ao art. 535, I e II do C.P.C. no merece prosperar, eis que todas as questes relevantes para apreciao e julgamento do recurso foram devidamente analisadas pelo acrdo hostilizado, no havendo omisso, contradio ou obscuridade a ser sanada, revestindo-se os embargos de declarao de carter infringente e assumidamente prequestionador. O recorrente sequer cuidou de mencionar adequadamente qual a efetiva omisso, obscuridade ou contradio porventura perpetrada pelo aresto embargado, sendo certo que a s rejeio dos embargos no caracteriza a violao pretendida.
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Como bem salientado no voto condutor do acrdo dos declaratrios, todas as omisses apontadas nos embargos versam sobre questes estranhas aos autos sobre as quais a Cmara no tinha que se pronunciar. Como ressaltado logo de incio da fundamentao do acrdo, a matria recursal dividia-se em duas partes: direito restituio das contribuies patronais e correo monetria plena, sem os expurgos dos diversos planos econmicos. Essas duas questes foram enfrentadas separadamente, com clareza e objetividade, de sorte a no se fazer necessria nenhuma considerao (fl. 412). Por sua vez, a argida violao aos artigos 165 e 458 do mesmo diploma no subsiste, haja vista estar o v. acrdo recorrido devidamente fundamentado, pouco importando se contrariamente ao entendimento do recorrente, sendo certo que somente a falta de fundamento acarretaria sua nulidade. Assim, no conheo do recurso na parte referente sugerida violao legislao Processual Civil. 04. Quanto ao mrito, melhor sorte lhe assiste. A questo principal versa sobre o cabimento da restituio, em favor do associado retirante, da parte das contribuies efetivada pela chamada empresa patrocinadora, no caso, o Banco do Brasil S/A, correspondente a duas vezes o valor da prestao feita diretamente pelo beneficirio. O v. acrdo recorrido entendeu ser cabvel o resgate de tais parcelas, por se revestirem de natureza salarial, de forma que deveriam sempre reverter em prol do associado, consoante se extrai do seguinte trecho, verbis:
Absolutamente injustificvel a pretenso da apelante no sentido de excluir da restituio devida ao associado retirante as contribuies feitas pela entidade patronal. As contribuies do associado e aquelas feitas em seu favor pela patrocinadora, tm ntida e insofismvel natureza salarial, como bem colocou o insigne Des. Ellis Figueira, portanto mantm a equivalncia ao dobro do arrecadado dos empregados associados, isto , feita pela empresa-me em razo do nmero de seus empregados que se mantm associados entidade privada. No percentual, nem tem valor fixo; varia de acordo com o nmero de associados. Alm disso, seu valor corresponde ao dobro daquele feito pelo respectivo associado. (fls. 394).
Para melhor compreenso da controvrsia, transcrevo o disposto sobre o tema no artigo 42, inciso V, da Lei n. 6.435/1977, que dispe sobre as entidades de previdncia privada e no artigo 31, inciso VII e 2, do Decreto n. 81.240/1978, que regulamenta a referida lei, indicados como violados:
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Art. 42 - Devero constar dos regulamentos dos planos de benefcios, das propostas de inscrio e dos certificados dos participantes das entidades fechadas, dispositivos que indiquem: (... omissis ...) V - existncia ou no, nos planos de benefcios de valor de resgate das contribuies saldadas dos participantes e, em caso afirmativo, a norma de clculo quando estes se retirem dos planos, depois de cumpridas condies previamente fixadas e antes da aquisio do direito pleno aos benefcios; Art. 31 - Na elaborao dos planos de benefcios custeados pelas empresas e respectivos empregados, sero observados os seguintes princpios: (... omissis ...) VII - a sada voluntria e antecipada do participante do plano de benefcios institudo, exceto no caso de cessao do contrato de trabalho, implicar a perda dos benefcios para os quais no foram completadas as contribuies necessrias; (... omissis ...) 2 - No caso do item VII, o participante ter direito restituio parcial das contribuies vertidas, com correo monetria, de acordo com as normas estabelecidas no prprio plano, no inferior a 50% (cinqenta por cento) do montante apurado.
Verifica-se que a Lei n. 6.435/1977 utiliza, para efeitos de resgate, a expresso contribuies saldadas dos participantes, ao passo que o Decreto n. 81.240/1978 refere-se s contribuies vertidas, de forma que no se poderia ampliar a interpretao dos dispositivos citados ao ponto de entender com cabvel a restituio, ou o resgate, de substanciais parcelas para as quais o antigo associado no contribuiu, sendo certo que ainda no havia adquirido o direito aposentadoria complementar, pois voluntariamente optou pelo seu desligamento. No h como se concluir que as prestaes que ficaram cargo da empresa patrocinadora, em montante duas vezes maior que a efetiva contribuio direta feita pelo empregado, sejam consideradas como salrio, direto ou indireto, pois no visam a remunerao, de qualquer forma, do trabalho do ex-associado. Registro, sobre a matria, os seguintes precedentes da egrgia Terceira Turma, respaldando o entendimento supra, no sentido de que a devoluo somente poderia alcanar a parte efetivamente paga pelo empregado, verbis:
Plano de aposentadoria complementar. Demisso do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empresa patrocinadora.
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1. No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade. 2. Recurso especial conhecido, mas improvido. (REsp n. 157.993-DF, Relator o eminente Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, in DJ de 17.05.1999). Previdncia privada. Aposentadoria complementar. Programa de desligamento voluntrio. 1. Segundo a 3 Turma do STJ, No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade. Adoo desse entendimento, no caso. 2. Correo monetria. De fato, conforme o acrdo recorrido, Os ndices de correo do valor da moeda devem corresponder, assim refletindo, sem engodo, ao seu real poder aquisitivo. Aplicao, no entanto, quanto a janeiro de 1989, do percentual de 42,72%, de acordo com a orientao do STJ. Em conseqncia, adota-se, para fevereiro, o percentual de 10,14% (EREsp - n. 24.124). 3. Recurso especial conhecido e provido em parte. (REsp n. 137.012-RJ, Relator o eminente Ministro Nilson Naves, in DJ de 28.06.1999).
Assim, tenho por configurada a aludida ofensa aos artigos 42, inciso V, da Lei n. 6.435/1977 e 31, VII e 2, do Decreto n. 81.240/1978, merecendo o recurso ser conhecido e provido nesta parte, para que sejam restitudas ao associado retirante apenas aquelas parcelas para as quais efetivamente contribuiu. 05. No tocante aos ndices de correo monetria dos valores a serem restitudos, tenho por no caracterizado o sugerido maltrato aos dispositivos trazidos pela recorrente, pois esta Corte j decidiu em incontveis oportunidades que a atualizao monetria do dbito deve ser feita de forma a garantir a plena reposio da perda inflacionria, devendo-se utilizar, para tanto, os ndices que melhor reflitam a corroso da moeda no perodo. Especificamente no que tange ao ms de janeiro de 1989, contudo, tenho por demonstrada a divergncia, face notoriedade da matria. que a egrgia Corte Especial deste Sodalcio, no julgamento do REsp n. 43.055-0-SP (D.J. de 20.02.1995), relatado pelo eminente Ministro Slvio
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de Figueiredo Teixeira, decidiu que o ndice que reflete a real inflao do ms de janeiro de 1989 de 42,72%. Em face do decisum acima transcrito, as egrgias Turmas componentes da Segunda Seo vm pacificamente aplicando o referido ndice (42,72%) como real valor do IPC de janeiro de 1989 para fins de clculo da remunerao dos saldos de cadernetas de poupana e para as liqidaes de sentena. O mesmo ndice deve ser utilizado no caso, para que se garanta somente a efetiva reposio das perdas decorrentes do expurgo inflacionrio incidente no perodo em tela, sem qualquer enriquecimento injustificado por parte do autor, em detrimento dos demais associados. Veja-se, a propsito, o supracitado REsp n. 137.012-RJ que, em hiptese idntica, considerou como cabvel a correo das restituies pelo IPC de janeiro de 1989, em 42,72%. Assim, o recurso merece conhecimento neste ponto apenas pela alnea c, para que seja adotado o ndice de 42,72% para a correo monetria no perodo. 06. Diante de tais pressupostos, conheo parcialmente do recurso e, nessa extenso, dou-lhe provimento, para determinar que sejam restitudas ao associado retirante apenas aquelas contribuies por ele feitas diretamente, bem como para seja adotado o ndice de 42,72% para a correo monetria no ms de janeiro de 1989. Em face da sucumbncia recproca, determino o rateio, por igual, das despesas processuais e a compensao dos honorrios advocatcios. VOTO VENCIDO (EM PARTE) O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Presidente): Srs. Ministros, estou acompanhando o eminente Ministro Relator no que diz com os temas sobre a incompetncia e a ofensa aos arts. 165, 458 e 535 do Cdigo de Processo Civil, e tambm quanto ao tema da correo monetria, objeto do anterior pedido de vista, uma vez convencido de que a Caixa deve restituir esses valores devidamente corrigidos por ndices que representem a inflao, como agora votou o eminente Ministro Cesar Asfor Rocha. No vejo, porm, a ofensa ao disposto no art. 42 da Lei n. 6.435. Diz o art. 42: (...) o valor de resgate das contribuies saldadas dos participantes (...). No h contrariedade a esse dispositivo pela deciso que considera
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como contribuies saldadas dos participantes tanto os depsitos feitos pelo empregado como as contribuies efetuadas pela empregadora em razo do contrato de trabalho. Se no fosse o contrato de trabalho no haveria causa para a contribuio. Logo, ela existe porque h o contrato de trabalho. No momento em que se realiza o contrato, o empregador assume a obrigao, junto Caixa, de efetuar as contribuies. Como isso decorre diretamente da existncia do contrato, no h ofensa lei por se considerar o fundo assim constitudo como contribuies saldadas dos participantes. A lei no exige que a devoluo seja apenas daquela feita pessoalmente pelo empregado. Depois, se fosse o caso de no se devolver ao empregado que se retira por resciso, sem justa causa, seria ento de se devolver entidade empregadora. Mas, no. Ao que parece, essa quantia fica com a Previ, e no vejo razo para a Caixa reter valores existentes em razo do contrato de trabalho de seu associado. No est na lei a regra de que no sero devolvidas as contribuies feitas pelos empregadores. E se estivesse, certamente a lei teria o bom senso de dizer que deveriam ser restitudas empregadora. Admitindo-se a tese sustentada pela recorrente, a Previ, uma das instituies mais ricas do pas, que por sua vez tem participado da aquisio das empresas mais ricas dos pas, tambm deve, quando se retira o empregado que contribuiu para a formao dos seus fundos, devolver a ele o valor com que ele colaborou, devidamente corrigido, e incluir nessa devoluo tambm as contribuies feitas pela empregadora, nesse quantitativo de 50%, determinado pelo acrdo recorrido. preciso ponderar a finalidade para a qual existe a Caixa e a razo de ser da regra da devoluo. Se o contrato de trabalho persistisse, o empregado teria direito aposentadoria complementar. Rompido o contrato sem justa causa, posto na rua o que ficou desempregado em condies sabidamente difceis de conseguir novo posto, parece razovel, atendendo ao fim social que a razo de ser da instituio, que ele possa levar parte substancial do capital que se formou por causa da relao de emprego. Destoa substancialmente dessa viso - que tenho como nica aceitvel dentro do sistema - fique com a Previ a maior quantidade do capital amealhado, para o qual ela no contribuiu com nada, e ainda se disponha a devolv-lo de modo minguado e sem a devida correo. No certamente o comportamento espervel. Acompanho o Sr. Ministro Relator, com essa ressalva sobre as contribuies.
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VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha, quanto ao primeiro tema no tenho dvida nenhuma. No h sentido, com a mxima vnia da divergncia, de se devolver, ou melhor, de se entregar ao ex-empregado o valor pago pela patrocinadora, que para custeio de uma aposentadoria qual ele no ter direito. Ele deve receber de volta, evidentemente, o que pagou, mas no a parte da patrocinadora. O empregado jamais desembolsou tal quantia. Alis, o mesmo princpio do Fundo de Garantia. Este no se restitui. Se a pessoa no-optante, e mandada embora sem justa causa, o dinheiro do FGTS que vinha sendo depositado pela empresa numa conta, em nome do empregado, mas vinculada, ela resgata o valor que depositou, que a contribuio. o mesmo princpio. De modo que concordo inteiramente com V. Exa. no sentido de que ele s levanta a parte relativa prpria contribuio, pois o contrrio representaria enriquecimento sem causa. Conheo do recurso e dou-lhe provimento. VOTO O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, rogo vnia a V. Ex para acompanhar, na integralidade, o voto do Sr. Ministro-Relator, entendendo que o demandante no faz jus restituio das parcelas que foram depositadas pelo rgo de previdncia. Penso, como S. Ex, que houve, efetivamente, afronta ao art. 42, inciso V, da Lei n. 6.435, e ao art. 31, inciso VII, do Decreto n. 81.240, de 1978. Nessa linha, tem sido, por sinal, a jurisprudncia mansa e pacfica emanada da Terceira Turma, conforme os precedentes mencionados, REsps n. 157.993 e n. 187.184, que foram referidos da tribuna, dentre outros julgados. Com a devida vnia, acompanho inteiramente o voto do Sr. Ministro-Relator.
RECURSO ESPECIAL N. 157.993-DF (97.87751-5) (4.662) Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Recorrentes: Marcos Rogrio Rocha Mendlovitz e outro
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Advogados: Edewylton Wagner Soares e outros Recorrida: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogados: Nelson Buganza Jnior e outros Sustentao oral: Jos Carlos de Almeida, pela recorrente
EMENTA Plano de aposentadoria complementar. Demisso do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empresa patrocinadora. 1. No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e expontnea vontade. 2. Recurso especial conhecido, mas improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Senhores Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso especial, mas negar-lhe provimento. Participaram do julgamento os Senhores Ministros Nilson Naves, Eduardo Ribeiro e Waldemar Zveiter. Braslia (DF), 09 de maro de 1999 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Presidente e Relator
DJ 17.05.1999
RELATRIO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Marcos Rogrio Rocha Mendlovitz e outra interpem recurso especial, com fundamento nas alneas a e
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c do permissivo constitucional, contra acrdo proferido pela 1 Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, assim ementado:
Ao ordinria. Cobrana de contribuies patronais. Funcionrios do Banco do Brasil S/A. Fundo de penso. Salrio indireto. Resgate de cotas restrito cota pessoal. Defeso falar-se que a contribuio patronal, no caso dos Fundos de Penso, represente salrio indireto em favor do empregado associado. Destarte ao resgatar ou obter a devoluo das contribuies vertidas, o empregado faz jus to-s ao que desembolsou a esse ttulo e o quantum pago pelo empregador, em nome da moral e dos bons costumes, h de se retornar ao rgo patronal, uma vez tratar-se nesses casos de dinheiro do errio pblico. (fls. 169).
Sustentam os recorrentes que, ao assim decidir, o acrdo negou vigncia ao artigo 1.363 do Cdigo Civil, pois, ao negar provimento apelao, julgando improcedente o pedido e desvinculando a contribuio patronal, indevidamente retida, vertida durante todo o pacto laboral em nome dos recorrentes recorrida (salrio indireto), contrariou o dispositivo acima mencionado, porque privilegia uma parte da sociedade em desfavor da outra. Foram oferecidas contra-razes (fls. 201 a 210) e o recurso especial foi admitido (fls. 212). o relatrio.
VOTO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito (Relator): Os recorrentes ajuizaram ordinria alegando que ao serem admitidos no Banco do Brasil aderiram ao Plano de Previdncia Privada oferecido pela Previ, foram demitidos, sem justa causa, e no receberam o que tinham direito pelo regulamento porque foram excludas as contribuies recolhidas pelo Banco. A sentena julgou improcedente o pedido. O Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios manteve o julgado, considerando que a devoluo alcana, apenas, a cota pessoal dos autores. Como sabido, nas entidades de previdncia privada o sistema de aposentadoria complementar estabelece a contribuio do empregado beneficirio e a da empresa patrocinadora. Essas contribuies que formam a
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reserva para que o beneficirio possa no futuro receber a aposentadoria a que faz jus mais a complementao decorrente do plano de previdncia privada. A questo posta nos autos cuida da interrupo do contrato de trabalho, por demisso sem justa causa, pretendendo o empregado demitido a devoluo das contribuies relativas ao plano de aposentadoria complementar. Ora, neste caso, no possvel devolver o que no foi desembolsado pelo interessado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido. claro que no se pode falar, no caso, de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo, no obrigatrio, e que a poupana destinase a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e expontnea vontade. Admitir a devoluo ao empregado demitido sem justa causa da parte relativa contribuio paga pela empresa patrocinadora seria repor valor que no foi desembolsado por ele, no alcanada a finalidade para a qual se destina o plano, assim a complementao da aposentadoria. Quanto ao art. 1.363 do Cdigo Civil, no pertinente ao caso nos pagamentos, o que inviabiliza o recurso pela letra a. Quanto ao dissdio, h comprovao dele com o paradigma do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Conheo do especial pela letra c, mas nego-lhe provimento.
RECURSO ESPECIAL N. 198.604-RJ (98.0093111-2) Relator: Ministro Barros Monteiro Recorrente(s): Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado(s): Lenidas Cabral de Albuquerque e outros Recorrido(s): Olavo Pacheco de Souza Sobrinho Advogado(s): Iracema Canabrava Rodrigues Botelho e outros Sustentao oral: Pedro Afonso Bezerra de Oliveira, pelo recorrente
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EMENTA Previdncia privada. Desligamento do participante do plano. Resgate das contribuies. Excluso daquelas pagas pela patrocinadora. Correo monetria. Janeiro/1989. 42,72%. - Na restituio devida ao associado retirante, no se incluem as contribuies solvidas pela empresa patrocinadora. Precedentes do STJ. - Segundo assentou a Eg. Corte Especial, o ndice que reflete a real inflao no ms de janeiro/1989 o de 42,72% (REsp n. 43.055SP). Recurso especial conhecido, em parte, e provido parcialmente. ACRDO Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas: Decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, por maioria, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe parcial provimento. Vencido em parte o Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, que lhe dava provimento em menor extenso, na forma do relatrio e notas taquigrficas precedentes que integram o presente julgado. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha, Aldir Passarinho Jnior e Slvio de Figueiredo Teixeira. Braslia (DF), 15 de junho de 2000 (data do julgamento). Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Presidente Ministro Barros Monteiro, Relator
DJ 12.02.2001
RELATRIO O Sr. Ministro Barros Monteiro: Trata-se de ao ordinria de indenizao por perdas e danos patrimoniais ajuizada por Olavo Pacheco de Souza Sobrinho contra a Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ, em que o autor alega: a) foi empregado do Banco do Brasil S/A no perodo compreendido entre 19.06.1983 e 31.07.1995, durante o qual tambm foi
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associado da Previ; b) aderindo ao plano de desligamento voluntrio do banco, optou por receber da r parte das contribuies depositadas para sua reserva de poupana; c) a r restituiu-lhe a quantia lquida de R$ 17.932.77, j descontado o imposto de renda, computando-se a apenas as contribuies pessoais vertidas no citado perodo; d) ao elaborar os clculos, deixou ela de observar os expurgos de correo monetria computados no perodo, no total acumulado de 288,9248%, que deveriam incidir sobre o valor recebido, acrescido do imposto de renda: d) a demandada tambm deixou de restituir as contribuies patronais - em dobro - pagas pelo Banco do Brasil, s tendo computado as contribuies pessoais pagas pelo suplicante. Requereu ento o pagamento dos expurgos da correo monetria e a restituio das contribuies patronais em dobro, observado nos clculos o valor do imposto de renda descontado por ocasio da restituio antes procedida, tudo com atualizao monetria e juros de 6% at 31.07.1995, a partir de quando devero ser atualizados pela TR mais juros legais de 12% a. a., alm de encargos de sucumbncia. O magistrado de 1 grau julgou procedente o pedido para condenar a r a pagar ao autor: a) a diferena que for apurada entre o valor j restitudo e o que deveria t-lo sido guisa de contribuies pessoais, aps atualizadas pelos ndices reais de correo monetria; b) contribuies patronais, correspondentes ao dobro dos valores j restitudos a ttulo de contribuies pessoais, igualmente corrigidas pelos ndices reais de inflao; c) juros legais de seis por cento ao ano sobre o total apurado; d) retificao do clculo do imposto de renda na forma e para os fins alvitrados no item d da inicial (fl. 09); e) custas processuais e verba honorria de dez por cento sobre o total da condenao (fls. 202). A Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, unanimidade de votos, negou provimento ao apelo da r. Eis a ementa do acrdo:
Previdncia privada. Desligamento do associado. Restituio das contribuies, devidamente corrigidas. O desligamento voluntrio do associado da entidade previdenciria privada confere-lhe o direito percepo dos valores previstos no Estatuto: contribuies pessoais e patrimoniais, corrigidas pelos ndices reais da inflao. Confirmao da sentena que deu pela procedncia do pedido (fls. 309).
Opostos embargos de declarao, foram os mesmos rejeitados. Inconformada, a Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ manifestou recurso especial com fulcro nas alneas a e c do
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autorizativo constitucional, apontando afronta aos arts. 458, II, 535, I e II, do Cdigo de Processo Civil, 42, V, da Lei n. 6.435/1977, 2, pargrafo nico, e 3, pargrafo nico, da Lei n. 8.020/1990, alm de dissenso com julgados do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Argiu a incompetncia absoluta da Justia Comum Estadual para apreciar e julgar a demanda com relao devoluo das contribuies da patrocinadora a favor do autor. Pugnou pela declarao da nulidade do acrdo dos embargos de declarao, para que outro seja proferido, por no haver o mesmo sanado as omisses apontadas pela recorrente. Sustentou que no so devidos os supostos expurgos inflacionrios pretendidos pelo recorrido na correo da reserva das contribuies pessoais. A uma, porque a correo monetria no expressamente aludida na legislao que regulamenta as entidades fechadas de previdncia privada. A duas, porque as contribuies efetuadas no tm a natureza de aplicao exclusivamente no mercado financeiro. A trs, porque o inciso V, do artigo 42, da Lei n. 6.435/1977, faculta - no se trata de obrigao - s entidades fechadas de previdncia privada instituir no plano a devoluo das contribuies saldadas dos participantes. Em resumo: se pela Lei n. 6.345/1977 no est obrigada a devolver as contribuies saldadas dos participantes, muito menos estar obrigada a corrigi-las por ndices eleitos pelo recorrido. Alegou ainda que somente as contribuies saldadas dos participantes, que se retirem dos planos de previdncia, podem ser objeto de restituio, jamais aquelas vertidas pelo Banco do Brasil S/A, por no terem natureza salarial, mas destinarem-se ao custeio do Plano. Contra-arrazoado, o apelo extremo foi admitido na origem. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Barros Monteiro (Relator): 1. H uma alegao preliminar formulada pela recorrente, tocante incompetncia absoluta da Justia Comum Estadual, vinda a lume, porm, sem forma nem figura de juzo, desde que a interessada deixou de apontar a qual o artigo de lei federal tido como contrariado, assim como no indicou julgado algum considerado como discrepante. No fora este aspecto de cunho formal, h a anotar que a prpria recursante sustenta, nas razes meritrias de seu apelo extremo, no terem as contribuies vertidas pela patrocinadora natureza salarial. Em verdade, a relao jurdica litigiosa diz com a previdncia privada, motivo por que no se v motivo relevante para o deslocamento da competncia.
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2. De outro lado, a despeito de sucinto, o acrdo recorrido apreciou as questes substanciais versadas na causa. Claro est que, para dirimir cada uma delas, no era imperioso que mencionasse a legislao em que se arrimou, tanto mais que, provocada, a Eg. Cmara esclareceu no ter admitido como pertinente qualquer dos preceitos legais invocados pela r. 3. O tema central do litgio j foi objeto de exame por ambas as Turmas que compem a Segunda Seo desta Corte. Assentou-se que as contribuies prestadas pela patrocinadora do fundo de penso no ho de ser restitudas ao participante que dele se retira. Restou bem claro que tais contribuies no possuem carter salarial, ao reverso do que proclamou a deciso ora recorrida. Estou referindo-me aos REsps n. 148.902-RJ, relator Ministro Cesar Asfor Rocha, n. 157.993-DF, relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito e n. 137.012-RJ, relator Ministro Nilson Naves. Do primeiro desses julgados, o mais recente, transcrevo excerto do voto proferido pelo Exm Sr. Ministro Relator:
Verifica-se que a Lei n. 6.435/1977 utiliza, para efeitos de resgate, a expresso contribuies saldadas dos participantes, ao passo que o Decreto n. 81.240/1978 refere-se s contribuies vertidas, de forma que no se poderia ampliar a interpretao dos dispositivos citados ao ponto de entender com cabvel a restituio, ou o resgate, de substanciais parcelas para as quais o antigo associado no contribuiu, sendo certo que ainda no havia adquirido o direito aposentadoria complementar, pois voluntariamente optou pelo seu desligamento. No h como se concluir que as prestaes que ficaram cargo da empresa patrocinadora, em montante duas vezes maior que a efetiva contribuio direta feita pelo empregado, sejam consideradas como salrio, direto ou indireto, pois no visam a remunerao, de qualquer forma, do trabalho do ex-associado.
Significativas so as ementas lanadas para os mencionados REsps n. 157.993-DF e n. 137.012-RJ, respectivamente:

Plano de aposentadoria complementar. Demisso do empregado. Devoluo da contribuio paga pela empresa patrocinadora. 1. No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da
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aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e expontnea vontade. 2. Recurso especial conhecido, mas improvido. Previdncia privada. Aposentadoria complementar. Programa de desligamento voluntrio. 1. Segundo a 3 Turma do STJ. No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e expontnea vontade. Adoo desse entendimento, no caso. 2. Correo monetria. De fato, conforme o acrdo recorrido, Os ndices de correo do valor da moeda devem corresponder, assim refletindo, sem engodo, ao seu real poder aquisitivo. Aplicao, no entanto, quanto a janeiro de 1989, do percentual de 42,72%, de acordo com a orientao do STJ. Em conseqncia, adota-se, para fevereiro, o percentual de 10,14% (EREsp n. 24.124). 3. Recurso especial conhecido e provido em parte.
4. Quanto atualizao monetria, a orientao j traada no sentido de que a correo da identidade da moeda deve corresponder efetiva perda de seu poder aquisitivo. Tal como decidido h pouco por este rgo fracionrio, a correo monetria do dbito deve ser feita de forma a garantir a plena reposio da perda inflacionria, utilizando-se para tanto dos ndices que melhor reflitam a corroso da moeda no perodo (REsps n. 148.902-RJ e n. 137.012-RJ, acima citados). Tal como no aludido precedente, tem-se a apenas como evidenciada a divergncia no que concerne ao ms de janeiro de 1989. Segundo decidiu a Eg. Corte Especial desta Casa, o ndice que reflete a real inflao do referido ms de janeiro/1989 o de 42,72%, razo pela qual deve prevalecer tambm na hiptese em anlise. 5. Do quanto foi exposto, conheo, em parte, do recurso pela alnea c do permisssor constitucional e, nessa parte, dou-lhe provimento parcial, para excluir da condenao as contribuies vertidas pela patrocinadora, bem como para adotar-se, no ms de janeiro/1989, a ttulo de correo monetria, o percentual de 42,72%. Em face da sucumbncia recproca, as despesas processuais sero repartidas, meio a meio, compensados os honorrios advocatcios. como voto.
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VOTO VENCIDO (EM PARTE) O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Presidente): Srs. Ministros, estou de acordo com o eminente Relator e conheo em parte do recurso, mas lhe dou provimento em menor extenso, deferindo a correo monetria, como S. Ex., e tambm o ndice em 42,72% em janeiro de 1989. Pedindo vnia a S. Ex. e aos que o acompanham, conforme j votei no precedente indicado, penso que o associado da previdncia privada tem o direito de levar consigo uma parte do capital constitudo em razo do contrato de trabalho e para o fim previdencirio. No momento em que ele mais precisa, porque fica sem o emprego, em economia com alto ndice de desemprego, o capital formado em razo da existncia do seu contrato de trabalho deve ser a ele repassado. No h nenhuma razo de ordem jurdica para que fique com a entidade de previdncia, que no ter contraprestao a cumprir e, assim, se enriquece injustamente com o que foi a contribuio da empregadora. No me parece que realiza a finalidade social para a qual foi constituda a Previ, finalidade que justifica a existncia e a participao da previdncia privada no sistema de previdncia do pas, ficar a entidade com o que foi contribuio paga em razo de um contrato de trabalho desfeito. Se no completado o tempo para que se garantisse o direito de penso ou de aposentadoria, nem por isso deixou de haver um tempo em que houve a contribuio. Segundo a lei, o segurado tem o direito de receber, no caso de sair, o valor das contribuies saldadas em seu nome. E essas contribuies saldadas devo interpretar como sendo aquelas que ele fez, descontando do seu salrio, e tambm aquelas que a empregadora efetuou em razo da existncia do contrato de trabalho. Reiterando o entendimento anterior, estou nesse ponto tambm conhecendo do recurso, mas lhe dou provimento em menor extenso. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Sr. Presidente, acompanho o eminente Relator com as consideraes que fiz no Recurso Especial n. 148.902-RJ. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Sr. Presidente, acompanho tambm o Ministro-Relator.
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No que diz respeito correo monetria, aps ter votado como relator no REsp n. 168.643, que est com pedido de vista com V. Exa, esta Turma, recentemente, teve oportunidade de julgar o REsp n. 148.902, sob a relatoria do Ministro Cesar Asfor Rocha, oportunidade em que fixou entendimento diverso, na linha, alis, do que j fora decidido na Terceira Turma. Embora no plenamente convencido desse entendimento, mas considerando que j se manifestou a Turma, e agora volta a reproduzi-lo com aquele precedente da Terceira Turma, vou curvar-me orientao prevalecente, que optou pela incidncia dos ndices oficiais, exceo do ms de janeiro de 1989, no qual se dever aplicar, na linha da jurisprudncia da Corte, o percentual de 42,72%. No tocante ao segundo aspecto, quanto pretenso ao recebimento da contribuio patronal, como j assinalei, vou tambm acompanhar os votos at aqui majoritrios, por entender que a parte a ela no faz jus, porque estaria, s.m.j., a locupletar-se indevidamente, de uma importncia que no desembolsou. Em concluso, acompanho o Ministro-Relator.
RECURSO ESPECIAL N. 299.425-RJ (2001/0003164-1) Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Paulo Csar Goulart e cnjuge Advogado: Iracema Canabrava Rodrigues Botelho e outros Recorrido: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Walfredo Frederico de Siqueira Cabral Dias e outros
EMENTA Previdncia privada. Previ. Contribuies. Devoluo. - Segundo o entendimento majoritrio, o associado que se desliga da empregadora no tem o direito de receber as contribuies feitas pela empresa entidade previdenciria. Ressalva do relator.
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- A Segunda Seo pacificou o entendimento de que as contribuies feitas pelo empregado e associado devem ser devolvidas, quando de sua demisso, com a devida correo, por ndices que reflitam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso conhecido em parte e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Aldir Passarinho Junior, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 16 de outubro de 2001 (data do julgamento). Ministro Cesar Asfor Rocha, Presidente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Relator
DJ 04.02.2002
RELATRIO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Paulo Cesar Goulart e s/m ajuizaram ao de indenizao contra a Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ, objetivando a restituio das quantias recolhidas a ttulo de contribuio previdenciria pelo tempo de permanncia no quadro de funcionrios do Banco do Brasil, abrangendo as contribuies patronais de 2/3 e as pessoais de 1/3, bem como os resultados da compensao dos expurgos de correo monetria, contados at os desligamentos voluntrios procedidos. Quando da demisso, optaram pelo resgate ou restituio parcial das contribuies vertidas na forma do 2o do art. 31 do Decreto n. 81.240/1978, ocasio em que receberam apenas 98% das contribuies deduzidas por eles prprios, o que se lhes afigura ilegal. Julgado improcedente o pedido, os autores apelaram, e a egrgia Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro negou provimento ao recurso, em acrdo assim ementado:
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Previdencirio. Entidade fechada. Desligamento voluntrio. Recebimento limitativo s contribuies pessoais. Excluso das parcelas respondidas pela entidade patronal integrante de sistema. Correo monetria limitada aos termos do ndice oficial. Recurso no provido. Deciso confirmada. No integrando as contribuies patronais o salrio do empregado, mesmo que indiretamente, no podem elas serem objeto de pretenso devoluo em caso de desligamento voluntrio. Por outro lado, assentado que as contribuies pessoais que se agregam finalidade da entidade previdenciria privada ostentar natureza e estrutura de conta poupana, no lhes alcanam outras correes que no as dos ndices oficiais na forma em que se viram contratadas (fl. 459).
Rejeitados os embargos de declarao, os autores apresentaram recurso especial, fundado em ambas as alneas do permissivo constitucional, em que alegam ofensa aos arts. 458, II e 535, I e II, do CPC, diante da omisso do v. aresto recorrido, eis que permaneceu silente no que se refere aos arts. 5, II e XXXVI, da CF; 3, I, 42, V, e 88 da Lei n. 6.435/1977; 20, V, 31, VIII e 2, e 42 do Decreto n. 81.240/1978, alm de divergncia jurisprudencial com outros Tribunais. Afirmam a necessidade de reforma do v. aresto para que seja feita a devoluo/restituio das contribuies patronais em favor dos recorrentes, desde suas admisses em 17.02.1975 e 18.10.1974, respectivamente, ou, na ltima das hipteses, retroativa data da vigncia do Decreto n. 81.240/1978, acrescidas dos expurgos inflacionrios, restabelecida a correo monetria plena sobre o montante a ser apurado, com incidncia de juros legais, juros moratrios. Sobre a correo, pedem seja utilizado o IPC para a atualizao das contribuies. Insistem em que a recorrida indenize os recorrentes em relao s contribuies pessoais por ele recebidas quando de sua demisso do BB. S.A., procedendo o reembolso dos valores expurgados de correo monetria, com base nos ndices corretos determinados pelo STF e o STJ, que, realmente, venham refletir a verdadeira inflao do perodo, livre de artifcios escamoteadores que depreciam brutalmente a moeda nacional, fazendo com que o poder de compra dos recorrentes ficasse reduzido em propores sensveis, durante todo o perodo trabalhado pelos recorrentes em favor de seu exempregador, e, por final seja efetivada a inverso do nus de sucumbncia, acrescido das respectivas verbas acessrias (juros legais, juros moratrios e demais cominaes de estilo). Sem as contra-razes, o recurso foi admitido em parte na origem, por violao ao art. 535 do CPC, subindo os autos. Os recorrentes apresentaram memorial. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar (Relator): 1. No h no r. acrdo recorrido a nulidade apontada, uma vez que examinou as duas questes propostas e as julgou adequadamente, ainda que em desacordo com as teses dos recorrentes. 2. Os temas submetidos a exame no recurso especial so dois: (a) o direito de os associados da Previ receberem, quando se desligam do emprego e da entidade previdenciria, as contribuies feitas pela empregadora. Nesse ponto, a orientao predominante no sentido de limitar a devoluo s contribuies dos empregados:
- No possvel devolver o que no foi desembolsado pelo empregado. A devoluo, efetivamente, s pode alcanar a parte que foi paga pelo empregado demitido e que interrompe o sistema de aposentadoria complementar. No caso, no se pode falar de salrio indireto, medida que o ingresso no plano facultativo e que a poupana destina-se a uma complementao do valor da aposentadoria, para isso concorrendo o empregado diretamente, por sua livre e espontnea vontade! (REsp n. 157.993-DF, Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 17.05.1999). Na restituio devida ao associado retirante, no se incluem as contribuies solvidas pela empresa patrocinadora. Precedentes do STJ. Segundo assentou a Eg. Corte Especial, o ndice que reflete a real inflao no ms de janeiro/1989 o de 42,72% (REsp n. 43.055-SP). Recurso especial conhecido, em parte, e provido parcialmente (REsp n. 198.604-RJ, 4 Turma, rel. o em. Min. Barros Monteiro, DJ 12.02.2001).
Sobre o tema, devo ressalvar o entendimento pessoal, favorvel devoluo integral das contribuies feitas em favor daquele segurado:
No vejo, porm, a ofensa ao disposto no art. 42 da Lei n. 6.435. Diz o art. 42: (...) o valor de resgate das contribuies saldadas dos participantes (...). No h contrariedade a esse dispositivo pela deciso que considera como contribuies saldadas dos participantes tanto os depsitos feitos pelo empregado como as contribuies efetuadas pela empregadora em razo do contrato de trabalho. Se no fosse o contrato de trabalho, no haveria causa para a contribuio. Logo, ela existe porque h o contrato de trabalho. No momento em que se realiza o contrato, o empregador assume a obrigao, junto Caixa, de efetuar as contribuies. Como isso decorre diretamente da existncia do contrato, no h ofensa lei por se considerar o fundo assim constitudo como contribuies saldadas dos participantes. A lei no exige que a devoluo seja apenas daquela feita pessoalmente pelo empregado.
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Depois, se fosse o caso de no se devolver ao empregado que se retira por resciso, sem justa causa seria ento de se devolver entidade empregadora. Mas, no. Ao que parece, essa quantia fica com a Previ, e no vejo razo para a Caixa reter valores existentes em razo do contrato de trabalho de seu associado. No est na lei a regra de que no sero devolvidas as contribuies feitas pelos empregadores. E se estivesse, certamente a lei teria o bom senso de dizer que deveriam ser restitudas empregadora. Admitindo-se a tese sustentada pela recorrente, a Previ, uma das instituies mais ricas do pas, que por sua vez tem participado da aquisio das empresas mais ricas dos pas, tambm deve, quando se retira o empregado que contribuiu para a formao dos seus fundos, devolver a ele o valor com que ele colaborou, devidamente corrigido, e incluir nessa devoluo tambm as contribuies feitas pela empregadora, nesse quantitativo de 50%, determinado pelo acrdo recorrido. preciso ponderar a finalidade para a qual existe a Caixa e a razo de ser da regra da devoluo. Se o contrato de trabalho persistisse, o empregado teria direito aposentadoria complementar. Rompido o contrato sem justa causa, posto na rua o que ficou desempregado em condies sabidamente difceis de conseguir novo posto, parece razovel, atendendo ao fim social que a razo de ser da instituio, que ele possa levar parte substancial do capital que se formou por causa da relao de emprego. Destoa substancialmente dessa viso - que tenho como nica aceitvel dentro do sistema - fique com a Previ a maior quantidade do capital amealhado, para o qual ela no contribuiu com nada, e ainda se disponha a devolv-lo de modo minguado e sem a devida correo. No certamente o comportamento espervel. Acompanho o Sr. Ministro Relator, com essa ressalva sobre as contribuies (Voto vencido em parte no REsp n. 148.902-RJ, 4 Turma).
(b) a atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas deve ser feita de acordo com ndices aceitos no Tribunal para a liquidao judicial, de modo a refletir a real desvalorizao da moeda, e no nos termos determinados no contrato:
- Previdncia privada. - A atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas ao associado retirante deve ser calculada no com base nos parmetros estabelecidos pelas partes, mas pelo IPC, por ser o ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda. Precedente da Segunda Seo: EREsp n. 264.061 (AGA n. 356.564-DF, 3 Turma rel. a em. Min. Nancy Andrighi, DJ 08.10.2001). Firmou o Superior Tribunal de Justia que no caso de desligamento do empregado, a restituio das importncias com as quais pessoalmente contribuiu entidade de previdncia complementar, deve ser feito com correo monetria por fatores de atualizao que recomponham a efetiva desvalorizao da moeda
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nacional (REsp n. 187.192-DF, 4 Turma, rel. o em. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ 07.05.2001). Plano de previdncia privada. A atualizao monetria das contribuies a serem devolvidas ao associado retirante deve ser calculada no com base nos parmetros estabelecidos pelas partes, mas pelo IPC por ser o ndice que melhor traduz a perda do poder aquisitivo da moeda. Precedentes (REsp n. 265.050-DF, 4 Turma, rel. o em. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ 19.03.2001). Previdncia privada. Previ. Devoluo de contribuies. Correo monetria integral. O associado que se retira da entidade previdenciria porque demitido do Banco do Brasil, tem o direito de receber a restituio das contribuies vertidas em seu favor, devidamente corrigidas por ndices que revelam a realidade da desvalorizao da moeda. Recurso no conhecido (REsp n. 254.006-DF, 4 Turma, de minha relatoria, DJ 11.09.2000).
Esse entendimento ficou consolidado no mbito da Segunda Seo a partir do julgamento do EREsp n. 264.061. 3. Posto isso, conheo em parte do recurso e lhe dou provimento, para deferir a correo pelo IPC (em janeiro de 1990 de 42,72%) das contribuies que sero devolvidas aos autores, nos termos definidos nas instncias ordinrias. o voto.
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Smula n. 291
SMULA N. 291 A ao de cobrana de parcelas de complementao de aposentadoria pela previdncia privada prescreve em cinco anos. Referncias: Lei Complementar n. 109/2001, art. 75. CC/1916, art. 178, 10, II. Lei n. 8.213/1991, art. 103. Precedentes: REsp REsp REsp REsp REsp REsp REsp 89.416-DF 173.826-RS 203.963-RS 297.547-MG 424.181-RS 450.352-RS 466.693-PR (3 T, 27.04.1998 DJ 03.08.1998) (3 T, 21.09.1999 DJ 13.12.1999) (4 T, 03.06.2003 DJ 08.09.2003) (3 T, 16.05.2002 DJ 05.08.2002) (3 T, 06.12.2002 DJ 10.03.2003) (4 T, 03.02.2004 DJ 16.02.2004) (4 T, 07.08.2003 DJ 22.09.2003) Segunda Seo, em 28.04.2004 DJ 13.05.2004, p. 201
RECURSO ESPECIAL N. 89.416-DF (96.0012384-5) Relator: Ministro Eduardo Ribeiro Recorrente: Euridice Carolina Pessoa Faria Recorrido: Capemi Caixa de Peclios Penses e Montepios Beneficente Advogados: Benedito Jos Barreto Fonseca e outros Antnio Walter Galvo EMENTA Previdncia privada. Penso. Prescrio de parcelas no pagas integralmente. Contrato de seguro, embora com peculiaridades, podendo, em certas circunstncias, ser assimilado ao de constituio de renda. No incidncia da prescrio vintenria. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso especial. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Menezes Direito e Costa Leite. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Nilson Naves e Waldemar Zveiter. Braslia (DF), 27 de abril de 1998 (data do julgamento). Ministro Costa Leite, Presidente Ministro Eduardo Ribeiro, Relator
DJ 03.08.1998
RELATRIO O Sr. Ministro Eduardo Ribeiro: Trata-se de ao ajuizada por Eurdice Carolina Pessoa Fara, sendo r Capemi - Caixa de Peclios, Penses e
Montepios Beneficente. Pretende a autora que se mantenha a atualizao da penso, havida por morte de seu marido, pelas regras iniciais que determinavam reajustes de acordo com os do soldo correspondente ao posto de coronel. A sentena julgou procedente em parte o pedido, excluda a pretenso da autora de receber 10% dos resultados dos balanos anuais da r. A autora manifestou dois embargos de declarao, acolhido o primeiro e rejeitado o segundo. Recorreram as partes, tendo sido negado provimento a ambas apelaes. Esta a ementa do acrdo:
Previdncia privada. Capemi. Penso. Reajuste. A lei de ordem pblica no tem aplicao imediata aos contratos em curso. A idia de ordem pblica no pode ser posta em oposio ao princpio da no-retroatividade da lei, pelo motivo que, numa ordem jurdica fundada em lei, a no-retroatividade das leis, ela mesma uma das colunas de ordem pblica.
A autora interps recurso especial. Alegou que contrariados os artigos 177 e 178, 10, II do Cdigo Civil, bem como divergncia com julgados que arrolou. Argumentou que a obrigao da r, de pagar o peclio, decorre de um contrato, sendo inadmissvel entender-se incidir a prescrio qinqenal. Admitido pela letra a do permissivo constitucional. A r tambm utilizou-se do especial que no foi admitido. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Eduardo Ribeiro (Relator): - Sustenta o recurso que o acrdo violou o disposto nos artigos 178 10, II e 177 do Cdigo Civil, na medida em que deixou de aplicar o ltimo, por ter o primeiro como incidente. Afirma que, sendo a penso fruto de contrato, a ao de natureza pessoal. No h a menor dvida de que o direito em questo pessoal. Isso, entretanto, de nenhum modo decisivo para o julgamento. As obrigaes pessoais sujeitam-se, em regra, prescrio vintenria. Numerosos outros prazos menores so previstos, entretanto, quanto a relaes jurdicas com essa natureza. Tenho para mim que se trata de um contrato de seguro, embora com algumas peculiaridades que o fazem participar, tambm, em algumas de suas manifestaes, da constituio de renda.
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No caso especfico em exame, tem-se um contrato de seguro. Mediante o pagamento de determinadas prestaes, que correspondem ao prmio, cobriu-se o risco morte. Verificado esse fato, surgiu a obrigao de efetuar, beneficiria, o pagamento das prestaes. J antiga doutrina se referia ao montepio como um seguro de vida, como se verifica de Clvis, ao comentar o artigo 1.430 do Cdigo Civil. E a Lei n. 6.435/1977 vincula a previdncia privada aberta ao sistema de seguros. Quando se trate de prestaes devidas ao prprio segurado, no em virtude de acidente, mas por decurso de tempo, poder-se- ter a figura da constituio de renda. Seja uma a hiptese, seja a outra, de qualquer sorte ter havido prescrio das parcelas de que se cuida no recurso. No conheo do especial. O dissdio no est demonstrado. A questo relativa a tratar-se de contrato de constituio de renda foi afastada em virtude de circunstncias de fato do caso concreto no julgamento invocado do Supremo Tribunal Federal.
RECURSO ESPECIAL N. 173.826-RS (98.0032208-6) Relator: Ministro Waldemar Zveiter Recorrente: Associao dos Funcionrios do Banco da Provncia do Rio Grande do Sul S/A - DAB e outros Advogado: Athos Gusmo Carneiro e outros Recorrido: Ado Alves de Oliveira e outros Advogado: Jos Alves da Rocha Sustentao oral: Athos Gusmo Carneiro, pelos recorridos
EMENTA Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Bancrios. Insurgncia assentada em disposies estatutrias e regulamentares, de apreciao invivel no especial (Smula n. 5-STJ). Prescrio quinquenal. Precedentes. Provimento parcial do recurso.
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I - A estreita via do recurso especial no comporta o reexame de pretenso articulada com fundamento em disposies estatutrias e regulamentares de entidades de previdncia privada. II - Consolida-se nesta Corte jurisprudncia no sentido de que, em se tratando de parcelas devidas em decorrncia de plano de benefcio de previdncia privada, prevalece a prescrio qinqenal, prevista na legislao de regncia (Lei n. 8.213, de 24.07.1991, art. 103), no incidindo a prescrio vintenria. III - Recurso especial conhecido em parte e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Senhores Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer em parte do recurso especial e dar-lhe provimento. Sustentou oralmente, o Dr. Athos Gusmo Carneiro, pelos recorrentes. Participaram do julgamento os Senhores Ministros Ari Pargendler, Menezes Direito, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Braslia (DF), 21 de setembro de 1999 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Presidente Ministro Waldemar Zveiter, Relator
DJ 13.12.1999
RELATRIO O Sr. Ministro Waldemar Zveiter: Ado Alves de Oliveira e outros, bancrios aposentados, ajuizaram ao de rito ordinrio contra a Associao dos Funcionrios do Banco da Provncia do Rio Grande do Sul S/A e outras entidades de previdncia privada, visando a complementao de seus proventos, quanto a valores inerentes Gratificao Especial de Funo e ao Abono de Permanncia em Servio, na forma de incluso, complementao e/ou reajuste. Em Primeiro Grau, o pedido foi julgado procedente e estabelecida a prescrio vintenria. Inconformados com o improvimento de sua apelao, por deciso unnime da Quinta Cmara Cvel do Eg. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande
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do Sul, os Rus manifestaram recurso especial, com fundamento nas alneas a e c, do permissivo constitucional, sob a alegao de negativa de vigncia aos arts. 178, 10, II e 1.090, do Cdigo Civil, alm da dissidncia exegtica. Propugnam pela prevalncia na prescrio qinqenal, argindo o cabimento da aplicao subsidiria da legislao da previdncia oficial s entidades de previdncia privada, especificamente o art. 103, da Lei n. 8.213/1991, que prev tal prazo prescricional e, quanto ao mrito, aduzem a ilegitimidade do pleito, ao argumento de que a pretendida complementao de proventos no est prevista em seus respectivos regulamentos, cujas disposies ho de ser interpretadas de maneira restritiva, sob pena de haver ofensa ao citado art. 1.090, da Lei Substantiva. Na demonstrao do dissdio, apontam julgados dos Tribunais Regionais do Trabalho da Segunda e Quarta Regies, tanto no que diz com a prescrio como no que tange ao mrito. Oferecidas as contra-razes (fls. 262-264) o recurso foi admitido pela letra c, ao entendimento de que caracterizado dissdio, no atinente prescrio. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Waldemar Zveiter (Relator): A pretenso de ofensa ao art. 1.090, do Cdigo Civil e de dissdio jurisprudencial, quanto ao direito complementao de proventos, est assentada em disposies regulamentares e estatutrias, cujo reexame, em sede de especial, se acha vedado pela Smula n. 5, deste Superior Tribunal de Justia. Da que, nesse ponto, o apelo no logra prosperar. No atinente prescrio, em que se pretendeu violada o art. 178, 10, II, do Cdigo Civil, apesar de os Recorrentes no haverem enfrentado os fundamentos do aresto, no sentido de que a complementao da aposentadoria representa negcio jurdico diverso da constituio de renda, prevista no art. 1.424, do Cdigo Civil, merecendo prescrio vintenria, melhor sorte lhes assiste nessa parte, porque caracterizado o dissdio com a jurisprudncia desta Corte, segundo a qual, em tais hipteses, aplica-se a Lei Especial de regncia (Lei n. 8.213, de 24.07.1991, art. 103), que prev a prescrio qinqenal, e no o art. 177, do Cdigo Civil.
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Vale conferir as razes deduzidas pelo Exmo. Sr. Ministro Menezes Direito, no Recurso Especial 180.833-RJ, de que foi relator, acrdo publicado no DJ. 1.07.1999:
Tem razo a entidade apelante no que se refere prescrio. No caso, aplica-se a lei especial de regncia e no o art. 177 do Cdigo Civil. Em precedente de que foi Relator o Ministro Willian Patterson, ficou assentado: Na verdade, a prescrio, in casu, est claramente prevista na legislao de regncia (Lei n. 6.435, de 1977 - art. 94), ao mandar observar o critrio do regime da previdncia social. ler-se: Art. 94 - Ressalvado o disposto no pargrafo 3 do art. 14, aplicamse ao recebimento das importncias mensais das suplementaes os mesmos critrios previstos nos artigos 418 e 419 do Regulamentado Regime Jurdico da Previdncia Social (Decreto n. 72.771, de 06 de setembro de 1973). Tal recomendao , atualmente, regra contida na Lei n. 8.213, de 24.07.1991 (art. 103). Isso o bastante para a considerao do princpio. J que no se discute a prescrio do fundo de direito, por se cuidar de prestao de trato sucessivo, onde, apenas, tem lugar a quinquenal, penso que, na execuo, poder-se- apurar as parcelas que esto sob alcance do instituto jurdico (REsp n. 61.134-RJ, DJ de 12.05.1997; no mesmo sentido: REsp n. 135.584-RJ, Relator o Ministro Jos Arnaldo, DJ de 1.12.1997). No REsp n. 89.416-DF (DJ de 03.08.1998), relator o Ministro Eduardo Ribeiro, afastando a prescrio vintenria, destacou a ementa: Previdncia privada. Penso. Prescrio de parcelas no pagas integralmente. Contrato de seguro, embora com peculiaridades, podendo, em certas circunstncias, ser assimilado ao de constituio de renda. No incidncia da prescrio vintenria.
Forte em tais lineamentos, conheo do recurso pela letra c, e lhe dou provimento, para reformar o acrdo na parte relativa prescrio, e nessa parte para reconhec-la qinqenal, apurando-se em liquidao as parcelas alcanadas. como voto.
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VOTO O Sr. Ministro Eduardo Ribeiro: - Sr. Presidente, acompanho o voto do eminente Ministro Relator para reconhecer a prescrio das parcelas vencidas e no pagas h mais de 05 anos antes da propositura da ao.
RECURSO ESPECIAL N. 203.963-RS (99.0013247-5) Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira Recorrente: MBM Previdncia Privada Advogado: Darci de oliveira e outro Recorrido: Doralina Ferreira Benites Advogado: Teresinha de Brito e outro
EMENTA Civil e Processual Civil. Prescrio extintiva. Possibilidade de ser alegada pela primeira vez na apelao. Precedentes. Doutrina. Arts. 162, CC/1916 (193, CC/2002) e 303, III, CPC. Previdncia privada. Benefcios. Prescrio qinqenal. Art. 178, 10, II, CC/1916. Precedentes. Recurso provido. I - Na linha da jurisprudncia desta Corte, a prescrio extintiva pode ser alegada em qualquer fase do processo, nas instncias ordinrias, mesmo que no tenha sido deduzida na fase prpria de defesa. II - qinqenal a prescrio, em casos de parcelas oriundas dos planos de previdncia privada, nos termos do art. 178, 10, II, do Cdigo Civil de 1916. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das
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notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, ressalvado o ponto de vista do Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Votaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Ruy Rosado de Aguiar e Aldir Passarinho Junior. Ausente, ocasionalmente, o Ministro Fernando Gonalves. Presidiu a Sesso o Ministro Aldir Passarinho Junior. Braslia (DF), 03 de junho de 2003 (data do julgamento). Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Relator
DJ 08.09.2003
EXPOSIO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Trata-se de recurso especial contra acrdo assim ementado:
Previdncia privada. Prescrio em nvel recursal. Impossibilidade. Art. 162 do Cdigo Civil. A prescrio pode ser alegada em qualquer instncia enquanto a causa pender de julgamento, mas evidentemente dever ser feita no momento processual em que a parte argente falar pela primeira vez no processo. Aps a sentena, somente se superveniente. Alegao intempestiva. Embargos infringentes desacolhidos (fl. 329, v. 2).
Aponta a recorrente violao dos arts. 162 e 178, 10, II, CC/1916, e 303, III, CPC, alm de divergncia jurisprudencial. Sustenta que, no processo de conhecimento, a prescrio pode ser alegada pela primeira vez na apelao. Pretende o reconhecimento do prazo prescricional de cinco anos, determinando o pagamento das penses vencidas desde cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao (fl. 355), em vez do perodo de abril de 1982 a abril de 1989, como descrito na inicial. Contra-arrazoado, foi o recurso admitido na origem. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (Relator): 1. A prescrio pode ser alegada pela primeira vez na apelao, pela parte a quem aproveita, na
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linha do art. 162, CC/1916, correspondente ao 193 do novo Cdigo Civil (Lei n. 10.406/2002). Neste sentido orienta-se a jurisprudncia desta Corte, ao que se v dos REsps n. 157.840-SP (DJ 07.08.2000), n. 86.343-RS (DJ 14.09.1998) e n. 35.145-MG (DJ 16.09.1996), da minha relatoria, e n. 205.130-RJ (DJ 1.07.1999), n. 204.276-MG (DJ 08.11.1999) e n. 5.314-RS (DJ 11.11.1991), relatores os Ministros Ruy Rosado, Jos Arnaldo e Hlio Mosimann, assim ementados, no pertinente:
Direitos Civil e Processual Civil. Prescrio. Espcie extintiva. Alegao. Apelao. Possibilidade. Art. 162, CC. Silncio em contestao. Irrelevncia. Precedentes. [...] I - A prescrio extintiva pode ser alegada em qualquer fase do processo, nas instncias ordinrias, mesmo que no tenha sido deduzida na fase prpria de defesa ou na inicial dos embargos execuo. Direitos Civil e Processual Civil. Prescrio. Espcie extintiva. Alegao. Apelao. Momento. Art. 162, CC. Silncio do Tribunal. Precedentes. Recurso provido. - A prescrio extintiva pode ser alegada em qualquer fase do processo, nas instncias ordinrias, mesmo que no tenha sido deduzida na fase prpria de defesa ou na inicial dos embargos execuo. A prescrio extintiva pode ser alegada em qualquer fase do processo, nas instncias ordinrias. Prescrio. Alegao. Art. 162 do CC. A prescrio pode ser alegada em qualquer instncia ordinria, ainda que no suscitada na contestao. Precedentes. Recurso conhecido e provido. Recurso especial. Locao. Benfeitorias. Indenizao. Prescrio. Alegao somente nas contra-razes de apelao. Art. 162, do Cdigo Civil. No conhecimento pela Corte a quo por ter sido objeto do recurso. A prescrio pode ser levantada em qualquer instncia. No deduzida em primeira, pode ser alegada em segunda instncia, nas razes do recurso. E se pode, nas razes de recurso, pode tambm ser deduzida nas contra-razes em homenagem ao princpio de igualdade de tratamento s partes (CPC, art. 125, I). Recurso conhecido e provido para que o Tribunal, na origem, aprecie e delibere como entender de direito a prescrio articulada.
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Recurso especial. Ao de procedimento ordinrio. Prescrio. Matria alegada nas razes recursais. Silencio da contestao, a respeito. Artigo 162 do Cdigo Civil. - Pode o Estado, ru na ao, alegar a prescrio ao interpor seu recurso, ainda que no o tenha feito ao apresentar a defesa, pois a prescrio pode ser alegada em qualquer instncia, pela parte a quem aproveita.
A doutrina no destoa, como se v nas lies de Srgio Bermudes (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. VII, 2. ed., RT, 1977, art. 517, n. 114, p. 142), Wellington Moreira Pimentel (Comentrios, v. III, 2. ed., RT, 1979, art. 303, n. 4, p. 281), Calmon de Passos (Comentrios, v. III, 8. ed., Forense, 1998, art. 303, n. 201, p. 290), Barbosa Moreira (Comentrios, v. V, 10. ed., Forense, 2002, art. 517, n. 249, p. 453-454), Manoel Caetano Ferreira Filho (Comentrios, v. 7, RT, 2001, art. 517, n. 2, p. 145) e, invocando precedente desta Corte, Nelson Nery Jnior (Princpios fundamentais - teoria geral dos recursos, 2. ed., RT, 1993, n. 2.5.1, p. 200), Joel Dias Figueira Jnior (Comentrios, v. 4, t. II, RT, 2001, art. 303, n. 4, p. 262) e Theotnio Negro e Jos Roberto Ferreira Gouva (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 35. ed., Saraiva, 2003, art. 303, nota 8, p. 394, art. 517, nota 8, p. 567). 2. Uma vez assentada a possibilidade de alegao da prescrio, resta aplicar o direito espcie, na forma do art. 257 do Regimento Interno. No ponto, a recorrente invoca o prazo qinqenal previsto no art. 178, 10, II, CC/1916, com esta redao:
Art. 178. Prescreve: [...] 10. Em cinco anos: [...] II - As prestaes de rendas temporrias e vitalcias.
Os precedentes desta Corte alinham-se no sentido da aplicao desse dispositivo aos benefcios de previdncia privada, como na espcie. o que se colhe, entre outros, dos REsps n. 424.181-RS (DJ 10.03.2003), n. 314.511RS (DJ 18.03.2002), n. 323.379-RS (DJ 18.02.2002), n. 180.833-RJ (DJ 1.07.1999), todos eles relatados pelo Ministro Menezes Direito, n. 89.416-DF (DJ 03.08.1998) e n. 61.134-RJ (DJ 12.05.1997), da relatoria dos Ministros Eduardo Ribeiro, o primeiro, e William Patterson os dois ltimos, assim ementados:
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Previdncia privada. Prescrio. Art. 178, 10, II, do Cdigo Civil. Precedentes da Corte. 1. J assentou a Corte que a prescrio, em casos de parcelas devidas oriundas dos planos de previdncia privada, qinqenal. 2. Recurso especial conhecido e provido. Previdncia privada. Penso. Prescrio de parcelas no pagas integralmente. Contrato de seguro, embora com peculiaridades, podendo, em certas circunstncias, ser assimilado ao de constituio de renda. No incidncia da prescrio vintenria. Previdncia social. Entidade fechada. Benefcios. Reajustes. Prescrio. Critrios. Correo monetria. Compensao. - Tratando-se de parcelas de trato sucessivo, a prescrio qinqenal deve ser reconhecida.
3. Ante o exposto, conheo do recurso especial, pela violao dos arts. 162, CC/1916, e 303, III, CPC, e dou-lhe provimento para reconhecer a prescrio qinqenal, na forma do art. 178, 10, II, CC/1916, tornando devidos os benefcios no perodo de cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao, como pretende a recorrente em seu apelo especial (fl. 355, v. 2). VOTO-MRITO O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Sr. Presidente, acompanho o Sr. Ministro-Relator, conhecendo do recurso e dando-lhe provimento, com ressalva do meu ponto de vista.
RECURSO ESPECIAL N. 297.547-MG (2000/0143960-0) Relator: Ministro Ari Pargendler Recorrente: Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ Advogado: Walfredo Frederico de Siqueira Cabral Dias e outros Recorrido: Francisco Ribeiro da Silva Advogado: Taline Dias Maciel
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EMENTA Previdncia privada. Prescrio qinqenal. A cobrana dos valores devidos a ttulo de complementao da aposentadoria prevista em plano de previdncia privada est sujeita prescrio qinqenal. Recurso especial conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento. Os Srs. Ministros Carlos Alberto Menezes Direito, Nancy Andrighi, Castro Filho e Antnio de Pdua Ribeiro votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 16 de maio de 2002 (data do julgamento). Ministro Ari Pargendler, Presidente e Relator
DJ 05.08.2002
RELATRIO O Sr. Ministro Ari Pargendler: Francisco Ribeiro da Silva props ao de cobrana contra a Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil Previ, para v-la condenada a pagar-lhe diferenas a ttulo de complementao de aposentadoria (fls. 02-10). O MM. Juiz de Direito Dr. Antnio de Pdua Oliveira julgou procedente o pedido (fl. 200-204), sentena que foi mantida pela Egrgia Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, Relator o eminente Juiz Alexandre Victor de Carvalho, em acrdo assim ementado:
Ao de cobrana. Complementao de aposentadoria. Previdncia privada. Aplicao das normas estatutrias. Incluso da gratificao natalina no clculo do benefcio. Cabimento. Recurso desprovido. A relao entre a entidade de previdncia privada e seu associado regida pelo Estatuto, sendo cabvel a complementao de aposentadoria quando, indevidamente, foi excluda da base de clculo do benefcio a contribuio incidente sobre o 13 Salrio. (fl. 244).
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Opostos embargos de declarao (fl. 250-255), foram rejeitados (fl. 258260). Da o recurso especial, interposto pela Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil - Previ, com base no artigo 105, inciso III, letra a da Constituio Federal, por violao dos artigos 177 e 178, 10, inciso II, do Cdigo Civil e do artigo 103 da Lei n. 8.213, de 1991 (fls. 263-269). VOTO O Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): Trata-se de saber se a prescrio qinqenal aplicvel ao de cobrana de complementao de aposentadoria, devida em razo de plano de previdncia privada. A Turma firmou o entendimento de que, neste caso, prescreve em cinco anos a ao para cobranas de diferenas devidas e no pagas, de que exemplo o acrdo proferido no REsp n. 314.511, RS, Relator o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, assim ementado:
Previdncia privada. Prescrio. Art. 178, 10, II. Precedentes da Turma. Art. 1.090 do Cdigo Civil. Prequestionamento. 1. Est orientada a jurisprudncia da Corte no sentido de que, em se tratando de parcelas devidas em decorrncia de plano de benefcio de previdncia privada, no se aplica a prescrio vintenria, mas, sim, a qinqenal (...) - D.J.U. 18.03.2002.
Voto, por isso, no sentido de conhecer do recurso especial e de lhe dar provimento para reconhecer a prescrio das parcelas vencidas h mais de cinco anos antes da propositura da ao.
RECURSO ESPECIAL N. 424.181-RS (2002/0037408-7) Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Recorrente: Caixa de Auxilio dos Funcionrios do Banco Nacional do Comrcio - Caciban Advogado: Roberto Carneiro da Cunha Moreira e outros Recorrido: Ivanise Thereza Mantovani Advogado: Adalberto Librio Barros Filho e outros
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EMENTA Previdncia privada. Prescrio. Art. 178, 10, II, do Cdigo Civil. Precedentes da Corte. 1. J assentou a Corte que a prescrio, em casos de parcelas devidas oriundas dos planos de previdncia privada, qinqenal. 2. Recurso especial conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi e Ari Pargendler votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Castro Filho e Antnio de Pdua Ribeiro. Braslia (DF), 06 de dezembro de 2002 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Relator
DJ 10.03.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Caixa de Auxlio dos Funcionrios do Banco Nacional do Comrcio - Caciban interpe recurso especial, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo da Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, assim ementado:
Previdncia privada. Caixa de Auxlio dos Funcionrios do Banco Nacional do Comrcio. Caciban. Prescrio. Lapso vintenrio. Aplicao do art. 177/CC. Aposentadoria. Complementao. Princpio da isonomia. Detm o jubilado o direito de receber os proventos de aposentadoria como se na ativa estivesse. Incabvel a interpretao restritiva ditada pelo art. 1.090/CC. Princpio da boaf. Na interpretao dos contratos h de vigorar acima de tudo o princpio da boa-f. GEF. APS. Realinhamentos e reestruturaes. Destas rubricas somente mostra-se incabvel o APS, porquanto configura benefcio de carter transitrio
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criado pelo INSS no vinculando a apelante. Juros de mora. Mantida a taxa de 6% ao ano, reformando-se, entretanto, o termo inicial de fluncia para o da citao. Inteligncia do art. 1.536, 1, do CC e Smula n. 163 do STF. Encargos decorrentes da sucumbncia inalterados. Apelao parcialmente provida. (fls. 179).
Sustenta a recorrente ofensa aos artigos 177, 178, 10, inciso II e 1.090 do Cdigo Civil e 103 da Lei n. 8.213/1991, aduzindo que, em se tratando de parcelas decorrentes de plano de benefcios de entidade de previdncia privada, deve prevalecer a prescrio qinqenal, pois esta aplica-se no apenas s prestaes vencidas h mais de cinco anos, como igualmente aplica-se ao prprio fundo do direito questionado (fls. 213-214). Alega que seja porque o Regulamento de Benefcios no prev a concesso de outros benefcios alm dos j concedidos, quer pela inexistncia de contribuies sobre as parcelas ora postuladas, evidente a ofensa do aresto recorrido ao art. 1.090 do Cdigo Civil, que determina seja estrita a hermenutica dos contratos benficos (fls. 219). Para caracterizar a divergncia jurisprudencial, colaciona julgados, tambm, desta Corte. Contra-arrazoado (fls. 243 a 251), o recurso especial (fls. 194 a 225) foi admitido (fls. 253 a 259). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito (Relator): A recorrida ajuizou ao para receber diferenas relativas ao seu plano de previdncia privada. A ao foi contestada com alegao preliminar de prescrio, apoiada no artigo 103 da Lei n. 8.213/1991. A sentena afastou a prescrio porque a Lei invocada posterior aos benefcios que a r alega estarem prescritos. No mrito, assinala que o regulamento assegura aos associados a equivalncia no pagamento dos proventos especificados. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul proveu, em parte, a apelao. Primeiro, afirma que a prescrio vintenria, no se aplicando o art. 178, 10, II, do Cdigo Civil; segundo, no mrito, interpretando os estatutos da
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r, entendeu estar presente a previso de reajustamento dos benefcios dos associados sempre que o banco empregador conceder vantagens, em carter coletivo, a seus funcionrios. Afastou o Tribunal local, contudo, o abono de permanncia em servio (APS) porque no previsto nos estatutos e porque foi criado pelo INSS, revestindo-se de carter transitrio tendo pertinncia apenas naqueles casos nos quais o funcionrio que adimpliu o prazo para aposentadoria permanece trabalhando. A ressalva, porm, que deve cessar a fruio desse prmio a partir do incio da jubilao. Deferiu, ainda, a fluncia dos juros de mora da citao. O especial comea por combater o julgado na parte relativa prescrio. Entende aplicvel o artigo 178, 10, II, do Cdigo Civil. E com razo, na linha dos precedentes da Corte apresentados no recurso. Ainda recentemente a orientao foi mantida, aplicando-se a prescrio qinqenal e no a vintenria (REsp n. 314.511-RS, da minha relatoria, DJ de 18.03.2002). Peo vnia aos meus eminentes colegas para reproduzir a fundamentao que, naquela oportunidade, apresentei:
O especial enfrenta, primeiro, a questo da prescrio, apontando violado o art. 178, 10, II, e 177 do Cdigo Civil. Sustentam os recorrentes que a prescrio qinqenal; sendo elas entidades de previdncia privada fechada, a prestao de rendas, expresso utilizada pela Lei n. 6.435/1977, no vintenria. Indica precedente desta Terceira Turma. A regra do art. 178, 10, II, menciona rendas temporrias ou vitalcias. E este o caso das entidades de previdncia privada. Elas prestam rendas vitalcias na complementao da aposentadoria. Em precedente da minha relatoria (REsp n. 180.833-RJ, DJ de 1.07.1999), aplicou-se precedente da relatoria do Senhor Ministro William Patterson, destacado o trecho que se segue: Na verdade, a prescrio, in casu, est claramente prevista na legislao de regncia (Lei n. 6.435, de 1977 - art. 94), ao mandar observar o critrio do regime da previdncia social. ler-se: Art. 94 - Ressalvado o disposto no pargrafo 3 do art. 14, aplicamse ao recebimento das importncias mensais das suplementaes os mesmos critrios previstos nos artigos 418 e 419 do Regulamentado do Regime Jurdico da Previdncia Social (Decreto n. 72.771, de 06 de setembro de 1973). Tal recomendao , atualmente, regra contida na Lei n. 8.213, de 24.07.1991 (art. 103).
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Isso o bastante para a considerao do princpio. J que no se discute a prescrio do fundo de direito, por se cuidar de prestao de trato sucessivo, onde, apenas, tem lugar a qinqenal, penso que, na execuo, poder-se- apurar as parcelas que esto sob alcance do instituto jurdico. (REsp n. 61.134-RJ, DJ de 12.05.1997; no mesmo sentido: REsp n. 135.584-RJ, Relator o Ministro Jos Arnaldo, DJ de 1.12.1997). Na mesma direo decidiu a Corte, com a relatoria do Senhor Ministro Eduardo Ribeiro (REsp n. 89.416-DF, DJ de 03.08.1998), afastando a prescrio vintenria: Previdncia privada. Penso. Prescrio de parcelas no pagas integralmente. Contrato de seguro, embora com peculiaridades, podendo, em certas circunstncias, ser assimilado ao de constituio de renda. No incidncia da prescrio vintenria. Finalmente, merece, ainda, referido precedente da Turma, Relator o Senhor Ministro Waldemar Zveiter, destacando a ementa que est consolidada a jurisprudncia no sentido de que, em se tratando de parcelas devidas em decorrncia de plano de benefcio de previdncia privada, prevalece a prescrio qinqenal, prevista na legislao de regncia (Lei n. 8.213, de 24.07.1991, art. 103), no incidindo a prescrio vintenria (REsp n. 173.826-RS, DJ de 13.12.1999). Em seguida, aponta o especial violao ao art. 1.090 do Cdigo Civil. Mas, no h prequestionamento, sendo certo que o deferimento nos termos postos pelo acrdo recorrido est amparado na interpretao dos estatutos das entidades rs, coberta a interpretao pela Smula n. 5 da Corte. Com tais razes, eu conheo do especial, em parte, e, nessa parte, dou-lhe provimento para reconhecer a prescrio das parcelas vencidas e no pagas h mais de cinco anos antes da propositura da ao, apurando-se em liquidao as parcelas alcanadas.
Quanto ao mrito, a impugnao est amparada no art. 1.090 do Cdigo Civil. Mas, no creio que merea prosperar diante dos termos do acrdo recorrido. O ilustre Relator, Desembargador Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, demonstrou que a finalidade da vinculao do apelado apelante decorre justamente da garantia regulamentar da paridade de seus benefcios com os salrios que perceberiam se permanecessem em atividade. Ademais, no se h de falar em contrato benfico propriamente dito, isto , aquele por meio do qual algum intenta propiciar a outrem uma vantagem sem exigir compensao
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equivalente. Isto porque, o associado para usufruir dos benefcios arca com o custo necessrio para tanto. Por outro lado, considerou o princpio da boa-f para entender incabvel a interpretao restritiva das disposies regulamentares, devendo vigorar, em casos como o dos autos, a aplicao do princpio da isonomia. Da decorre a necessidade de ser concedida ao recorrido que teve, quando em atividade, funes similares aos funcionrios ainda operantes, a possibilidade de perceber reajustamento de benefcios. Veja-se que o especial anota que uma das conseqncias do acrdo recorrido que mais choca, dada a enorme injustia, a isonomia forada com os empregados em atividade!! Com efeito, o recorrido no funcionrio do Banco, no est trabalhando, e mesmo assim obtiveram (sic) acesso a parcelas pagas exclusivamente a quem est em atividade. Ora, o acrdo recorrido mostrou o contrrio com o exame dos estatutos da r. Afirmou que neles est prevista a majorao das complementaes toda vez que houver aumentos para os associados em atividade. No h absurdo na prescrio regulamentar. Alm disso, esbarra o tema na Smula n. 5 da Corte. A meu sentir, a alegao de violao ao art. 1.090 do Cdigo Civil est fora de foco diante, tambm, das prprias assertivas do especial que reconhece que as vantagens foram pagas apenas ao pessoal em atividade, portanto de natureza, transitria e personalssima, decorrente da Conveno Coletiva de Trabalho, cuja seriedade ningum ps em dvida. O que o acrdo recorrido alinhavou, ademais dos anteriores fundamentos mencionados, foi que as verbas no eram transitrias e sim coletivas, com o que se no pode ultrapassar tal configurao ftica, pouco relevando que ao tempo da aposentadoria as parcelas em discusso no eram pagas. Se fossem, curial, no haveria necessidade de prever a majorao das complementaes. No h, portanto, sob nenhum ngulo, a alegada violao ao artigo 1.090 do Cdigo Civil. Por ltimo, no bastasse o tanto que j foi deduzido no ponto, anotese que o especial pede, to-somente, o conhecimento e provimento para o reconhecimento da prescrio. Em concluso: eu conheo do especial e lhe dou provimento para reconhecer a prescrio na forma do art. 178, 10, II, do Cdigo Civil.
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RECURSO ESPECIAL N. 450.352-RS (2002/0091763-2) Relator: Ministro Fernando Gonalves Recorrente: Montppio dos Funcionrios do Municpio de Porto Alegre Advogado: Luciana Farias e outros Recorrido: Maria Francisca Silvino Advogado: Hlio Neumann Sant Anna e outros
EMENTA Previdncia privada. Penso. Diferenas. Parcelas. Prescrio. Prazo. Cinco anos. 1 - Em tema de previdncia privada o prazo prescricional de cinco anos, razo pela qual prescritas esto, na espcie, todas as parcelas anteriores ao ltimo qinqnio precedente propositura da ao. 2 - Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Os Ministros Aldir Passarinho Junior, Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha votaram com o Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Braslia (DF), 03 de fevereiro de 2004 (data do julgamento). Ministro Fernando Gonalves, Relator
DJ 16.02.2004
RELATRIO O Sr. Ministro Fernando Gonalves: Trata-se de recurso especial interposto pelo Montepio dos Funcionrios do Municpio de Porto Alegre, com fundamento no
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art. 105, inciso III, letra a da Constituio Federal, contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, assim ementado:
Previdncia privada. Ao de reviso de penso cumulada com cobrana de diferenas pretritas. devida a equiparao do valor da penso ao valor dos proventos, includas as vantagens pessoais, conforme nova redao do art. 40, 5, da CF/1988. Emenda Constitucional n. 20. A correo monetria devida desde a data em que deveriam ter sido pagas as prestaes. A prescrio regula-se pela regra geral disposta no artigo 177 do CC. Honorrios fixados de acordo com os parmetros estipulados no art. 20, 3 do CPC. Preliminares rejeitadas, apelo do ru desprovido. Apelo da autora provido. (fl. 181).
Afirma o recorrente violao ao art. 178, 10, I e II do Cdigo Civil, argumentando que a prescrio qinqenria e no vintenria, porquanto versa a espcie penso alimentar de previdncia privada. Apresentadas as contra-razes (fls. 202-206), o recurso teve admitido o seu processamento (fls. 208-210), ascendendo os autos a esta Corte. o relatrio.
VOTO O Sr. Ministro Fernando Gonalves (Relator): A irresignao merece acolhida, dado que pacfico o entendimento desta Corte, por suas duas Turmas que compem a Segunda Seo, no sentido de ser qinqenria a prescrio para cobrana de parcelas, decorrentes de previdncia privada. A propsito:
Previdncia privada. Penso. Prescrio de parcelas no pagas integralmente. Contrato de seguro, embora com peculiaridades, podendo, em certas circunstncias, ser assimilado ao de constituio de renda. No incidncia da prescrio vintenria. (REsp n. 89.416-DF, Rel. Ministro Eduardo Ribeiro, DJU, 03.08.1998).
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Previdncia privada. Prescrio. Art. 178, 10, II, do Cdigo Civil. Precedentes da Corte. 1. J assentou a Corte que a prescrio, em casos de parcelas devidas oriundas dos planos de previdncia privada, qinqenal. 2. Recurso especial conhecido e provido. (REsp n. 424.181-RS, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJU, 10.03.2003). Civil e Processual Civil. Prescrio extintiva. Possibilidade de ser alegada pela primeira vez na apelao. Precedentes. Doutrina. Arts. 162, CC/1916 (193, CC/2002) e 303, III, CPC. Previdncia privada. Benefcios. Prescrio qinqenal. Art. 178, 10, II, CC/1916. Precedentes. Recurso provido. I - Na linha da jurisprudncia desta Corte, a prescrio extintiva pode ser alegada em qualquer fase do processo, nas instncias ordinrias, mesmo que no tenha sido deduzida na fase prpria de defesa. II - qinqenal a prescrio, em casos de parcelas oriundas dos planos de previdncia privada, nos termos do art. 178, 10, II, do Cdigo Civil de 1916. (REsp n. 203.963-RS, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU, 08.09.2003). Civil e Processual. Previdncia complementar. Desligamento do empregado. Devoluo de contribuies. Ao que postula diferenas. Prescrio qinqenal. Inocorrncia. Leis n. 6.435/1977, n. 8.213/1991. LC n. 109/2001. CC, art. 177. Termo inicial. I. A prescrio das aes que discutem direitos advindos de Previdncia Complementar de cinco anos e no vintenria, sendo inaplicvel espcie o art. 177 do Cdigo Civil. II. Inobstante o reconhecimento da aplicabilidade do prazo mais breve, a sua fluio, no caso dos autos, se d a partir da data da restituio das contribuies feitas ex-empregada, quando, ento, surgiu o seu direito de postular as diferenas em face do recebimento a menor do que o efetivamente devido. III. Ajuizada a ao em lapso inferior a cinco anos a contar daquele termo, de ser afastada a prejudicial. IV. Recurso especial conhecido e improvido. (REsp n. 466.693-PR, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, DJU, 22.09.2003)
Ante o exposto, conheo do recurso e lhe dou provimento para decretar prescritas todas as parcelas anteriores ao ltimo qinqnio precedente propositura da ao.
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RECURSO ESPECIAL N. 466.693-PR (2002/0106876-1) Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior Recorrente: Fundo de Penso Multipatrocinado Funbep Advogado: Rafael Linne Netto e outros Recorrido: Marlisa Dias Pinto Advogado: Marlisa Dias Pinto (em causa prpria)
EMENTA Civil e Processual. Previdncia complementar. Desligamento do empregado. Devoluo de contribuies. Ao que postula diferenas. Prescrio qinqenal. Inocorrncia. Leis n. 6.435/1977, n. 8.213/1991. LC n. 109/2001. CC, art. 177. Termo inicial. I. A prescrio das aes que discutem direitos advindos de Previdncia Complementar de cinco anos e no vintenria, sendo inaplicvel espcie o art. 177 do Cdigo Civil. II. Inobstante o reconhecimento da aplicabilidade do prazo mais breve, a sua fluio, no caso dos autos, se d a partir da data da restituio das contribuies feitas ex-empregada, quando, ento, surgiu o seu direito de postular as diferenas em face do recebimento a menor do que o efetivamente devido. III. Ajuizada a ao em lapso inferior a cinco anos a contar daquele termo, de ser afastada a prejudicial. IV. Recurso especial conhecido e improvido. ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, conhecer do recurso, mas negar-lhe provimento, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha e Fernando Gonalves. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira.
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Custas, como de lei. Braslia (DF), 07 de agosto de 2003 (data do julgamento). Ministro Aldir Passarinho Junior, Relator
DJ 22.09.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: - Funbep - Fundo de Penso Multipatrocinado interpe, pelas letras a e c do art. 105, III, da Constituio Federal, recurso especial contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Paran, assim ementado (fl. 374):
Ao de restituio. Contribuio. Seguridade social. Contrato de trabalho. Resciso. Direito devoluo. 70% de todos os valores. Artigo 25, I e II regulamento bsico do Fubep. Embargos de declarao. Ausncia de efeito modificativo. Suprimento de omisso. Prescrio. Inocorrncia. Prazo de 20 anos. Julgamento extra petita. Inocorrncia. Improvimento do recurso.
Alega o recorrente que a deciso violou o art. 103 da Lei n. 8.213/1991, eis que o prazo prescricional para aes dessa natureza de cinco anos e no de vinte, inaplicvel espcie o art. 177 do Cdigo Civil. Invoca dissdio jurisprudencial, apontando como paradigma a deciso prolatada pela Egrgia 3 Turma, no REsp n. 17.826-RS, de relatoria do eminente Ministro Waldemar Zveiter. Contra-razes s fls. 423-427, com preliminar de no conhecimento porquanto no identificada propriamente a divergncia. No mrito, diz que o art. 103 no incide na espcie, eis que a Lei n. 8.213/1991 se refere a benefcios e no restituio de valores por desligamento aps demisso sem justa causa. O recurso especial foi admitido na instncia de origem pelo despacho presidencial de fls. 439-440. o relatrio.
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VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Relator): - Trata-se de recurso especial em que discutido qual o prazo prescricional, de cinco ou vinte anos, para ao em que postulada a restituio de diferenas de contribuies em face de desligamento da autora - ex-empregada do Banco do Estado do Paran S/A - do Funbep, fundo de penso de seguridade social que assiste os servidores daquela instituio. O Tribunal a quo considerou o prazo vintenrio do art. 177 do Cdigo Civil, enquanto a Fundao recorrente postula a aplicao do art. 103 da Lei n. 8.213/1991. O referenciado diploma legal dispe sobre os planos de benefcio da Previdncia Social, nesses termos:
Art. 9 A Previdncia Social compreende: I - o Regime Geral de Previdncia Social; II - o Regime Facultativo Complementar de Previdncia Social. 1 O Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) garante a cobertura de todas as situaes expressas no art. 1 desta lei, exceto a de desemprego involuntrio, objeto de lei especfica. 2 O Regime Facultativo Complementar de Previdncia Social ser objeto de lei especfica. (...) Art. 153. O Regime Facultativo Complementar de Previdncia Social ser objeto de lei especial, a ser submetida apreciao do Congresso Nacional dentro do prazo de 180 (cento e oitenta) dias.
Verifica-se, portanto, que tal diploma legal, que veio a lume, diga-se de passagem, juntamente com a Lei n. 8.212/1991, que baixou o regulamento de custeio, trata, especificamente, dos benefcios, em suas mais variadas espcies e formas, concedidos pela Previdncia Social Pblica, no atinando complementao facultativa, que vem mediante a adeso de empregados ou aderentes a regimes institudos por entidades de previdncia abertas ou fechadas, custeados ou no por empresas patrocinadoras. certo que o entendimento que se consagrou em julgados do STJ no sentido da prescrio qinqenal, a partir da interpretao de que o art. 94 da Lei n. 6.435/1977 remetia ao Regulamento do Regime Jurdico da Previdncia
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Social, baixado pelo Decreto n. 72.771/1973 (cf. REsp n. 89.416-DF, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, 3 Turma, DJU de 03.08.1998; REsp n. 173.826-RS, Rel. Min. Waldemar Zveiter, 3 Turma, DJU de 13.12.1999 e REsp n. 297.547-MG, Rel. Min. Ari Pargendler, 3 Turma, DJU de 05.08.2002), afirmando o ilustre Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, no REsp n. 180.833-RJ, que:
Tal recomendao , atualmente, regra contida na Lei n. 8.213, de 24.07.1991 (art. 103).
Tenho, todavia, que tal regra inaplicvel. Em face do novo disciplinamento jurdico dado Previdncia Social, frisa-se, o art. 9o, pargrafo 2, afastou da Lei n. 8.213/1991 a Previdncia Complementar, de sorte que no se tem como considerar que o art. 103 desta mesma lei faz as vezes do antigo art. 94 da Lei n. 6.435/1977. Quanto ao art. 153, ele previu o prazo de seis meses para que houvesse o disciplinamento da Previdncia Complementar. Veio, somente agora, a Lei Complementar n. 109, de 29 de maio de 2001, a suprir a lacuna, nesses termos:
Art. 1 O regime de previdncia privada, de carter complementar e organizado de forma autnoma em relao ao regime geral de previdncia social, facultativo, baseado na constituio de reservas que garantam o benefcio, nos termos do caput do art. 202 da Constituio Federal, observado o disposto nesta Lei Complementar. Art. 2 O regime de previdncia complementar operado por entidades de previdncia complementar que tm por objetivo principal instituir e executar planos de benefcios de carter previdencirio, na forma desta Lei Complementar. Art. 75. Sem prejuzo do benefcio, prescreve em cinco anos o direito s prestaes no pagas nem reclamadas na poca prpria, resguardados os direitos dos menores dependentes, dos incapazes ou dos ausentes, na forma do Cdigo Civil.
Diante desse quadro legal, h, portanto, que se compreender que no vcuo legislativo entre a Lei n. 8.213/1991 e a novel Lei Complementar n. 109/2001, permaneceu em vigor, no concernente prescrio, a antiga Lei n. 6.435/1977, porque, no particular, no revogada pela lei de benefcios, j que a mesma se auto-exclura do disciplinamento da previdncia complementar.
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Tambm de se registrar que no h prazo diverso consoante a natureza da pretenso - se benefcio ou restituio de contribuies - posto que o sistema no permite distino dessa ordem, em se cuidando de direito originrio de uma nica relao jurdica. Acontece, porm, que inobstante o reconhecimento de que a prescrio quinquenal, no h como se atender ao recurso especial. que equivocado o raciocnio do recorrente, no tocante ao termo inicial do prazo prescricional. A autora foi demitida do Banco do Estado do Paran em 04.06.1992 e recebeu a restituio das contribuies em 19.01.1993, segundo a inicial, no infirmada, no particular. O que se postula, aqui, o recebimento das diferenas, portanto se a restituio foi dada a menor do que o esperado e devido, somente a contar dessa data, ou seja, 19.01.1993, que passou a fluir o prazo prescricional qinqenal, de modo que a ao, ajuizada em 15.01.1997, tempestiva. Ante o exposto, conheo do recurso especial, mas nego-lhe provimento. como voto.
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Smula n. 292
SMULA N. 292 A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio. Referncia: CPC, art. 1.102c, 2. Precedentes: REsp REsp REsp 147.945-MG 222.937-SP 401.575-RJ (5 T, 06.10.1998 DJ 09.11.1998) (2 S, 09.05.2001 DJ 02.02.2004) (4 T, 06.08.2002 DJ 02.09.2002)
Corte Especial, em 05.05.2004 DJ 13.05.2004, p. 183
RECURSO ESPECIAL N. 147.945-MG (97.64408-1) Relator: Ministro Felix Fischer Recorrente: Banco do Brasil S/A Recorrido: Hidrolux Empreendimentos Gerais Ltda. Advogados: Pedro Afonso Bezerra de Oliveira e outros Ana Paula Canto e outros
EMENTA Processual Civil. Ao monitria. Reconveno. Art. 1.531 do CC. - No h que se falar em omisso quanto ao decisum vergastado, uma vez que fundamentou e decidiu as questes postas na apelao. O Poder Judicirio, para expressar sua convico, no precisa se pronunciar sobre todos os argumentos suscitados pelas partes. - A ao monitria, com a impugnao do ru atravs de embargos, se torna ao normal de conhecimento regida pelo procedimento ordinrio podendo, assim, dar ensejo a excees processuais, reconveno inclusive. - A penalidade prevista no art. 1.531 do CC s deve ser aplicada no caso de m-f. Porm, sendo julgada a reconveno antecipadamente, no houve oportunidade de produo de provas no sentido de se demonstrar a alegada malcia. - Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer parcialmente do recurso e, nesta parte, dar-lhe provimento, nos termos do voto do Ministro Relator. Votaram com o Relator os Ministros Gilson Dipp, Jos Arnaldo e Edson Vidigal.
Braslia (DF), 06 de outubro de 1998 (data do julgamento). Ministro Jos Reinaldo da Fonseca, Presidente Ministro Felix Fischer, Relator
DJ 09.11.1998
RELATRIO O Sr. Ministro Felix Fischer: Trata-se de recurso especial interposto contra acrdo do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais: A deciso da e. Corte a quo, ao admitir o recurso s fls. 227-228, assim delineou a controvrsia:
Cuida-se de recurso especial interposto por Banco do Brasil S.A. contra acrdo proferido pela egrgia Sexta Cmara Cvel deste Tribunal, com fulcro no art. 105, III, a da Constituio Federal. O aresto impugnado manteve deciso monocrtica que, em sede de ao monitria, promovida pela empresa recorrida, extinguiu a reconveno oferecida pelo recorrente, sem julgamento de mrito, por no haver conexo entre a ao principal e a aludida reconveno, nem entre a mesma e o fundamento da defesa produzida nos embargos. Conclui a culta Cmara que, ainda que por extenso analgica, aplica-se ao monitria a mesma regra que rege a execuo forada, onde no vivel a reconveno, por incompatibilidade de ritos. E, afastando a incidncia, in casu, do art. 1.531 do Cdigo Civil, decidiu a Turma Julgadora que o direito ali previsto h de ser confirmado em procedimento prprio, salvo excees, dentre as quais no se enquadra a hiptese vertente. Recorrendo, como se disse, analogia, e com respaldo na jurisprudncia anotada, acrescentou a egrgia Cmara que: No pode o executado, em embargos, formular contra o autor pedido cuja tutela reclame processo de conhecimento (fls. 159). Torna o recorrente aos autos, pretendendo a abertura da via especial, por suposta ofensa aos arts. 535, 297 e 1.102c do Cdigo de Processo Civil, e ao art. 1.531 do Cdigo Civil. Argi, outrossim, a ocorrncia de dissenso pretoriano. Em suma, insurge-se o peticionrio contra a rejeio de seus embargos declaratrios; insiste na compatibilidade entre os procedimentos da reconveno e da ao monitria, que, segundo entende, obedece o rito ordinrio; e argumenta
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que a extino da reconveno impossibilitou a tutela do direito previsto no art. 1.531 do Cdigo Civil.
o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Felix Fischer (Relator): No que concerne suposta omisso do decisum vergastado, tenho que a pretenso recursal no merece prosperar. Assevero que todas as questes postas na apelao foram decididas. O Poder Judicirio, para expressar sua convico, no precisa se pronunciar sobre todos os argumentos suscitados pelas partes. Neste sentido:
Processual Civil. Acrdo. Omisso. No ocorrncia. Percentual de honorrios advocatcios. Art. 20, pargrafos 3 e 4, do CPC. Impossibilidade de exame na via eleita. Reexame de provas obstado pela Smula n. 7-STJ. Interpretao de clusula contratual. Smula n. 5 da Corte. 1 - No h se falar em violao aos arts. 458, II e III e 535, ambos do CPC, pois o rgo judicial, para expressar a sua convico, no precisa aduzir comentrios sobre todos os argumentos levantados pelas partes, no carregando a pecha de omisso aquele que assim o faz, bem delineado todas as questes a ele submetidas, o que tambm enseja, acaso opostos embargos declaratrios, a pretexto de prequestionamento, a aplicao da multa protelatria do art. 538, pargrafo nico, do CPC. 2 - A par de negativa de vigncia aos pargrafos 3 e 4 do art. 20, do CPC, a insurgncia quanto a verba advocatcia, porque fixada dentro dos limites legais, conforme critrios de apreciao ftica, e tarefa reservada s instncias ordinrias, demandando, portanto, reexame de provas vedado pela Smula n. 7-STJ. Precedentes. 3 - No se conhece do especial, ante a incidncia da Smula n. 5-STJ, se os recorrentes, a pretexto de vulnerao de Lei Federal, pretendem, na verdade, interpretar clusula contratual. 4 - Recurso especial no conhecido. (REsp n. 150.283-PR, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ 02.02.1998).
Passo ao exame da questo atinente possibilidade de, em sede de ao monitria, o ru apresentar reconveno nos embargos previstos nesse procedimento.
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Dispe o art. 1.102c, 2, do CPC:

2 Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio.
Depreende-se do mandamento legal que ao se dispor o ru a discutir o dbito objeto da demanda com a apresentao dos embargos, a ao, que em um primeiro momento tinha uma disciplina prpria, passa a ser conduzida pelo procedimento ordinrio. A Lei Processual referente ao monitria, ao prever que o rito, no caso, ser o ordinrio, no coloca nenhuma exceo. Nesse passo, conclui-se que ao ru facultada a apresentao de todas as defesas previstas nesse procedimento, at mesmo a reconveno. No outro o ensinamento do renomado autor Humberto Theodoro Jnior (in As Inovaes do Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 86):
Manifestados os embargos dentro dos 15 dias previstos no art. 1.102, b, o mandado de pagamento fica suspenso, e a matria de defesa arguvel pelo devedor a mais ampla possvel. Toda exceo, material ou processual, que tivesse aventada na resposta ao monitria. Ao contrrio do que se passa a execuo, os embargos aqui no so autuados parte. So processados nos prprios autos, como a contestao no procedimento ordinrio (art. 1.102, c, 2). Aps os embargos, o desenvolvimento do iter procedimental seguir o rito ordinrio do processo de conhecimento, at a sentena, que poder acolher ou no a defesa. Rejeitados os embargos, e execuo ter incio, pois a sentena transformar ao monitria em execuo de ttulo judicial. O devedor ser intimado para pagar ou segurar o juzo e a execuo prosseguir dentro da marcha prevista para as obrigaes de quantia certa ou de entrega de coisa (Livro II, Ttulo II, Captulos II e IV, do CPC). Acolhidos os embargos, revogado estar o mandado inicial de pagamento e extinto ser todo o processo. Se o acolhimento for apenas parcial, a execuo ter curso sobre o remanescente do pedido do autor no alcanado pela sentena. Como a ao monitria se torna, com a impugnao do ru, uma normal ao de conhecimento, em rito ordinrio, pode dar ensejo tambm a excees processuais e a reconveno.
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Tambm, no mesmo sentido, Fernando Csar Zeni (Aspectos Polmicos da Ao Monitria, artigo publicado no SNTESE JORNAL, ano 2 - n. 18 agosto/1998 - Editora Sntese Ltda.):
8. Reconveno no procedimento monitrio. Tambm no incompatvel com o procedimento monitrio a reconveno (art. 315), na medida em que, com o oferecimento dos embargos, que se d no prazo de quinze dias, o feito converte-se em ordinrio. Assim, s pode o devedor reconvir ao credor, na medida em que oferea embargos e a reconveno no mesmo prazo (artigo 297 do CPC). Sendo a modalidade de resposta do ru, a reconveno, constituindo-se como ao judicial do demandado ao autor do pedido, em cumulao objetiva de aes, deve ser aceita no procedimento injucional, apesar de ter este procedimento especial. Trata-se de cumulao objetiva de aes, no se confinando defesa o reconvinte, que vai ao ataque, propondo uma outra ao, no dizer de Clito Forniciari Junior, o qual sustenta ainda que o princpio da economia processual tem encontro com o pedido reconvencional. E segundo orienta a melhor doutrina, desde que a ao que se processa seja compatvel com o processamento da reconveno, sua admisso no encontra bice algum, apesar de no Direito alemo a inoponibilidade de reconveno ser prevista expressamente, segundo anota J. M. Othon Sidou. Porm, referido jusliterato no deixa de enaltecer a desvirtualizao com que vem sendo utilizado o procedimento monitrio no direito tedesco.
Constata-se, portanto, a possibilidade, em tese, de ingresso com a reconveno nos casos de aplicao do procedimento monitrio. Quanto penalidade prevista no art. 1.531 do Cdigo Civil, correto o entendimento de que a sua aplicao somente possvel nos caso em que haja comprovada m-f. Porm, ao ser julgada antecipadamente a reconveno, no se possibilitou ao reconvinte produzir qualquer prova para caracterizao da alegada malcia. Conforme j demonstrado, possvel a reconveno no procedimento monitrio. Tambm admissvel a discusso acerca da pena prevista no art. 1.531 do CC em sede reconvencional. Portanto, merece reforma a deciso reprochada, uma vez que afastados o fundamentos que lhe deram suporte. Assim, conheo parcialmente do recurso e, nessa parte, dou-lhe provimento para, anulando o acrdo e a sentena de primeiro grau, determinar o prosseguimento do feito reconvencional. o voto.
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RECURSO ESPECIAL N. 222.937-SP (99.0062030-5) Relatora: Ministra Nancy Andrighi Recorrente: Great Food Produtos Alimentcios Ltda. Advogados: Carlos Augusto Pinto Dias e outros Flavio Lucas de Menezes Silva Recorrido: Gesto Arquitetura S/C Ltda. Advogado: Jose Parma EMENTA Processual Civil. Recurso especial. Ao monitria. Reconveno. Admissibilidade. Segundo a mens legis os embargos na ao monitria no tm natureza jurdica de ao, mas se identificam com a contestao. No se confundem com os embargos do devedor, em execuo fundada em ttulo judicial ou extrajudicial, vez que, inexiste ainda ttulo executivo a ser desconstitudo. No pagando o devedor o mandado monitrio, abre-se-lhe a faculdade de defender-se, oferecendo qualquer das espcies de respostas admitidas em direito para fazer frente pretenso do autor. Os embargos ao decreto injuncional ordinarizam o procedimento monitrio e propiciam a instaurao da cognio exauriente, regrado pelas disposies de procedimento comum. Por isso, no se vislumbra qualquer incompatibilidade com a possibilidade do ru oferecer reconveno, desde que seja esta conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. A tutela diferenciada introduzida pela ao monitria, que busca atingir, no menor espao de tempo possvel a satisfao do direito lesado, no incompatvel com a ampla defesa do ru, que deve ser assegurada, inclusive pela via reconvencional. Recurso provido, na parte em que conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas
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taquigrficas constantes dos autos, por maioria, conhecer parcialmente do recurso e nesta parte dar-lhe provimento. Votaram com a Relatora os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar e Aldir Passarinho Junior. Vencidos os Srs. Ministros Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito. Braslia (DF), 09 de maio de 2001 (data do julgamento). Ministro Barros Monteiro, Presidente Ministra Nancy Andrighi, Relatora
DJ 02.02.2004
RELATRIO A Sra. Ministra Nancy Andrighi: Originou-se a presente demanda com a propositura, por parte da Recorrida, de ao monitria com o fito de haver o pagamento de importncia pecuniria decorrente de contrato de prestao de servios de administrao de obras civis entre elas firmado. Citada a recorrente ops embargos e, concomitantemente, reconveno, esclarecendo, em sntese, que em razo de descumprimento de clusula contratual por parte da Recorrida (atraso na entrega das obras contratadas), nada devia a esta, visto que a multa incidente em seu favor, nesse caso, igualavase a quantia exigida pela recorrida. Amparada por estes motivos, pugnou a recorrente pela compensao de crditos em sede reconvencional, no admitida pelo juzo processante por falta de interesse de agir. A mesma sentena julgou os embargos monitria improcedentes por no ter o ru comprovado os fatos constitutivos de seu direito. Em sede de apelao proferiu o Tribunal de Alada Cvel do Estado de So Paulo o seguinte julgamento, assim ementado:
Monitria. Reconveno. Impossibilidade de seu ajuizamento em razo da sistemtica prevista para o processamento desta ao. Recurso improvido. Monitria. Embargos. Inverso do nus da prova decorrente de sua oposio. Aplicao do artigo 333, I, do Cdigo de Processo Civil. No demonstrao do fato constitutivo do direito invocado pelo embargante. Embargos improcedentes. Recurso improvido.
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Irresignado, interps a recorrente o presente Recurso Especial com fulcro no art. 105, inciso III, alnea a, alegando violao aos artigos 131 e 315 do CPC. Rebate o recorrente o acrdo recorrido de forma bifronte, alegando que: a) na parte referente ao julgamento dos embargos, alega que no foram apreciadas as provas carreadas aos autos pela qual a autora demonstrou o fato constitutivo de seu direito, qual seja, o atraso na entrega das obras por parte da recorrida; b) na parte relativa possibilidade da reconveno na monitria afirma que a nica restrio que a Lei Adjetiva Civil impe reconveno refere-se ao procedimento sumarssimo dada a sua celeridade e no aos outros, em que se aplica somente, para tanto, a regra geral da conexo. o relatrio. VOTO A Sra. Ministra Nancy Andrighi (Relatora): Invivel se afigura a admissibilidade do Recurso Especial no que pertine a alegao de violao ao art. 131 do CPC, visto que, a supedanear a razoabilidade da tese da recorrente est a alegao do Tribunal no ter apreciado as provas carreadas aos autos, concluso esta apenas altervel mediante o revolvimento da matria fctica, vedada em sede de recurso especial ante o veto contido no Enunciado da Smula n. 7 do Superior Tribunal de Justia. No que tange a negativa do Tribunal em processar a reconveno alega a recorrente violao ao art. 315 do CPC, verbis:
O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.
Fixa-se, pois, o ponto da controvrsia no exame da admissibilidade da reconveno em sede de ao monitria. Sob a tica do Tribunal de origem, a reconveno descabida, pois os embargos ao mandado apresentados pela agravada tm natureza de ao e no de defesa, sendo despicienda a reconveno, que no se coaduna com o objetivo da reforma de abreviar, de forma inteligente e hbil, o caminho para a formao do ttulo executivo. A doutrina no pacfica quanto natureza da manifestao apresentada pelo devedor.
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Consultando, porm, a mens legis v-se que os embargos na ao monitria no tm natureza jurdica de ao, como ocorre nos embargos do devedor, em execuo fundada em ttulo judicial ou extrajudicial. Estes embargos identificam-se com a contestao, at porque inexiste ainda ttulo executivo a ser desconstitudo. No se confundem com os embargos do devedor. Eis que, estes tm natureza jurdica de ao incidental proposta finalsticamente com o objetivo de extinguir o processo ou desconstituir a eficcia do ttulo executivo. Como os embargos representam defesa, e esta dirige-se contra o mandado injuncional, que se apoia na pretenso inicial, pode o embargante opor-se pretenso do autor sob quaisquer espcie de resposta admitida em direito, inclusive por meio de reconveno. Ordinarizado o procedimento monitrio, por fora do disposto no art. 1.102c CPC, no se vislumbra qualquer incompatibilidade com a possibilidade do ru oferecer reconveno, desde que seja esta conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Assim, em comentrios ao Cdigo de Processo Civil admite Theotnio Negro ser possvel a reconveno no procedimento monitrio se o ru tiver contra o autor um documento sem eficcia de ttulo executivo e que se relacione com o pedido deste. Note-se que este tipo de tutela diferenciada busca atingir, no menor espao de tempo possvel a satisfao do direito lesado. Tal escopo, todavia, no incompatvel com a possibilidade do ru defender-se pela via reconvencional, registrando-se que esta deve ser oferecida no prazo e concomitantemente oposio de embargos monitria. Por outro lado, admitir reconveno no procedimento monitrio contribui para a satisfatividade do processo na medida em que permite a obteno de um resultado mais amplo, no mesmo processo, em que ficaro resolvidas todas as pendncias entre as partes acerca daquela relao jurdica, cumprindo-se com rigor, o princpio da economia e celeridade processual. Esta amplitude de defesa remonta as origens da ao monitria. Com efeito, na exposio de motivos do projeto de lei que reinstaurou a ao monitria em nosso ordenamento jurdico, h meno s suas razes no direito luso brasileiro, em evidente referncia ao de assinao de dez dias ou ao decendiria.
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Por este processo o devedor citado, sine aliquo libello, como diz Castro, e sob pena de imediata condenao, para dentro de um decndio satisfazer o empenho contrado pelo escrito ajuizado, ou alegar e provar pagamento ou qualquer outro fato que o releve de pagar. luz do Direito Comparado, outra no pode ser a concluso adotada, pois a disciplina da ao monitria sofreu direta influncia do moderno direito italiano. E neste, o procedimento injuncional foi considerado compatvel com o a reconveno. A doutrina corrobora este entendimento, como so exemplos as seguintes lies:
Cabe reconveno na ao monitria, pois, havendo oposio de embargos, estes tm natureza de defesa, podendo ser acompanhados de reconveno (JTJ 195/235). in Cdigo de Processo Civil Comentado, Nelson e Rosa Maria Andrade Nery Jnior
Neste sentido, o esclio de Fernando Csar Zeni

Tambm no incompatvel com o procedimento monitrio a reconveno (art. 315), na medida em que, com o oferecimento dos embargos, que se d no prazo de quinze dias, o feito converte-se em ordinrio. Assim, s pode o devedor reconvir ao credor, na medida em que oferea embargos e a reconveno no mesmo prazo (art. 297 do CPC). Sendo uma modalidade de resposta do ru, a reconveno, constituindo-se como ao judicial do demandado ao autor do pedido, em cumulao objetiva de aes, deve ser aceita no procedimento injuncional, apesar de ter este procedimento especial. Trata-se de cumulao objetiva de aes, no se confinando defesa o reconvinte, que vai ao ataque, propondo uma outra ao, no dizer de Clito Fornaciari Jnior, o qual sustenta ainda que o princpio da economia processual tem encontro com o pedido reconvencional. E, segundo orienta a melhor doutrina, desde que a ao que se processa seja compatvel com o processamento da reconveno, sua admisso no encontra bice algum, apesar de no Direito Alemo a inoponibilidade de reconveno ser prevista expressamente, segundo anota J. M. Othon Sidou. Porm, referido jusliterato no deixa de enaltecer a desvirtualizao com que vem sendo utilizado o procedimento monitrio no direito tedesco. (...) Os embargos a ao monitria nada mais significam do que uma contestao (art. 297 do CPC) e, neste contexto, a reconveno de ser admitida, porquanto os procedimentos da ao principal e da reconveno no precisam ser idnticos, mas ho de ser compatveis entre si.
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Nada h de incompatveis entre o procedimento monitrio e o pedido reconvencional, na medida em que o rito comum ordinrio afigura-se como o mais amplo de todos os demais e o deferimento teria como fundamento legal o art. 292, 2 do CPC. A reconveno, nos embargos monitria, tem sua proteo na lex fundamentalis e se a lei ordinria no vedou expressamente tal pedido, de rigor sua aplicabilidade neste rito injuncional, assim como o fez o direito italiano, que considerou o procedimento injuncional compatvel com o preceito constitucional, encontrando o contraditrio e a ampla defesa completa atuao, sendo tambm, plenamente aceito no direito italiano a reconveno neste procedimento.
Vicente Greco Filho, ensina que no s cabe embargos monitria como tambm reconveno, citando exemplo em que o devedor pode naqueles pedir compensao e nesta, pleitear o excedente contra o autor por reconveno monitria. Nesta mesma esteira de raciocnio, leciona o em. doutrinador Humberto Theodoro Jnior:
Manifestados os embargos dentro dos 15 dias previstos no art. 1102, b, o mandado de pagamento fica suspenso, e a matria de defesa argivel pelo devedor a mais ampla possvel. Toda exceo, material ou processual, que tivesse aventada na resposta ao monitria. Ao contrrio do que se passa a execuo, os embargos aqui no so autuados parte. So processados nos prprios autos, como a contestao no procedimento ordinrio (art. 1.102, c, 2). Aps os embargos, o desenvolvimento do iter procedimental seguir o rito ordinrio do processo de conhecimento, at a sentena, que poder acolher ou no a defesa. Rejeitados os embargos, e execuo ter incio, pois a sentena transformar ao monitria em execuo de ttulo judicial. O devedor ser intimado para pagar ou segurar o juzo e a execuo prosseguir dentro da marcha prevista para as obrigao de quantia certa ou de entrega de coisa (Livro II, Ttulo II, Captulo II e IV, do CPC). Acolhidos os embargos, revogado estar o mandado inicial de pagamento e extinto ser todo o processo. Se o acolhimento for apenas parcial, a execuo ter curso sobre o remanescente do pedido do autor no alcanando pela sentena. Como a ao monitria se torna, com a impugnao do ru, uma norma ao de conhecimento, em rito ordinrio, pode dar ensejo tambm a excees processuais e a reconveno.
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Assim, tambm, manifestou-se a jurisprudncia desta Corte Superior em julgado assim ementado:
Processual Civil. Ao monitria. Reconveno. Art. 1.531 do CC. - No h que se falar em omisso quanto ao decisum vergastado, uma vez que fundamentou e decidiu as questes postas na apelao. O Poder Judicirio, para expressar sua convico, no precisa se pronunciar sobre todos os argumentos suscitados pelas partes. - A ao monitria, com a impugnao do ru atravs de embargos, se torna ao normal de conhecimento regida pelo procedimento ordinrio podendo, assim, dar ensejo a excees processuais, reconveno inclusive. - A penalidade prevista no art. 1.531 do CC s deve ser aplicada no caso de m-f. Porm, sendo julgada a reconveno antecipadamente, no houve oportunidade de produo de provas no sentido de se demonstrar a alegada malcia. - Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte provido. (REsp n. 147.945-MG; DJ: 09.11.1998, Relator: Min. Felix Fisher).
Por todo o exposto, inarredvel concluir-se que possvel reconvir no procedimento monitrio, quando a reconveno for conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Forte nestas razes, dou provimento ao recurso especial na parte em que conhecido, para, to somente, determinar o processamento da reconveno negado em segundo grau de jurisdio. como voto. VOTO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: Sr. Presidente, esta questo, a Turma houve por bem submet-la a apreciao da Seo, porquanto envolve matria jurdica realmente relevante e que ainda no foi apreciada por este rgo julgador. A minha tendncia na Turma era a de acompanhar a eminente Relatora. Com o brilhante voto proferido, no tenho dvida em acompanh-la. Se bem examinarmos a ao monitria, a nica caracterstica que ela tem a de apressar a formao do ttulo executivo. S isso. Oferecida a defesa, que se faz por meio de embargos, o processo se converte no rito ordinrio. um processo normal em termos de aceitao ou no de reconveno, por isso mesmo, se h conexo
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ou conexidade com a ao principal ou com fundamento da defesa, no h razo para no permitir o posicionamento da eminente Ministra-Relatora, apoiado em significativa doutrina. Acompanho o voto da Sra. Ministra-Relatora. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Acompanho a MinistraRelatora em seu substancioso voto. O instituto da ao monitria, segundo tem assinalado este Tribunal, uma das grandes inovaes do Direito Processual Brasileiro, a exemplo do direito europeu, onde esse procedimento tem largo alcance e uma aplicao das mais acentuadas. Acompanho o voto de S. Exa. VOTO-VOGAL O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Sr. Presidente, tambm acompanho a eminente Ministra Relatora. Ouvi com ateno o seu fundamentado voto. Fao apenas uma ponderao: o reconvinte pode apresentar um ttulo executivo como expresso do seu crdito, diante do autor da ao monitria. Se ele tambm credor, no vejo por que no possa reconvir. VOTO-MRITO O Sr. Ministro Ari Pargendler: Sr. Presidente, j tenho voto na Turma divergindo da eminente Ministra Relatora, porque sigo, no particular, a lio de Ernane Fidlis dos Santos, a cujo teor os embargos na ao monitria no tm a natureza de contestao. Reporto-me a esse voto e no conheo do recurso especial. VOTO-MRITO (VENCIDO EM PARTE) O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Senhor Presidente, peo vnia eminente Ministra Relatora que nos brindou com to excelente voto, mas acompanho o voto do Senhor Ministro Ari Pargendler.
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VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: Sr. Presidente, meditando a respeito, no vi, de fato, obstculo reconveno na ao monitria. Penso que seria de se dar at maior largueza, como preconizou o Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, porque se se for aguardar que a pessoa seja executada para opor a reconveno, ele teria, na verdade, para se utilizar da regra mencionada pelo Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, de se submeter penhora, porque seria via embargos e, a, ele teria a constrio no seu patrimnio. Ento, se ele tem um ttulo executivo guardado contra o autor da monitria, ele pode discutir essa questo na reconveno, abrindo mo do seu ttulo executivo, para evitar, exatamente, que, formado um ttulo futuro, ele sofra uma constrio para poder se defender. Acompanho o voto da Sra. Ministra-Relatora. APARTE O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: exatamente isso que acredito ser o perigo, porque, para fazer isso, ele abriu mo da execuo e foi para o procedimento ordinrio. Isso ele pode fazer, mas ele vai dilatar o procedimento da monitria para trazer um argumento dizendo que tambm credor. Ento, esses embargos tornam a monitria num procedimento ordinrio, e, a, ser discutido, vem sentena e, depois, a possibilidade de apelao. Assim, findo o procedimento ordinrio, com mais apelao, que ter-se- isso, que ele pode obter com muito mais rapidez se, depois, esperar a execuo e pedir a compensao. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: Sendo titular de um direito contra o autor, deveria ele fazer de logo a oposio ou esperar ser executado, ter que se sujeitar a uma penhora para, assim, se defender? E, depois, isso uma opo do cidado que pretende apresentar a reconveno. Se acha melhor, juzo dele. APARTE O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Na realidade, no estamos com a execuo. Estamos naquilo que a Ministra Ftima Nancy Andrighi
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defendeu: ordinariza-se o procedimento e um dos argumentos que ele est alegando que credor. Ento, uma monitria que a parte embargou, ordinarizou-se, e nesse procedimento ordinrio, ele vai discutir um direito que ele tem, mas tudo dentro de um procedimento ordinrio. A acabou a monitria, no estamos nela. Estamos na ao de cobrana em procedimento ordinrio. Que possvel na prtica, no tenho dvida. Monitria no mais - ento est fora da tese da Ministra Ftima Nancy Andrighi. Pode ser prtico para o advogado, para o profissional, mas para a ordem jurdica est fora da monitria. VOTO O Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior: Nessa hiptese, no. Acredito que, na verdade, uma questo de ponto de vista de quem est se defendendo. Ou opta por sofrer uma constrio, uma penhora nos seus bens para poder se defender de logo, ou ter que ficar assistindo aquela ao monitria prosseguir, e se transformar num ttulo que vai ser depois executado, para s, depois, ele reagir? Parece-me que a possibilidade de se dar uma amplitude maior efetiva e eu estaria acompanhando, a, a doutrina de Theotnio Negro, que, parece-me, sufraga essa tese, com a maxima venia. Estou de acordo com o voto da Sra. Ministra-Relatora.
RECURSO ESPECIAL N. 401.575-RJ (2001/0193809-2) Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira Recorrente: Leomar Jors Lopes e cnjuge Advogado: Oswaldo Servulo Tavares da Silva Recorrido: Arylton Marino Frana Advogado: lvaro Jorge de Andrade e outros
EMENTA Processo Civil. Ao monitria. Embargos. Converso do procedimento para ordinrio. Reconveno. Cabimento. Precedentes
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do Tribunal. Doutrina. Recurso provido. - admissvel a reconveno no procedimento monitrio, desde que ocorra a converso do procedimento para o ordinrio, com a oposio dos embargos previstos no art. 1.102c, CPC. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Votaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Ruy Rosado de Aguiar e Aldir Passarinho Jnior. Ausente, justificadamente, o Ministro Cesar Asfor Rocha. Braslia (DF), 06 de agosto de 2002 (data do julgamento). Ministro Aldir Passarinho Junior, Presidente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Relator
DJ 02.09.2002
EXPOSIO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Ajuizou o recorrido ao monitria contra os recorrentes, fundamentada em promissria emitida pelos rus em 15.09.1992, como parte do pagamento de um lote de terreno no municpio de Cabo Frio, Rio de Janeiro. Os rus opuseram embargos e, concomitantemente, apresentaram sua reconveno, que o Juzo indeferiu, ao fundamento de que no cabe reconveno no presente rito. O agravo de instrumento, que interpuseram os rus-reconvintes, restou desprovido pelo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, em acrdo assim ementado:
Ao monitria. Tendo os embargos, que vm a ser interpostos contra a ao monitria, natureza de ao, no se admite reconveno, sendo descabida a regra do art. 315 do CPC.
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Orientando-se no sentido de que na ao monitria se est diante de procedimento sui generis que visa abreviar a formao do ttulo executivo judicial, tem-se por inadmissvel o oferecimento de reconveno em virtude da total incompatibilidade dos ritos desta e da ao monitria. Deciso que se confirma.
Adveio o recurso especial interposto pelos agravantes, apontando violao do art. 1.102-C, 2 do Cdigo de Processo Civil, alm de divergncia interpretativa com acrdos do Tribunal de Justia de So Paulo e deste Tribunal. Sustentam os recorrentes, em linhas gerais, o cabimento da reconveno na ao monitria. Com as contra-razes, foi o recurso admitido. Acrescente-se que foi ajuizada cautelar nesta Corte, objetivando a obter efeito suspensivo ao recurso especial, cuja liminar restou indeferida, em deciso assim fundamentada:
Foi aforada a cautelar em exame, com pedido liminar, tendo por finalidade emprestar efeito suspensivo ao recurso especial em tela, lanando os requerentes em sua inicial, no que toca ao periculum in mora, os seguintes argumentos: O pedido de efeito suspensivo objetiva possibilitar seja a reconveno apreciada na mesma a.i.j. que se realizar no prximo dia 13.09.2001, data designada na audincia de conciliao que considerou imprprio o pedido reconvencional (Doc. 09). Exatamente a reside o periculum in mora, porquanto os reconvintes s podero receber a diferena que lhes cabe, depois do julgamento do recurso especial manifestado contra deciso interlocutria, e que ficar retido at deciso na apelao que fatalmente ser apresentada pelo vencido na monitria, quando ento subir ao STJ mediante pedido manifestado nas razes ou contra-razes de recurso dessa mesma ndole que ento se interpuser. E se for provido o especial contra a deciso no AI, o STJ certamente determinar voltem os autos primeira instncia para que julgue a reconveno, da se originando nova apelao do vencido, com eventual interposio de novo especial (...) Da se v que decorrer, desnecessariamente enorme espao de tempo que poder ser encurtado se a reconveno j pudesse ser apreciada na a.i.j. designada para o prximo dia 13.09.2001. 2. A concesso da tutela de urgncia, como cedio, demanda a ocorrncia cumulativa do fumus boni iuris e do periculum in mora. No caso em exame a prpria argumentao alinhada pelos requerentes evidencia que o periculum
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in mora no se acha presente, no havendo o risco de dano de difcil ou incerta reparao. Ademais, no este Tribunal rgo de consulta, notadamente na via cautelar, e nem se justifica que seja ensejado o seu acesso com tanta liberalidade e sem maior necessidade. Uma Corte superior, na realidade, reclama convocao mais relevante. Questes como a refletida nos autos que congestionam a Corte, com volume desmedido de recursos e expedientes, sem similar no plano internacional, a dificultar a apreciao mais rpida das causas que verdadeiramente estariam a merecer o seu pronunciamento. 3. luz do exposto, indefiro a liminar e prpria cautelar.
o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (Relator): 1. Tenho, em primeiro lugar, como caracterizada a divergncia jurisprudencial com julgado desta Corte, da relatoria do Ministro Felix Fischer, assim ementado, no que interessa:
- A ao monitria, com a impugnao do ru atravs de embargos, se torna ao normal de conhecimento regida pelo procedimento ordinrio podendo, assim, dar ensejo a excees processuais, reconveno inclusive (REsp n. 147.945MG, DJ 09.11.1998).
Como se v, enquanto o julgado impugnado no admitiu a reconveno na ao monitria, o aresto paradigma entendeu diversamente. 2. Dispe o art. 1.102c, 2, CPC:
Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio.
Manifestados os embargos pelo devedor, portanto, o procedimento da ao, at ento com disciplina prpria, passa a seguir o procedimento ordinrio. Em outras palavras, a defesa do devedor inaugura nova fase procedimental. Assim sendo, alterado o procedimento com a impugnao do devedor, no h razo para se deixar de admitir a reconveno, instituto prprio do procedimento ordinrio. Esta Turma, em caso em que se discutiu a admissibilidade da interveno de terceiros na ao monitria, mais precisamente do instituto do chamamento
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ao processo, decidiu pelo seu descabimento, tendo em vista a ausncia de apresentao de embargos (REsp n. 337.683-ES, j. 02.05.2002, relator o Ministro Ruy Rosado de Aguiar). No caso dos autos, todavia, diferentemente, houve a oposio de embargos, o que acarretou a alterao do procedimento para ordinrio. 3. No se nega, bem verdade, que tal entendimento no unnime na doutrina. Ernane Fidlis, por exemplo, sustenta posicionamento diverso, nestes termos:
Os que vem nos embargos a natureza de simples contestao, tanto no direito italiano quanto no brasileiro, admitem reconveno. No entanto, numerosa tambm a doutrina que a nega. Antnio Carlos Marcato, por exemplo, em seu substancioso trabalho sobre a matria, afirma: Decorre da tambm a inviabilidade da deduo de reconveno pelo embargante (no obstante a adoo, para o processamento dos embargos, do procedimento comum ordinrio, em cujo bojo aquela modalidade de resposta permitida) (...) (...) No h dvida de que, pelo que j se falou, o segundo entendimento o mais correto, apesar da autoridade de quem defende a teoria oposta, mesmo porque, por mais ideal que possa ser a posio doutrinria, contra a lei no se pode interpretar e, no caso, pela lei brasileira, por sua inequvoca determinao, jamais se pode entender que a pretenso monitria objetive sentena de condenao. O que se deve observar que o procedimento monitrio tcnica especial e diferenciada, com objetivo ditado no s no interesse das partes, mas tambm da prpria jurisdio, sempre se orientando pela possibilidade acentuada de no haver oposio do injuncionado, justificando-se, pois, restries procedimentais que s complicam e no facilitam (Ao Monitria, Del Rey, n. 93, p. 172-173).
Do outro lado, no entanto, ainda na seara doutrinria, encontram-se, entre outros, Humberto Teodoro Jnior e Carreira Alvim. Das lies do primeiro, a propsito, colho:
Manifestados os embargos dentro dos 15 dias previstos no art. 1.102, b, o mandado de pagamento fica suspenso, e a matria de defesa argvel pelo devedor a mais ampla possvel. Toda exceo, material ou processual, que tivesse aventada na resposta ao monitria. Ao contrrio do que se passa a execuo, os embargos aqui no so autuados parte. So processados nos prprios autos, como a contestao no procedimento ordinrio (art. 1.102c, 2).
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Aps os embargos, o desenvolvimento do iter procedimental seguir o rito ordinrio do processo de conhecimento, at a sentena, que poder acolher ou no a defesa. Rejeitados os embargos, a execuo ter incio, pois a sentena transformar ao monitria em execuo de ttulo judicial. O devedor ser intimado para pagar ou segurar o juzo e a execuo prosseguir dentro da marcha prevista para as obrigaes de quantia certa ou de entrega de coisa (Livro II, Ttulo II, Captulos II e IV, do CPC). Acolhidos os embargos, revogado estar o mandado inicial de pagamento e extinto ser todo o processo. Se o acolhimento for apenas parcial, a execuo ter curso sobre o remanescente do pedido do autor no alcanado pela sentena. Como a ao monitria se torna, com a impugnao do ru, uma normal ao de conhecimento, em rito ordinrio, pode dar ensejo tambm a excees processuais e a reconveno (Inovaes do Cdigo de Processo Civil, Forense, p. 86).
Do segundo, confira-se:
O processo monitrio, ao contrrio do processo de execuo, no comporta qualquer restrio de defesa nos embargos, podendo ser formulada toda alegao que se destine a demonstrar a improcedncia do pedido inicial. Os preceitos relativos aos embargos do executado no se aplicam fase do conhecimento da ao monitria. A defesa, semelhana do que sucedia com a antiga ao execuo do Cd. Proc. Civ. de 1939 (art. 301) pode versar sobre qualquer questo, processual ou substancial, de rito ou de mrito, inclusive as excees processuais. Tambm no incompatvel com o procedimento monitrio a reconveno (art. 315), medida que, com o oferecimento dos embargos, o feito converte-se em ordinrio. Assim, s pode o devedor reconvir ao credor se tiverem lugar os embargos (Procedimento Monitrio, Juru, 2 ed., p. 122-123).
Eduardo Talamini, por sua vez, ainda que com restries relativamente ao nome reconveno, defende o cabimento do contra-ataque do devedor nos mesmos autos da ao monitria, admitindo-o, apenas, como demanda cumulada (Tutela Monitria, RT, 2 ed., n. 7.5.8, p. 160-162). 4. O ponto central da divergncia entre as duas posies, a meu ver, reside na controvrsia em relao natureza jurdica dos embargos monitrios: se de ao ou de defesa. Independentemente dessa discusso, data venia, de admitir-se a reconveno. Primeiro, em homenagem aos princpios da economia e efetividade processuais, uma vez decidida toda e qualquer controvrsia em relao ao objeto
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da ao de uma s vez, nos mesmos autos. Segundo, por inexistir qualquer restrio na lei em relao ao seu cabimento. Terceiro, porque a admisso da reconveno no acarretar qualquer prejuzo ao suposto credor, j que, de qualquer forma, o procedimento convertido para ordinrio com a apresentao dos embargos. A nica restrio admissibilidade da reconveno na ao monitria, registre-se, a necessidade da apresentao dos embargos pelo devedor com vistas a obter a converso do rito em ordinrio. Caso contrrio, nos termos do art. 1.102c, CPC, uma vez no opostos os embargos, a monitria convertida em execuo. Logo, eventual reconveno no ter como prosseguir, diante da incompatibilidade dos procedimentos e da inadmissibilidade da reconveno no processo de execuo. 5. luz do exposto, conheo do recurso pelo dissdio e dou-lhe provimento, para deferir o processamento da reconveno.
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Smula n. 293
SMULA N. 293 A cobrana antecipada do valor residual garantido ( VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Referncias: Lei n. 6.099/1974, art. 5, c.c. 11, 1. Smula n. 263-STJ (Cancelada). Precedentes: EREsp REsp REsp REsp 213.828-RS 163.845-RS 164.918-RS 280.833-RO (CE, 07.05.2003 DJ 29.09.2003) (3 T, 15.06.1999 DJ 11.10.1999) (3 T, 03.08.2000 DJ 24.09.2001) (4 T, 26.08.2003 DJ 08.09.2003) Corte Especial, em 05.05.2004 DJ 13.05.2004, p. 183
EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL N. 213.828-RS (2001/0067779-5) Relator: Ministro Milton Luiz Pereira Relator para o acrdo: Ministro Edson Vidigal Embargante: BB Leasing S/A Arrendamento Mercantil Advogado: Luiz Antnio Borges Teixeira e outros Embargado: Indstria e Comrcio de Madeiras Bosan Ltda. Advogado: Marilene Sueli Vencato e outros
EMENTA Arrendamento mercantil. Leasing. Antecipao do pagamento do Valor Residual Garantido. Descaracterizao da natureza contratual para compra e venda prestao. Lei n. 6.099/1994, art. 11, 1. No ocorrncia. Afastamento da Smula n. 263-STJ. 1. O pagamento adiantado do Valor Residual Garantido VRG no implica necessariamente antecipao da opo de compra, posto subsistirem as opes de devoluo do bem ou prorrogao do contrato. Pelo que no descaracteriza o contrato de leasing para compra e venda prestao. 2. Como as normas de regncia no probem a antecipao do pagamento da VRG que, inclusive, pode ser de efetivo interesse do arrendatrio, deve prevalecer o princpio da livre conveno entre as partes. 3. Afastamento da aplicao da Smula n. 263-STJ. 4. Embargos de Divergncia acolhidos. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer dos embargos de divergncia e, por maioria, os receber nos termos do voto do Sr. Ministro Edson Vidigal.
Votaram vencidos os Srs. Ministros Relator, Ruy Rosado de Aguiar, Jos Arnaldo da Fonseca, Antnio de Pdua Ribeiro, Fontes de Alencar, Barros Monteiro e Humberto Gomes de Barros. Os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha, Vicente Leal, Ari Pargendler, Jos Delgado, Fernando Gonalves, Felix Fischer, Gilson Dipp, Eliana Calmon, Slvio de Figueiredo Teixeira e Francisco Peanha Martins votaram com o Sr. Ministro Edson Vidigal. Ausentes, justificadamente nesta assentada, os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha e Ari Pargendler. No participou do julgamento o Sr. Ministro Francisco Falco (RISTJ, art. 162 2). Dispensado o voto do Sr. Ministro Garcia Vieira (RISTJ, art. 162 4). No votou o Sr. Ministro Hamilton Carvalhido, que poca do incio do julgamento no fazia parte da Corte Especial. Braslia (DF), 07 de maio de 2003 (data do julgamento). Ministro Nilson Naves, Presidente Ministro Edson Vidigal, Relator para o acrdo
DJ 29.09.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Milton Luiz Pereira: A parte interessada apresentou embargos de divergncia em face de julgado constitudo pela egrgia Terceira Turma no Recurso Especial n. 213.828-RS, Relator p/ acrdo o Senhor Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, com o seguinte resumo:
Arrendamento mercantil. Leasing. Reviso contratual. I - Descaracterizado pelo pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VGR), o contrato de leasing transforma-se em compra e venda a prestaes. II - facultado s instituies financeiras contratar juros a taxa superiores a 12% a.a. Smula n. 596-STF. III - Inocorre, no caso, potestividade da clusula que estipula a comisso de permanncia, que no pode ser cumulada com a correo monetria (Smula n. 30-STJ). IV - Ofensa aos arts. 939, 955 e 960 do Cdigo Civil no caracterizada.
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V - Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso provido, para afastar a limitao da taxa de juros e autorizar a cobrana da comisso de permanncia, observada a Smula n. 30-STJ (fl. 345).
A Embargante apresenta como divergente, aresto da colenda Primeira Turma, Rel. Min. Jos Delgado, assim ementado:
Tributrio. Leasing. Imposto de Renda. Descaracterizao do contrato em compra e venda. Inocorrncia. 1. O contrato de leasing, em nosso ordenamento jurdico, um negcio jurdico complexo definido, no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um Negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 2. Por tais caractersticas, o referido contrato s se transmuda em forma dissimulada de compra e venda quando, expressamente, ocorrer violao da prpria lei e da regulamentao que o rege. 3. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing e que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblico para efeitos da opo de compra. 4. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade do arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. 5. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para fins tributrios, como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis.
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6. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando tique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, a prevista nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23, da Lei n. 6.099/1974. Fora desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda. 7. Homenagem ao princpio de livre conveno pelas partes quanto ao Valor Residual a ser pago por ocasio da compra. 8. No descaracterizao de contrato de leasing em compra e venda para fins de imposto de renda. 9. Precedentes jurisprudenciais: REsps n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, ambos da 1 Turma. 10. Recurso desprovido (fl. 369).
As razes apresentadas pela Embargante para reforma e modificao do julgado foram deduzidas; desse modo:
Trata-se, numa sntese muito apertada, de saber se, luz da Lei n. 6.099, de 1974, em especial do contido no seu artigo 11 e 1, a forma pela qual as partes avenaram o pagamento das prestaes, seus valores, inclusive o montante do Valor Residual Garantido e sua forma de pagamento, acarreta ou no a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil leasing para uma simples compra e venda a prestao. omissis O r. acrdo ora embargado, embora de forma no unnime, entendeu que sim. Verifica-se que a maioria dos em. integrantes da E. Terceira Turma comunga do entendimento consolidado no voto-desempate proferido pela Em. Min. Nancy Andrighi, no sentido de que de que a Lei n. 6.099/1974, ainda que disponha sobre o tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil, deve ser interpretada sistematicamente, privilegiando a idia de harmonia do ordenamento jurdico, para permitir a ilao de que o 1 do artigo 11 apregoa a descaracterizao. Consignou, ainda, o r. voto, que mencionada lei tambm veicula norma de natureza civil, com previso de clusulas obrigatrias (art. 5) e cominao por descumprimento dos fins da lei (art. 11, 1), que pode ser trazida no mbito das relaes entre particulares, sem interesse direto do Estado. omissis Observe-se que o citado voto-desempate, assim como os demais que predominaram na r. deciso embargada, apresenta-se, data venia, bastante escasso em fundamentao jurdica, circunstncia que, cotejada com a fartura
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de fundamentos presentes nos votos minoritrios e no voto condutor do acrdo paradigma, por si s conduzem necessariamente concluso de que no dali da posio majoritria do acrdo embargado - que se extrai a melhor exegese do direito federal em debate. A comear pelo elenco das clusulas obrigatrias do contrato, contido no artigo 5 da Lei n. 6.099/1974. Enquanto o r. acrdo embargado faz mera aluso quele artigo, para consignar que ele tambm veicula norma de natureza civil, o voto condutor do paradigma registra, uma a uma, as clusulas que o dispositivo traz como obrigatrias, para fundamentar que no existe, ali, comando que vincule as partes contratantes em relao estipulao dos valores e forma de pagamento. Aduz, depois de transcrever o artigo 1, pargrafo nico da lei sob exame - que define a operao de leasing - que Esse ajuste no altera a qualificao jurdica do mencionado contrato, porque no de sua essncia para a formao de sua estrutura. Alm desse ponto, fundamenta o aresto divergncia, atravs da lio de Arnoldo Wald, que o artigo 23 do diploma em debate atribui ampla competncia ao Conselho Monetrio Nacional para regulamentar as operaes da espcie, estabelecendo mecanismos reguladores das atividades previstas na referida lei, de onde resulta que a descaracterizao do contrato somente poderia decorrer nos casos previstos expressamente em normas legais formais, ou por normas do Conselho Monetrio Nacional, em virtude da delegao prevista no citado artigo 23. A mesma doutrina explicita que a prpria Administrao Fazendria define o Valor Residual Garantido como preo contratualmente estipulado para o exerccio da opo de compra ou valor contratualmente garantido como o mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros, do bem arrendado na hiptese de no ser exercida a opo de compra. A propsito, o em. Mm. Ari Pargendler, em seu voto vencido, j consignara que o Fisco admite a antecipao e parcelamento do VRG em seus normativos. omissis Em seguida, transcrevendo o art. 5 da Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, do Conselho Monetrio Nacional - que conceitua o arrendamento mercantil e discrimina seus elementos, em especial o inciso III que reza a livre pactuao do preo para o exerccio da opo de compra - registra que no cabe descaracterizam tal tipo de contrato, com afronta lei, tomando por base Valor Residual contbil ou o valor de mercado do bem. omissis Desse modo, para se constatar se a operao est em desacordo ou no com a disciplina legal e, assim, vislumbrar ou no a hiptese do artigo 11, 1, da Lei n. 6.099/1974 (Descaracterizao da operao de arrendamento mercantil), h se examinar as disposies da Resoluo n. 2.309, eis que ali esto as normas, condies e restries contratuais. A Lei n. 6.099/1974 no impe restries e/ou condies contratao.
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O Valor Residual devido independentemente da aquisio do bem. Adquira ou no o bem, o arrendatrio h de pagar ao arrendador o Valor Residual (...) omissis De tal sorte, contrariamente ao que entenderam os votos vencedores no r. acrdo ora embargado, a antecipao do VRG no faz desaparecer a figura da promessa de compra e venda nsita no contrato, nem obriga a arrendatria a adquirir o bem. (fls. 361-366).
Requer:
(...) o embargante que, admitidos e processados os presentes embargos de divergncia, sejam eles conhecidos e providos, de modo a reformar a deciso embargada, consagrando a tese esposada pelo acrdo paradigma, no sentido de que as estipulaes relativas ao valor das prestaes, do Valor Residual Garantido e sua forma de pagamento nos contratos de arrendamento mercantil no encontram disciplina na Lei n. 6.099/1974, o que no autoriza a descaracterizao do referido contrato para simples venda e compra a prestao pelo fato de ter-se ali ajustado o pagamento parcelado ou antecipado do VRG (fl. 368).
No foi apresentada impugnao (certido fl. 391). o relatrio. ESCLARECIMENTOS O Sr. Ministro Milton Luiz Pereira (Relator): Sr. Presidente, gostaria de justificar a extenso das sustentaes e comentrios gerais. Na verdade, resulta do prprio negcio jurdico leasing, que surge em uma espcie de conseqncia na atoarda da globalizao. Embora seja um instrumento contratual com mais de duas dezenas de anos, a rigor, na sua essncia, ganhou importncia na volatividade dos negcios financeiros e expresso significativa pelas suas ramificaes at, de certo modo, desconcertantes em razo da sua prpria essncia e originalidade para os negcios jurdicos. Em sendo um negcio jurdico com tal formao, diria, inclusive, com uma espcie de lava lanada de uma cratera fumegante de anseios no mundo financeiro, traz inovaes to perturbadoras que verificamos que, para entendlo, acomod-lo ou interpret-lo na vigncia de uma lei, no podemos mais nos prender aos vetustos princpios regedores dos contratos ordinariamente estabelecidos, porque at as partes tm uma formao psicossocial no mundo social diferenciada, e essas diferenas afetam aqueles princpios e exigem e reclamam, angustiadamente, pelo estabelecimento de novos padres de orientao.
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Tudo isso, Sr. Presidente, sem dvida alguma, conturba o prprio ordenamento jurdico, e quando a lei surge direcionada para corresponder ou responder ao que se pede para dar uma orientao definitiva em termos de tranqilidade nos negcios, desvios surgem tambm paralelamente, mostrando que a lei j est defasada, que precisa ser atualizada ou que a interpretao precisa ser acomodada. No pude deixar de registrar, na motivao do voto, todas as manifestaes ocorrentes, seja no acrdo embargado, seja no acrdo paradigma, vista de que um verdadeiro mosaico de boas razes, o que significaria dizer, em princpio, que qualquer caminho encontra sustentao na ordem jurdica racional. So, portanto, muito razoveis todos os fundamentos, seja em termos dos votos vencidos ou pelo prumo dos votos vencedores; so motivaes importantssimas, e essa importncia, nesse mosaico de anlise, levou-me a trazer, dentro da aridez do prprio tema, registros totalmente pertinentes. Sendo o tema rido, o contedo do voto tambm o ; a leitura, por sua vez, at de certo modo, cansativa, mas indispensvel. VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Milton Luiz Pereira (Relator): Sr. Presidente, Srs. Ministros, passo leitura do voto:
A pervagar pelo itinerrio dos registros processuais (...) e em contrato de arrendamento mercantil.
Portanto, Senhores Ministros, continuo convencido da possibilidade da admisso processual, vista dos contrastes que so flagrantes, conforme delineado nas transcries, e do aparecimento da smula retrorreferida. No meu entender, no por si bice, porque pode surgir - como, no caso, penso estar patente - uma divergncia entre o julgado e a prpria smula. No caso, h uma particularidade: a smula foi editada pela egrgia 2 Seo, e o acrdo de Turma ou de rgo fracionrio da egrgia 1 Seo. Ora, nesse ponto surge exatamente o quilate maior da oportunidade do pronunciamento desta Corte Especial, vista de que h rgo fracionrio de uma Seo, que no aquela que cuidou, especificamente, dos precedentes que deram causa smula, e outra, que tem aqui entendimento divergente.
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Gostaria de acrescentar que se outras razes faltassem, quero crer que uma primordial: a significao do tema, que tem considervel repercusso de natureza econmica. Parece-me sempre importante que o rgo Maior do Tribunal tenha, nessas ocasies, pela dimenso da questo jurdica, oportunidade da sua manifestao ltima. Admito os embargos para conhecimento do seu merecimento. VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Sr. Presidente, no vejo dificuldade em identificar a admissibilidade dos embargos de divergncia porque, em ltima anlise, o que se discute se a aplicao do Valor Residual em Garantia importa ou no em descaracterizao do contrato de leasing. Por isso, acompanho o eminente Ministro Milton Luiz Pereira quanto preliminar, conhecendo dos embargos. VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: Sr. Presidente, o Sr. Ministro Barros Monteiro tem razo. Na verdade, os bens jurdicos examinados em uns e outros eram diversos. Em um, tratava-se de saber do interesse do Fisco e, no outro, da situao da relao de direito privado entre arrendador e arrendatrio. A 2 Seo s examinou a questo de direito privado e a situao do arrendatrio diante da arrendadora, e as conseqncias que da decorrem em relao ao de reintegrao de posse. Embora o fundo da questo seja o mesmo, as conseqncias so diferentes, conforme o direito que se est a examinar. No entanto, acompanho o eminente Ministro-Relator, conhecendo dos embargos pelo fundamento de julgar conveniente que a Corte Especial se manifeste. VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Vicente Leal: Sr. Presidente, acompanho o Sr. MinistroRelator, conhecendo dos embargos.
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VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Jos Delgado: Sr. Presidente, trata-se de condio de validade do contrato e, portanto, elemento substancial. A divergncia est bem caracterizada. Acompanho o voto do Sr. Ministro Relator, conhecendo dos embargos. VOTO O Sr. Ministro Edson Vidigal: Senhor Presidente, a divergncia evidente. Os acrdos postos a confrontos examinaram contratos de leasing. Enquanto o acrdo embargado, da Terceira Turma, entendeu pela descaracterizao do contrato para compra e venda a prestaes, em razo do pagamento antecipado do Valor Residual Garantido, o acrdo paradigma, da Primeira Turma, consignou pela prevalncia do princpio de livre conveno pelas partes, quanto ao pagamento do Valor Residual, considerando tal negociao incapaz de descaracterizar o contrato de leasing. Tavares Paes1 assim define esse contrato mercantil:
O leasing um contrato de arrendamento, mas com peculiaridades: o fabricante dos bens fecha o contrato com uma sociedade leasing (instituio financeira) e no diretamente com o locatrio. um contrato mediante o qual uma pessoa jurdica que desejar utilizar determinado bem ou equipamento, por determinado lapso de tempo, o faz por intermdio de uma sociedade de financiamento, que adquire o aludido bem e lhe aluga. Terminado o prazo locativo, passa a optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou aquisio pelo preo residual fixado inicialmente.
Em face de diversos precedentes da Terceira e Quarta Turmas desta Corte, foi editada a Smula n. 263, de seguinte enunciado:
A cobrana antecipada do Valor Residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.
Tal entendimento tem como base os seguintes argumentos: 1) A Lei n. 6.099/1974, em seu art. 11, 1, estabelece que a aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada
1 Leasing, 2 ed. So Paulo: RT, 1993.
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operao de compra e venda a prestao; 2) Como o art. 5 do mesmo diploma legal, em sua letra c, exige que os contratos de arrendamento mercantil conter a opo de compra ou renovao de contrato, como faculdade do arrendatrio; em face da antecipao do pagamento do Valor Residual Garantido, no restaria outra opo que no a compra do bem, j que esse valor pago antecipadamente nas parcelas corresponde quantia estipulada para o exerccio da opo de compra. Ou seja, da trplice opo que esse tipo de contrato necessariamente tem que oferecer ao arrendatrio (do que se depreende do artigo 5, adquirir o bem arrendado, renovar o contrato ou devolver o bem arrendado), com a antecipao do pagamento da VRG, caberia a ele to-somente a compra do bem. No obstante esse posicionamento j se encontrar firmado na Segunda Seo, tanto que deu margem Smula n. 263, com todas as vnias, entendo de modo diferente. A Lei n. 6.099/1974, em seu art. 23, confere ao Conselho Monetrio Nacional a competncia para regulamentar a matria. Observe-se:
Art. 23 - Fica o Conselho Monetrio Nacional autorizado a: a) baixar normas que visem estabelecer mecanismos reguladores das atividades previstas nesta Lei, inclusive excluir modalidades de operaes do tratamento nela previsto; b) enumerar restritivamente os bens que no podero ser objeto de arrendamento mercantil, tendo em vista a poltica econmico-financeira do Pas.
A Portaria n. 564/1978, inciso 2, define o Valor Residual como preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra, ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebida pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no se exercida a opo de compra. Jorge Cardoso2 tece as seguintes consideraes sobre o ponto:
O Valor Residual Garantido - VRG no se confunde com a Opo de Compra: ao contrrio: pelo fato de a compra ao final do contrato ter carter opcional para o arrendatrio, sendo portanto um evento incerto, o VRG uma forma de o arrendatrio garantir ao arrendante que este, caso no seja exercida a referida opo, auferir certa quantia mnima.
2 Aspectos Controvertidos do Arrendamento Mercantil, (Revista dos Tribunais, n. 5)
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Tem-se, pois, que o Valor Residual Garantido no se refere diretamente Opo de Compra. Cabe ao arrendador a recuperao do valor empregado para a obteno do bem, mais um acrscimo evidentemente necessrio para a continuidade da atividade empresarial. Aps o trmino do pagamento das parcelas, tem o arrendatrio a opo de comprar o bem, tendo que pagar o Valor Residual previamente estabelecido. Se ele no quiser optar pela compra, nem renovar o contrato, deve devolver o bem ao arrendador, que ter como uma garantia mnima por parte do arrendatrio o Valor Residual Garantido, na venda do bem a um terceiro. Assim, se o bem for vendido por um preo equivalente ao VRG, nada se tem a acertar; caso vendido por um valor inferior, dever o arrendatrio pagar a diferena arrendadora. A antecipao do pagamento do Valor Residual no implica necessariamente na opo de compra, haja vista que, se no trmino do contrato, o arrendatrio no se interessar pela compra, por se encontrar o bem com tecnologia superada ou por qualquer outro motivo, ter a quantia devolvida ou no, de acordo com o preo que o bem for vendido a um terceiro. Caso vendido pelo mesmo valor do VRG ou por preo superior, ser totalmente devolvido ao arrendatrio o valor do VRG por ele antecipado; caso vendido por valor inferior, receber o arrendatrio apenas a diferena. Portanto, a antecipao no implica necessariamente na opo de compra. Tanto assim que consta da Resoluo n. 2.309 do Conselho Monetrio Nacional:
Art. 7. Os contratos de arrendamento mercantil devem ser formalizados por instrumento pblico ou particular, devendo conter, no mnimo, as especificaes abaixo relacionadas: (...) VII - as despesas e os encargos adicionais, inclusive despesas de assistncia tcnica, manuteno e servios inerentes a operacionalidade dos bens arrendados, admitindo-se, ainda, para o arrendamento mercantil financeiro: a) a previso de a arrendatria pagar Valor Residual Garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do Valor Residual Garantido o exerccio da opo de compra;
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Por certo que essa forma de pagamento do VRG beneficia o arrendador, que recebe antecipadamente um valor que s teria direito ao trmino do contrato. Entretanto, tambm possvel que essa negociao seja de efetivo interesse do arrendatrio, que poder diluir em diversas parcelas a quantia ou aproveitar-se de um determinado momento econmico mais favorvel para antecipar o pagamento. O eminente Min. Athos Gusmo3 exemplifica outra possibilidade do arrendatrio ver-se beneficiado, utilizando o pagamento antecipado do VRG como mecanismo para diminuir o valor despendido mensalmente:
O cliente prope empresa de leasing arrendar determinado bem, um caminho, p. ex., com o preo de venda de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais). A empresa, de sua vez, a ele apresenta um Plano de Pagamentos, digamos: 36 contraprestaes no valor, cada um, de R$ 2.700,00 (dois mil e setecentos reais), sujeitas a reajuste monetrio pelo dlar ou por outro indexador, ou mesmo prfixado (ante a atual estabilidade da economia) mais um Valor Residual Garantido, a ser pago ao final, no montante de R$ 60.000,00 (seiscentos reais). (...) Ao cliente, no entanto, pode interessar que o valor das contraprestaes seja menor. Poder ele escolher, ento, outro plano de pagamentos, a avenar o depsito antecipado do Valor Residual Garantido, a ttulo de proviso para o eventual e futuro exerccio da opo de compra do veculo arrendado. Assim, podemos supor que o novo plano de pagamentos conste de 36 contraprestaes no valor, cada uma, de R$ 1.680,00 (um mil e seiscentos e oitenta reais), sujeitas ao reajuste monetrio, mais o Valor Residual Garantido, a ser recolhido empresa de leasing tambm em 36 parcelas, no valor, cada uma, de R$ 720,00 (setecentos e vinte reais). Cumpre aduzir que, neste segundo plano, de depsito parcelado antecipado do VRG, comparativamente com o plano anterior, ocorrem as seguintes alteraes: a) o Valor Residual Garantido tornou-se maior, pois passou, com o somatrio das 36 parcelas de R$ 720,00, a um total de R$ 25.920,00; b) os valores das contraprestaes tornaram-se menores, de apenas R$ 1.680,00, de forma que o cliente ir despender mensalmente apenas R$ 2.400; ou seja, despender a menor R$ 300,00 por ms. Todavia, mesmo em antecipando a totalidade do Valor Residual, como j exposto, o arrendatrio ainda no exerceu a opo de compra, e no est obrigado a comprar!
Portanto, por entender que a antecipao do VRG no implica em antecipao do exerccio de opo de compra, posto subsistirem as opes tanto
3 284 Revista Forense, out/nov/dez de 1997, Leasing financeiro e a antecipao do Valor Residual, p. 90.
pela compra, quanto pela devoluo do bem ou prorrogao do contrato, no vislumbro ofensa Lei n. 6.099/1974, art. 5, a viabilizar a descaracterizao do contrato de leasing para contrato de compra e venda a prestao, a teor do o art. 11 da mesma Lei. Tendo em vista que as normas pertinentes permitem essa forma de negociao, destacando expressamente a Resoluo n. 2.309/1996 que o Valor Residual Garantido pode ser pago a qualquer momento durante a vigncia do contrato, sem caracterizar exerccio de opo de compra, bem como que antecipao desse pagamento em parcelas pode vir a ser de efetivo interesse tambm para o arrendatrio, consigno que deva prevalecer o princpio da livre conveno entre as partes, vez que tal acerto nada interfere, a meu ver, na natureza do contrato. Pelo que conheo e recebo os Embargos de Divergncia, para afastar a descaracterizao do contrato, reconhecendo a sua natureza jurdica de leasing. o voto. APARTE O Sr. Ministro Milton Luiz Pereira (Relator): Sr. Ministro Edson Vidigal, lembro que a questo colocada para considerao e deciso, prende-se preliminar de admissibilidade. O merecimento ainda no est sob exame. VOTO-PRELIMINAR Sr. Ministro Garcia Vieira: Sr. Presidente, o acrdo embargado est de acordo com a Smula n. 263 que est em vigor; temos, portanto, que aplicar a Smula n. 168 e no conhecer dos embargos. Acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, propondo o cancelamento da Smula n. 263. VOTO-PRELIMINAR (VENCIDO) O Sr. Ministro Fontes de Alencar: Senhor Presidente, ouvi com ateno todos os votos j proferidos e, tambm, o ilustre Advogado, mas rogo licena a S. Exs para divergir por no encontrar a divergncia. Explico-me: dois acrdos
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podem versar sobre o mesmo tipo de contrato, mas os dados empricos das causas podem no coincidir, e, a meu ver, nessa hiptese, no se pode desprezar os dados factuais da causa para se avanar no tema relativo aos contratos. o que vejo no caso presente. O acrdo embargado tem algo que no se encontra no precedente, qual seja, aquela referncia natureza da tributao. Creio que essa no-coincidncia de elementos de fato nas causas impede o conhecimento dos embargos. assim que voto, pedindo licena a todos aqueles que no comungam dessa idia. VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Rigorosamente, na realidade no h essa identidade ou semelhana ftica que leva apreciao de embargos de divergncia. No caso, no entanto, pelas vrias razes alinhadas em votos anteriores, justifica-se o conhecimento dos embargos, notadamente para que possamos enfrentar o tema, extremamente importante nos dias atuais, o qual, como diz o Sr. Ministro-Relator, de significativa repercusso econmica e financeira, um tema que tem inquietado no s os juristas do Pas e a rea financeira, mas, em particular, tambm a ns julgadores, tantos so os seus aspectos. Por essas circunstncias, acompanho os que esto admitindo os embargos. VOTO-PRELIMINAR (VENCIDO) O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, rogo vnia para acompanhar o voto divergente do Sr. Ministro Fontes de Alencar, por entender que, efetivamente, no est evidenciada em rigor a divergncia jurisprudencial. Os julgados da 2 Seo apreciaram pedidos substancialmente referentes reintegrao de posse, detendo-se no exame da admissibilidade ou no da medida liminar. Ento, o discutido na 2 Seo cinge-se saber se a antecipao do Valor Residual, que corresponde a uma opo antecipada da compra, constitui ou no desvirtuamento do contrato de leasing. Tendo apenas este enfoque de Direito Privado, a 2 Seo considerou que esse Valor Residual Antecipado j representa uma opo, desde logo, de compra do bem; logo, por esse entendimento, transforma-se o contrato de leasing, de arrendamento mercantil em compra e venda.
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J o acrdo embargado cuidou de matria distinta. Segundo o relatrio do Sr. Ministro Jos Delgado, trata-se ali de ao anulatria de dbito fiscal proposta pela Fazenda Nacional, ou seja, pretende ela descaracterizar o leasing para efeitos tributrios. Mas, no vejo no acrdo paradigma, em nenhum momento, referncia ao Valor Residual correspondente a essa opo de compra antecipada do bem. O aresto modelo diz que a pretenso do Fisco ver reconhecido como sendo compra e venda o contrato de leasing formalmente firmado, s porque, a seu juzo, o Valor Residual Garantido funciona como uma espcie de seguro da remunerao global objetivada pela arrendadora. Ora, isso no foi objeto de nenhuma cogitao por parte da 2 Seo em seus julgamentos. Ela se ateve apenas questo da admissibilidade ou no da liminar em ao de reiterao de posse. Por essas razes, entendendo que as questes so distintas, foram examinadas sob ticas diferentes, data venia, no conheo dos embargos de divergncia. VOTO-PRELIMINAR (VENCIDO) O Sr. Ministro Francisco Peanha Martins: Sr. Presidente, tambm pedindo muitas vnias ao eminente Ministro-Relator, acompanho a divergncia por no ver como se caracterizar o cabimento destes embargos. Trata-se de circunstncias diferentes e, por isso mesmo, os efeitos jurdicos aplicados a cada caso no tm como ser confrontados nesta hiptese. No conheo dos embargos de divergncia. VOTO-PRELIMINAR O Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros: Sr. Presidente, data venia da divergncia, parece-me que o que se discute a natureza jurdica do contrato que no pode ser considerado leasing para efeitos civis, nem compra e venda para efeitos fiscais, at porque o Cdigo Tributrio diz que, em tema de institutos de direito privado, aplicam-se os conceitos do Direito Civil. Na verdade, esse contrato do tipo Jano, ou seja, de duas faces, no possvel. Acompanho o eminente Ministro-Relator, conhecendo dos embargos.
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VOTO O Sr. Ministro Milton Luiz Pereira (Relator): A pervaguear pelo itinerrio dos registros processuais, visando ao afastamento das disposies contidas nas clusulas insertas no pacto, alinha-se que, em Ao Revisional de Contrato de Arrendamento Mercantil ajuizada pela empresa, parcialmente procedente, provendo a apelao, o verrumado v. acrdo sumariou:
Arrendamento mercantil. Juros. Comisso de permanncia. Capitalizao. Reintegrao de posse. Prestaes quitadas. TR. As normas do Cdigo de Defesa do Consumidor tm aplicao nas operaes de leasing. entendimento da Cmara que a taxa de juros est limitada a 12% ao ano. A cobrana de comisso de permanncia a uma taxa varivel, pela evidente potestatividade, no pode ser admitida ainda que no cumulada com a correo monetria. O anatocismo repelido pela Smula n. 121 do Pretrio Excelso que o afasta ainda quando expressamente convencionado. Sendo expurgados encargos indevidos da dvida o embargante no estava em mora, sendo descabida a reintegrao de posse pretendida, bem como a cobrana de multa e juros moratrios. No sendo a IR ndice oficial de correo mas taxa remuneratria do custo do dinheiro, resta como ndice mais apropriado e confivel o IGP-M. Primeira apelao desprovida. Segunda apelao provida. (fl. 181).
A tempo e modo, seguiu-se a insurreio na via Especial, alm da divergncia jurisprudencial, sustentando que o predito aresto contrariou e negou vigncia a diversas disposies da Lei n. 6.099/1974, ao art. 928 do Cdigo Civil, Lei n. 4.595/1964 que ampara a edio das Resolues n. 1.064/1985, n. 1.129/1986 e n. 1.572/1989, Resoluo n. 351, bem como ao disposto na Circular n. 279, todas do Banco Central (...) (fl. 207). No julgamento, foi constitudo o v. acrdo embargado, assim ementado:
Arrendamento mercantil. Leasing. Reviso contratual. I - Descaracterizado pelo pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VGR), o contrato de leasing transforma-se em compra e venda a prestaes. II - facultado s instituies financeiras contratar juros a taxa superiores a 12% a.a. Smula n. 596-STF.
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III - Inocorre, no caso, potestividade da clusula que estipula a comisso de permanncia, que no pode ser cumulada com a correo monetria (Smula n. 30-STJ). IV - Ofensa aos arts. 939, 955 e 960 do Cdigo Civil no caracterizada. V - Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso provido, para afastar a limitao da taxa de juros e autorizar a cobrana da comisso de permanncia, observada a Smula n. 30-STJ (fl. 345).
Sob o sinete processual de divergncia jurisprudencial, foram interpostos embargos (arts. 496, VIII e 546, I, CPC; arts. 266 e 267, RISTJ), apontando como paradigma v. acrdo da egrgia Primeira Turma, Rel. Min. Jos Delgado, abreviando:
Tributrio. Leasing. Imposto de Renda. Descaracterizao do contrato em compra e venda. Inocorrncia. 1. O contrato de leasing, em nosso ordenamento jurdico, um negcio jurdico complexo definido, no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um Negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 2. Por tais caractersticas, o referido contrato s se transmuda em forma dissimulada de compra e venda quando, expressamente, ocorrer violao da prpria lei e da regulamentao que o rege. 3. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing e que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblico para efeitos da opo de compra. 4. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria;
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III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. 5. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para fins tributrios, como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis. 6. A descaractenzao do contrato de leasing s pode ocorrer quando fique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, a prevista nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23, da Lei n. 6.099/1974. Fora desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda. 7. Homenagem ao princpio de livre conveno pelas partes quanto ao Valor Residual a ser pago por ocasio da compra. 8. No descaracterizao de contrato de leasing em compra e venda para fins de Imposto de Renda. 9. Precedentes jurisprudenciais: REsps n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, ambos da 1 Turma. 10. Recurso desprovido. (fl. 369).
Diante dessas enunciaes, ocasio processual apropriada, divisando a divergncia, registrei:

(...) no tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil (Lei n. 6.099/1974, art. 11 c.c. art. 5), algemando-se a ateno nas interpretaes consubstanciadas nos arestos colocados em confronto, aqui e agora, sob o timbre da provisoriedade prenuncia-se a divergncia ensejadora dos presentes embargos. Deveras, versando a mesma questo jurdico-litigiosa bsica, um julgado assoalhou que o depsito antecipado do Valor Residual Garantido (VRG) contempla o pagamento antecipado do bem, via de conseqncia, descaracterizando o contrato de leasing, transformando-o em compra e venda a prestaes. sua vez, a composio judicial escolhida como paradigmtica, ainda que sem relevo econmico, formalmente previsto, o VRG no descaracteriza o contrato de leasing, em suma: 3. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing e que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblico para efeitos da opo de compra - fl. 369 (fls. 387 e 388).
Elaborado o provimento inaugural no eito da provisoriedade, concluda a instruo, a divergncia persiste no juzo definitivo da admissibilidade.
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inegvel que, ao depois, foi editada pela egrgia Segunda Seo a Smula n. 263-STJ:
A cobrana antecipada do Valor Residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.
Em que pese a fora do verbete, mais se evidenciou o dissdio; agora, manifestamente entre arestos da Primeira Turma com a prefalada Smula, resultante de julgamentos ultimados em recursos especiais. No h, pois, de ser cogitada a aplicao da Smula n. 168-STJ. Pois est demonstrado o contraste entre o aresto embargado, de rgo fracionrio integrante de Seo diferente e a compreenso sumulada pela colenda Segunda Seo (arts. 11, XIII, e 266 parte final - RISTJ). Arrematando, reafirmo a admisso dos embargos, favorecendo o conhecimento do mrito. Nessa empreitada do exame ensejado pela divergncia, o seu enredo tem assentamento bsico na descaracterizao, ou no, em face da antecipao do VRG (Valor Residual Garantido), do contrato de leasing em contrato de arrendamento mercantil. A respeito do tema, inegavelmente, a jurisprudncia predominante e sumulada tem revelado que dito pagamento antecipado transforma o contrato de leasing em compra e venda prestaes. o entendimento adotado pelo voto-condutor proferido pelo eminente Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, quando da constituio do aresto embargado, no ponto, verbis:
No tocante antecipao do VRG, temos entendido que ela desqualifica o contrato de arrendamento mercantil. Estamos convencidos dessa posio, que alis a posio da Quarta Turma. Na verdade, argumenta-se que, afinal, ainda restaria a opo de quem tem o bem em alienao fiduciria em garantia relativamente renovao do financiamento, aquisio do bem ou sua alienao. Mas, em termos prticos, quem j pagou antecipadamente o valor do bem, acredito, fica com essa opo reduzida apenas ao plano terico. Com base nesse entendimento, temos concludo que o contrato se transmuta em uma verdadeira compra-e-venda, compra e venda essa financiada (fl. 329).
Com esse alinhamento, no voto-desempate, comentou a eminente Ministra Nancy Andrighi, palavra por palavra:
omissis O leasing como negcio jurdico complexo veicula uma promessa unilateral de venda e dentre a trplice opo ao tempo do trmino do prazo contratual, est
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a opo de aquisio do bem, de carter no obrigatrio, conforme anunciado unanimidade pela doutrina ptria e diplomas legais sobre o tema. A antecipao do VRG sinal claro de descaracterizao do leasing por implicar no desaparecimento da figura da promessa unilateral de compra e venda e da respectiva opo, porque imposta a obrigao de compra desde o incio da execuo do contrato (fl. 339).
Viandante, para afianar a desejada elucidao, impe-se a rememorao dos motivos assoalhados pelo voto-condutor do v. acrdo escolhido como paradigma, elaborado pelo eminente Ministro Jos Delgado, Relator, forte no acompanhamento de emritas lies doutrinrias (Arnold Wald e Fran Martins), no arrolamento da legislao de regncia e destacando a Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996 (art. 5) - Bacen -, com os seus reconhecidos conhecimentos jurdicos (autor de Leasing Doutrina e Jurisprudncia - Ed. Juru), ditando:
omissis No tem, portanto, qualquer lgica de direito a pretenso do Fisco ver reconhecido como sendo de compra e venda o contrato de leasing formalmente firmado, s porque, ao seu juzo, o Valor Residual Garantido, que funciona como uma espcie de seguro de remunerao global pretendida pela arrendadora, foge da natureza das coisas quando se divorcia de qualquer dos parmetros possveis: a) o valor residual contbil, ou b) o valor do mercado do bem poca da alienao pela arrendadora. A essncia do leasing no est subordinada ao valor residual contbil nem, tambm, ao valor do mercado do bem poca da alienao pela arrendadora. omissis Apresentando-se o negcio jurdico com todos os elementos disciplinados no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, alterado pela Lei n. 7.132, no pode ser descaracterizado pelo Fisco, sob pena de se aceitar atitude ditatorial da atividade estatal tributante. Esta Egrgia 1 Turma, no julgamento do REsp n. 174.031-SC, seguiu esta mesma orientao. Naquela oportunidade, assim me pronunciei, litteratim: Quanto ao mrito, no encontro razes jurdicas para impor provimento ao recurso. A sentena e o acrdo, conforme j se demonstrou, analisaram o contrato e, com base nas clusulas que o compem, entenderam que, realmente, uma operao de arrendamento mercantil foi firmada, pelo que, no mundo tributrio, h de se reconhecer, como tal, a sua existncia, validade, eficcia e efetividade.
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Relembro que a discusso provocada na lide repousa, unicamente, em se definir se o contrato de leasing sobre transformao para o de compra e venda, ocorrendo, assim, a sua descaracterizao, quando o valor residual do contrato apresentar-se puramente simblico e o prazo do contrato for inferior vida til dos bens. A Lei n. 6.099/1974, disciplinadora do contrato de leasing, em seu art. 5, estabelece como clusulas obrigatrias do referido pacto, apenas, a determinadora do prazo do contrato, a que fixa o valor de cada contraprestao por perodos determinados, no superiores a 1 (um) semestre, a que permite o exerccio da opo de compra ou renovao do contrato, como faculdade do arrendatrio e a que aceita a determinao, desde logo, do preo para opo de compra ou critrio para sua fixao. A caracterizao, portanto, do contrato de leasing est definida, de modo expresso, no art. 1, pargrafo nico, a Lei n. 6.099/1974, na redao da Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como sendo negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bem adquirido pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. Como visto, no influi para a descaracterizao do contrato de leasing o fato das partes estipularem preo simblico ou de valor pouco expressivo para o exerccio da opo ou compra do bem arrendado. Esse ajuste no altera a qualificao jurdica do mencionado contrato, porque no de sua essncia para a formao de sua estrutura. No particular, convm se aceitar o posto s fls. 127-128 dos autos, parecer assinado por Geraldo Ataliba (fls. 127): Alis, unnime o entendimento doutrinrio em considerar que a soma total das contraprestaes pagas, pelo arrendatrio, durante o prazo de arrendamento, corresponde ao preo de aquisio do bem arrendado, inclusive custos financeiros e administrativos da arrendadora, alm da sua taxa de lucro. Assim, conforme pode inferirse dessa inteligncia - que, anote-se, confirmada pela interpretao sistemtica das normas do direito positivo brasileiro, que disciplinam este negcio jurdico - a estipulao de preo pouco significativo para o exerccio da opo de compra do bem pelo arrendatrio, antes de desfigurar o esquema legal do contrato de arrendamento mercantil, com ele consonante. Alm disso, a expresso o valor do preo, para exerccio da opo referida, no considerado pela lei esquematizadora desse negcio jurdico como relevante para sua tipificao ou qualificao jurdica, podendo ser estipulado livremente pelas partes, observados os princpios e regras que regem os contratos em geral.
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Portanto, se a lei no confere, explcita ou implicitamente, a esse dado - grandeza do preo - relevncia jurdica, para efeitos da qualificao do contrato de arrendamento mercantil, no se pode tom-lo para fins de buscar caracterizar ou descaracterizar esse negcio jurdico; muito menos para transmud-lo em compra e venda mercantil (que tambm, no nosso direito positivo, contrato tpico e, pois, corresponde a paradigma legal distinto do estruturado para o contrato de arrendamento mercantil), nem em qualquer outra espcie contratual. A mesma posio h de ser tomada com referncia aos dizeres de Arnold Wald, no parecer acostado dos autos (fls. 209): Cabe, alis, acrescentar que, de acordo com a lei e com a regulamentao que a complementa, somente cabe a descaracterizao do arrendamento mercantil para consider-lo como forma dissimulada de venda na hiptese de violao da prpria lei (art. 11, 1 da Lei n. 6.099) e da regulamentao (artigos 11 e 41 do Regulamento aprovado pela Resoluo n. 980). No havendo qualquer norma legal quanto ao valor especfico de cada contraprestao, evidencia-se que a existncia de valores distintos (crescentes ou decrescentes e at o valor simblico) no justifica a descaracterizao do contrato de leasing. A existncia de prestaes simblicas no importa em fraude e no afeta o prazo do contrato de arrendamento mercantil que se mantm imutvel, pois somente termina na data fixada contratualmente, pouco importando que as contraprestaes tenham sido maiores, numa primeira fase, e menores ou at simblicas, num segundo perodo (fls. 379 a 381).
Feito o memento revigorador das compreenses em confronto, de um lado e de outro, conquanto no possa ser negada a fortido jurdica das sustentaes, ainda, como significativo adjutrio para o convencimento, ganham espao prprio as reflexes orientadoras do voto-vencido pelo exmio Ministro Carlos Alberto Menezes, na relatoria do recurso especial, motivo dos presentes embargos de divergncia, sustentando a no descaracterizao do contrato, assim:
(...) Devo analisar, em primeiro lugar, a questo relacionada efetiva existncia do contrato de leasing, cabendo destacar, de plano, ser possvel verificar, no presente especial, se as bases fticas e contratuais consideradas pelo acrdo conduzem,
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ou no, concluso adotada, no sentido de estar descaracterizado o leasing e materializada uma compra e venda. Aqui, anote-se, no se ir aferir a veracidade dos fatos ou dar nova interpretao s clusulas do contrato, operaes violadas pelas Smulas n. 5 e n. 7-STJ, mas, apenas examinar os efeitos prticos das circunstncias tidas como verdadeiras pelo Tribunal a quo sobre a natureza do contrato firmado. O Tribunal local decidiu descaracterizar o contrato de leasing invocando o seguinte trecho da sentena, verbis: (...) Constata-se, assim, que no h como se caracterizar o contrato em tela como sendo autntico arrendamento mercantil, j que desde o incio o autor vem pagando o Valor Residual, sendo incua qualquer previso contratual de exercer opes ao final, pois somente algum afetado por prodigalidade deixaria de exercer a opo de compra do veculo aps ter pago todo o Valor Residual ao longo do contrato, nada mais restando a pagar ao final, como se verifica da leitura da Clusula 10.4 do contrato. (fls. 19- 9v). Assim, se o autor est pagando parcelas para amortizar o capital juntamente com o Valor Residual, resta evidente que est ele, na verdade, pagando o preo de aquisio do bem, no se tratando de verdadeiro leasing. Tal deve ser declarado, tendo presente que pouco importa o nomen juris que as partes tenham dado ao contrato, a sua natureza jurdica deve ser inferida do efetivo teor das clusulas avenadas e do que em concreto elas significam em sua operacionalidade. Assim, reconhece-se a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil (leasing), declarando-se que o contrato efetivamente realizado entre as partes o de uma compra e venda a prestaes. (fls. 294-295) Prende-se o acrdo, como se observa, no fato de que o Valor Residual Garantido (VRG) foi pago antecipadamente, durante o pagamento das prestaes do leasing. Penso no ter razo a Corte local. O eminente Ministro Cludio Santos, que j abrilhantou esta 3 Turma, define e traz diversas opinies sobre o conceito de leasing assim, verbis: (...) Basicamente, no contrato de leasing, algum titular da propriedade plena de uma coisa, mvel ou imvel, cede a outrem, pessoa jurdica ou natural, o uso do bem, mediante a transferncia de sua posse direta,
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que assim poder utilizar-se dele ou explor-lo economicamente, sendo assegurado ao final do prazo do contrato a simples devoluo da coisa, a renovao do contrato ou a sua aquisio pelo preo residual avenado, tudo contra o pagamento peridico ou simplesmente mensal de valor fixado no contrato. Disse antes cuidar-se de contrato de natureza hbrida e, efetivamente, v-se no leasing uma aparncia de locao, uma aparncia de compra e venda prestao, uma clara faculdade de utilizao da coisa e uma ntida promessa unilateral de compra e venda. No s. Na modalidade mais importante economicamente, v-se tambm um financiamento, porquanto nem sempre a coisa disponvel no mercado para ter seu uso cedido; muitas vezes ela solicitada pelo arrendatrio ao arrendador que a compra para arrendar ao pretendente e, assim, proporcionar-lhe a aquisio futura. Essa pluralidade de relaes jurdicas leva a doutrina a conceituar o contrato de arrendamento mercantil como um negcio complexo, com a predominncia do contrato de locao, muito embora sua concretizao traduza um verdadeiro financiamento. FBIO KONDER COMPARATO, em seu conhecido estudo denominado Contrato de leasing, publicado na RT 389, de 1968, diz que o leasing, propriamente dito, no obstante a pluralidade de relaes obrigacionais tpicas que o compem, apresenta-se funcionalmente uno: a causa do negcio sempre o financiamento de investimentos produtivos. Todavia, logo em seguida, com respeito s relaes obrigacionais faz a seguinte afirmao: Sem dvida, dentre as relaes obrigacionais tpicas que compem o leasing predomina a figura da locao de coisa. Mas a existncia de uma promessa unilateral de venda por parte da instituio financeira serve para extrem-lo no s da locao comum, como na venda a crdito. Para o mestre ARNOLDO WALD, em trabalho tambm pioneiro, cogita-se de um contrato pelo qual uma empresa desejando utilizar determinado equipamento, ou um certo imvel, consegue que uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao interessado por prazo certo, admitindo-se que, terminado o prazo locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou a compra pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato. Acentua, ainda, que o arrendamento mercantil uma frmula intermediria entre a compra e venda e a locao, exercendo funo parecida com a da venda com reserva de domnio e com a alienao fiduciria, (...) (RT 415, de 1970). O advogado LUIZ MLEGA, em livro com o ttulo de O Leasing e o Sistema Tributrio Nacional (SP, Co-edio IBDT e Ed. Saraiva, 1975) define o leasing, em sua forma ortodoxa, como um arrendamento, mas alm de colacionar a opinio de vrios juristas, dentre os quais, o j citado FBIO KONDER COMPARATO, BENEDITO GARCIA HILRIO, com opinio igual a
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sua, menciona SAMPAIO DE LACERDA, que considera o leasing uma tpica operao financeira, PHILOMENO COSTA E THOMAS BENES FELSBERG, para os quais o leasing no uma operao financeira, mas uma operao comercial, onde o elemento financeiro preponderante. O Prof. FRAN MARTINS considera complexa a natureza jurdica do arrendamento mercantil, compreendendo uma locao, uma promessa unilateral de venda (em virtude de dar o arrendador opo de aquisio do bem pelo arrendatrio) e, s vezes, um mandato, quando o prprio arrendatrio quem trata com o vendedor na escolha do bem. (Contrato e Obrigaes Comerciais, 2 ed., Rio, Forense, 1990, p. 547) (A referncia ao mandado influncia da doutrina francesa que identifica esse contrato nas relaes entre empresa arrendatria e sociedade financeira arrendadora, quando a aquisio do material feita segundo a necessidade da primeira, atuando esta como mandatria do adquirente inicial do bem). A lei brasileira (L. n. 6.099/1974, alterada pela L. n. 7.132/1985) assim define o leasing financeiro ou arrendamento mercantil: considerase arrendamento mercantil, para efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. ARNALDO RIZZARDO, a comentar o dispositivo reproduzido, observa: No se trata de uma simples locao com promessa de venda, como primeira vista pode parecer. Mas cuida-se de uma locao com uma consignao de promessa de compra, trazendo, porm, um elemento novo, que o financiamento, numa operao especfica que consiste na simbiose da locao, do financiamento e da venda. Em suma, a figura em exame uma alternativa de financiamento para aquisio de qualquer tipo de veculo, mquina ou equipamento de fabricao nacional ou estrangeira, novo ou usado, incluindo, tambm, financiamento de imveis. (Leasing Questes Controvertidas, Revista Jurdica, Ano XLIV, n. 223, Maio de 1996, pginas 06-07). Com efeito, mediante o contrato de leasing, o dono de determinado bem cede o uso deste a terceiro, que pagar prestaes e, ao final, poder exercer o direito de compra. H, ento, um contrato dentro do qual inserem-se vrios tipos de relaes contratuais, a saber: locao, promessa unilateral de venda e financiamento. Estando presente uma simples promessa unilateral de venda, o arrendatrio poder, ou no, comprar o bem ao final do prazo contratado. um direito de opo presente em qualquer tipo de leasing. A propsito, o eminente Ministro Jos Augusto Delgado, citando Celso Benj, distingue o leasing operacional do financeiro assim, verbis:
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(...) Na viso de CELSO BENJ, contudo, o conceito de leasing h de ser firmado com vistas aos dois principais tipos existentes: o leasing financeiro, e o operacional. O leasing operacional para o mencionado autor consiste no contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o uso e gozo temporrio de determinado bem e a mant-lo em perfeito estado de funcionamento, por um perodo menor do que sua vida economicamente til, mediante uma contraprestao, em geral, inferior que seria necessria para uma completa amortizao do preo da coisa locada. Teria, em conseqncia, conforme enumera e analisa, as seguintes caractersticas: a) uma locao com prestao de servio; b) bens estandardizados e a especializao das locadoras; c) curto prazo e obsolescncia incidindo na pessoa do locador; d) carter de nonpayout lease e a necessidade de vrias locaes; e) no obrigatoriedade da opo de compra; f ) o desdobramento da posse e a tradio da coisa; g) inexistncia de regulamentao especfica desta modalidade de leasing no Brasil. O leasing financeiro, registra CELSO BENJ, consiste no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem, procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para si e, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornar-se proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por um valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a devolver a coisa locada. Os caracteres do leasing financeiro so, segundo o autor supra, os seguintes: a) a participao de trs sujeitos no contrato; b) a escolha do material e a inexistncia de mandato; c) operao realizada de mdio a longo prazo; d) carter de full payout lease; e) a irrevogabilidade contratual; f ) o risco da obsolescncia do locatrio; g) carter de net lease;
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h) a trplice opo (aquisio do bem, a ttulo oneroso; a de renovao do contrato e a de devoluo do bem locado); i) a opo de compra; j) a renovao do leasing; l) a devoluo da coisa locada; m) a legislao especfica no direito ptrio. (Leasing, Doutrina e Jurisprudncia, Juru Editora, 1977, pginas 54 a 58). Enfim, no h obrigao de compra, mas, apenas, uma opo, consoante dispe a Lei n. 6.099/1974 (alterada pela Lei n. 7.132/1983), no seu art. 5, alnea c). O exerccio da compra e venda, por sua vez, deve obedecer s regras da prpria Lei n. 6.099/1974, pena de ser considerada uma operao de compra e venda. o que dispe o 1 do art. 11 da referida lei, verbis: Art. 11 (...) 1 - A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda prestao. Na hiptese dos autos, segundo o acrdo, o contrato prev o pagamento do VRG parceladamente, junto com as prestaes do contrato. O Valor Residual, segundo define a Portaria n. 564/1978-MF, inciso 2, o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado na hiptese de no ser exercida a opo de compra. O contrato, ento, encontra-se em perfeita consonncia com a Portaria n. 564/1978-MF, inciso 2. Basta agora, perquirir sobre os efeitos do recebimento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG) sobre a natureza do leasing. O recolhimento do VRG ao longo do contrato, entendo, no obriga o arrendatrio a adquirir o bem. Findo o prazo do leasing, poder o arrendatrio no se manifestar favoravelmente opo de compra, direito que lhe assiste, a teor da Lei n. 6.099/1974, art. 5, alnea c. Quanto s importncias adiantadas a ttulo de Valor Residual Garantido, equiparado ao arrendatrio entrar em acerto com a instituio financeira segundo as normas legais pertinentes e o contrato acaso decida no optar pela compra do bem. Nem se diga que o arrendatrio, na hiptese de adiantamento do VRG, sofra prejuzo irreparvel. Ao final do contrato, mesmo que no seja efetuado o referido adiantamento, dever pagar arrendadora a diferena entre o VRG e o valor obtido da venda do bem a terceiros, quando este for inferior quele. Optando,
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entretanto, pela compra, j ter quitado a importncia necessria, no precisando desembolsar qualquer valor. No h no caso presente, por outro lado, infringncia a qualquer regra da Lei n. 6.099/1974, que no veda, expressamente, o recebimento antecipado do valor da opo de compra, assim, esse fato, por si s, no caracteriza a operao de compra e venda, no incidindo o 1 do art. 11 do diploma legal mencionado. Com efeito, o contrato firmado tem a natureza legal de leasing e no de compra e venda, tendo o Acrdo violado o art. 85 do Cdigo Civil, j que a antecipao do VRG no afeta a inteno das partes. Anote-se, apenas, que a 4 Turma desta Corte, no julgamento dos Recursos Especiais n. 178.272-RS e n. 181.095-RS, em 18.03.1999, ambos relatados pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar, decidiu, por maioria, que o pagamento antecipado do VRG descaracteriza o contrato de leasing para um contrato de compra e venda (fls. 320 usque 325).
No mesmo julgamento, no ponto, com proficincia, centrando que a desqualificao como custa e despesa operacional s produz efeitos no mbito tributrio, o Senhor Ministro Ari Pargendler adensou estas observaes:
omissis A Lei n. 6.099, de 1974, dispe sobre o tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil. O efeito do 1 do artigo 11 desse diploma legal, considerando operao de compra e venda o contrato de arrendamento feito em desacordo com as disposies da lei, o de desqualificar como custo ou despesa operacional da arrendatria as prestaes pagas (art. 11, caput). mngua de qualquer outra previso, a desclassificao s produz efeitos no mbito tributrio. Nem teria sentido que um negcio, feito por uma instituio financeira, s viabilizado por fora de financiamento, pudesse ser desfigurado em razo do tratamento tributrio. O aludido efeito tributrio no altera a essncia do negcio celebrado entre as partes, sendo resultado de outra relao, entre o Estado e a arrendatria. Esse fenmeno est pressuposto no artigo 109 do Cdigo Tributrio Nacional, que o valorizou sob outro prisma, a saber: Os princpios gerais de direito privado utilizam-se para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos efeitos tributrios. No havendo lei, no mbito do direito privado, proibindo a antecipao do Valor Residual Garantido, as partes podiam, sim, dispor a respeito, como simples decorrncia da liberdade contratual. Quid, se o prprio Ministro da Fazenda, pela Portaria MF n. 140, de 27 de julho de 1984, resolveu que As parcelas de antecipao do Valor Residual Garantido ou do pagamento por opo de compra sero tratadas como passivo do arrendador e ativo do arrendatrio, no sendo computadas na determinao do lucro real? Em outras palavras, se a Administrao Fazendria, vista da clusula de antecipao
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do Valor Residual Garantido, no extraiu os efeitos previstos no 1 do artigo 11 da Lei n. 6.099, de 1974, a que ttulo a relao entre as partes poderia ser modificada por uma ao revisional? O arrendamento mercantil um contrato sui generis. Decomposto atomisticamente, nele pode-se identificar clusulas de locao, de promessa de compra e venda e, quando o arrendatrio recebe do arrendador poderes para adquirir o bem, de mandato. O conjunto, todavia, diferente de suas partes, e nem o mesmo em todos os casos. O arrendamento mercantil tem uma funo econmica importante quando a arrendatria uma pessoa jurdica. D-lhe meios de produo, de um lado, e, de outro, facilita-lhe as coisas, pela reduo dos encargos fiscais. Ao invs de investimentos prprios, a pessoa jurdica paga um aluguel e, como ganho secundrio, aproveita o respectivo montante como custo ou despesa operacional, diminuindo o lucro operacional. J a pessoa fsica opta pelo arrendamento mercantil quando as condies lhe paream mais favorveis do que as outras formas de financiamento, sem outras conseqncias. Quando, num ou noutro caso, o Valor Residual Garantido antecipado gradualmente, o montante dessas parcelas e das contraprestaes representa, ao final do contrato, o custo total da operao financeira, se regularmente cumprido (fls. 334 e 335).
Sob o senhorio das motivaes conflitantes, como denota-se, defrontase com uma fieira de argumentos densos, teis e, de parte a parte, fortes para lastrear o convencimento. Mas, pendente a dissidncia, pelos seus caminhos, deve ser definida a soluo, com a necessria filtragem. Nessa esteira, aprisiona-se que o debate no tem blindagem inflexvel contra a temtica nuclear sobre a descaracterizao do contrato, porque crispada de uma realidade: o contrato de leasing tem aspectos singulares. De fato, descabe restringi-lo variao do valor do bem, uma vez que reflete verdadeira equao: o arrendante adquire o bem mediante a captao de recursos financeiros, para arrend-lo ao interessado. Outrossim, as prestaes pagas pelo arrendatrio no se referem ao valor do bem, mas ao capital empregado pelo arrendante na aquisio de bem entregue ao arrendatrio, mais sua renda e custos operacionais em geral (Wambier - Gazeta Mercantil - 25.03.1999). Por essa senda, deveras, constitui uma espcie sui generis ou hbrida de contrato, consubstanciando o financiamento na fase inicial, locao na fase intermediria e venda na fase final (art. 5 da Lei n. 6.099/1974). A sua complexidade altissonante, com decorrncias inegveis; por exemplo:
(...)
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A primeira delas refere-se cobrana antecipada do Valor Residual Garantido - VRG, que nada mais que a antecipao, por parte do arrendatrio, do valor necessrio aquisio do bem arrendado. cobrada concomitantemente prestao do leasing propriamente dito, e seus valores so diversos e discriminados no corpo do contrato, no obstante serem cobradas conjuntamente, por meio de somatria. Contudo, tal prtica manifestamente ilegal, pois exigindo-se do arrendatrio o pagamento antecipado do valor necessrio para aquisio do bem arrendado, descaracteriza-se o contrato de leasing que, por exigir o pagamento do VRG, transforma-se em contrato de compra e venda a prazo, conforme raciocnio adiante: O leasing financeiro, regulamentado pela Lei n. 6.099/1974, com as alteraes da Lei n. 7.132/1983, consiste, no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem, procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para que, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior ao preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornar-se proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a de devolver a coisa locada. (Celso Benj, Revista Forense, 274/11). Trata-se, portanto, de uma espcie hbrida de contrato, misto de financiamento na fase inicial, locao na fase intermediria, e venda na fase final, tendo, como caracterstica essencial, consoante a doutrina especializada, a oferta unilateral do arrendante ao arrendatrio, no termo do prazo contratual, da trplice opo de adquirir o bem, devolv-lo ou renovar o contrato, nos termos do artigo 5 da Lei n. 6.099/1974. Durante o prazo de vigncia do contrato, o arrendatrio se compromete a pagar prestaes mensais ao arrendante como retribuio pelo uso da coisa, apenas facultado quele, ao final, adquirir o bem arrendado, mediante o pagamento de um preo residual, acaso exera esse direito, que essencialmente potestativo. E para que o arrendatrio possa fazer a opo de, ao final do contrato, adquirir o bem arrendado para si, deve pagar, no final da vigncia do contrato de leasing, uma quantia denominada Valor Residual Garantido - VRG, quantia necessria para que a propriedade do bem, ao final, se consolide em suas mos. Ora, cobrando antecipadamente, inviabiliza-se o exerccio do direito de opo do arrendatrio no trmino do contrato, essencial ao leasing, de forma a desfigur-lo e transform-lo em contrato de compra e venda a prazo, pois invariavelmente, ao final do contrato, o arrendatrio se tornaria proprietrio do
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bem, sem qualquer possibilidade de renovar o contrato, ou at mesmo devolver o bem (Leasing. Cobrana antecipada - Walter Farid Antonio Junior - in Bol. CE Proc. Geral SP - vol. 25).
Pelas mesmas guias, com lucidez, averbou o Ministro Ruy Rosado:

omissis 3. A opo de compra tem sido definida como um fator de mxima importncia no caracterizao do leasing financeiro (op. cit. p. 17). Isso porque, esclareceu o il. Prof. Penalva Santos, com boa razo, no pargrafo nico do art. 10, a Resoluo (n. 351/1975) capitulou que o exerccio da opo, em desacordo com o disposto no caput do artigo, ou seja, antes do trmino da vigncia do contrato (rectius: da opo) ser considerado como de compra e venda a prestao. A ratio de tal dispositivo tem por finalidade evitar a prtica de expediente como uma simples compra e venda mascarada de arrendamento mercantil. (SANTOS, J. A. Penalva. Leasing. In Revista Forense, abril - maio - junho de 1975, p. 48). 4. A Lei n. 6.099, de 12.09.1974, alterada pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, dispondo sobre o leasing, estabelece no seu art. 5 que os contratos de arrendamento mercantil contero, entre outras disposies, a clusula de opo de compra ou renovao de contrato, como faculdade do arrendatrio. No art. 11, 1 a lei dispe que a aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda a prestao. 5. Alm das razes de ordem fiscal que levaram o legislador a manter a opo de compra, com o pagamento do Valor Residual como uma das caractersticas do contrato de leasing operacional, existem outras duas a considerar: a) o negcio do leasing fica sem causa, isto , desaparece a razo do negcio se o arrendatrio paga integralmente o preo do bem no curso da execuo do contrato, uma vez que a finalidade bsica do leasing financeiro sempre o financiamento de investimentos produtivos (Fabio Konder Comparato, Contrato de Leasing, Forense, 250/10) e no a compra e venda, sendo que a existncia de uma promessa unilateral de venda por parte da instituio financeira serve para diferenci-lo da locao e da compra e venda a crdito; b) o arrendatrio perde com a incluso na prestao mensal da parcela correspondente ao Valor Residual, pois desembolsa antecipadamente aquilo que pagaria apenas no caso de exercer uma das trs opes que a lei lhe reserva, ao final do contrato. E isso lhe pode ser ainda mais prejudicial se considerarmos que tal parcela serve para compor o valor da prestao mensal, sobre o qual incidiro juros e outros acrscimos. E a inadimplncia, que resulta do no pagamento da prestao mensal assim composta, ter graves reflexos na economia do contrato, com possibilidade de perda da posse do bem, embora uma parte do valor no pago constitua cobrana antecipada do que somente seria exigvel a final.
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Uma conseqncia dessa cobrana antecipada que se elimina a opo de compra, pois a nica alternativa que resta a quem j pagou antecipadamente o preo. O em. Ministro Jos Augusto Delgado, ao considerar a hiptese de ser imposta ao arrendatrio a obrigao de aquisio, com eliminao da opo, assim se manifestou: Tenho a clusula que impe obrigatoriedade do exerccio de tal manifestao (compra) como leonina. No se pode deixar de considerar que essa opo deve ser entendida como em harmonia com os interesses negociais do arrendatrio, inclusive de suas condies financeiras. A imposio do arrendador viola o princpio da livre manifestao e o da razoabilidade negocial (Leasing, Doutrina e Jurisprudncia, Juru, 1997, p. 128) - REsp n. 178.272-RS, in DJU de 21.06.1999.
Sobre as linhas tracejadas pelos nobres Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Nancy Andrighi e Ruy Rosado, e assinalados os comentrios transcritos, mesmo presa a ateno aos votos elaborados pelos Senhores Ministros Carlos Alberto Menezes e Ari Pargendler, no difcil a verificao de que a prtica de antecipar a cobrana do VRG nas prestaes mensais, em verdade, descarateriza as operaes de arrendamento mercantil, sem diferena com a compra e venda. Soma-se que, embora se argumente que a aludida antecipao no uma cobrana, mas um depsito, tudo permite deduzir que o seu valor no devolvido aos clientes. Assim sendo, a antecipao disfara o financiamento, induzindo o arrendatrio a ficar com o bem, livrando a empresa de permanecer com o domnio do bem usado. Por evidente, derruindo a perda da natureza jurdica do contrato original de arrendamento mercantil, migrando o leasing para efetiva negociao de compra e venda. Com efeito, repita-se, antecipado o VRG, o nominado arrendamento mercantil pode ser considerado compra e venda, sob a regncia dispositiva do artigo 11, pargrafo 1, da Lei n. 9.532/1997, textualmente: A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies dessa lei ser considerada operao de compra e venda prestao. Ou seja, no obstante timbrado como arrendamento mercantil (leasing), porm, concretizada a comentada antecipao ou ditado o parcelamento, consubstanciada a operao de compra e venda, torna-se manifesta a desfigurao da tipicidade contratual originria (Boletim Lombardi - junho/2002, p. 2). derradeira mo de reforo, calham fiveleta as esclarecedoras anotaes lavradas pelo eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, explicando:
omissis Insta observar que a Lei n. 6.099/1974, em seu art. 5, c, enumera entre os elementos caracterizadores do contrato de arrendamento mercantil, ou leasing, a faculdade do arrendatrio exercer a opo de compra.
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Destarte, se desatendida essa disposio legal, com o exerccio da opo de compra antes do trmino do contrato, este restar transmudado para operao de compra e venda prestao, nos termos do art. 11, 1 da referida lei, que dispe: A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta lei ser considerada operao de compra e venda a prestao. No caso, cumpre verificar se o pagamento do denominado Valor Residual Garantido - VRG, simultaneamente ao pagamento das prestaes, implica exerccio antecipado da opo de compra, e conseqente alterao da natureza do contrato para compra e venda a prestao. Opo de compra o direito potestativo do arrendatrio de, ao final do contrato, consolidar em si o domnio e a posse indireta do bem, ao passo que Valor Residual o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra, que deve constar expressamente do contrato (ou o critrio para sua fixao), consoante prev o art. 5, d da Lei n. 6.099/1974. J o denominado Valor Residual Garantido, na definio de Jorge G. Cardoso, uma obrigao assumida pelo arrendatrio, quando da contratao do arrendamento mercantil, no sentido de garantir que o arrendador receba, ao final do contrato, a quantia mnima final de liquidao do negcio, em caso de o arrendatrio optar por no exercer seu direito de compra e, tambm, no desejar que o contrato seja prorrogado. Quanto ao valor em si, o mesmo do Valor Residual, ou saldo no depreciado, ou preo de opo de compra, que pode o contrato eleger seja o preo de mercado. este valor que o arrendatrio fica obrigado a cobrir se houver diferena entre o valor contbil e o valor conseguido na venda. Analisando o tema, assim se pronunciou Arnaldo Rizzardo (Leasing, 3 edio, Editora Revista dos Tribunais, p. 80 e 81): A figura envolve uma contradio com o prprio leasing, eis que, de acordo com o sentido de VRG, o arrendador ter assegurado sempre um Valor Residual, ao final. Mesmo que no exercida a opo de compra, esse Valor Residual dever ingressar na sua receita. Vendendo o bem para terceiro, se no atingido o VRG, ao arrendatrio caber a complementao. (...) O que existe no arrendamento a possibilidade de no se exercer a opo de compra. Exigindo a complementao do valor, caso a alienao a terceiro ficar aqum do Valor Residual, indiretamente est-se impondo a aquisio do bem. Na verdade, o Valor Residual garantido no consta previsto na Lei n. 6.099, e muito menos na Lei n. 7.132. A Res. n. 980 introduziu-o
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expressamente, sobrepondo-se lei. Instituiu mais uma obrigao, sem que nada constasse da lei, e descaracterizando a prpria natureza do leasing, eis que as prestaes calculam-se em vista do valor do bem, e no se justificando acrscimos, porquanto j prevista a remunerao da atividade por meio da incidncia de juros (grifei). Irineu Mariani, em artigo publicado na Revista dos Tribunais, vol. 756, p. 77-84, tambm sustenta que as Resolues n. 980/1984 e n. 2.309/1996 do Bacen exorbitaram os limites da Lei n. 6.099/1974 ao institurem o Valor Residual Garantido, aduzindo que, alm desse vcio, o regulamento no diz que pode ser cobrado de modo instantneo ou progressivo, como vm sustentando os defensores da no descaracterizao, e sendo pactuado nos contratos, cujo carter adesivo impe o adiantamento. possvel to-s a previso como faculdade do arrendatrio. Poder, este, quando entender conveniente, antecipar o pagamento, sem que isso caracterize opo de compra. Essa convenincia pode ocorrer quanto for eleito o VR de Mercado. Exemplo: uma greve nas montadoras de veculos paralisa o setor durante diversos meses. O aquecimento no comrcio dos usados efeito natural, elevando o preo. Nessa moldura, convm ao arrendatrio, mxime se o contrato estiver na fase final pagar o preo de mercado sic stantibus, antes que os efeitos se faam sentir. Em suma, uma regra que traduz proteo aos interesses do arrendatrio, e no imposio da vontade da arrendadora. Como se v, a cobrana antecipada do Valor Residual Garantido, na prtica, desnatura o instituto do leasing, porquanto retira a possibilidade de, ao final do contrato, ocorrer a sua renovao ou a devoluo do bem, pois o arrendatrio j ter pago tudo, inclusive o valor de compra que s deveria ocorrer ao final do contrato. Ademais, existe uma incompatibilidade com a causa econmica desse negcio jurdico, ou seja, a convenincia de no imobilizar ativos, possibilitando ao arrendador dispor de capital de giro. O que existe de fato o desembolso de todos os valores, inclusive da parcela equivalente compra, antes do trmino do contrato, tal qual na compra e venda prestao. (REsp. n. 255.628-SP, in DJU de 11.09.2000).
Encerrada a exposio, aconchega-se concluso de que a exigncia do multicitado pagamento antecipado do Valor Residual constitui manifesta desestima legislao de regncia, rodiando o contrato com o aguilho da natureza jurdica identificadora da compra e venda prestao, inclusive, como conseqncia imediata, em face da sua desnaturao, impedindo a reintegrao de posse.
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Pela itinerncia, pois, de assunto jurdico examinado luz dos argumentos contrapostos, balizada a soluo, ficando incorporadas como fontes do convencimento as autorizadas e pertinentes lies doutrinrias e, significativamente, a motivao do julgado provocador deste recurso, compreendendo que a exaltao do pagamento antecipado ( VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, voto desacolhendo os embargos, preponderando os fundamentos do v. acrdo embargado. o voto. VOTO-MRITO ANTECIPADO O Sr. Ministro Edson Vidigal: Senhor Presidente, peo vnia ao Sr. Ministro-Relator para antecipar o meu voto-mrito caso seja superada a preliminar pela Corte. Recebo os embargos, afastando a descaracterizao do contrato, reconhecendo a sua natureza jurdica de leasing. o voto. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: O tema posto a desate de larga importncia nas relaes negociais e tributrias vivenciadas a todo instante pelas empresas e pelas instituies financeiras. Conquanto tenha recebido tratamento diferenciado pelas Primeira e Segunda Sees deste Superior Tribunal de Justia, inclusive com dissdios internos entre os seus eminentes Ministros, parece-me que o ponto em anlise seja de fcil compreenso, embora se saiba que, uma vez apreendida a questo posta, dependendo do ngulo pelo qual se olhe, seja possvel chegar a concluses distintas. Busca-se aqui definir se o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VGR) descaracteriza ou no o contrato de leasing, transformando-o em simples contrato de compra e venda a prestaes. O r. aresto embargado, da eg. Terceira Turma, lavrado pelo eminente Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, que foi acompanhado pelos eminentes Ministros Waldemar Zveiter e Nancy Andrighi, por deciso de que ficaram
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vencidos os eminentes Ministros Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito, pontificou, no ponto que ainda interessa, que descaracterizado pelo pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VGR), o contrato de leasing transforma-se em compra e venda a prestaes. J o v. acrdo colacionado como divergente, da eg. Primeira Turma, da lavra do eminente Ministro Jos Delgado, prestigiado pela companhia dos eminentes Ministros Garcia Vieira, Humberto Gomes de Barros, Milton Luiz Pereira e Francisco Falco, unnime, portanto, acolheu a tese oposta, asseverando, em sntese, o seguinte:
1. O contrato de leasing , em nosso ordenamento jurdico, um negcio jurdico complexo definido, no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um Negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 2. Por tais caractersticas, o referido contrato s se transmuda em forma dissimulada de compra e venda quando, expressamente, ocorrer violao da prpria lei e da regulamentao que o rege. 3. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing e que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblico para efeitos da opo de compra. 4. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade do arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. 5. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para
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fins tributrios, como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis. 6. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando fique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, a prevista nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23, da Lei n. 6.099/1974. Fora desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda. 7. Homenagem ao princpio de livre conveno pelas partes quanto ao Valor Residual a ser pago por ocasio da compra. 8. No descaracterizao de contrato de leasing em compra e venda para fins de Imposto de Renda. 9. Precedentes jurisprudenciais: REsps n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, ambos da 1 Turma.
O eminente Ministro Milton Luiz Pereira, Relator deste feito, em judicioso voto, como de hbito, aps rememorar as posies conflitantes de diversos eminentes Ministros deste Superior Tribunal de Justia, conheceu dos embargos, mas para rejeit-los, na compreenso de que a prtica de antecipar a cobrana da VRG nas prestaes mensais, em verdade, descarateriza as operaes de arrendamento mercantil, sem diferena com a compra e venda. Em douto voto antecipado, o eminente Ministro Edson Vidigal, conheceu dos embargos e os acolheu, aps o que pedi vista dos autos para melhor reflexo sobre o tema. Observo que esta Corte j decidiu, preliminarmente, pelo conhecimento dos embargos, vencidos os eminentes Ministros Fontes de Alencar, Barros Monteiro e Humberto Gomes de Barros. Registro, ademais, que, nos primeiros julgamentos sobre a questo ora posta na eg. Quarta Turma, votei vencido no sentido do r. aresto embargado. Posteriormente, ressalvando o meu entendimento, passei a adotar a tese consagrada pela maioria da eg. Segunda Seo. O eminente Ministro Ari Pargendler, com a sua habitual proficincia, j consignou que o arrendamento mercantil um contrato sui generis. Decomposto atomisticamente, nele pode-se identificar clusulas de locao, de promessa de compra e venda e, quando o arrendatrio recebe do arrendador poderes para adquirir o bem, de mandato. O conjunto, todavia, diferente de suas partes, e nem o mesmo em todos os casos. O arrendamento mercantil tem uma funo econmica importante quando a arrendatria uma pessoa jurdica. D-lhe
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meios de produo, de um lado, e, de outro, facilita-lhe as coisas, pela reduo dos encargos fiscais. Ao invs de investimentos prprios, a pessoa jurdica paga um aluguel e, como ganho secundrio, aproveita o respectivo montante como custo ou despesa operacional, diminuindo o lucro operacional. J a pessoa fsica opta pelo arrendamento mercantil quando as condies lhe paream mais favorveis do que as outras formas de financiamento, sem outras conseqncias. Quando, num ou noutro caso, o Valor Residual Garantido antecipado gradualmente, o montante dessas parcelas e das contraprestaes representa, ao final do contrato, o custo total da operao financeira, se regularmente cumprido (REsp n. 213.828-RS). Em sede doutrinria, Cludio Santos (in Leasing - Questes Controvertidas, Revista Jurdica, Ano XLIV, n. 223, Maio de 1996, p. 0607) j escreveu que, basicamente, no contrato de leasing , algum titular da propriedade plena de uma coisa, mvel ou imvel, cede a outrem, pessoa jurdica ou natural, o uso do bem, mediante a transferncia de sua posse direta, que assim poder utilizar-se dele ou explor-lo economicamente, sendo assegurado ao final do prazo do contrato a simples devoluo da coisa, a renovao do contrato ou a sua aquisio pelo preo residual avenado, tudo contra o pagamento peridico ou simplesmente mensal de valor fixado no contrato. Disse mais Sua Excelncia, que se notabilizou como eminente Ministro deste Superior Tribunal de Justia, ao afirmar cuidar-se de contrato de natureza hbrida e, efetivamente, v-se no leasing uma aparncia de locao, uma aparncia de compra e venda prestao, uma clara faculdade de utilizao da coisa e uma ntida promessa unilateral de compra e venda. No s. Na modalidade mais importante economicamente, v-se tambm um financiamento, porquanto nem sempre a coisa disponvel no mercado para ter seu uso cedido; muitas vezes ela solicitada pelo arrendatrio ao arrendador que a compra para arrendar ao pretendente e, assim, proporcionar-lhe a aquisio futura. Essa pluralidade de relaes jurdicas leva a doutrina a conceituar o contrato de arrendamento mercantil como um negcio complexo, com a predominncia do contrato de locao, muito embora sua concretizao traduza um verdadeiro financiamento. E assim que o art. 1, pargrafo nico, da Lei n. 6.099/1974, na redao da Lei n. 7.132, de 26.10.1983, considera arrendamento mercantil a operao realizada entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta.
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Verifica-se de logo, data venia, ser absolutamente desinfluente para a caracterizao do contrato de leasing o fato de as partes estipularem preo simblico ou de inexpressivo valor para o exerccio da opo de compra do bem arrendado, ou o arrendatrio depositar antecipada e mensalmente nas mos do arrendador alguma importncia em garantia do pagamento do valor residual. No , pois, s pelo depsito do valor residual - digo depsito, e no pagamento - parcelado e antecipado, concomitantemente com as prestaes do contrato, que o contrato de leasing fica descaracterizado. Contrato desse jaez, como j observado pelo eminente Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, no REsp n. 213.828-DF (DJU de 26.10.2002),
encontra-se em perfeita consonncia com a Portaria n. 564/1978-MF, inciso 2. O recolhimento do VRG ao longo do contrato, entendo, no obriga o arrendatrio a adquirir o bem. Findo o prazo do leasing, poder o arrendatrio no se manifestar favoravelmente opo de compra, direito que lhe assiste, a teor da Lei n. 6.099/1974, art. 5, alnea c. Quanto s importncias adiantadas a ttulo de Valor Residual Garantido, equiparado ao valor da opo de compra, dever o arrendatrio entrar em acerto com a instituio financeira segundo as normas legais pertinentes e o contrato acaso decida no optar pela compra do bem. Nem se diga que o arrendatrio, na hiptese de adiantamento do VRG, sofra prejuzo irreparvel. Ao final do contrato, mesmo que no seja efetuado o referido adiantamento, dever pagar arrendadora a diferena entre o VRG e o valor obtido da venda do bem a terceiros, quando este for inferior quele. Optando, entretanto, pela compra, j ter quitado a importncia necessria, no precisando desembolsar qualquer valor. No h no caso presente, por outro lado, infringncia a qualquer regra da Lei n. 6.099/1974, que no veda, expressamente, o recebimento antecipado do valor da opo de compra, assim, esse fato, por si s, no caracteriza a operao de compra e venda, no incidindo o 1 do art. 11 do diploma legal mencionado. Com efeito, o contrato firmado tem a natureza legal de leasing e no de compra e venda (...) j que a antecipao do VRG no afeta a inteno das partes.
Afirmei acima que o Valor Residual pode ser, como no caso, antecipado e parceladamente depositado pelo arrendatrio nas mos do arrendador. Tanto assim que o prprio Ministro da Fazenda, pela Portaria MF n. 140, de 27 de julho de 1984, resolveu que as parcelas de antecipao do Valor Residual Garantido ou do pagamento por opo de compra sero tratadas como passivo do arrendador e ativo do arrendatrio, no sendo computadas na determinao do lucro real.
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No posso deixar de manifestar o meu espanto com a iniciativa dos arrendatrios, que se encontram na posio da ora embargada, de postularem pela descaracterizao do contrato de leasing, como se d no presente feito. que, a teor no disposto no caput do art. 11 da Lei n. 6.099/1974, sero consideradas como custo ou despesa operacional da pessoa jurdica arrendatria as contraprestaes pagas ou creditadas por fora do contrato de arrendamento mercantil. Vale dizer que a pretenso da arrendatria, de querer descaracterizar o contrato de leasing posto em anlise, importa em sua prpria renncia ao benefcio fiscal que ela ter em lanar como custo ou despesa operacional (...) as contraprestaes pagas ou creditadas por fora do contrato de arrendamento mercantil. Fico, ento, a me perguntar, sem encontrar resposta saudvel e convincente, qual a motivao que impulsiona as arrendatrias a se lanarem nesses pleitos, se imensos prejuzos sofrero no campo fiscal, caso vingue a sua tese. Diante de tais pressupostos, com respeitosa vnia ao eminente Ministro Milton Luiz Pereira, acompanho a divergncia inaugurada pelo eminente Ministro Edson Vidigal, conhecendo dos embargos e os acolhendo, tornando prevalecente a tese adotada no r. aresto embargado. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar: O recurso versa sobre a natureza do contrato de arrendamento mercantil (leasing) quando o valor residual inserido nas prestaes mensais, de tal sorte que, ao final do cumprimento da avena, o preo j est totalmente pago. O Relator, eminente Min. Milton Pereira, assim relatou os embargos de divergncia, rejeitando-os. (Leu) O eminente Min. Cesar Asfor Rocha, em voto-vista, os acolheu. (Leu) Pedi vista dos autos para examinar a fundamentao exposta pelo eminente Min. Cesar Asfor Rocha, uma vez que j proferi voto em sentido contrrio. Revendo aquela minha argumentao, estou em mant-la, pelo que peo permisso para acompanhar o relator, desacolhendo os embargos. O leasing financeiro, modalidade de que se trata, consiste no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado
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bem, procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para si e, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornar-se proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por um valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a de devolver a coisa locada. (BENJ, Celso. O leasing na sistemtica jurdica nacional e internacional. In: Revista Forense, abril - maio - junho de 1981, p. 15). A opo de compra tem sido definida como um fator de mxima importncia na caracterizao do leasing financeiro (op. cit. p. 17). Isso porque, esclareceu o il. Prof. Penalva Santos, com boa razo, no pargrafo nico do art. 10, a Resoluo (n. 351/1975) capitulou que o exerccio da opo, em desacordo com o disposto no caput do artigo, ou seja, antes do trmino da vigncia do contrato (rectius: da opo) ser considerado como de compra e venda a prestao. A ratio de tal dispositivo tem por finalidade evitar a prtica de expediente como uma simples compra e venda mascarada de arrendamento mercantil (Santos, J. A. Penalva. Leasing . In: Revista Forense, abril - maio junho de 1975, p. 48). A Lei n. 6.099, de 12.09.1974, alterada pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, dispondo sobre o leasing, estabelece no seu art. 5 que os contratos de arrendamento mercantil contero, entre outras disposies, a clusula de opo de compra ou renovao de contrato, como faculdade do arrendatrio. No art. 11, 1, a mesma Lei dispe que a aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda a prestao. Alm das motivaes de ordem fiscal, que levaram o legislador a manter a opo de compra com o pagamento do valor residual, que uma das caractersticas do contrato de leasing, existem outras duas e primordiais razes a ponderar para a no-aceitao da tese da embargante: (a) O negcio do leasing fica sem causa, isto , desaparece a razo do negcio se o arrendatrio paga integralmente o preo do bem no curso da execuo do contrato, uma vez que a finalidade bsica do leasing financeiro sempre o financiamento de investimentos produtivos (Fabio Konder Comparato, Contrato de Leasing, Forense, 250/10), e no a compra e venda, sendo de observar que a existncia de uma promessa unilateral de venda por parte da instituio financeira serve para diferenci-lo da locao e da compra e venda a crdito (idem);
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(b) O arrendatrio perde com a incluso, na prestao mensal, da parcela correspondente ao valor residual, pois desembolsa antecipadamente aquilo que pagaria apenas no caso de exercer uma das trs opes que a lei lhe reserva, ao final do contrato. E isso pode ser-lhe ainda mais prejudicial se considerarmos que tal parcela serve para compor o valor da prestao mensal, sobre o qual incidiro juros e outros acrscimos. E a inadimplncia, que resulta do no-pagamento da prestao mensal assim composta, ter graves reflexos na economia do contrato, com possibilidade de perda da posse do bem, embora uma parte do valor impago constitua cobrana antecipada do que somente seria exigvel a final. Uma conseqncia dessa cobrana antecipada que se elimina a opo de compra, pois comprar a nica alternativa que resta a quem j pagou antecipadamente o preo. O eminente Ministro Jos Augusto Delgado, ao examinar a hiptese de ser imposta ao arrendatrio a obrigao de adquirir o bem, com a eliminao da opo, assim se manifestou: Tenho a clusula que impe obrigatoriedade do exerccio de tal manifestao (compra) como leonina. No se pode deixar de considerar que essa opo deve ser entendida como em harmonia com os interesses negociais do arrendatrio, inclusive de suas condies financeiras. A imposio do arrendador viola o princpio da livre manifestao e o da razoabilidade negocial (Leasing, Doutrina e Jurisprudncia, Juru, 1997, p. 128). Se o pagamento antecipado corresponde ao que poderia ser pago a final, a falta dessa prestao mensal jamais seria causa de resoluo do contrato e perda da posse do bem, porquanto se trata de uma quantia s exigvel depois, na data em que o arrendatrio exerceria a opo de compra. Se o pagamento antecipado parte do pagamento do preo, ento de se reconhecer que o arrendatrio j pagou parte do valor da coisa com a antecipao feita. No entanto, resolvido o contrato pela falta de pagamento de uma prestao, ele perde tudo o que despendeu, a ttulo de aluguel e tambm a ttulo de compra. No caso de j ter pago 80% das prestaes, a inadimplncia de uma parcela implica a extino do contrato com perda total. Se fosse locao, a soluo estaria correta; mas, como uma parte do preo foi antecipada, sobre isso ele tem direito, no como arrendatrio, mas como comprador. Logo, no caberia a ao de reintegrao de posse. Na alienao fiduciria, o devedor tem o direito sobre o valor da coisa, e tambm a que se leve em conta tudo o que despendeu para a sua aquisio. Vendido o bem, poder at receber o saldo eventualmente apurado. No leasing,
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com o desvirtuamento que lhe est sendo emprestado, o devedor, que na verdade um comprador, tudo perde, o bem, a posse do bem e as importncias despendidas. Pergunta-se: qual o interesse do arrendatrio em ver reconhecido o contrato de compra e venda? Veja-se o caso de quem pagou 80% do bem. legtimo seu interesse em afirmar que se trata de compra e venda, que 80% daquele bem est pago e lhe pertence, o que dever ser considerado no momento da resciso. Se for leasing, perder tudo o que pagou e sofre a ao de reintegrao de posse. Logo, poder preferir ter de pagar o imposto a perder muito mais. Alm disso, com o vencimento antecipado, fica sem a possibilidade de purgar a mora. De sua vez, a arrendadora antecipa a sua receita, recebendo antes aquilo a que s no final teria direito, mas tais parcelas no so computadas na determinao do lucro real, conforme consta na Portaria n. 140/1984, MF, a que se referiu o Sr. Min. Cesar Rocha. Tambm foi dito que o recolhimento do VRG no obriga o arrendatrio a adquirir o bem. Mas se ele j pagou, que alternativa lhe resta? E se ele no quiser optar, o pagamento antecipado fica sem causa. Recebi algumas manifestaes contrrias a esse entendimento, com a preocupao de que o negcio de leasing ficaria abalado no pas. Basta que ele seja feito de acordo com a lei e mantidas as suas caractersticas, como ocorre nos outros pases, e no transformado em contrato de financiamento de compra e venda a prazo. Transcrevo parte final do voto do eminente Min. Milton Luiz Pereira: Com efeito, repita-se, antecipado o VRG, o nominado arrendamento mercantil pode ser considerado compra e venda, sob regncia dispositiva do art. 11, par. 1, da Lei n. 6.099/1974, textualmente: A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies dessa lei ser considerada operao de compra e venda prestao. O fato de existirem regulamentos administrativos expedidos para consagrar esse desvirtuamento no pode servir para que o Tribunal, deixando de lado o figurino legal do leasing , passe a reconhecer como tal um contrato que na verdade nada mais do que compra e venda financiada, mas executado de modo gravoso ao arrendatrio e ao prprio Fisco. Disso tudo extraio a concluso de que estava acertado o r. acrdo embargado ao ter por desfigurado o contrato de leasing, nos termos do art. 11 da lei especial.
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RATIFICAO DE VOTO O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Sr. Presidente, no final do meu votovista, fiz a seguinte afirmao:
Fico, ento, a me perguntar, sem encontrar resposta saudvel e convincente, qual a motivao que impulsiona as arrendatrias a se lanarem nesses pleitos, se imensos prejuzos sofrero no campo fiscal se vingar sua tese?
O Sr. Ministro Ruy Rosado agora responde, evidentemente, sem se dirigir diretamente minha colocao, dizendo que o interesse do arrendatrio est no fato de que se no tiver condies de continuar pagando o leasing, perder tanto as parcelas referentes ao aluguel, quanto as que S. Exa. chamou de pagamento antecipado do valor residual. Gostaria de ponderar, data venia, que o aluguel pago, pois o cidado est usando o bem. Com relao ao valor residual, este no est sendo pago antecipadamente. Na forma da resoluo mencionada, est apenas sendo adiantado, e isso contabilmente colocado em uma conta sua disposio, que ser pelo arrendador recebido se o contrato no chegar ao seu final. Observo que, antes dessas colocaes, durante muitos e muitos anos, esses contratos de leasing foram feitos com um valor residual importando em menos de 1% do valor do bem; via de regra, as empresas utilizam o contrato de leasing pelo benefcio fiscal que proporciona - na verdade, elas tm o interesse de, ao final, ficar com o bem. As empresas preferem esse tipo de contrato ao de compra e venda de uma forma completa, aparente e sem maiores tergiversaes, apenas pela atrao fiscal que oferece. quela poca em que o valor residual correspondia a 1% do bem nunca se questionou que o contrato de leasing estaria, na verdade, encobrindo um contrato de promessa de compra e venda. Somente posteriormente, quando se aumentou o percentual do valor residual e exigiu-se a antecipao do depsito do valor que vir a servir para o pagamento do valor residual que se veio questionar que esse contrato de leasing seria de compra e venda. Data venia, continuo, ainda, no obstante a colocao feita pelo Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, perplexo e a me perguntar qual a razo de essas locatrias estarem, agora, tentando a obteno de um entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido de esse contrato ser realmente um contrato de compra e venda, se o prejuzo que essas arrendatrias tero perante
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o Fisco ser muito grande. Primeiramente, deixaro de receber aquele benefcio fiscal que propicia esses contratos de arrendamento, e, em segundo lugar, em decorrncia, tero que estornar os lanamentos referentes aos benefcios fiscais feitos quando se tinha como sendo verdadeiramente de leasing o contrato ora cogitado, que tenho como sendo efetivamente de leasing. VOTO O Sr. Ministro Vicente Leal: Sr. Presidente, a matria est devidamente esclarecida e peo vnia ao Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar para acompanhar a divergncia, no sentido de acolher os embargos. VOTO Sr. Ministro Ari Pargendler: A Lei n. 6.099, de 1974, dispe sobre o tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil. O efeito do 1 do artigo 11 desse diploma legal, considerando operao de compra e venda o contrato de arrendamento feito em desacordo com as disposies da lei, o de desqualificar como custo ou despesa operacional da arrendatria as prestaes pagas (art. 11, caput). mngua de qualquer outra previso, a desclassificao s produz efeitos no mbito tributrio. Nem teria sentido que um negcio, s viabilizado por fora de financiamento, pudesse ser desfigurado em razo do tratamento tributrio. O aludido efeito tributrio no altera a essncia do negcio celebrado entre as partes, sendo resultado de outra relao, entre o Estado e a arrendatria. Esse fenmeno est pressuposto no artigo 109 do Cdigo Tributrio Nacional, que o valorizou sob outro prisma, a saber: Os princpios gerais de direito privado utilizam-se para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos efeitos tributrios. No havendo lei, no mbito do direito privado, proibindo a antecipao do Valor Residual Garantido, as partes podiam, sim, dispor a respeito, como simples decorrncia da liberdade contratual. Quid, se o prprio Ministro da Fazenda, pela Portaria MF n. 140, de 27 de julho de 1984, resolveu que As parcelas de antecipao do Valor Residual Garantido ou do pagamento por opo de compra sero tratadas como passivo do arrendador e ativo do arrendatrio, no sendo computadas na determinao do lucro real? Em outras palavras, se a Administrao Fazendria, vista da clusula de antecipao do Valor Residual Garantido, no extraiu os efeitos previstos no 1 do artigo 11 da Lei n. 6.099, de 1974, a que ttulo a relao entre as partes poderia ser modificada por uma ao revisional?
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O arrendamento mercantil um contrato sui generis. Decomposto atomisticamente, nele pode-se identificar clusulas de locao, de promessa de compra e venda e, quando o arrendatrio recebe do arrendador poderes para adquirir o bem, de mandato. O conjunto, todavia, diferente de suas partes, e nem o mesmo em todos os casos. O arrendamento mercantil tem uma funo econmica importante quando a arrendatria uma pessoa jurdica. D-lhe meios de produo, de um lado, e, de outro, facilita-lhe as coisas, pela reduo dos encargos fiscais. Ao invs de investimentos prprios, a pessoa jurdica paga um aluguel e, como ganho secundrio, aproveita o respectivo montante como custo ou despesa operacional, diminuindo o lucro operacional. J a pessoa fsica opta pelo arrendamento mercantil quando as condies lhe paream mais favorveis do que as outras formas de financiamento, sem outras conseqncias. Quando, num ou noutro caso, o Valor Residual Garantido antecipado gradualmente, o montante dessas parcelas e das contraprestaes representa, ao final do contrato, o custo total da operao financeira, se regularmente cumprido. Diversamente do que ocorre nos financiamentos em geral, no arrendamento mercantil o custo do dinheiro no identificado por institutos jurdicos, v.g., juros remuneratrios ou capitalizao de juros. No emprstimo de dinheiro, pode-se discutir a taxa de juros (se limitada ou no) e a sua capitalizao (se permitida, ou no). No arrendamento mercantil, o custo do dinheiro, a no includa a correo monetria, est embutido nas contraprestaes, sendo impossvel, por exemplo, discutir juros e capitalizao de juros - estranhos ao contrato, que s prev o montante das prestaes, o respectivo nmero, o Valor Residual Garantido, a correo monetria e, no caso de inadimplemento, comisso de permanncia, multa e juros moratrios. De fato, como distinguir o que, no custo do dinheiro, representa juros e o que corresponde sua capitalizao? A jurisprudncia que, descaracterizando o contrato de arrendamento, nele v compra e venda e admite juros superiores a 12% ao ano incorre na seguinte contradio, a de admitir juros de mercado financeiro numa operao de compra e venda. Voto, por isso, no sentido de acolher os embargos de divergncia. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Jos Delgado: A questo referente ao Valor Residual Garantido nos contratos de Leasing h de ser examinada, ao meu pensar, com as atenes voltadas para a natureza jurdica da referida relao contratual.
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A respeito, tenho afirmado:

A abordagem da natureza jurdica do contrato de leasing tem se apresentado como uma das questes mais controvertidas que, nos ltimos tempos, tem enfrentado a doutrina. Waldirio BULGARELLI entende que, ao ser utilizada a tcnica tradicional civilista, o contrato de leasing deve ser considerado, em seu contedo jurdico, como: consensual, bilateral, oneroso, de tempo determinado, de execuo sucessiva e intuitu personae. Cludio SANTOS, analisando a natureza jurdica de tal espcie contratual, demonstra que: O leasing, em algumas modalidades, denominado de renting, embora guarde velhas razes do antigo contrato de arrendamento instituio jurdica moderna. Nas suas diversas espcies so contratos novos, atuais, criados e desenvolvidos para atender s necessidades do mundo, e permitir o uso e gozo de coisas, sejam bens, mveis ou imveis, de uso, ou equipamentos de produo, sem que, necessariamente, o utente seja proprietrio da coisa. A realidade econmica da civilizao em que vivemos, e, sobretudo, o clere desenvolvimento tecnolgico, fazem com que capitais sejam empregados em bens para serem usados por terceiros, sem a transferncia da propriedade, e, portanto, sem grandes riscos, de um lado, e, de outro, fiquem os utentes do uso e gozo de equipamentos e mquinas a salvo dos prejuzos do obsoletismo dos bens de produo. Fran MARTINS, aps afirmar que considera complexa a natureza jurdica do leasing, chamando-o de arrendamento mercantil, compreende que seja uma locao, uma promessa unilateral de venda (em virtude de dar o arrendador opo de aquisio do bem pelo arrendatrio) e, s vezes, um mandato, quando o prprio arrendatrio quem trata com o vendedor na escolha do bem. At a quadra presente, tem se explorado o conceito de leasing como figura jurdica genrica e que, para uns, tem seus vnculos fortes com a locao, enquanto, para outros, a sua ligao maior com os aspectos financeiros que o circulam. Na viso de Celso BENJ, contudo, o conceito de leasing h de ser firmado com vistas aos dois principais tipos existentes: o leasing financeiro e o operacional. O leasing operacional para o mencionado autor: consiste no contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o uso e gozo temporrio de determinado bem e a mant-lo em perfeito estado de funcionamento, por um perodo menor do que sua vida economicamente til, mediante uma contraprestao, em geral, inferior
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que seria necessria para uma completa amortizao do preo da coisa locada. Teria, em conseqncia, conforme enumera e analisa, as seguintes caractersticas: a) uma locao com prestao de servios; b) bens estandardizados e a especializao das locadoras; c) curto prazo e obsolescncia incidindo na pessoa do locador; d) carter de nonpayout lease e a necessidade de vrias locaes; e) no obrigatoriedade da opo de compra; f ) O desdobramento da posse e a tradio da coisa; g) inexistncia de regulamentao especfica desta modalidade de leasing no Brasil. O leasing financeiro, registra Celso BENJ, consiste no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem, procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para si e, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornarse proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por um valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a de devolver a coisa locada. Os caracteres do leasing financeiro so, segundo o autor supra, os seguintes: a) a participao de trs sujeitos no contrato; b) a escolha do material e a inexistncia de mandato; c) operao realizada de mdio a longo prazo; d) carter defull payout lease; e) a irrevogabilidade contratual; f ) o risco da obsolescncia do locatrio; g) carter de net lease; h) a trplice opo (aquisio do bem, a ttulo oneroso; a de renovao do contrato e a de devoluo do bem locado); i) a opo de compra; j) a renovao do leasing; l) a devoluo da coisa tocada; m) a legislao especfica no direito ptrio. Tais noes sobre a natureza jurdica do leasing no so suficientes para se ter um entendimento mais fortalecido sobre as suas reais caractersticas.
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2.3 CONCEITO ANALTICO Certo que a tentativa de se conceituar o leasing s ser revestida de xito se no forem colocadas limitaes para a sua definio. A natureza hbrida que o compe exige que no seja compreendido cientificamente por simples manifestaes padronizadas. Deve, portanto, a fixao do seu conceito se submeter a uma ampla investigao que parta da anlise dos fatos que constituem o referido fenmeno jurdico at os efeitos produzidos no campo de sua aplicao. No se tm dvidas a respeito de o leasing ser um contrato de estrutura complexa e que foge dos padres normais at ento conhecidos pela cincia do Direito, com a agravante que penetra no campo do negcio jurdico em toda a sua extenso. A busca em fixar a fidelidade do seu conceito deve partir, portanto, da posio assumida para a viso que se tem do negcio jurdico como um todo, em face das teorias que o definem pela gnese, ou pelo sentido voluntarista, ou pela funo, ou por caminhos objetivos, ou pela sua estrutura. Nada h que se discutir, na era contempornea, sobre o conhecimento das entidades jurdicas via definies voluntaristas. Est assentado, com base nelas, que O ato jurdico deve ser conforme a vontade do agente e as normas de direito; toda manifestao da vontade individual, a que a lei atribui o efeito de movimentar as relaes jurdicas. Este pensamento que de Clvis BEVILAQUA foi acompanhado por Joo Franzen LIMA, Washington de Barros MONTEIRO, Slvio RODRIGUES, Orlando GOMES e outros. Os que procuram definies objetivas, ou seja, tendo em vista a funo da entidade jurdica para explic-las, compreend-las, tm o negcio jurdico como um comando concreto do qual o ordenamento jurdico reconhece eficcia vinculante. Os seguidores dessa teoria so: BULLOW, Henle e LARENZ, na Alemanha, e BETTI, na Itlia, conforme bem assinala Antnio Junqueira AZEVEDO. Do outro lado, as correntes que cuidam do negcio jurdico tentando defini-lo s pela sua estrutura no se preocupam como o negcio surge, nem como ele atua, e sim, simplesmente, o que ele , na feliz observao de Antnio Junqueira AZEVEDO. Com essa viso, o negcio jurdico passa a ser considerado por dois ngulos: a) como categoria (hiptese de fato jurdico); b) como fato jurdico concreto. As teorias voluntarista e objetiva no vo ser interessantes para se alcanar o objetivo pretendido. No s por elas se quedarem ante os argumentos da teoria estrutural, na atualidade, porm, por elas serem insuficientes para solucionar as dificuldades conceituais sobre o leasing, em razo da sua complexidade constitutiva. Diante de tais caminhos, s resta seguir por aquele que permite a perquirio do leasing como fato jurdico abstrato e, ao mesmo tempo, como fato jurdico concreto, para que se possa assentar o seu verdadeiro conceito. E, em outras palavras, se buscar defini-lo por via da compreenso da sua estrutura.
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Em razo de tais dificuldades, trs principais correntes esto formadas no mbito da doutrina a respeito da natureza jurdica do leasing. A de que ele um negcio jurdico direto e complexo; uma outra, de que um negcio jurdico indireto; a ltima que o tem como sendo fruto de um contrato misto. Para que se possa desenvolver uma anlise sistematizada do que o leasing no campo da cincia jurdica, convm, em forma de sntese, mostrar as opinies de alguns doutrinadores que exploraram o tema. A conjuntura atual forma o seguinte quadro: a) No leasing tem-se como firmado um contrato de locao de material. Esta afirmao foi, inicialmente, feita por Fbio Konder COMPARATO, nos termos que registro: O empresrio instrui a proposta de contrato com dados precisos sobre a sua situao financeira, como quando solicita um emprstimo bancrio. Aprovada a proposta, firma-se um contrato de locao do material em questo a ser adquirido pela instituio financeira, de acordo com as especificaes recebidas, b) Qualquer bem de capital pode constituir objeto do leasing, at mesmo imvel. c) Fbio Konder COMPARATO, aps falar em locao no leasing, ele prprio lanou a sua perplexidade no qualific-lo. E realmente locao? No ser mtuo Compra e Venda? Contrato sui generis, inominado? Ultima, porm, com a concluso: A assinatura do contrato de leasing importa, assim, segundo pensamos, no estabelecimento de uma relao definitiva de locao de coisas. d) uma relao de mandato, segundo alguns autores franceses. Teoria, hoje, totalmente, ultrapassada. e) Trata-se de uma frmula intermediria entre a compra e venda e a locao, exercendo funo parecida com a da venda com reserva de domnio e a alienao fiduciria (Arnoldo WALD). f ) O leasing est associado a um financiamento e os riscos do bem dado correm exclusivamente por conta do arrendatrio. g) O leasing predominantemente uma operao financeira. h) um arrendamento mercantil por fora da Lei n. 6.099, de 12.09.1974 (art. 1, pargrafo nico). i) Trata-se de uma locao com promessa unilateral de venda. j) um negcio jurdico indireto.
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surpreendente a diversificao de entendimento. No entanto, ao se fixar a conceituao de que o leasing um negcio jurdico, por, in concreto, ser fato jurdico consistente em declarao de vontade, a que o ordenamento jurdico atribui os efeitos designados como queridos, respeitados os pressupostos de existncia, validade e eficcia, impostos pela norma jurdica que sobre ele incide, a concluso a que se chega a de que em nosso direito, se trata de um contrato misto de financiamento e arrendamento mercantil com clusula especial de promessa unilateral de venda. Em face do que foi espelhado, trs correntes se formaram sobre a natureza jurdica do leasing: a primeira tem-no como um negcio jurdico direto e complexo; a segundo, como negcio jurdico indireto; a terceira, como decorrente de um contrato misto. 2.4 NEGCIO JURDICO DIRETO E COMPLEXO A primeira a que defende a teoria de ser o leasing um negcio jurdico complexo. Filiados a ela, vamos encontrar Fbio Konder COMPARATO, Rodolfo de Camargo MANCUSO, C. J. de Assis RIBEIRO, P. R. Tavares PAES, J. A. Penalva SANTOS. Arnold WALD e outros, conforme enumera Elvino SILVA FILHO. Seguindo o caminho deste autor, valho-me das observaes feitas por Celso BENJO para comentar a mencionada teoria: Argumentam estes autores que no leasing, no obstante as mltiplas clusulas que por si s configurariam negcios jurdicos (locao, promessa unilateral de venda e operao financeira), todas as figuras jurdicas encontrveis no contrato esto indivisivelmente ligadas a uma nica causa: o financiamento de bens produtivos. Assim, a unicidade causal do instituto e a pluralidade de relaes obrigacionais permitem caracteriz-lo como um nico negcio jurdico complexo. Embora a complexidade existente no leasing seja subjetiva, ela, contudo, se caracteriza pela pluralidade de declaraes emitidas, em regra, por trs sujeitos, o que levou Orlando GOMES a assinalar, conforme anotado por Elvino SILVA FILHO j citado: Tais declaraes de vontade podem ser emitidas contempornea ou sucessivamente. Importa somente que confluam para o mesmo negcio, completando-se. Nenhuma pode produzir efeito independentemente da outra, ou das outras. No basta, contudo, a pluralidade de participantes; preciso que a participao se d mediante declaraes homogneas dirigidas ao mesmo fim. Tenho que a referida teoria a que melhor se aproxima para a fixao da natureza jurdica do leasing, por consider-lo envolvido pelos aspectos complexos que esto presentes no seu funcionamento, valorizando, ainda, a pluralidade de
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vontades que contribuem para a formao do contrato, isto , voltadas para um mesmo objetivo. 2.5 NEGCIO JURDICO INDIRETO A configurao do leasing como negcio jurdico indireto decorre, segundo a corrente que defende essa teoria, claramente, do quase carter de arrendamento mercantil que tem, no obstante acrescido de um elemento, o financeiro, que convive pacificamente com os demais que so considerados bsicos. No contrato, h clusula obrigacional no tocante ao aluguel combinado. Entretanto, o quantum representativo da obrigao assumida pelo arrendatrio no se pode afirmar que seja equivalente ao uso da coisa, como ocorre na locao. O aluguel fixado tendo-se em considerao a soma de vrias parcelas representativas da totalidade dos custos suportados pelo financiador e dos seus lucros. E, no resta dvida, um real financiamento, sem que o financiador perca a titularidade da propriedade do bem vinculado transao. Em decorrncia dessa peculiaridade, a prestao no pode ser tida como se constituindo elemento de um contrato comutativo. No se pode afirmar que h equivalncia de prestao como se aluguel fosse, por ocorrer, pelo contrrio, desproporcional diferena entre o preo real do uso e o que pago, na realidade, pelo financiado. em face de tais aspectos que entendem os autores ser o leasing um negcio jurdico indireto, pois, a firmao do contrato, no fraudando a lei, encontra caminhos para realizar a transao pretendida. A lio de Emilio BETTI posta na obra de sua autoria Teoria Generale del Negocio Giuridico. 2. ed., Turim, UTET, 1955, p. 305, citada por Orlando GOMES, reproduzida por Elvino SILVA FILHO, merece ser transcrita: Uma vez que no vise a fraudar a lei, pode-se realizar determinado negcio para a obteno de fim distinto daqueles que sua causa tpica define. Betti justifica essa anomalia pela carncia de tipos mais adequados disposio da autonomia privada: II problema pratico dei negozio indiretto sta nel bisogno di mettere a profitto um tipo di negozio per ii conseguimento di un fine diverso da quelio che la sua causa tipica rapresenta: bisogno, che nasce daila deficienza di tipi pi adatti a disposizione dellautonomia privata. Em concluso, entende tal corrente que, quando, de modo consciente, as partes se utilizam de uma entidade, embora, de modo inapropriado ao fim a que visam, porm, os objetivos so alcanados, tem-se um negcio jurdico indireto realizado. Mauro Brando LOPES, citado, tambm, por Elvino SILVA FILHO, defende com muito ardor, essa teoria, com as razes que transcrevo:
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Essa natureza manifestamente a de financiamento, que constitui no a causa do contrato, mas o seu cerne, a relao fundamental de crdito e de dbito nele estabelecida; este financiamento, como todo financiamento, um contrato de mtuo. realidade econmica do negcio deveria normalmente corresponder o seu contrato tpico, especfico, que, como contrato principal, poderia ter a seu lado, como acessrios, contratos de garantia. Ao invs, contudo, a realidade econmica do financiamento surgiu, neste caso, no mundo dos negcios, sob a capa de outro contrato, o de arrendamento, cujos efeitos so, ao mesmo tempo que o financiamento, efetivamente desejados pelas partes. Ora, este fenmeno j corriqueiro nos sistemas legislativos modernos: trata-se de negcio indireto, de plena valia, e de manifesta utilidade, pela economia de esforos que traz construo jurdica de institutos novos. H negcio indireto quando as partes recorrem, em determinado caso concreto, a um contrato especial, nominado, para conseguir, por meio dele, no somente os seus efeitos normais mas tambm, fim diverso daquele que decorreria de sua estrutura peculiar. E exatamente o caso do leasing: os efeitos normais de todo contrato de arrendamento so desejados pelas partes, e por meio dele, como fim indireto, querem tambm o financiamento, que a razo de ser do negcio jurdico. A verdade que a realidade econmica e a estrutura do negcio jurdico, entretanto, fizeram construir, por via do leasing, um novo tipo de contrato que atenda aos interesses e garantias das partes. Armou-se, assim, um negcio que parece ser indireto e com vantagens para as partes, fenmeno, hoje, comum nos sistemas legislativos modernos, como assinala Tulio ASCARELLI: A escolha de determinado negcio, seja embora para escopos indiretos, no feita ao acaso; encontra a sua explicao na inteno das partes de se sujeitarem no somente forma mas tambm disciplina do negcio adotado, pois esta (a forma de negcio adotada) abrange, assim, hipteses para as quais no fora originariamente estabelecida; o velho negcio, atravs deste uso indireto, assume novas funes, realiza novas tarefas. H, contudo, argumentos fortes colocados pelos opositores dessa corrente. Ainda que se reconhea existir razo aos que estudaram a figura do negcio jurdico indireto ou, como querem alguns, caso de simulao relativa contratual, h de se ter como procedente a crtica feita a essa corrente por Custdio da Piedade Ubaldino MIRANDA: Efetivamente, uma breve anlise do histrico do negcio indireto revelanos que ele surgiu como instrumento do preenchimento do descompasso,
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sempre existente, entre o Direito e a vida. E que os institutos novos, que resultam das necessidades prticas da vida social, sempre dinmica, enquanto no surjam com um reconhecimento autnomo, em plano de igualdade com os institutos existentes, no mbito do Direito Positivo, so utilizados pelas partes com cautelas, que preferem, assim, lanar mo de institutos conhecidos, tpicos, submetendo-se sua disciplina para, a partir dai obterem o resultado jurdico desejado. o que ocorre no leasing. As partes servem-se de um negcio que, mesmo no sendo uma locao tpica, com ela se assemelha em quase tudo, exceto na equivalncia das prestaes, na comutatividade que lhe inerente, o que a desfigura, revelando o alto valor do confronto com o valor da fruio dos bens, alto valor, esse, que contribui para a paulatina amortizao do preo da aquisio dos bens, que se trata de um autntico financiamento, e no de uma locao. Do que fica exposto, pode-se concluir que o leasing no um negcio indireto, nem um caso de simulao relativa. Trata-se, na realidade, de um negcio atpico, integrado por alguns elementos - no todos - de certos negcios tpicos, como a locao, a compra e venda, o mtuo, o mandato. Precisamente por se tratar de negcio atpico, que no mera combinao ou somatrio de negcios tpicos, no redundando, por outro lado, em uma modalidade de negcio indireto ou simulado, com simulao relativa, mister que o legislador, particularmente agora que a doutrina e a jurisprudncia evoluram consideravelmente na determinao da natureza jurdica e dos aspectos processuais e de Direito Material do leasing, o discipline em legislao prpria, preenchendo aquele hiato ou descompasso entre o Direito e a vida, mencionado por ASCARELLI como sendo o substrato social do negcio indireto. 2.6 A TEORIA DO CONTRATO MISTO Uma terceira corrente se formou a respeito da natureza jurdica do leasing: a que o considera como sendo um contrato misto. Tem sido comum a afirmao de que tal tipo de relao jurdica um contrato misto, por ser uma avena complexa, formada por diversas espcies contratuais, tais como, a locao, a compra e venda, o mandato, o mtuo etc. Por o leasing ser formado pelas caractersticas de vrios contratos que aumentam as dificuldades de se defini-lo de forma unitria, especial, prpria, isto , descobrir os efeitos essenciais produzidos no ambiente jurdico. O que se busca, na verdade, se conceituar uma terceira espcie de contrato, uma nova modalidade negocial que, embora formada por estruturas de outros contratos, com eles no se confunde. Na verdade, a caracterstica de contrato misto de financiamento e arrendamento mercantil se cristaliza. Existe real financiamento, tendo uma tpica finalidade, a de evitar que o financiado imobilize capital. O seu cerne, a sua
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relao fundamental, a sua estrutura obrigacional repousa em um elo de dbito e crdito, ou melhor afirmando, em um contrato de mtuo. Ao mesmo tempo h uma locao em prtica e ajustada. Waldrio BULGARELLI um defensor dessa teoria, com os fundamentos assim alinhados: Estruturalmente, a seqncia das obrigaes decorrentes do contrato de leasing o caracteriza muito mais como misto do que como complexo. Nele esto contidos elementos de contratos tpicos, devidamente ajustados numa unidade. A entrega do bem, em locao, por prazo determinado, mediante o pagamento de uma cota fixada, de comum acordo, elemento tpico do contrato de locao; a possibilidade de o locatrio, ao trmino do prazo, continuar a locao, ou d-la por terminada, tambm; e a opo de compra conhecida, portanto, figura tpica; o que h de atpico a forma de fixar o preo em caso de exerccio da opo de compra. Assim sendo, afigura-se mais aceitvel a qualificao entre ns como contrato misto na sua conformao, cujo elemento preponderante , sem dvida, a locao, at que seja devidamente tipificado pelo ordenamento legal. 2.7 O LEASING NO PLANO DA EXISTNCIA De h muito a doutrina tem afirmado que o negcio jurdico uma espcie de fato jurdico. Esse entendimento levou KELSEN a consider-lo como fato criador de direito. Se o leasing um negcio jurdico direto, pela opo que se fez pela primeira corrente e como se acabou de definir, ele necessita, portanto, existir; uma vez existindo, ser vlido; e, aps existir e ser vlido, deve ter a capacidade de produzir efeitos, isto , ser eficaz e efetivo. Tem-se afirmado, com absoluta razo, que plano da existncia, plano da validade e plano da eficcia, so os trs planos nos quais a mente humana deve, sucessivamente, examinar o negcio jurdico, a fim de verificar se ele obtm plena realizao, conforme, de modo feliz, sintetizou Antnio Junqueira de AZEVEDO. O que ser que d existncia, no campo do Direito, ao leasing? A resposta h de ser encontrada no exame dos elementos formais presentes, de modo obrigatrio, na sua constituio. So, em conseqncia, os elementos que contribuem para a sua formao e que, de acordo com classificao pouco contestada no campo da doutrina, podem ser: a) os elementos gerais; b) os elementos categorias e os particulares. Os elementos gerais do leasing so aqueles sem os quais o negcio no existe. So comuns a todos os negcios jurdicos, subdivididos, portanto, em: a) intrnsecos (ou constitutivos); b) extrnsecos (ou pressupostos). Esta a lio de Antnio Junqueira de AZEVEDO.
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Os elementos intrnsecos ou constitutivos do leasing so: a) a forma do contrato, isto , o tipo de manifestao que, no caso, escrita. No h leasing por via do contrato oral. No se admite. Tambm, no se forma pacto em decorrncia do silncio das partes. b) o seu contedo, o fim misto a que se destina, o seu elemento central: o uso do bem e o financiamento para tal ao. c) as circunstncias negociais que resultam das declaraes de vontade das partes, com capacidade de produo de efeitos jurdicos, tudo transformado em clusulas contratuais representativas do querer das partes. Os elementos gerais extrnsecos do leasing so considerados como sendo: tempo, lugar e agente. Antnio Junqueira AZEVEDO no s assim os considera como necessrios para a cristalizao do negcio jurdico, bem como, seguindo lio de CARNELUTTI, os alarga para a categoria de elementos pressupostos, no sentido preciso do que existem antes de o negcio ser feito. O agente a pessoa que tem a possibilidade de praticar atos negociais, obrigando-se com os compromissos assumidos. No leasing trs agentes esto presentes, sendo que, apenas, dois assumem diretamente obrigaes. Partindo da considerao incontestvel de que no h fato que no ocorra em determinado ponto do espao e em determinado momento, o leasing s tem condies de existncia por se desenvolver, indispensavelmente, em um lugar e em um determinado tempo. Os elementos categoriais so os que caracterizam o negcio celebrado, no resultando da vontade das partes, porm, do ordenamento jurdico. No leasing, o consenso sobre o aluguel do bem arrendado e financiado o elemento categorial essencial para a formao do negcio jurdico. Por ltimo, h de se considerar que a existncia do contrato de leasing se subordina aos chamados elementos particulares, que so os que existem em um negcio determinado, sem serem comuns a todos os negcios ou a certos tipos de negcio. 2.8 O LEASING NO PLANO DA VALIDADE A qualidade que tem o leasing, aps configurada a sua existncia, de entrar no mundo jurdico, por se encontrar possudo de todas as regalias exigidas para tal, faz que ele ingresse no denominado plano da validade. O leasing decorre de declaraes de vontade que foram emitidas sem qualquer m-f. Por isso, para ingressar no plano da validade, exige-se que: a) se comprove a existncia de uma obrigao assumida de se entregar um equipamento ou um imvel ao utente; b) que, em decorrncia desse fato, haja uma obrigao firmada de pagamento de um aluguel ou renda por parte de quem vai se utilizar do bem;
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c) que exista a outorga de um direito de opo assegurado ao utente para a aquisio da propriedade do bem ou para continuar a locao, no final do contrato, em condies mais favorveis ou restituir a coisa que foi objeto da locao e geradora do financiamento. Os elementos citados so os exigidos pelo ordenamento jurdico para cercar de certas garantias o negcio, tanto no interesse das prprias partes, quanto no, de terceiros. No ter, portanto, validade o contrato de leasing quando a coisa for indeterminada, ou o preo do aluguel no ficar estipulado. Tais ajustes ou qualquer omisso sobre eles no dariam validade avena, porque representam arbtrio exclusivo de uma da partes, o que proibido pelo art. 115, do Cdigo Civil. Da mesma forma ocorre se o objeto a ser financiado em forma de aluguel for coisa fora do comrcio ou que tenha por finalidade servir de meio para a prtica de crime. 2.9 O LEASING NO PLANO DA EFICCIA A constatao da eficcia do leasing tem a fora de reconhecer, plenamente, os efeitos produzidos pela sua existncia e validade. Sendo um negcio jurdico, s produz efeitos concretos se for eficaz, pois, muitos negcios, para a produo de seus efeitos, necessitam dos fatores de eficcia, entendida a palavra fatores como algo extrnseco ao negcio, algo que dele no participa, que no o integra, mas contribui para a obteno do resultado visado. Se, por exemplo, o contrato de leasing for firmado sob condio suspensiva, enquanto no ocorrer o acontecimento, no ser eficaz. O mesmo raciocnio cabe para o contrato de leasing nulo. Ele ineficaz porque no passou a existir no plano da eficcia. Observe-se, por ltimo, que, no plano da eficcia, o princpio da conservao regra que serve para melhor interpretar o contrato de leasing, visando sempre a aproveit-lo e torn-lo produtor de resultados. Ao lado dessas trs correntes formadas para determinar a natureza jurdica do leasing, considerem-se, ainda, manifestaes que procuram compreend-lo como sendo um contrato tpico, diferente da posio que tem como um contrato atpico. Este entendimento se aproxima, de modo muito estreito, da teoria do contrato misto. lvaro Antnio Sagulo Borges de AQUINO enfocou tais manifestaes, afirmando: Uma corrente sustenta que o leasing um contrato atpico, no fato de o mesmo ser um contrato misto. Alm disso, tambm fundamenta seu entendimento no fato de que a definio legal dada ao contrato de leasing, pela Lei n. 6.099/1974, em seu art. 1, pargrafo nico, no suficiente para erigi-lo condio de contrato tpico. Para que um contrato seja considerado tpico preciso ter, alm de definio em lei, uma regulamentao, uma disciplina jurdica prevista pela legislao.
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A corrente contrria, que a majoritria, justifica a tipicidade do contrato de leasing no fato de que o mesmo possui causa prpria e j se tipificou. Embora ele resulte da conjugao de elementos de outros contratos, como a locao por exemplo, o arrendamento mercantil no pode ser includo na categoria dos contratos atpicos porque ele prprio j se tornou um contrato tpico. Os eminentes Fran MARTINS e Orlando GOMES filiam-se a esta corrente. Apesar de a Lei n. 6.099/1974 ter tido por finalidade precpua apenas conferir um tratamento tributrio s operaes relativas ao contrato de leasing, aps o seu advento no se pode mais considerar o arrendamento mercantil um contrato misto, espcie dos contratos atpicos, porque, ainda que formado de substncias de outros contratos, o mesmo j se tornou um contrato tpico. Alm disso, a lei citada, alm de definir o leasing, prev tambm as partes componentes do contrato, seu objeto jurdico, as opes de compra do bem e de renovao do contrato. Como exemplos legais podem ser mencionados os artigos 10, 11, 10, 5, alnea e, 1 e seu pargrafo nico da Lei n. 6.099/1974 como fundamentos legais para considerar o leasing como sendo um contrato tpico por estar regulamentado em lei e tambm por j ter se encontrado a sua identidade. (in Leasing - Doutrina e Jurisprudncia, Jos Augusto Delgado, 2 ed., Juru, 2001, p. 54-71).
Em face do exposto, firmo as seguintes concluses:

Aps to demorados debates sobre a natureza jurdica do leasing, firmo as seguintes concluses: a) o contrato de leasing um negcio jurdico direto; b) contrato complexo tpico que, pode ter por objeto qualquer bem produtivo, mvel ou imvel, desde que suscetvel de utilizao econmica e que possa ser locado e ser dado como garantia de financiamento; d) o bem no deve se encontrar fora do comrcio e, se for mvel, no pode ser fungvel, nem consumvel; e) ao arrendatrio compete manter a coisa, respondendo pelo desgaste natural dela; f ) a natureza jurdica do leasing s pode ser fielmente fixada se for enfocada no plano da existncia, da validade e da eficcia do negcio jurdico; g) o leasing um contrato consensual, formal, bilateral, de trato sucessivo e oneroso; h) consensual porque celebrado aps a manifestao de vontade das partes que se encontram na formao do trato negocial;
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i) formal porque h de ser celebrado sob o impacto de determinadas formalidades, sem se permitir a sua constituio de modo oral; j) bilateral pelo fato de gerar obrigaes para ambas as partes contratantes; l) de trato sucessivo porque se consuma mediante pagamentos sucessivos, isto , por via de prestaes pecunirias que no geram a extino da obrigao, o qual s ocorre com o decurso do prazo contratual; m) oneroso por que gera vantagens para ambas as partes. (ob. cit., p. 71-72).
Em decorrncia do exposto, enfrento a questo especfica do Valor Residual Garantido. Registro os fundamentos desenvolvidos pelos autores e Ministros que entendem no descaracterizar o Leasing a clusula que permite a eficcia do Valor Residual Garantido. Cito, em primeira manifestao, o pronunciamento que a respeito tenha emitido (fls. 213-228):
O Superior Tribunal de Justia enfrenta, atualmente, a questo relativa ao pagamento antecipado pelo arrendatrio, em decorrncia de clusula assumida, do denominado Valor Residual Garantido (VRG). O Valor Residual Garantido, conforme define a Portaria n. 564/1978, do Ministrio da Fazenda, inciso 2, o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra ou valor contratualmente garantido pela arrendatria da opo de compra ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado na hiptese de no ser exercida a opo de compra. A Portaria n. 3, de 19.03.1999, da Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia, ao fixar o rol de clusulas abusivas contratuais, relativas ao fornecimento de produtos e servios, com base no art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor, considerou, no seu Item n. 15, como abusivas, as clusulas que estabeleam, em contrato de arrendamento mercantil (leasing) a exigncia do pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG), sem previso de devoluo desse montante, corrigido monetariamente, se no exercida a opo de compra do bem. O Superior Tribunal de Justia, considerando a disciplina legal sobre os efeitos do Valor Residual Garantido (VRG), tem emitido pronunciamentos conforme abaixo passam a ser identificados. No mbito da 1 Turma do STJ est firmado o entendimento de que a firmao da clusula de pagamento antecipado do Valor Residual Garantido, importncia paga pelo financiado de forma distribuda periodicamente no curso do prazo
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contratual, correspondente a um adiantamento em caso de aquisio de opo pela aquisio do bem, no descaracteriza a operao de leasing para fins tributrios. Os precedentes jurisprudenciais assumidos pela 1 Turma esto apoiados nos fundamentos desenvolvidos nos acrdos dos REsps n. 310.357-R5, n. 310.347-RS, n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, entre outros. O inteiro teor do voto condutor referente ao REsp n. 310.347-RS, julgado em 22.05.2001, passa a ser registrado, a fim de que sejam conhecidas as razes desenvovidas no voto-condutor. Ressalte-se que a linha de pensar depositada nos outros julgamentos referidos segue a mesma fundamentao da agora exposta. Eis o inteiro teor do acrdo: Ementa: Processual Civil e Tributrio. Violao ao art. 535, CPC. Inexistncia. Leasing. Imposto de Renda. Descaracterizao do contrato em compra e venda. Inocorrncia. 1. Inexiste violao ao art. 535, do CPC, na rejeio de embargos declaratrios com propsito de prequestionamento se o embargante no apontou nenhum dos vcios elencados no mencionado dispositivo legal. 2. O contrato de leasing, em nosso ordenamento jurdico, um negcio jurdico complexo definido, no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um Negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 3. Por tais caractersticas, o referido contrato s se transmuda em forma dissimulada de compra e venda quando, expressamente, ocorrer violao da prpria lei e da regulamentao que o rege. 4. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing a que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblicos para efeitos da opo de compra. 5. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante
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o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. 6. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para fins tributrios como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis. 7. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando fique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, as elencadas nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23, da Lei n. 6.099/1974. Fora desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda. 8. Homenagem ao princpio de livre conveno pelas partes quanto ao valor residual a ser pago por ocasio da compra. 9. No descaracterizao de contrato de leasing em compra e venda para fins de imposto de renda. 10. Precedentes jurisprudenciais: REsps n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, ambos da 1 Turma. 11. Recurso desprovido. (Recurso Especial n. 310.357-RS (n. 2001100303056) Rel.: Min. Jos Delgado - Recte: Fazenda Nacional - Procdor: Dolizete Ftima Michelin E Outros - Recdo: Victor Razerra e Companhia Ltda - Advdo: Walter Bitterlbrunn). Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Francisco Falco, Garcia Vieira, Humberto Gomes de Barros e Milton Luiz Pereira votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasilia (DF), 22 de maio de 2001 (data do julgamento). Ministro Jos Delgado Presidente e Relator
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Certido de Julgamento Primeira Turma Nmero Registro: n. 200110030305-6 - Pauta: 15.05.2001 Relator: Exmo. Sr. Ministro Jos Delgado Presidente da Sesso: Exmo. Sr. Ministro Jos Delgado Subprocurador-Geral da Repblica: Exmo. Sr. Dr. Antnio Augusto Csar Secretrio: Bel. Francisco Ribeiro de Oliveira Recorrente: Fazenda Nacional Procurador: Dolizete Ftima Michelin e outros Recorrido: Victor Razzera e Companhia Uda Advogado: Walter Bittelbrunn Certido: REsp n. 3.103.571-RS - Julgado: 22.05.2001. Certifico que a egrgia Primeira Turma ao apreciar o processo em epgrafe, em sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Francisco Falco, Garcia Vieira, Humberto Gomes de Barros e Milton Luiz Pereira votaram com o Sr. Ministro Relator. O referido verdade. Dou f. Braslia, 22 de maio de 2001 Francisco Ribeiro de Oliveira - Secretrio Recurso Especial n. 310.357-RS (200110030305-6) Relatrio O Sr. Ministro Jos Delgado: A Fazenda Nacional insurge-se, por meio do presente recurso especial, ao abrigo do art. 105, III, a, da Carta Magna, contra acrdo que, em ao anulatria de dbito fiscal, no considerou descaraterizado o contrato de leasing celebrado pela recorrida, em compra e venda, reconhecendo a regularidade da operao efetuada, inclusive quanto aos seus efeitos fiscais, porquanto o leasing depende de manifestao de vontade da parte contratante e pagamento do resduo existente. O aresto recorrido recebeu a seguinte ementa (fl. 101): Tributrio. Imposto de Renda. Arrendamento mercantil. Prestaes. Valor diferenciado.
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No descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil o fato de as partes terem acordado que as parcelas teriam valor diferente umas das outras, sendo as primeiras de valor mais elevado. Manejados embargos de declarao pela Fazenda, foram os mesmos rejeitados nestes termos (fl. 114): Processo Civil. Embargos de declarao. Fundamentos do acrdo. Arrendamento mercantil. Os embargos de declarao no se prestam para impugnar os fundamentos do acrdo. Nesta instncia, alega a recorrente violao dos seguintes dispositivos legais: - Do CPC: Art. 535. Cabem embargos de declarao quando: (...) II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou Tribunal. - Do Decreto n. 85.450/1980 (antigo Regulamento do Imposto de Renda): Art. 235. Sero consideradas como custo ou despesa operacional da pessoa jurdica arrendatria, as contraprestaes pagas ou creditadas por fora de contrato de arrendamento mercantil (Lei n. 6.099/1974, art. 11). 1. A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies da Lei n. 6.099, de 12 de setembro de 1974, ser considerada operao de compra e venda a prestao (Lei n. 6.099, art. 11, 1). 2. O preo de compra e venda, no caso do pargrafo anterior, ser o total das contraprestaes pagas durante a vigncia do arrendamento, acrescido da parcela paga a ttulo de preo de aquisio (Lei n. 6.099/1974, art. 11, 2). 3. Na hiptese prevista no 1, as importncias j deduzidas, pela adquirente, como custo ou despesa operacional, sero adicionadas ao lucro lquido, para efeito de determinao do lucro real, no exerccio correspondente respectiva deduo (Lei n. 6.099/1974, artigo 11, 3).
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4. O imposto devido, na hiptese do pargrafo anterior, ser recolhido com acrscimo de juros e correo monetria, multa e demais penalidades legais (Lei n. 6.099/1974, art. 11, 4). Aduz, em sntese, que: a) ao deixar de acolher os embargos de declarao, o Tribunal a quo acabou por confirmar a deciso anteriormente proferida e recusar recorrente o necessrio prequestionamento da matria neles veiculada; b) a essncia do contrato de arrendamento mercantil foi desvirtuada, tendo em vista a fixao de valor residual nfimo em flagrante desproporo com o preo de aquisio dos bens e das prestaes do leasing. Desta forma, no se pode pretender que uma real compra e venda a prazo se beneficie de disposies ditadas especificamente para o arrendamento mercantil, motivo pelo qual no dever prevalecer o argumento da autora de que seriam nulos os autos de infrao, em face de inexistncia de qualquer suporte jurdico ou legal para a tese da fiscalizao. No foram ofertadas contra-razes, consoante certido de fl. 128. fl. 129, deciso do Presidente do Tribunal a quo inadmitindo o apelo por entender que a pretenso da recorrente demandaria reexame de prova, vedado pela Smula n. 7-STJ. Manejado o agravo de instrumento, dei provimento ao mesmo para melhor exame. o relatrio. Voto O Sr. Ministro Jos Delgado (Relator): Tenho por conhecido o presente recurso, visto que os dispositivos legais indicados como violados, assim como a matria jurdica correlata, foram perfeitamente discutidos. Primeiramente, quanto ofensa ao art. 535, II, do CPC, no a vislumbro. Da leitura da petio de interposio dos embargos declaratrios na Instncia a quo, verifica-se que a recorrente no apontou qualquer dos vcios previstos no mencionado preceito legal. Apenas impugnou os fundamentos do acrdo recorrido, trazendo argumentos mais tarde expendidos em sede de recurso especial, e requereu o prequestionamento de alguns dispositivos legais. Ocorre que, mesmo na hiptese de aclaratrios com a finalidade de prequestionamento, este decorre sempre do saneamento dos defeitos apontados pelo embargante. Por esta razo, a rejeio dos embargos no violou qualquer preceito legal. No tocante possvel descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil, a anlise do presente recurso especial incentiva o intrprete, em primeiro momento, a ser tentado em no conhec-lo pela possvel caracterizao de ter tratado o acrdo recorrido de interpretao de clusula contratual.
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Um exame mais aprofundado sobre a matria leva, contudo, a um posicionamento mais avanado, com fora influente para se abrir o conhecimento do recurso especial, em face da predominncia da matria jurdica suportada em legislao infraconstitucional exigir definio, por ter ela sido aplicada. O certo que o recurso pretende definir se o contrato de leasing descaracteriza-se, por completo, passando a ser considerado para fins tributrios, como contrato de compra e venda, quando estabelece, em uma de suas clusulas, um valor residual nfimo e prazos de contrato muito inferiores expectativa de vida til do bem. Tenho, a respeito da controvrsia, convico firmada que se alinha ao entendimento sublimado pelo acrdo recorrido. Na verdade, no merece qualquer apoio, por ausncia de sustentao jurdica, a compreenso desenvolvida pelo Fisco. A este no dado, pelo nosso ordenamento ptrio, a funo de desconsiderar, sem apoio na lei, negcios jurdicos legitimamente firmados pelas partes. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando presentes os pressupostos especficos consagrados por normas legais devidamente aprovadas pelo Congresso Nacional e sancionadas pelo Executivo ou por disposio expedida pelo Conselho Monetrio Nacional, ao exercer, com os limites permitidos, a delegao expressamente prevista no art. 23 da Lei n. 6.099/1974. A respeito, valho-me da opinio de Arnold Wald: DA DESCARACTERIZAO DO LEASING 66. A partir da entrada em vigor da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, o arrendamento mercantil passou a ser um contrato nominado, distinguindo-se dos demais e, em particular, do financiamento, da locao e da compra e venda, estruturas jurdicas com as quais tinha certa analogia, em virtude de conter alguns dos elementos que caracterizam cada um deles. 67. A definio, que consta no 1, do artigo 1, da Lei n. 6.099, e que mereceu nova redao em virtude do disposto no artigo 1 da Lei n. 7.132, de 20.10.1983, esclarece com preciso o conceito legal do novo instituto assim definido: Art. 1 - (...) Pargrafo nico - Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o
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arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. 68. No h, pois, como confundir o leasing com a compra e venda definida no artigo 1.122, do Cdigo Civil, que tem a seguinte redao: Art. 1.122 - Pelo contrato de compra e venda, uma das contraentes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e outro a pagar-lhe certo preo em dinheiro. 69. Por sua vez, a locao de bens conceituada nos seguintes termos: Art. 1.188 - Na locao de coisas uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio. 70. A distino pacfica tanto nos textos legais, quanto na doutrina e na jurisprudncia. 71. Examinando o conceito e definio do arrendamento mercantil, os autores tm salientado que a sua complexidade jurdica decorre da inadaptao ao novo instituto das figuras clssicas do direito positivo. 72. Do nosso lado, j tivemos o ensejo de fazer a distino entre o leasing e a venda, destacando as peculiaridades do arrendamento mercantil como negcio financeiro, com uma estrutura de garantia prpria. 73. A legislao especfica do arrendamento mercantil esclarece quais so as hipteses nas quais o instituto pode ser descaracterizado, deixando de gozar do tratamento que a lei lhe d. 74. Assim, o artigo 2, da Lei n. 6.099, determina que: Art. 2 - No ter o tratamento previsto nesta Lei o arrendamento de bens contratados entre pessoas jurdicas direta ou indiretamente coligadas ou interdependentes, assim como o contratado com o prprio fabricante. 1 - O Conselho Monetrio Nacional especificar em regulamento os casos de coligao e interdependncia. 2 - Somente faro jus ao tratamento previsto nesta lei as operaes realizadas ou por empresas arrendadoras que fizerem dessa operao o objeto principal de sua atividade ou que centralizarem tais operaes em um departamento especializado com escriturao prpria.
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75. O artigo 9 trata, especificamente, das operaes entre coligadas e da competncia do Conselho Monetrio Nacional para regulament-las (artigo 9, da Lei n. 6.099 com a redao que lhe deu o artigo 1, inciso III, da Lei n. 7.132/1983). 76. O artigo 11 e o seu 1, da Lei n. 6.099, esclarecem que os aluguis pagos sero considerados despesas operacionais e que a aquisio do bem em desacordo com as disposies da lei ser considerada como compra e venda. o seguinte o texto legal invocado: Art. 11 Sero consideradas como custo ou despesa operacional da pessoa jurdica arrendatria as contraprestaes pagas ou creditadas por fora do contrato de arrendamento mercantil. 1 - A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei, ser considerada operao de compra e venda a prestao. 77. Verifica-se que somente se cogita e se admite a descaracterizao do arrendamento mercantil nos casos previstos em lei e no em qualquer outro diploma legal de nvel inferior, devendo ser sempre respeitada a hierarquia do sistema jurdico que o esteio fundamental do Estado de Direito. 78. O artigo 14 da Lei n. 6.099, determina, por sua vez, que: Art. 14 - No ser dedutvel, para fins de apurao do lucro tributvel pelo imposto de renda, a diferena a menor entre o valor contbil residual do bem arrendado e o seu preo de venda, quando do exerccio da opo de compra. O referido artigo justifica, a contrario sensu, a nossa tese e foi regulamentado pela Portaria MF n. 564, de 03.11.1978. 79. Finalmente, o artigo 23 da lei d competncia regulamentar ampla, ao Conselho Monetrio Nacional, para regulamentar a lei, conforme se verifica do seu texto, que o seguinte: Art. 23 - Fica o Conselho Monetrio Nacional autorizado a: a) baixar normas que visem estabelecer mecanismos reguladores das atividades previstas nesta Lei, inclusive excluir modalidades de operaes do tratamento nela previsto; b) enumerar restritivamente os bens que no podero ser objeto de arrendamento mercantil, tendo em vista a poltica econmico-financeira do Pas.
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80. Assim sendo, verificamos que o Conselho Monetrio Nacional tem, em relao s empresas de leasing, ex vi do artigo 23, da Lei n. 6.099, acima transcrito, a mesma competncia ampla que a Lei n. 4.595 lhe atribui no tocante s instituies financeiras, admitindo-se, inclusive, a revogao de textos legais anteriores pelas Resolues do Conselho Monetrio Nacional, como ocorreu em relao aos juros bancrios, no mais sujeitos Lei de Usura, mas sim regulamentao dinmica das autoridades monetrias (Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal). 81. Assim sendo, entendemos que a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil s pode ocorrer nos casos previstos por normas legais formais (oriundas do Congresso Nacional e devidamente sancionadas ou cujo veto foi rejeitado) ou por normas baixadas pelo Conselho Monetrio Nacional, em virtude da delegao expressamente prevista no artigo 23 da Lei n. 6.099. 82. A contrario sensu, no possvel descaracterizar ou desconsiderar o contrato de arrendamento mercantil a no ser em virtude de violao de norma legal ou que lhe seja equiparada, como bem determina de modo expresso o artigo 11, 1, da Lei n. 6.099. IV. DO PREO SIMBLICO CONVENCIONADO NA OPO DE COMPRA 83. A lei no prev qualquer limitao liberdade contratual das partes, na fixao do preo final convencionado, para o exerccio da opo de compra previsto no contrato de arrendamento mercantil. 84. A nica restrio existente para as empresas de leasing a que consta no artigo 14, que no permite a deduo da diferena, a menor, entre o valor contbil residual do bem arrendado e seu preo de venda. O referido dispositivo legal no probe que a venda seja feita convencionando-se preo inferior ao valor contbil, mas se limita a no admitir que o eventual prejuzo decorrente possa ser deduzido, para fins de apurao de lucro tributvel. Assim sendo, mesmo no caso do artigo 14, a operao de arrendamento mercantil perfeita e no suscetvel de descaracterizao, ou de equiparao compra e venda. A limitao legalmente estabelecida , to somente, referente no dedutibilidade do lucro, sem que importe em viciar sob qualquer forma a operao realizada. 85. Ao contrrio, a norma do artigo 14, pelos seus prprios termos, reconhece, implicitamente, a validade da operao, mesmo quando houver diferena, a menor, entre o valor contbil residual e o preo de venda, tanto assim que apenas considera tratar-se de valor no dedutvel, sem estabelecer qualquer outra sano, que somente em virtude de lei, poderia incidir sobre as partes.
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86. Assim, o exame conjunto dos artigos 11, 1 e 14, da Lei n. 6.099, nos permite concluir que: a) somente a lei pode estabelecer os casos de descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil; b) a lei no considera a conveno de preo no inferior ao valor residual contbil, condio da legalidade do arrendamento mercantil. 87. Por sua vez, o artigo 5, tambm no exige que o preo fixado no contrato tenha caractersticas especiais, consagrando assim, a contrario sensu, de acordo com o princpio da liberdade contratual, a possibilidade de fixao de qualquer preo, conforme o interesse dos contratantes e sem qualquer interferncia do poder pblico. 88. A legislao regulamentar fiscal, na Portaria M.F. n. 564, de 03.11.1978, tambm definiu, adequadamente, os vrios conceitos utilizados em relao ao arrendamento mercantil, esclarecendo que: (...) 2 - Para os efeitos desta portaria considera-se: Custo de Aquisio: o montante do dispndio incorrido pela arrendadora para a aquisio do bem destinado a arrendamento. Integram o custo de aquisio, quando constituam nus da arrendadora e devam ser recuperados no contrato de arrendamento, os custos de transporte, instalao, seguro e de impostos pagos na aquisio, bem como a taxa de compromisso que, tendo sido escriturada como receita de acordo com Item n. 05, para atender clusula contratual, seja capitalizada. Taxa Mensal de Depreciao: 10/84 do inverso do nmero de anos de vida til normal do bem arrendado, fixado pela Secretaria da Receita Federal ( 4, do artigo 193, do regulamento baixado com o Decreto n. 76.186/1975). Valor a Recuperar: o custo de aquisio multiplicado por fator, de magnitude no superior unidade, obtido pela multiplicao da taxa mensal de depreciao pelo nmero de meses do arrendamento. Valor Residual Atribudo: a diferena entre o custo de aquisio e o valor a recuperar. Recebimento de arrendamento: a soma de todas as contraprestaes a que contratualmente se obrigou a empresa arrendatria, excetuadas as receitas referidas no Item n. 05.
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Receita de Arrendamento: a diferena entre o recebimento do arrendamento e o valor a recuperar. Valor Residual Garantido: preo contratualmente estipulado para exerccio da opo de compra, ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros, do bem arrendado, na hiptese de no ser exercida a opo de compra. 89. O artigo 15, e seu pargrafo da Lei n. 6.099, tambm esclarece que: Art. 15 - Exercida a opo de compra, pelo arrendatrio, o bem integrar o ativo fixo do adquirente pelo seu custo de aquisio. Pargrafo nico. Entende-se como custo de aquisio para os fins deste artigo, o preo pago pelo arrendatrio ao arrendador pelo exerccio da opo de compra. 90. Verificamos, assim, que em todos os textos legislativos est assegurada a liberdade contratual na fixao do preo, sem qualquer ressalva ou restrio. 91. Acresce que na regulamentao do Conselho Monetrio Nacional, consubstanciada tanto na Resoluo n. 351/75, quanto na Resoluo n. 980/84, nenhuma restrio se encontra livre fixao do preo. 92. Efetivamente, o artigo 8 da Regulamentao aprovada pela Resoluo n. 351 consagra a mais ampla liberdade na fixao do preo, prevendo, inclusive, vrias modalidades alternativas (clusulas determinando o preo ou o critrio de sua fixao, possibilidade de garantia do valor residual e reajuste do preo acordado ou do Valor Residual Garantido) e somente exigindo que o preo no seja pago antes do trmino do contrato. A regulamentao , pois, imperativa, to somente, em relao ao prazo do contrato e no quanto modalidade de fixao do preo, campo em que impera a mais ampla liberdade das partes. 93. Do mesmo modo, o regulamento anexo Resoluo n. 980 prev a maior flexibilidade das partes, quanto fixao do preo na opo de compra, admitindo as mais amplas variaes, como se verifica no artigo 9, que permitiu, exemplificativamente, a fixao de: a) preo certo; b) critrio de fixao de preo;
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c) valor de mercado; d) Valor Residual Garantido. 94. Em nenhum momento, nem a lei, nem a regulamentao, exigiram que o preo tivesse um valor mnimo, caracterizando-se a nossa legislao como ensejando, na matria, critrios consensuais ou subjetivos. 95. Nunca houve, na legislao brasileira, determinao legal ou regulamentar que vinculasse o preo ao valor contbil residual, nos contratos de arrendamento mercantil, ressalvando a situao do lease back, que tem peculiaridades pela sua prpria natureza e estrutura. 96. A doutrina reconhece a complexidade da fixao do valor residual e a existncia de critrios subjetivos - dependentes da vontade das partes - ou objetivos, de acordo com determinaes de carter fiscal. 97. O legislador brasileiro admitiu e consagrou o critrio subjetivo, adotado na maioria dos pases do sistema jurdico ao qual pertencemos, como a Itlia, a Frana, a Espanha e Argentina. 98. Na Itlia, a doutrina faz referncia especfica hiptese de ser convencionado um preo simblico. 99. Na Espanha, os autores esclarecem que, na prtica, o preo de opo de compra se fixa numa forma subjetiva e corresponde normalmente convenincia dos contratantes. 100. A doutrina espanhola, liderada por GUTIRREZ VIGUERA, considera que: Como al locador le interesa la recuperacin de la inversin, tender a valorar la opcin de compra del locatrio por un precio simblico. (JORGE COBO, Leasing Mobilirio, p. 115). 101. Se a questo era, realmente, discutvel no momento em que foi promulgada a legislao sobre leasing, o decurso do tempo consolidou a tese da legitimidade da venda por preo simblico, desde que respeitado o disposto no artigo 14 da Lei n. 6.099, por parte da empresa de arrendamento mercantil. 102. Efetivamente, o prprio Fisco teve o ensejo de se manifestar no sentido da validade do preo de venda inferior ao mercado e reconheceu, por outro lado, que a venda por preo simblico no importava em qualquer prejuzo para o Errio Nacional. 103. Em tese apresentada no III Congresso Nacional de Leasing, foi reconhecido que:
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A questo sob o ponto de vista fiscal, especificamente na rea do Imposto de Renda, tambm cristalina no sentido de diferenciar o leasing das demais modalidades de contrato existentes. O artigo 71 da Lei n. 4.506/1964, vedava expressamente a dedutibilidade dos aluguis que constitussem, total ou parcialmente, capital na aquisio do bem locado. Tal disposio est inserida no inciso II, artigo 231 do Regulamento do Imposto de Renda aprovado pelo Decreto n. 85.450/1980. Com a introduo do nosso ordenamento jurdico de lei especfica sobre o tratamento fiscal das operaes de leasing (Lei n. 6.099/1974, alterada pela Lei n. 7.132/1983), logicamente abriu-se para essa nova modalidade contratual exceo regra da indedutibilidade dos alugueres pagos e aproveitados na aquisio de bem locado. A legislao reguladora do leasing, ao dispor sem restries que as contraprestaes de arrendamento mercantil sero consideradas custo ou despesa operao da arrendatria, no deixou dvidas de que nessas contraprestaes poderiam ser includas parcelas do preo de compra (artigo 11, Lei n. 6.099/1974). Por outro lado, a letra d, do artigo 5, desse mesmo diploma legal, que obriga a incluso nos contratos de leasing, de clusula contendo o preo para opo de compra ou critrio para sua fixao, no cria obrigatoriedade para que o preo ajustado pelas partes para opo de compra seja necessariamente o de mercado. Outro aspecto de suma importncia refere-se inexistncia de perda para o Fisco nas operaes de Leasing . Mesmo que as despesas sejam integralmente dedutveis para o arrendatrio, constituiro receita para o arrendador, que s poder imputar custos de depreciao aos bens arrendados com base nas taxas admitidas na legislao. Na prtica, esse procedimento acarreta depreciao integral do bem aps muitos meses de trmino do contrato de leasing. Nesse caso, o bem registrado em Bens Arrendados e tambm sob a rubrica de perdas no dedutveis, amortizveis no prazo restante da vida til do bem, aps o exerccio da opo de compra pelo arrendatrio. Para o Fisco, em termos de arrecadao tributria, ocorre uma verdadeira substituio na medida em que a parcela
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do preo do bem que no se encontra imobilizada pelo arrendatrio, pelo fato da opo ter sido exercida a preos inferiores ao residual contbil, ser ativada no permanente pelo arrendador, diferido, como perda a amortizar. J existe entendimento nesse sentido da coordenao do Sistema de Tributao, que exarou parecer favorvel ao entendimento acima a propsito de consulta a ela encaminhada sobre o assunto (Parecer CST/SIPR n. 1.579 de 06.07.1983). Por todo o exposto, isto , no existir vedao legal livre fixao entre as partes de valor residual em contratos de arrendamento mercantil, nem o fato dessa faculdade ter sido exercitada descaracterizar o contrato nos moldes da Lei n. 6.099/1974, conclumos que no procede a tese de que a opo de compra por valor residual inferior ao contbil, traduz-se em uma compra e venda com financiamento. No tem, portanto, qualquer lgica de direito a pretenso do Fisco ver reconhecido como sendo de compra e venda o contrato de leasing formalmente firmado, s porque, ao seu juzo, o Valor Residual Garantido, que funciona como uma espcie de seguro de remunerao global pretendida pela arrendadora, foge da natureza das coisas quando se divorcia de qualquer dos parmetros possveis: a) o valor residual contbil, ou b) o valor do mercado do bem poca da alienao pela arrendadora. A essncia do leasing no est subordinada ao valor residual contbil nem, tambm, ao valor do mercado do bem poca da alienao pela arrendadora. A sua caracterizao depende, unicamente, dele se apresentar, como afirmado por Fran Martins, (in Contrato e Obrigaes Mercantis, Forense, Rio, 4 ed., 1976, p. 560): Como um contrato de natureza complexa; mas apresentando autonomia no conjunto das relaes criadas, o arrendamento mercantil pode ser considerado consensual, obrigatrio que se torna pelo simples consentimento das partes; bilateral, criando obrigaes para o arrendador (por a coisa disposio do arrendatrio, vend-la no caso desse optar, ao final, pela compra, receb-la de volta no havendo compra ou renovao) e para o arrendatrio (pagar as prestaes convencionadas, devolver a coisa, se no houver a compra da mesma ou a renovao do contrato); oneroso,
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havendo vantagens para ambas as partes, comutativo, sendo certas as prestaes por tempo determinado e de execuo sucessiva. , como foi dito, no direito brasileiro, um contato nominado, regendo-se pelos dispositivos da Lei n. 6.099, de 1974. tambm, um contrato intuitu personae, devendo ser executado pelas partes contratantes sem que haja permisso a serem as mesmas substitudas na relao contratual. Tenha-se, por ltimo, que o Banco Central do Brasil, por delegao contida na Lei n. 6.099, com as modificaes posteriores, definiu, sem se afastar do mencionado dispositivo legal, o leasing financeiro do modo seguinte, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, art. 5: Art. 5 - Considera-se arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos a operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. Ora, em face de tal disposio normativa, onde expressamente se permite que o preo, para o exerccio da opo de compra, seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado, no cabe ao Fisco fazer exigncia outra, unicamente para fins de tributao, pretendendo descaracterizar tal tipo de contrato, com afronta lei, tomando por base valor residual contbil ou o valor do mercado do bem poca da alienao pela arrendadora. Apresentando-se o negcio jurdico com todos os elementos disciplinados no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, alterado pela Lei n. 7.132, no pode ser descaracterizado pelo Fisco, sob pena de se aceitar atitude ditatorial da atividade estatal tributante. Esta Egrgia 1 Turma, no julgamento do REsp n. 174.031-SC, seguiu esta mesma orientao. Naquela oportunidade, assim me pronunciei, litteratim:
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Quanto ao mrito, no encontro razes jurdicas para impor provimento ao recurso. A sentena e o acrdo, conforme j se demonstrou, analisaram o contrato e, com base nas clusulas que o compem, entenderam que, realmente, uma operao de arrendamento mercantil foi firmada, pelo que, no mundo tributrio, h de se reconhecer, como tal, a sua existncia, validade, eficcia e efetividade. Relembro que a discusso provocada na lide repousa, unicamente, em se definir se o contrato de leasing sobre transformao para o de compra e venda, ocorrendo, assim, a sua descaracterizao, quando o valor residual do contrato apresentar-se puramente simblico e o prazo do contrato for inferior vida til dos bens. A Lei n. 6.099/1974, disciplinadora do contrato de leasing, em seu art. 5, estabelece como clusulas obrigatrias do referido pacto, apenas, a determinadora do prazo do contrato, a que fixa o valor de cada contraprestao por perodos determinados, no superiores a 01 (um) semestre, a que permite o exerccio da opo de compra ou renovao do contrato, como faculdade do arrendatrio e a que aceita a determinao, desde logo, do preo para opo de compra ou critrio para sua fixao. A caracterizao, portanto, do contrato de leasing est definida, de modo expresso, no art. 1, pargrafo nico, a Lei n. 6.099/1974, na redao da Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como sendo negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bem adquirido pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. Como visto, no influi para a descaracterizao do contrato de leasing o fato das partes estipularem preo simblico ou de valor pouco expressivo para o exerccio da opo ou compra do bem arrendado. Esse ajuste no altera a qualificao jurdica do mencionado contrato, porque no de sua essncia para a formao de sua estrutura. No particular, convm se aceitar o posto s fls. 127-128 dos autos, parecer assinado por Geraldo Ataliba (fls. 127): Alis, unnime o entendimento doutrinrio em considerar que a soma total das contraprestaes pagas, pelo arrendatrio,
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durante o prazo de arrendamento, corresponde ao preo de aquisio do bem arrendado, inclusive custos financeiros e administrativos da arrendadora, alm da sua taxa de lucro. Assim, conforme pode inferir-se dessa inteligncia - que, anotese, confirmada pela interpretao sistemtica das normas do direito positivo brasileiro, que disciplinam este negcio jurdico a estipulao de preo pouco significativo para o exerccio da opo de compra do bem pelo arrendatrio, antes de desfigurar o esquema legal do contrato de arrendamento mercantil, com ele consonante. Alm disso, a expresso o valor do preo, para exerccio da opo referida, no considerado pela lei esquematizadora desse negcio jurdico como relevante para sua tipificao ou qualificao jurdica, podendo ser estipulado livremente pelas partes, observados os princpios e regras que regem os contratos em geral. Portanto, se a lei no confere, explcita ou implicitamente, a esse dado - grandeza do preo - relevncia jurdica, para efeitos da qualificao do contrato de arrendamento mercantil, no se pode tom-lo para fins de buscar caracterizar ou descaracterizar esse negcio jurdico; muito menos para transmud-lo em compra e venda mercantil (que tambm, no nosso direito positivo, contrato tpico e, pois, corresponde a paradigma legal distinto do estruturado para o contrato de arrendamento mercantil), nem em qualquer outra espcie contratual. A mesma posio h de ser tomada com referncia aos dizeres de Arnold Wald, no parecer acostado dos autos (fls. 209): Cabe, alis, acrescentar que, de acordo com a lei e com a regulamentao que a complementa, somente cabe a descaracterizao do arrendamento mercantil para considerlo como forma dissimulada de venda na hiptese de violao da prpria lei (art. 11, 1 da Lei n. 6.099) e da regulamentao (artigos 11 e 41 do Regulamento aprovado pela Resoluo n. 980). No havendo qualquer norma legal quanto ao valor especfico de cada contraprestao, evidencia-se que a existncia de valores distintos (crescentes ou decrescentes e at o valor simblico) no justifica a descaracterizao do contrato de leasing. A existncia de prestaes simblicas no importa em fraude e no afeta o prazo do contrato de arrendamento mercantil que se mantm imutvel, pois somente termina
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na data fixada contratualmente, pouco importando que as contraprestaes tenham sido maiores, numa primeira fase, e menores ou at simblicas, num segundo perodo. Em face do exposto, nego provimento ao recurso especial. No julgamento do Recurso Especial n. 184.932-SP, a 1 Turma acolheu, por deciso unnime, voto no mesmo sentido. A citao da ementa suficiente, haja vista que os fundamentos expostos so os mesmos acima referidos. Ementa: Tributrio. Imposto de Renda. Leasing. Descaracterizao do contrato. 1. O leasing um negcio jurdico complexo definido no art. 1 da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 2. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. 3. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para fins tributrios, como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis. 4. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando fique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, a prevista nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23 da Lei n. 6.099. Fora desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda.
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5. Precedente jurisprudencial. REsp n. 174.031-SC, Primeira Turma. 6. Recurso especial conhecido e improvido. (Recurso Especial n. 184.932SP, Rel.: Min Jos Delgado - Recte: Fazenda Nacional - Procdores: Olivia da Asceno Correa Farias e outros - Recdo: Transleite Transportes Rodovirios Ltda. - Advdo: Eduardo Jos Menegatti Sanchez). (A ementa citada quase idntica do REsp n. 310.357, cujo acrdo est inteiramente transcrito).
A seguir, fao lembrar, alm das jurdicas razes j emitidas pelo eminente Ministro Cesar Asfor Rocha, no voto que proferiu, o pensamento que tornou pblico no REsp n. 1.778.272-RS, do teor seguinte (fls. 232):
O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha: Sr. Presidente, data venia, ouso discordar de VV. Exas. porque tenho que este acerto entre as partes no descaracteriza o contrato de leasing. Na verdade, como a matria nova, deveria at pedir vista dos autos para oferecer um voto mais substancioso sobre esta questo. Mas, sendo o ltimo a votar e estando j definido o resultado do julgamento, para no retardar, vou deixar para manifestar-me mais demoradamente em outra oportunidade, como Relator ou se eventualmente, a questo for levada Seo. Observo tambm que, por razes prticas, no me sinto motivado, data venha, em descaracterizar este contrato como de leasing. Certamente, se o valor residual est sendo financiado concomitantemente ao perodo do contrato e parcelado em prestaes que sero pagas simultaneamente com o valor da parcela referente ao leasing para que aqueles que recebem o financiamento possam ser contemplados com o prazo maior para utilizao e futura aquisio do bem, uma vez que, como sabido, h restries ao crdito para pagamento a longo prazo. Essas so as razes bsicas por que discordo de VV. Exas. para, na hiptese, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, quanto a este aspecto.
Em seqncia, ha de ser considerado a posio do Min. Carlos Alberto Menezes Direito sobre o assunto, ao votar no REsp n. 163.845, nos termos que transcrevo (fls. 237-243):
O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: O recorrido props contra o recorrente ao ordinria com pedido de liminar e declarao de nulidade de clusula e cambial, julgada parcialmente procedente em primeiro grau; verbis: para o efeito de reconhecer a inconstitucionalidade e a inexigibilidade de taxa de juros compensatrios acima de 12% ao ano, para declarar que o negcio jurdico efetivamente existente entre as partes o de compra e venda com pagamento a prestao, e para declarar que o dbito do autor
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dever ser calculado na forma supradefinida (item concluso) (fl. 204). O Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul negou provimento apelao (fls. 274 a 300). Segundo consta dos autos, a matria a ser examinada no presente recurso fica adstrita possibilidade da incidncia de juros acima de 12% ao ano e a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil para compra e venda (fls. 317 a 325). O eminente Ministro Waldemar Zveiter, Relator, no presente especial, decidiu no conhecer do mesmo, entendendo estar caracterizado o contrato de compra e venda ante o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG). Manteve, ainda, por conseqncia, a limitao dos juros. Devo analisar, em primeiro lugar, a questo relacionada efetiva existncia do contrato de leasing, cabendo destacar, de plano, ser possvel verificar, no presente especial, se as bases fticas e contratuais consideradas pelo acrdo conduzem, ou no, concluso adotada, no sentido de estar descaracterizado o leasing e materializada uma compra e venda. Aqui, anote-se, no se ir aferir a veracidade dos fatos ou dar nova interpretao s clusulas do contrato, operaes violadas pelas Smulas n. 5 e n. 7-STJ, mas, apenas examinar os efeitos prticos das circunstncias tidas como verdadeiras pelo Tribunal a quo sobre a natureza do contrato firmado. O Tribunal local decidiu descaracterizar o contrato de leasing invocando o seguinte trecho da sentena; verbis: (...) Constata-se, assim, que no h como se caracterizar o contrato em tela como sendo autntico arrendamento mercantil, j que desde o incio o autor vem pagando o valor residual, sendo incua qualquer previso contratual de exercer opes ao final, pois somente algum afetado por prodigalidade deixaria de exercer a opo de compra de veculo aps ter pago todo o valor residual ao longo do contrato, nada mais restando a pagar ao final, como se verifica da leitura da Clusula n. 10.4 do contrato (fls. 19-19v.). Assim, se o autor est pagando parcelas para amortizar o capital juntamente com valor residual, resta evidente que est ele, na verdade, pagando o preo de aquisio do bem, no se tratando de verdadeiro leasing. Tal deve ser declarado, tendo presente que pouco importa o nomen juris que as partes tenham dado ao contrato, a sua natureza jurdica deve ser inferida do efetivo teor das clusulas avenadas e do que em concreto elas significam em sua operacionalidade.
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Assim, reconhece-se a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil (leasing), declarando-se que o contrato efetivamente realizado entre as partes o de uma compra e venda a prestaes. (fls. 294-295). Prende-se o acrdo, como se observa, no fato de que o Valor Residual Garantido (VRG) foi pago antecipadamente, durante o pagamento das prestaes do leasing. Penso no ter razo a Corte local. O eminente Ministro Cludio Santos, que j abrilhantou esta Terceira Turma, define e traz diversas opinies sobre o conceito de leasing assim; verbis: (...) Basicamente, no contrato de leasing, algum titular da propriedade plena de uma coisa, mvel ou imvel, cede a outrem, pessoa jurdica ou natural, o uso do bem, mediante a transferncia de sua posse direta, que assim poder utilizar-se dele ou explor-lo economicamente, sendo assegurada ao final do prazo do contrato a simples devoluo da coisa, a renovao do contrato ou a sua aquisio pelo preo residual avenado, tudo contra o pagamento peridico ou simplesmente mensal de valor fixado no contrato. Disse antes cuidar-se de contrato de natureza hbrida e, efetivamente, v-se no leasing uma aparncia de locao, uma aparncia de compra e venda prestao, uma clara faculdade de utilizao da coisa e uma ntida promessa unilateral de compra e venda. No s. Na modalidade mais importante economicamente, vse tambm um financiamento, porquanto nem sempre a coisa disponvel no mercado para ter seu uso cedido: muitas vezes ela solicitada pelo arrendatrio ao arrendador que a compra para arrendar ao pretendente e, assim, proporcionarlhe a aquisio futura. Essa pluralidade de relaes jurdicas leva a doutrina a conceituar o contrato de arrendamento mercantil como um negcio complexo, com a predominncia do contrato de locao, muito embora sua concretizao traduza um verdadeiro financiamento. Fbio Konder COMPARATO, em seu conhecido estudo denominado Contrato de Leasing, publicado na RT 389, de 1968, diz que o leasing, propriamente dito, no obstante a pluralidade de relaes obrigacionais tpicas que o compem, apresenta-se funcionalmente uno: a causa do negcio sempre o financiamento de investimentos produtivos. Todavia, logo em seguida, com respeito s relaes obrigacionais faz a seguinte afirmao: Sem dvida, dentre as relaes obrigacionais tpicas que compem o leasing predomina a figura da locao de coisa. Mas a existncia de uma promessa unilateral de venda por parte da instituio financeira serve para extrem-lo no s da locao comum, como na venda a crdito.
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Para o mestre Arnoldo WALD, em trabalho tambm pioneiro, cogita-se de um contrato pelo qual uma empresa desejando utilizar determinado equipamento, ou um certo imvel, consegue que uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao interessado por prazo certo, admitindo-se que, terminado o prazo locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou a compra pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato. Acentua, ainda, que o arrendamento mercantil uma frmula intermediria entre a compra e venda e a locao, exercendo funo parecida com a da venda com reserva de domnio e com a alienao fiduciria, (...) (RT 415, de 1970). O advogado Luiz MLEGA, em livro com o ttulo de O Leasing e o Sistema Tributrio Nacional (SP, Co-edio IBDT e Ed. Saraiva, 1975) define o leasing, em sua forma ortodoxa, como um arrendamento, mas alm de colacionar a opinio de vrios juristas, dentre os quais, o j citado Fbio Konder COMPARATO, Benedito Garcia HILARIO, com opinio igual sua, menciona Sampaio de LACERDA, que considera o leasing uma tpica operao financeira, Philomeno COSTA e Thomas Benes FELSBERG, para os quais o leasing no uma operao financeira, mas uma operao comercial, onde o elemento financeiro preponderante. O Prof. Fran MARTINS considera complexa a natureza jurdica do arrendamento mercantil, compreendendo uma locao, uma promessa unilateral de venda (em virtude de dar o arrendador opo de aquisio do bem pelo arrendatrio) e, s vezes, um mandato, quando o prprio arrendatrio quem trata com o vendedor na escolha do bem. (Contrato e Obrigaes Comerciais, 2., Rio, Forense, 1990, p. 547). (A referncia ao mandado influncia da doutrina francesa que identifica esse contrato nas relaes entre empresa arrendatria e sociedade financeira arrendadora, quando a aquisio do material feita segundo a necessidade da primeira, atuando esta como mandatria do adquirente inicial do bem). A lei brasileira (Lei n. 6.099/1974, alterada pela Lei n. 7.132/1985) assim define o leasing financeiro ou arrendamento mercantil: considera-se arrendamento mercantil, para efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. Arnaldo RIZZARDO, a comentar o dispositivo reproduzido, observa: No se trata de uma simples locao com promessa de venda, como primeira vista pode parecer. Mas cuida-se de uma locao com uma consignao de promessa de compra, trazendo, porm, um elemento novo, que o financiamento, numa operao especfica que consiste na simbiose da locao, do financiamento e da venda. Em suma, a figura em exame uma alternativa de financiamento para aquisio de qualquer tipo de veculo, mquina ou equipamento de fabricao nacional ou estrangeira, novo ou usado, incluindo, tambm, financiamento de imveis. (Leasing - Questes Controvertidas, Revista Jurdica, Ano XLIV, n. 223, maio de 1996, p. 6-7).
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Com efeito, mediante o contrato de leasing, o dono de determinado bem cede o uso deste a terceiro, que pagar prestaes e, ao final, poder exercer o direito de compra. H, ento, um contrato dentro do qual inserem-se vrios tipos de relaes contratuais, a saber: locao, promessa unilateral de venda e financiamento. Estando presente uma simples promessa unilateral de venda, o arrendatrio poder, ou no, comprar o bem ao final do prazo contratado. E um direito de opo presente em qualquer tipo de leasing. A propsito, o eminente Ministro Jos Augusto Delgado, citando Celso BENJO, distingue o leasbng operacional do financeiro assim, verbis: (...) Na viso de Celso BENJ, contudo, o conceito de leasing h de ser firmado com vistas aos dois principais tipos existentes: o leasing financeiro, e o operacional. O leasing operacional para o mencionado autor consiste no contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o uso e gozo temporrio de determinado bem e a mant-lo em perfeito estado de funcionamento, por um perodo menor do que sua vida economicamente til, mediante uma contraprestao, em geral, inferior que seria necessria para uma completa amortizao do preo da coisa locada. Teria, em conseqncia, conforme enumera e analista, as seguintes caractersticas: a) uma locao com prestao de servio; b) bens estandardizados e a especializao das locadoras; c) curto prazo e obsolescncia incidindo na pessoa do locador; d) carter de nonpayout lease e a necessidade de vrias locaes; e) no obrigatoriedade da opo de compra; l) o desdobramento da posse e a tradio da coisa; g) inexistncia de regulamentao especfica desta modalidade de leasing no Brasil. O leasing financeiro, registra Celso BENJ, consiste no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem, procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para si e, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornarse proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por um valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a devolver a coisa locada.
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Os caracteres do leasing financeiro so, segundo o autor supra, os seguintes: a) a participao de trs sujeitos no contrato; h) a escolha do material e a inexistncia de mandato; c) operao realizada de mdio a longo prazo; d) carter de full payout lease; e) a irrevogabilidade contratual; f ) o risco da obsolescncia do locatrio; g) carter de net lease; h) a trplice opo (aquisio do bem, a ttulo oneroso: a de renovao do contrato e a de devoluo do bem locado); i) a opo de compra; j) a renovao do leasing; l) a devoluo da coisa locada; m) a legislao especfia no direito ptrio. (Leasing, Doutrina e Jurisprudncia, Juru Editora, 1977, p. 54 a 58). Enfim, no h obrigao de compra, mas, apenas, uma opo, consoante dispe a Lei n. 6.099/1974 (alterada pela Lei n. 7.132/1983), no seu art. 5, alnea c. O exerccio da compra e venda, por sua vez, deve obedecer s regras da prpria Lei n. 6.099/1974, pena de ser considerada uma operao de compra e venda. E o que dispe o 1 do art. 11 da referida lei, verbis: Art. 11. 1 A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda prestao. Na hiptese dos autos, segundo o acrdo, o contrato prev o pagamento do VRG parceladamente, junto com as prestaes do contrato. O valor residual, segundo define a Portaria n. 564/1978-MF, inciso 2, o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado na hiptese de no ser exercida a opo de compra. O contrato, ento, encontra-se em perfeita consonncia com a Portaria n. 564/1978-MF, inciso 2. Basta agora, perquirir sobre os efeitos do recebimento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG) sobre a natureza do leasing. O recolhimento do VRG ao longo do contrato, entendo, no obriga o arrendatrio a adquirir o bem. Findo o prazo do leasing, poder o arrendatrio no se manifestar favoravelmente opo de compra, direito que lhe assiste,
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a teor da Lei n. 6.099/1974, art. 5, alnea c. Quanto s importncias adiantadas a ttulo de Valor Residual Garantido, equiparado ao valor da opo de compra, dever o arrendatrio entrar em acerto com a instituio financeira segundo as normas legais pertinentes ao contrato acaso decida no optar pela compra do bem. Nem se diga que o arrendatrio, na hiptese de adiantamento do VRG, sofra prejuzo irreparvel. Ao final do contrato, mesmo que no seja efetuado o referido adiantamento, dever pagar arrendadora a diferena entre o VRG e o valor obtido da venda do bem a terceiros, quando este for inferior quele. Optando, entretanto, pela compra, j ter quitado a importncia necessria, no precisando desembolsar qualquer valor. No h no caso presente, por outro lado, infringncia a qualquer regra da Lei n. 6.099/1974, que no veda, expressamente, o recebimento antecipado do valor da opo de compra, assim, esse fato, por si s, no caracteriza a operao de compra e venda, no incidindo o 1 do art. 11 do diploma legal mencionado. Com efeito, o contrato firmado tem a natureza legal de leasing e no de compra e venda, tendo o acrdo violado o art. 85 do Cdigo Civil, j que a antecipao do VRG no afeta a inteno das partes. Anote-se, apenas, que a Quarta Turma desta Corte, no julgamento dos Recursos Especiais n. 178.272-RS e n. 181.095-RS, em 18.03.1999, ambos relatados pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar, decidiu, por maioria, que o pagamento antecipado do VRG descaracteriza o contrato de leasing para um contrato de compra e venda. No tocante taxa de juros limitados em 1% ao ano, deve ser reformado o acrdo tambm, eis que sobre o arrendamento mercantil, a teor do art. 7 da Lei n. 6.099/1974, incidem as normas da Lei n. 4.595/1964, cuja interpretao pelo Supremo Tribunal Federal gerou a edio da Smula n. 596, que dispe: As disposies do Decreto n. 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o Sistema Financeiro Nacional. Nesse caso, incide a taxa de juros fixada no contrato, conforme votei, como Relator, nos seguintes precedentes de minha relatoria: Mtuo bancrio. Juros de mora. Capitalizao dos juros. Medida Provisria n. 1.367, de maro de 1996. Medida Provisria n. 1.410, de abril de 1996. Medida Provisria n. 1.457, de maio de 1996. 1. Havendo conveno entre as partes, os juros moratrios podem alcanar os 12% (doze por cento) ao ano, na forma do art. 1.062 do Cdigo Civil.
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2. Na linha dos precedentes da Corte, a capitalizao dos juros no mtuo bancrio vedada pela Lei de Usura. 3. Recurso especial conhecido e provido em parte. (REsp n. 111.181-SC, Terceira Turma, DJ de 19.12.1997). Recurso especial assentado em dissdio jurisprudencial. Contrato de abertura de crdito. Limitao da taxa de juros. Capitalizao dos juros. Smulas n. 596 e n. 121-STF. Ausncia de ttulo executivo. 1. Conforme jurisprudncia desta Corte, em regra, ao mtuo bancrio no se aplica a limitao dos juros em 12% ao ano, estabelecida na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933, art. 1). Incidncia da Smula n. 596-STF. 2. No tocante capitalizao dos juros, permanece em vigor a vedao contida na Lei de Usura, exceto nos casos excepcionados em lei, o que no ocorre com o mtuo bancrio comum, tratado nos presentes autos. 3. Conforme jurisprudncia atual da Terceira Turma, o contrato de abertura de crdito, mesmo que acompanhado de extrato bancrio, no ttulo executivo, haja vista que o contrato no consubstancia obrigao de pagar importncia certa e determinada e os extratos so produzidos unilateralmente, sem a interveno do possvel devedor. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp n. 176.620-RS, Terceira Turma, DJ de 22.02.1999). Especificamente sobre as taxas de juros no contrato de leasing, trago o seguinte precedente da Quarta Turma: Direitos Comercial e Econmico. Contrato de arrendamento mercantil. Leasing. Teto de juros. Lei de Usura. Inaplicabilidade. Decreto n. 22.626/1933. Instituio financeira. Derrogao. Precedente. Enunciado n. 596 da Smula-STF. Recurso provido. A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmico-monetria nacional, ao dispor no seu art. 4, IX, que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar taxas de juros, revogou, nas operaes realizadas por instituies do sistema financeiro, inclusive nos contratos de arrendamento mercantil, salvo nos mtuos rurais, quaisquer outras restries que previam teto mximo daqueles. (REsp n. 102.082-RS, Relator o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 03.08.1998). Ante o exposto, conheo do recurso e dou-lhe provimento para declarar existente o contrato de leasing e afastar a limitao dos juros. Custas proporcionais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao, arcando cada parte com a verba do prprio advogado.
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No campo doutrinrio, ganha relevo as manifestaes seguintes (fls. 252258):

Destaco, agora, pronunciamentos doutrinrios de alguns autores defendendo a no-caracterizao do leasing em promessa de compra e venda, s pelo fato de as partes, livremente, terem ajustado pagamento antecipado de Valor Residual Garantido. Arnoldo WALD82, ao analisar o assunto, em parte de parecer que lhe foi solicitado, afirmou: 66. A partir da entrada em vigor da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, o arrendamento mercantil passou a ser um contrato nominado, distinguindose dos demais e, em particular, do financiante, da locao e da compra e venda, estruturas jurdicas com as quais tinha certa analogia, em virtude de conter alguns dos elementos que caracterizam cada um deles. 67. A definio que consta no 1 do artigo 10 da Lei n. 6.099 e que mereceu nova redao em virtude do disposto no artigo 1 da Lei n. 7.132, de 20.10.1983, esclarece com preciso o conceito legal do novo instituto assim definido: Art. 1 Pargrafo nico. Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta Lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. 68. No h, pois, como confundir o leasing com compra e venda definida no art. 1.122 do Cdigo Civil, que tem a seguinte redao: Art. 1.122. Pelo contrato de compra e venda, uma das contraentes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro a pagar-lhe certo preo em dinheiro. 69. Por sua vez, a locao de bens conceituada como sendo: Art. 1.188. Na locao de coisas uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio. 70. A distino pacifica tanto nos textos legais quanto na doutrina e na jurisprudncia.
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71. Examinando o conceito e definio do arrendamento mercantil, os autores tm salientado que a sua complexidade jurdica decorre da inadaptao ao novo instituto das figuras clssicas do direito positivo (BEY, El Mokhtar. De la symbiotique dans les leasing et crdit bail mobilier. Paris: Dalioz, 1970, p. 1) 72. Do nosso lado, j tivemos o ensejo de fazer a distino entre o leasing e a venda, destacando as peculiaridades do arrendamento mercantil como negcio financeiro com uma estrutura de garantia prpria (WALD, Amoldo. Noes bsicas de leasing. In Revista Forense. v. 250, p. 31). 73. A legislao especifica do arrendamento mercantil esclarece quais so as hipteses nas quais o instituto pode ser descaracterizado, deixando de gozar do tratamento que a lei lhe d. 74. Assim, o art. 2 da Lei n. 6.099, determina que: Art. 2. No ter o tratamento previsto nesta Lei o arrendamento de bens contratados entre pessoas jurdicas direta ou indiretamente coligadas ou interdependentes, assim como o contratado com o prprio fabricante. 1 O Conselho Monetrio Nacional especificar em regulamento os casos de coligao e interdependncia. 2 Somente faro jus ao tratamento previsto nesta Lei as operaes realizadas ou por empresas arrendadoras que fizerem dessa operao o objeto principal de sua atividade ou que centralizarem tais operaes em um departamento especializado com escriturao prpria. 75. O art. 9 trata, especificamente, das operaes entre coligadas e da competncia do Conselho Monetrio Nacional para regulament-las (art. 9 da Lei n. 6.099 com a redao que lhe deu o artigo 10, inc. 1, da Lei n. 7.132/1983). 76. O art. 11 e o seu 1 da Lei n. 6.099, esclarecem que os aluguis pagos sero considerados despesas operacionais e que a aquisio do bem em desacordo com as disposies da lei ser considerada como compra e venda. o seguinte o texto legal invocado: Art. 11. Sero considerados como custo ou despesa operacional da pessoa jurdica arrendatria as contraprestaes pagas ou creditadas por fora do contrato de arrendamento mercantil. 1 A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei, ser considerada operao de compra e venda a prestao (Grifamos).
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77. Verifica-se que somente se cogita e se admite a descaracterizao do arrendamento mercantil nos casos previstos em lei e no em qualquer outro diploma legal de nvel inferior, devendo ser sempre respeitada a hierarquia do sistema jurdico que o esteio fundamental do Estado de Direito. 78. O artigo 14 da Lei n. 6.099, determina, por sua vez, que: Art. 14. No ser dedutvel, para fins de apurao do lucro tributvel pelo imposto de renda, a diferena a menor entre o valor contbil residual do bem arrendado e o seu preo de venda, quando do exerccio da ao de compra (Grifamos). O referido artigo justifica, a contrario sensu, a nossa tese, e que foi regulamentado pela Portaria MF n. 564, de 03.11.1978. 79. Finalmente, o artigo 23 da lei d competncia regulamentar ampla ao Conselho Monetrio Nacional para regulamentar a lei, conforme se verifica do seu texto, que o seguinte: Art. 23. Fica o Conselho Monetrio Nacional autorizado a: a) baixar normas que visem estabelecer mecanismos reguladores das atividades previstas nesta Lei, inclusive excluir modalidades de operaes do tratamento nela previsto: b) enumerar restritivamente os bens que no podero ser objeto de arrendamento mercantil, tendo em vista a poltica econmicofinanceira do Pas. 80. Assim sendo, verificamos que o Conselho Monetrio Nacional tem em relao s empresas de leasing, ex vi do art. 23 da Lei n. 6.099 acima transcrito, a mesma competncia ampla que a Lei n. 4.595 lhe atribuiu no tocante s instituies financeiras, admitindo-se, inclusive, a revogao de textos legais anteriores pelas Resolues do Conselho Monetrio Nacional, como ocorreu em relao aos juros bancrios, no mais sujeitos Lei de Usura, mas sim, regulamentao dinmica das autoridades monetrias. 81. Assim sendo, entendemos que a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil s pode ocorrer nos casos previstos por normas legais formais (oriundas do Congresso Nacional e devidamente sancionadas ou cujo veto foi rejeitado) ou por normas baixadas pelo Conselho Monetrio Nacional em virtude da delegao expressamente prevista no artigo 23 Lei n. 6.099. 82. A contrario sensu, no possvel descaracterizar ou desconsiderar o contrato de arrendamento mercantil a no ser em virtude de violao de norma legal ou que lhe seja equiparada, como bem determina de modo expresso o artigo 11 1 da Lei n. 6.099.
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Cito, a seguir, na ntegra, substancioso estudo feito por Jos Francisco Lopes de Miranda LEAO, advogado, sob o ttulo A antecipao do VRG no descamacteriza o leasing. No mencionado trabalho, o seu autor apresenta argumentos apoiados na configurao do contrato de leasing e o conceito que deve ser tomado para o denominado Valor Residual Garantido. Eis o seu teor: 1. Valor Residual Garantido: conceito. Entendo que, para exata compreenso da questo, deve-se iniciar pela anlise do conceito de Valor Residual Garantido, quer sob o ponto de vista jurdico, quer sob o aspecto de sua funo na estrutura da operao de leasing. Ao celebrar negcio de leasing, o arrendador incorpora a seu patrimnio uma coisa (o bem que, sob escolha do arrendatrio, vai adquirir para ser objeto do negcio) e uma expectativa de renda que o contrato vai proporcionar em troca do direito de uso da coisa, outorgado ao arrendatrio. Para este ltimo, manifesta-se um interesse imediato na utilidade que a coisa arrendada lhe proporciona, qual ter pronto acesso, mesmo no podendo ou no querendo adquirir desde logo direito de propriedade sobre ela. Para o arrendador, no entanto, o interesse imediato que se manifesta na renda financeira que a coisa proporciona atravs do contrato de leasing e durante o perodo ajustado de arrendamento. Terminado o perodo do arrendamento, a coisa interessa para o arrendador apenas pelo valor pecunirio que ainda represente, que obviamente no ser o mesmo pelo qual foi adquirida, face ao tempo decorrido, ao desgaste, obsolescncia. Tal valor pecunirio de resduo - ou valor residual - que, somado s prestaes de renda auferidas, ir compor o retorno de investimento, devendo resultar em montante suficiente para restituir o capital empregado, pagar o respectivo custo e proporcionar o lucro bruto da operao, apto a fornecer recursos para que o arrendador enfrente suas despesas administrativas e tributrias, e ainda aufira lucro lquido para colocar disposio de sua Assemblia de acionistas. Nas operaes de leasing puramente financeiro, as partes estipulam j no prprio momento da manifestao de vontade inicial o valor residual que o bem dever ter no final do perodo de arrendamento: este o chamado Valor Residual Garantido, e representar o preo de venda do bem depois de usado, caso o arrendatrio opte pela compra, servindo, por outro lado, como garantia de valor mnimo que o arrendador dever receber na venda a terceiro (Esta descrio do Valor Residual Garantido est consagrada desde 03.11.1978, quando foi adotada pela Portaria MF n. 564, que dispe (at hoje) sobre os critrios para apurao de resultado tributrio das operaes de leasing. Cabe lembrar, ainda, que, quando se trate de leasing
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operacional (previsto no artigo 6, da Resoluo CMN n. 2.309/1996, no cabe a estipulao contratual de garantia para o valor residual, devendo o bem ser vendido, no final do arrendamento, pelo preo que alcanar no mercado). Pode-se, pois, definir Valor Residual Garantido como uma estipulao contratual de valor final para o bem objeto do contrato, livremente pactuada pelas partes j no incio da relao de arrendamento, como fixao do montante a que o arrendador far jus, haja ou no haja exerccio de opo de compra pelo arrendatrio, compondo, esse valor, o montante total legitimamente esperado pelo arrendador e aceito pelo arrendatrio como retorno do investimento financeiro feito na operao (Tal estipulao de modo algum se confunde com exerccio de opo de compra, como j anotou Jorge CARDOSO: pelo fato de a compra ao final do contrato ter carter opcional para o arrendatrio, sendo, portanto, um evento incerto, o VRG uma forma de o arrendatrio garantir ao arrendante que este, caso no seja exercida a referida opo, auferir certa quantia mnima, in Aspectos controvertidos do Arrendamento Mercantil, in Cadernos de Direito Tributrio e Finanas Pblicas. RT - 5/73). Sob o ponto de vista do arrendatrio, por outro lado, esse estabelecimento inicial de garantia de valor residual representa a certeza de que, findo o arrendamento, poder adquirir o bem, j usado, por preo antecipadamente conhecido, preo este que poder tambm levar em considerao, caso no prefira adquirir o bem usado, de modo a participar ativamente da sua futura colocao no mercado. Convm lembrar que o arrendatrio quem escolhe o bem e tem para ele uso. Se optou pelo arrendamento do bem novo, foi ou porque no dispunha de recursos suficientes para compr-lo, ou porque, ainda dispondo desses recursos, preferiu o arrendamento por qualquer razo (para beneficiar-se das vantagens tributrias ou para reservar seus recursos para outras finalidades). Seu interesse imediato pela utilidade do bem, no entanto, autoriza perfeitamente a suposio de que, terminado o prazo do arrendamento, esse interesse ainda persista, levando-o a adquirir a propriedade, agora por valor muito inferior (valor apenas residual) do que o valor do bem novo. De outra parte, mesmo quando no se interesse mais pela utilizao pessoal do bem, ainda assim ser sempre o arrendatrio quem melhores condies ter de buscar no mercado quem o queima, uma vez que, presumivelmente, o bem de seu mtier. Essas realidades a respeito das diferentes naturezas de interesses que arrendador e arrendatrio ostentam em relao aos bens objeto de arrendamento mercantil refletem, ainda no plano dos fatos, no que habitualmente acontece com os bens relacionados a contratos que chegam sem percalos a seu termo: na esmagadora maioria dos casos, ou o arrendatrio opta pela aquisio, ou cede essa opo a terceiro que indicar ao arrendador para adquirir o bem. E isso fcil de compreender, pois se
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o arrendatrio quem conhece a utilidade diretamente proporcionada pelo bem, ele quem vai se interessar por esse bem, pessoalmente, ou, no se interessando por qualquer razo, ele ainda quem, muito melhor do que o arrendador, sabe onde achar quem se interesse. A estipulao contratual de um Valor Residual Garantido para o bem, portanto, no ofende a estrutura no negcio, nem representa uma antecipao da opo de compra que o arrendatrio dever fazer apenas ao final do perodo de arrendamento. Para o arrendador, essa estipulao proporciona uma certeza de retorno financeiro predeterminado, o que evidentemente lhe interessa, uma vez que opera no sistema financeiro; para o arrendatrio, que no pode ou no quer disponibilizar os recursos necessrios para a imediata aquisio do bem novo, a garantia de valor residual representa a possibilidade de, sabendo precisamente de quanto vai necessitar para tanto planejar, para quando chegue o termo final do arrendamento, a atitude que mais consulte seus interesses: adquirir a propriedade do bem usado, continuando a fruir sua utilidade, ou ento, caso no deseje essa continuidade, participar ativamente do processo de colocao desse bem no mercado (acrescente-se: ou ainda, exercer a outra alternativa da lei, pouco lembrada, que seria a renovao da relao de arrendamento, por um novo perodo, mediante contraprestaes que teriam por base no mais o valor original de aquisio, mas o valor residual pactuado). A parte acima citada do trabalho de Jos Francisco Lopes de Miranda LEAO esclarece, com muita clareza, a funo do Valor Residual Garantido. Demonstra, de modo convincente, que ele faz parte da prpria natura do negcio jurdico em questo e que o seu pagamento antecipado no causa para transformar o contrato em promessa de compra e venda. Athos Gusmo CARNEIRO comunga do mesmo entendimento. Em parecer ofertado sobre o assunto, afirma: O valor residual, conforme alis definido na Portaria n. 564/1978, inc. 2, o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra, ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no ser exercida a opo de compra. Como explicou o prof. Jorge Cardoso o Valor Residual Garantido - VRG - no se confunde com a Opo de Compra: ao contrrio: pelo fato de a compra ao final do contrato ter carter opcional para o arrendatrio, sendo portanto, um evento incerto, o VRG uma forma de o arrendatrio garantir ao arrendante que este, caso no seja exercida a referida opo, auferir certa quantia mnima (Aspectos Controvertidos do Arrendamento Mercantil, Cadernos de Direito Tributrio e Finanas Pblicas - Revista dos Tribunais , n. 5/73).
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Assim, e como empresa de leasing assiste o direito de receber o reembolso total de seus custos e despesas operacionais, alm do natural lucro, o VRG funciona como um mecanismo contratual de garantia empresa lessor: se o arrendatrio exercer a Opo de Compra, opera-se a devoluo do bem ao arrendador e o VRG serve como um parmetro: assim, se o bem, ao ser vendido pela arrendadora, alcanar um preo igual ao valor residual, as partes esto quites; se alcanar um preo maior, a arrendadora restituir ao arrendatrio a mais valia; se o preo de venda for inferior ao valor residual, ao arrendatrio cumprir pagar arrendadora a diferena a menor. E isto porque da essncia do leasing financeiro a recuperao pelo arrendador da totalidade do capital empregado na aquisio do bem arrendado, ocorrendo tal recuperao pelo recebimento ho s das contraprestaes como tambm pelo recebimento quem do preo da opo, quer do valor de venda a terceiros que, se for o caso, ser complementado pelo arrendatrio para atingir o mnimo estipulado contratualmente. (id, ib., p. 74). Sem que ocorra a mnima descaracterizao do contrato de leasing, o valor residual pode ser adiantado pelo arrendatrio, no a ttulo de exerccio da Opo de Compra, mas sim, como mero adiantamento em garantia as obrigaes contratuais assumidas.
Complemento o exposto com o registro do voto proferido pelo, hoje, Des. Brando Teixeira, TJMG, na AC n. 341.216-MG, do teor seguinte:
Com a devida vnia do douto juzo sentenciante, divirjo do entendimento de que o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG) descaracteriza o contrato de leasing. Embora consciente de que o entendimento adotado pelo v. julgador monocrtico encontra-se amparado por doutrina respeitvel e pela jurisprudncia das Turmas que compem a 2 Seo do Eg. Superior Tribunal de Justia (ressalvada a posio em contrrio mantida pelo ilustrado Ministro Carlos Alberto Menezes Direito), aquela exegese no me parece a mais acertada, com a devida vnia. Vale ressaltar, tambm, que a matria encontra-se longe de estar sepultada pelo Eg. Superior Tribunal de Justia. Basta ver que as Turmas que compem a 1 Seo daquele Sodalcio, a quem incumbe o julgamento de feitos relativos a tributos (e a matria possui inequvocos reflexos tributrios), dentre outros assuntos, tem firmado o entendimento de que a antecipao do Valor Residual Garantido no descaracteriza o contrato de leasing. Neste sentido, temos:
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Ementa - Tributrio. Leasing. Imposto de Renda. Descaracterizao do contrato em compra e venda. Inocorrncia. 1. O contrato de leasing, em nosso ordenamento jurdico, um negcio jurdico complexo definido, no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um Negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 2. Por tais caractersticas, o referido contrato s se transmuda em forma dissimulada de compra e venda quando, expressamente, ocorrer violao da prpria lei e da regulamentao que o rege. 3. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing e que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblico para efeitos da opo de compra. 4. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado. 5. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para fins tributrios, como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis. 6. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando fique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, a prevista nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23, da Lei n. 6.099/1974. Fora
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desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda. 7. Homenagem ao princpio de livre conveno pelas partes quanto ao valor residual a ser pago por ocasio da compra. 8. No descaracterizao de contrato de leasing em compra e venda para fins de imposto de renda. 9. Precedentes jurisprudenciais: REsps n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, ambos da 1 Turma. 10. Recurso desprovido. (Superior Tribunal de Justia, REsp n. 268.005-MG, Reg. 200000730220, Primeira Turma, v. un., julg. 23.10.2000, Primeira Turma, Primeira Turma, Rel. Min. Jos Delgado, pub. DJ 05.02.2001, p. 78). Ementa - Processual Civil. Imposto de Renda. Leasing. Descaracterizao para fins tributrios. Inocorrncia. Acrdo fundado na Lei Tributria Nacional. CTN, art. 110. Alegao de violao a preceitos legais no referidos na Instncia a quo. Ausncia do prequestionamento. Smulas n. 282 e n. 356-STF. Precedentes. - Se o Tribunal, ao decidir a lide, sequer mencionou os preceitos legais apontados como contrariados pelo recorrente, fundamentando a deciso na Lei Tributria Nacional, e no foram opostos embargos de declarao para suscitar o debate do tema omitido, tem-se por ausente o prequestionamento viabilizador da admissibilidade do recurso nesta instncia superior. - Incidem, na hiptese, as Smulas n. 282 e n. 356 do STF. - Em homenagem ao princpio da livre conveno das partes quanto ao preo pactuado por ocasio da compra, o contrato de leasing no pode ser descaracterizado como sendo de compra e venda, pelo Fisco, para fins tributrios, se evidenciada uma das situaes previstas legalmente. - Recurso especial no conhecido. (Superior Tribunal de Justia, REsp n. 90.827-SP, Reg. 199600176981, Segunda Turma, v. un., julg. 16.11.2000, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, pub. DJ 18.12.2000, p. 174). Ento, diante da divergncia entre as Sees daquele Eg. STJ, at que a matria seja decidida por sua Corte Especial (art. 11, do RISTJ), recomendvel que a questo seja discutida pelos Tribunais Estaduais. Excelente doutrina disponibiliza-nos o Ministro aposentado do Eg. STJ, ATHOS GUSMO CARNEIRO, em trabalho entitulado O Contrato de leasing Financeiro e
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as Aes Revisionais, publicado na Revista de Direito Bancrio e do Mercado de Capitais, Ed. Revista dos Tribunais, maio/agosto de 1998, n. 02, p. 11-40. A clareza, a lucidez e a segurana que so peculiares quele jurista recomendam que daquele artigo sejam coletados os princpios jurdicos e estruturais do contrato de leasing, bem como o conceito de Valor Residual Garantido, indispensveis para a exata compreenso da questo. Desejando adquirir determinado bem, pode a pessoa (fsica ou jurdica), utilizar-se de vrias alternativas. Poder compr-lo, com o inconveniente de imobilizao de vultosa importncia e decorrentes prejuzos sua disponibilidade em capital de giro. No dispondo de pecnia, poder tomar emprstimo em instituio financeira, arcando com os decorrentes nus (juros e encargos), talvez incompatveis com os rendimentos que o uso dos bens lhe ir proporcionar, passando os mesmos a integrar seu ativo imobilirio, diminuindo sua liquidez. Como terceira possibilidade, poder utilizar-se do contrato de leasing, que lhe permitir a imediata utilizao dos bens mediante o pagamento de contraprestaes em quantias, prazos e condies predeterminadas, aberta sempre a opo de, ao trmino do prazo contratual, adquirir os bens mediante o pagamento de um preo residual, tambm contratualmente fixado. Segundo MAURO BRANDO LOPES, analisadas as implicaes financeiras dessa operao, o arrendador funciona manifestamente como autntico financiador, e o arrendatrio como financiado. A importncia do financiamento, aplicada pelo arrendador na compra de coisa, ou por esta representada, se j de sua propriedade, simplesmente paga parceladamente sob a forma de aluguel, com todos os custos acessrios, e acrescida do lucro do financiador. Mas no se cuida de simples locao, pois as prestaes pagas pelo arrendatrio no representam um mero aluguel, mas sim representam principalmente o pagamento parcelado do bem: as prestaes, assim, j compreendem a totalidade dos custos suportados pelo operador, acrescidos do seu lucro, o que torna impossvel considerar o contrato como de simples locao (Natureza Jurdica do leasing, Revista de Direito Mercantil, 14/35). No Direito Brasileiro, o contrato de leasing, que no vernculo adota o nomen juris de arrendamento mercantil, veio a ser regulado pela Lei n. 6.099/1974, que visou basicamente seu tratamento tributrio. Mas na vigente Resoluo Bacen n. 2.309, que regulamenta a matria, que colhem-se os melhores conceitos do contrato de leasing e suas modalidades: Art. 5. Considera-se arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - as contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos;
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II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor de mercado do bem arrendado. Art. 6. Considera-se arrendamento mercantil operacional a modalidade em que: I - as contraprestaes a serem pagas pela arrendatria contemplem o custo de arrendamento do bem e os servios inerentes a sua colocao disposio da arrendatria, no podendo o total dos pagamentos da espcie ultrapassar 75% (setenta e cinco por cento) do custo do bem arrendado; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado seja de responsabilidade da arrendadora ou da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja o valor de mercado do bem arrendado. Pargrafo nico. As operaes e que trata este artigo so privativas dos bancos mltiplos com carteira de arrendamento mercantil e das sociedades de arrendamento mercantil. Assim, convm sublinhar uma diferena substancial entre as duas modalidades de arrendamento mercantil: a) no leasing financeiro, as contraprestaes devem ser suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado e ainda obtenha um retorno, ou seja, um lucro sobre os recursos investidos; b) no leasing operacional, as contraprestaes destinam-se basicamente a cobrir o custo de arrendamento do bem e ainda dos servios prestados pela arrendadora com a manuteno e assistncia tcnica postos disposio da arrendatria, previsto ainda que o preo para a opo de compra ser sempre o do valor de mercado do bem arrendado. Embora no tratado especificamente na Resoluo Bacen n. 2.309, h tambm a figura do leasing back, ao qual se aplicam as mesmas regras do leasing financeiro, embora dele se diferencie quanto a suas finalidades. Verifica-se o leasing back, segundo FRAN MARTINS: (...) quando uma empresa proprietria de um bem, mvel ou imvel e o vende a uma outra empresa. Esta, adquirindo-o, imediatamente o arrenda vendedora. V-se, assim, que no leasing back h apenas duas empresas que se envolvem na operao, j que a vendedora e, posteriormente, arrendatria j possuidora do bem que vai servir de arrendamento; no
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h, dessa forma, aquisio a um terceiro do bem dado em arrendamento (...). Destina-se essa operao s empresas que, tendo grande parte de seu ativo imobilizado, desejam desafogar, desfazendo-se de uma parcela desse ativo para utilizar o produto da venda como capital de giro. A empresa no fica desfalcada em sua estrutura, pois continua a usufruir o bem para suas atividades comerciais (CONTRATOS E OBRIGAES COMERCIAIS. Forense: 6 ed., n. 407). O Prof. JORGE R. G. CARDOSO ressalta que no leasing operacional permitido ao cliente devolver o bem ao arrendador, pois sua caracterstica dominante a cesso do uso do bem a terceiro, o que pressupe disponha a empresa de leasing operacional um slido mercado de segunda mo, como o caso dos veculos, alguns modelos de avies e de equipamentos. J no leasing financeiro as partes objetivam tambm a transferncia da propriedade do bem arrendado, o que justifica tenha sido acoplado ao arrendamento o termo mercantil, pois a propriedade necessariamente ser transferida do arrendador, quer para o arrendatrio em caso de exerccio da opo de compra, quer para terceiros, caso no haja seu exerccio. Em consequncia disto, prossegue aquele articulista, no leasing financeiro no admitido que o arrendatrio devolva o bem ao arrendador e pretenda, eventualmente, desfazer o negcio e sustar o pagamento das contraprestaes sob a alegao de que no deseja o uso do bem a ele dado em arrendamento mercantil, pois o contrato versa tambm sobre a transferncia de sua disponibilidade (Cadernos de Direito Tributrio e Finanas Pblicas, Revista dos Tribunais, 1993, v. 5, p. 76). V-se, ento, que no leasing financeiro prepondera o fator financiamento, a contraprestao devida ao arrendador no estabelecida em vista do valor de uso do bem, como em uma tpica locao de coisas, mas em funo da recuperao do capital empregado, acrescido do lucro. No leasing operacional sobreleva o aspecto locao. J o leasing back utilizado para obteno de capital de giro pelo arrendatrio, o que torna clara a natureza financeira da operao. No leasing financeiro - que alis o leasing propriamente dito e tambm a hiptese dos autos - a empresa arrendadora no era anteriormente a proprietria do bem. Esse bem escolhido e indicado pelo arrendatrio, que para tanto entra em contato com o vendedor, podendo, inclusive, com ele acertar o preo. feita a indicao do bem empresa de leasing, que o adquire e em seguida arrenda ao cliente que o indicou. Outra caracterstica do leasing financeiro a obrigatoriedade do contrato no perodo determinado para a vigncia do mesmo. Assim, todas as prestaes pactuadas sero devidas, ainda mesmo que o arrendatrio queira dar fim ao contrato, devolvendo o bem arrendadora antes de terminado o prazo contratual (assim, Fran Martins, ob. cit.). Isto porque empresa de leasing no interessa a coisa, mas a recuperao e a remunerao de seu capital. No lhe interessa seja restitudo o bem. Visa a empresa lessor, apenas, recuperar o valor do financiamento que precisou
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fazer junto ao mercado bancrio a fim de habilitar-se a adquirir o bem, para poder, de sua vez, contrat-lo em leasing com o cliente. Temos, portanto, um duplo financiamento: a empresa de leasing financiada por instituies prestadora dos capitais, para adquirir o bem; e necessita, imediatamente aps, por sua vez, financiar o cliente, em geral a mdio prazo, mediante o leasing, recuperando assim paulatinamente os custos financeiros de aquisio do bem, as despesas operacionais e, ainda, obtendo sua margem de lucro no negcio, como intermediadora. Como empresa arrendadora assiste o direito de recuperar a totalidade do capital empregado na aquisio do bem arrendado, o que compreende todos os seus custos e despesas operacionais, alm do natural lucro, o Valor Residual Garantido funciona como um mecanismo de garantia empresa lessor para as seguintes situaes: 1) se o arrendatrio exercer a opo de compra, ele se tornar proprietrio do bem e pagar o valor residual em dinheiro, de uma s vez ou conforme contratualmente avenado; 2) se, todavia, o arrendatrio no renovar o arrendamento e tambm no desejar executar a opo de compra, opera-se a devoluo do bem ao arrendador. Neste caso, o Valor Residual Garantido serve como um parmetro para: b.1) se o bem, ao ser vendido pela arrendadora, alcanar um preo igual ao valor residual, as partes estaro quites; b.2) se alcanar um preo maior, a arrendadora restituir ao arrendatrio o excedente; b.3) se o preo da venda for inferior ao valor residual, ao arrendatrio cumprir pagar arrendadora a diferena a menor. Assim, pode-se definir o Valor Residual Garantido como uma estipulao contratual de valor final para o bem objeto do contrato, livremente pactuada pelas partes j no incio da relao de arrendamento, como fixao do montante a que o arrendador far jus, haja ou no haja exerccio de opo de compra pelo arrendatrio, compondo, esse valor, o montante total legitimamente esperado pelo arrendador e aceito pelo arrendatrio como retorno do investimento financeiro feito na operao. Por isso, o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido no importa em adiantamento de opo de compra, que o arrendatrio dever fazer apenas no final do prazo do contrato. O arrendatrio que antecipa o pagamento do VRG est apenas caucionando aquele valor mnimo assegurado, contratualmente, arrendadora. Se o arrendatrio optar pela compra, o valor residual ser considerado pago mediante a apropriao, pela arrendadora, dos valores j antecipadamente entregues a ttulo de VRG. Se o arrendatrio resolver no comprar e nem renovar o contrato (e no caso de renovao as contraprestaes pelo novo perodo do arrendamento tomam por base no mais o valor original
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da aquisio, mas o valor residual pactuado ou seu saldo ainda devido), o bem devolvido arrendadora, que ir coloc-lo a venda. O valor apurado ser abatido no que ainda for devido pelo Valor Residual Garantido e, como j foi dito, se o valor da venda for superior ao valor ainda devido, o excedente dever ser devolvido ao arrendatrio; se inferior, o faltante dever ser satisfeito por esse. Um ltimo aspecto deve ainda ser levado em conta, e talvez este seja o motivo para os equvocos, data venia, na exata compreenso do tema: o leasing uma operao financeira, para a qual pouco importa o valor de uso ou de troca do bem arrendado. Segundo ARNOLDO WALD: O leasing no operacional e o leaseback so, evidentemente, operaes financeiras, pois nelas intervindo uma empresa que se dedica, habitual e profissionalmente, a adquirir bens produzidos por outros, para prover o mercado geral e atender demanda de quem deles necessita, realiza, a mesma, uma atividade tpica de instituio financeira, entregando, ao cliente, recursos sob a forma do direito ao uso e eventual compra e equipamentos ou outros bens dos quais ele necessita. (Da legitimidade da clusula de correo cambial nas operaes de repasse realizadas por empresas de arrendamento mercantil. in Revista do Direito Bancrio e do Mercado de Capitais. Ed. Revista dos Tribunais, maio/agosto de 1999, n. 05, p. 18-19). A obrigao do arrendatrio restituir arrendadora, in totum, a totalidade do capital empregado por essa na aquisio do bem arrendado. Por isso, quanto antes o capital retorne ao investidor menores so os acrscimos incidentes sobre o valor financiado. Por consequncia, o arrendatrio que antecipa o pagamento do valor residual reduz o valor das prestaes mensais. JOS FRANCISCO LOPES DE MIRANDA LEO explica: Para exata compreenso da questo das antecipaes de valor residual, deve-se primeiro lembrar que uma das caractersticas categoriais dos contratos de leasing est em que o preo do arrendamento, nesses contratos, no se forma ao sabor da oferta e procura de bens para arrendar, mas atravs de uma equao financeira que leva em considerao o capital dispendido pelo arrendador, seu respectivo custo e o lucro bruto esperado, conjunto de valores este que deve ser equivalente somatria das contraprestaes de arrendamento com o valor residual do bem, alcanado na sua venda ao trmino do perodo de arrendamento. Evidentemente, como em toda equao financeira, os acrscimos feitos ao capital inicial sero tanto maiores, quanto maior for o tempo que esse capital leve para retornar ao investidor, e quanto maiores forem os custos
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de captao desse capital. Estabelea-se, pois, desde logo, o pressuposto de que a viso rgida, que transparece do contedo da respeitvel deciso majoritria da Egrgia Quarta Turma (referida na consulta), de que o valor residual somente deve ser desembolsado pelo arrendatrio no final do perodo de arrendamento, sob pena de desfigurar o leasing, leva inevitavelmente concluso de que, se assim for feito, o valor das contraprestaes ser mais elevado - pois se uma parcela importante do capital investido pelo arrendador somente retornar depois de 24 ou 36 meses, essa delonga inevitavelmente implicar em maiores custos financeiros, quer diretamente devido ao perodo maior de tempo de retorno, quer em razo do aumento do risco geral do negcio, que tambm incrementa a respectiva taxa. Para melhor compreenso da questo, exemplificarei trs contratos de leasing de igual prazo (24 meses), tendo por objeto o mesmo bem (cujo valor fica imaginado em R$ 25.000,00), com pactuao de igual Valor Residual Garantido (R$ 5.000,0), em que o retorno esperado do investimento seja calculado pelo arrendador mesma taxa exponencial de 3,5% ao ms. Na viso rgida, preconizada pelo v. acrdo j citado, o valor residual de R$ 5.000,00 somente pode ser desembolsado pelo arrendatrio no final do contrato. Nesse caso, pagar ele vinte e quatro parcelas de R$ 1.420,46 (mil, quatrocentos e vinte reais e quarenta e seis centavos). Suponha-se, no entanto, que o arrendatrio disponha de poupana pessoal de R$ 5.000,00. Se antecipar ao arrendador essa poupana, mantidos todos os demais pressupostos, o valor das contraprestaes mensais de arrendamento ser reduzido para R$ 1.245,46. Considerado o desembolso total nas duas situaes, teremos que, no primeiro caso (24 vezes 1.420,46 mais 5.000,00) ele ser de R$ 39.090,95; no segundo caso (5.000,00 mais 24 vezes 1.245,46) o desembolso ser de R$ 34.891,04. , pois, mais vantajoso para o arrendatrio antecipar o valor residual do que manter a respectiva importncia depositada em caderneta de poupana, que, se render 1% ao ms, vai lhe proporcionar um incremento, ao final de 24 meses, de apenas R$ 1.348,49, enquanto que a antecipao feita no contrato de leasing lhe proporcionar uma economia de R$ 4.199,91. No terceiro exemplo, considerarei que o arrendatrio no dispe de R$ 5.000,00 para antecipar, mas aceita fazer, ao longo do contrato, 24 antecipaes mensais no valor de R$ 208,33 cada uma (totalizando os R$ 5.000,00). Nessa hiptese, e sempre, mantidos todos os demais pressupostos, o valor mensal da contraprestao de arrendamento ser de R$ 1.348,49, e o desembolso total ser de R$ 37.363,70 (intermedirio, portanto, entre os dois exemplos anteriores).
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A formao do preo do arrendamento atravs da equao financeira assegura perfeitamente a inexistncia de prejuzo para o arrendatrio na antecipao de importncias referentes ao valor residual, assim desmentindo, data venia, um pressuposto fundamental do v. acrdo produzido pela C. Quarta Turma do Egrgio Superior Tribunal de Justia, que precisamente o prejuzo do arrendatrio. Por outro lado, o mecanismo de antecipao de valores residuais ainda atende a outras demandas da realidade, viabilizando operaes que, de outro modo, no estariam ao alcance de muitos arrendatrios (por restries de crdito). H que considerar, ainda, como um dado ftico da maior importncia, a populao alcanada pelo leasing em operaes que tm por objeto automveis, nas quais comum que o arrendatrio pretenda utilizar seu veculo usado para reduzir o custo do veculo novo operao que, no mbito do leasing, somente pode ser viabilizada atravs da antecipao de Valor Residual Garantido. Assim identificadas, de um lado, a clara demanda de realidade de que resulta a adoo do sistema de amortizaes de valor residual e, de outro, a efetiva inexistncia de prejuzo para os arrendatrios como consequncia normal de tal sistema, cabe, agora, passar anlise da natureza jurdica dessas antecipaes, para concluir pela sua legitimidade ou no. Inicie-se por anotar que nenhum dispositivo expresso de lei veda a prtica da estipulao contratual de antecipaes sobre o valor residual pactuado nos contratos de leasing. fato que o art. 5, da Lei n. 6.099/1974, no prev, dentre as disposies que exige para os contratos, essa possibilidade. No entanto, resumindo a quatro itens, esse artigo de lei evidentemente elenca apenas as disposies mnimas que o contrato deve conter, no exaurindo, claro, todo o seu contedo em apenas to poucos elementos. Alis, nem mesmo as disposies mnimas esse dispositivo disciplina: basta ver que no prev nem mesmo uma bvia, que seria a descrio do bem arrendado. de concluir-se, portanto, que o contrato poder, alm dos elementos previstos no referido artigo, conter outros, que se coadunem com a natureza do negcio ou com ela tenham afinidade, desde que no contrariem algum outro dispositivo legal especfico - o que no , data venia, caso nem da estipulao de Valor Residual Garantido, nem de antecipaes desse valor no incio ou ao longo do contrato. (A Antecipao do VRG no descaracteriza o leasing. in Revista do Direito Bancrio, do Mercado de Capitais e Arbitragem. Ed. Revista dos Tribunais, janeiro/maro de 2000, n. 07, p. 220-221). Por tudo que acima se demonstrou, a antecipao do valor residual no implica em prejuzo algum para o arrendatrio, no agride a natureza do leasing, no ofende proibio legal alguma nem mesmo desvirtua o negcio jurdico, muito menos o transforma em compra e venda a prazo.
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Ao contrrio, alm de no ser vedada pela Lei n. 6.099/1974 (a qual, insista-se, embora defina os requisitos mnimos do contrato de leasing no regulamenta essa espcie contratual, mas apenas dispe acerca de seu tratamento tributrio), a antecipao do pagamento do valor residual permitida pela Resoluo Bacen n. 2.309/1996, verbis: Art. 7. Os contratos de arrendamento mercantil devem ser formalizados por instrumento pblico ou particular, devendo conter, no mnimo, as especificaes abaixo relacionadas: I - a descrio dos bens que constituem o objeto do contrato, com todas as caractersticas que permitam sua perfeita identificao; II - o prazo de arrendamento; III - o valor das contraprestaes ou a frmula de clculo das contraprestaes, bem como o critrio para seu reajuste; IV - a forma de pagamento das contraprestaes por perodos determinados, no superiores a 01 (um) semestre, salvo no caso de operaes que beneficiem atividades rurais, quando o pagamento pode ser fixado por perodos no superiores a 01 (um) ano; V - as condies para o exerccio por parte da arrendatria do direito de optar pela renovao do contrato, pela devoluo dos bens ou pela aquisio dos bens arrendados; VI - a concesso a arrendatria de opo de compra dos bens arrendados, devendo ser estabelecido o preo para seu exerccio ou critrio utilizvel na sua fixao; VII - as despesas e os encargos adicionais, inclusive despesas de assistncia tcnica, manuteno e servios inerentes a operacionalidade dos bens arrendados, admitindo-se, ainda, para o arrendamento mercantil financeiro: a) a previso de a arrendatria pagar Valor Residual Garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do Valor Residual Garantido o exerccio da opo de compra; b) o reajuste do preo estabelecido para a opo de compra e o Valor Residual Garantido; E nem se diga que tal Resoluo estaria extrapolando suas estritas atribuies regulamentares. A situao prevista no art. 7, VII, a, a Resoluo n. 2.309, acima transcrito, no passa, no plano regulamentar, de uma especializao para as sociedades arrendadoras, no setor do mercado de crdito que lhes foi reservado, como instituies financeiras que so, da faculdade de cobrar o Valor Residual Garantido
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em qualquer momento durante a vigncia do contrato, inclusive pulverizando-o nas prestaes, no caracterizando o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido exerccio antecipado da opo de compra, como amplamente demonstrou-se. Tambm no se deve perder de vista que o comando consubstanciado em Resoluo da lavra do Conselho Monetrio Nacional lei no sentido material, tendo em vista o disposto no art. 4, incisos VI e VIII, da Lei n. 4.595/1964, verbis: Art. 4. Compete ao Conselho Monetrio Nacional, segundo diretrizes estabelecidas pelo Presidente da Repblica: (...) VI - disciplinar o crdito em todas as suas modalidades e as operaes creditcias em todas as suas formas, inclusive aceites, avais e prestaes de quaisquer garantias por parte das instituies financeiras. (...) VIII - Regular a constituio, funcionamento e a fiscalizao dos que exercerem atividades subordinadas a esta Lei, bem como a aplicao das penalidades previstas. Em amparo ao argumento supra, vale trazer as lies de GASTON JZE, para quem, substancialmente, no h diferena entre lei, medida provisria, regulamento, ordem, instruo, circulares ministeriais expedidas no uso do poder regulamentar, desde que qualquer desses atos estabelea uma situao jurdica geral, impessoal e objetiva: Toda manifestacin de voluntad que en el ejercicio de un poder legal crea y organiza una situacin jurdica general, impersonal, objectiva, es una ley, un acto legislativo. Poco importa la calidad del autor, ni las formas del acto, ni el procedimiento seguido para realizarlo (LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. Traduo da 2. ed. francesa por Carlos Garcia Oviedo. Madrid: Editora Reus. v. 1, p. 49). Por fim, no concernente funo normativa do Conselho Monetrio Nacional, o Supremo Tribunal Federal j teve oportunidade de reconhecer a constitucionalidade das normas por ele criadas em virtude de delegao legislativa, para disciplinar o mercado financeiro. Dvida no resta, portanto, acerca da validade da Resoluo n. 2.309/1996, como ato administrativo normativo, inserido no direito positivo ptrio, como norma jurdica e obrigatria, que compe o sistema jurdico vigente no Pas. Algumas outras consideraes devem ser tecidas quanto validade do contrato de arrendamento mercantil, ainda que antecipado o Valor Residual Garantido.
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No Direito brasileiro prestigia-se a liberdade contratual, no havendo qualquer determinao de que os contratos celebrados entre particulares devam ser forosamente encaixados dentre os contratos tpicos regulados por lei, para que sejam vlidos. Basta apenas que as partes sejam capazes, o objeto seja lcito e a forma seja prescrita ou no defesa em lei (art. 82, do Cdigo Civil). No caso especfico do leasing, trata-se de um contrato amplamente utilizado em outros pases, mas que no possui qualquer regulamentao legislativa em nosso Pas, salvo no que toca aos seus aspectos tributrios (Lei n. 6.099/1974) e operacionais (Resoluo Bacen n. 2.309). Tambm no se deve olvidar a real e expressa inteno das partes em contratar espcie diversa daqueles contratos tpicos contemplados no Cdigo Civil, sob pena de se contrariar frontalmente o disposto no art. 85, do Cd. Civil. Enfim, se as partes preferiram usar padro contratual distinto e diverso de contrato tpico de compra e venda, ainda que praticado em outros pases, tal fato no constitui razo para reduo do contrato ajustado entre as partes a padro contratual tpico do direito brasileiro, que expressamente no quiseram adotar. A ningum, salvo s Receitas Federal e Estadual, a quem compete arrecadar o Imposto de Renda e o ICMS, respectivamente, aproveita a pretendida descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil em contrato de compra e venda. Que se tratasse de um contrato de compra e venda financiada, com reserva de domnio, que a espcie contratual que talvez mais se aproxime do pretendido pelo apelado. Nesta hiptese, da mesma forma, se o consumidor no paga a totalidade das parcelas, mesmo que pague a maior parte delas, no adquirir o domnio do bem, sendo garantido ao vendedor buscar reaver a coisa alienada. A doutrina de HAMILTON MORAES E BARROS, sobre o tema, esclarecedora: Na venda a crdito com reserva de domnio haver (haver, ainda no h) transmisso de domnio, como da essncia da compra e venda, mas essa transmisso est sujeita a clusula suspensiva, qual seja o pagamento das prestaes convencionadas do preo. O comprador-devedor recebe a posse, mas o credor-vendedor retm o domnio at o integral pagamento do preo. Essa estrutura relevante. Dela deflui o seu tratamento processual, sabido que existem relaes estreitas entre o direito de base e a sua apurao, proclamao e execuo em juzo. (in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2 ed.. Rio de Janeiro: Forense, 1977, v. IX, p. 438). Mais frente, colhe-se: Verificada a mora do comprador-devedor, no contrato de venda a crdito com reserva de domnio, duas opes se abrem para o vendedor e somente duas: ou a ao, para reaver o restante do preo ajustado, ou
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a ao de resciso do contrato. Pela primeira, mantm-se o contrato e transfere-se a propriedade, mas se busca em juzo a sua execuo que consiste no implemento do preo. Na segunda opo, o que se tem em vista, a recuperao da posse da coisa vendida, o que faz o vendedor, com base no domnio que ainda mantm, pois que o reservou e ainda o conserva. (ob. cit., p. 441). E nem se diga que a situao do adquirente, nesta hiptese, seria atenuada porque o pargrafo 3, do art. 1.071, do CPC, garantiria quele a devoluo dos valores pagos no caso do vendedor buscar rescindir o contrato e reaver o bem. princpio basilar do direito que, operando-se a resciso de um contrato, devem as partes regressar ao status quo ante, ressarcindo-se perdas e danos mtuos. Se a empresa lessor capta recursos para aquisio do bem arrendado e deve pagar os encargos decorrentes daquela captao, obviamente o adquirente que d causa resoluo do contrato e aos prejuzos dali advindos deve indenizar pelas perdas e danos suportados, hiptese em que voltar o consumidor ao mesmo estgio inicial: no adquirir o bem e ainda dever pagar pelos nus decorrentes da resciso do contrato. Mas no param por a as consequncias da alterao da natureza jurdica do contrato. De acordo com o art. 2, XIV, do RICMS, o ICMS incidir no momento da transmisso da propriedade da mercadoria objeto de arrendamento mercantil (no caso, veculo automotor), s alquotas de 12% ou de 18%, conforme definido no art. 43, daquele Regulamento (nas operaes internas). A base de clculo do tributo assim definida: na venda de produto objeto de arrendamento mercantil, em decorrncia de opo de compra exercida pelo arrendatrio, o preo fixado para o exerccio da opo de compra. Se o arrendatrio for contribuinte do imposto, a operao isenta do ICMS, a teor ditem 102, do Anexo I, do RICMS. Se descaracterizada a operao de arrendamento mercantil em compra e venda financiada, o ICMS incidir sobre a seguinte base de clculo (art. 50, inciso I, alnea a, do RICMS): integram a base de clculo do imposto: (...) todas as importncias recebidas ou debitadas pelo alienante ou remetente, como frete, seguro, juro, acrscimo ou outra despesa. No caso dos autos, o valor fixado para o exerccio da opo de compra foi de R$ 7.900,00, enquanto que o preo do produto, consideradas todas as importncias a serem recebidas pelo alienante, seria de R$ 11.781,88 (considerando os valores ajustados quando da contratao). O ICMS devido na hiptese da opo de compra no arrendamento mercantil, seja alquota de 12% ou 18% (conforme definido no art. 43 do RICMS), incidir sobre R$ 7.900,00. Na compra e venda, por sua vez, incidir sobre R$ 11.781,88. Por simples clculo verifica-se que esta segunda operao ser mais onerosa.
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O custo da diferena, por fora da clusula 18, c, do contrato celebrado entre as partes (fl. 07-verso), correria por conta do adquirente (arrendatrio). Todas as indesejveis consequncias retro decorreriam de uma, data venia, indevida intromisso do Judicirio na esfera das vontades dos particulares, sem que haja qualquer proveito prtico para qualquer das partes - principalmente para o consumidor, que sair devendo ainda mais do contrato descaracterizado em relao s suas feies originais. Por fim, e redobrando vnias ao entendimentos em contrrio, h que se manifestar preocupao de que, alterada a tipificao do contrato de leasing, no venha se a extinguir, ou a se tornar extremamente onerosa, por consequncia indireta, tal modalidade contratual em nosso Pas, a despeito de se tratar, em todo o mundo, de importante instrumento de fomente produo e ao consumo, com inmeras vantagens, at para os prprios arrendatrios, de ordem financeira, contbil e tributria. Neste sentido, as palavras do j citado JOS FRANCISCO LOPES DE MIRANDA LEO: Na realidade, o contrato de leasing, inclusive quando preveja antecipaes sobre o valor residual estipulado, constitui uma resposta extremamente hbil e rica do direito contratual a demandas especficas da realidade econmica, oferecendo um instrumento a mais para a satisfao de desgnios perfeitamente aceitveis e legtimos, sem prejuzo algum. Anatematizar a priori todo um mecanismo de satisfao desses desgnios da vida econmica, praticamente proibindo a livre estipulao de antecipaes sobre valor residual, mesmo que sob forma de cauo em dinheiro da obrigao contratual de garantir esse mesmo valor, constitui uma inibio inteiramente desnecessria e desfundamentada ao livre poder de contratar, privando indevidamente os particulares de um instrumento que tem servido por mais de uma dcada para a eficiente veiculao jurdica de relaes obrigacionais lcitas. Certamente no h porque fazer isso.(ob. cit., p. 223).
Afirmo, conclusivamente, que (fls. 258-259):

Ao me filiar corrente que reconhece a no-descaracterizao do contrato em face do pagamento antecipado do Valor Residual Garantido, conforme vrios pronunciamentos em decises de minha lavra, no campo do Poder Judicirio, tenho como presentes as seguintes razes: - o leasing um contrato complexo pelo que a sua interpretao h de sem feita visando bem definir a sua funo no mercado; - sendo uma forma de financiamento de bem, com o objetivo do arrendatrio no imobilizar capital, h de se considerar que os seus resultados devem produzir vantagens para as partes, garantindo-se, contudo, o fenmeno do equilbrio contratual;
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- se o pagamento do Valor Residual Garantido pode ser efetivado no trmino do contrato, sem isso importar em descaracterizao, em caso de opo pela compra do bem, no h qualquer ilicitude que previamente haja a antecipao desse pagamento em parcelas peridicas, de acordo com a vontade das partes, acertando-se no final do contrato os resduos em favor de uma ou de outra, dependendo se a ao de compra for feita ou no; - o Valor Residual Garantido funciona como um equivalente monetrio especfico para os contratos de leasing, para garantir o valor do bem depois de usado durante o perodo contratado, pois, esse bem pode voltar para o arrendador, com valor defasado, no final do contrato, caso no haja opo; - o Valor Residual Garantido tem por funo assegurar ao arrendatrio que, no final do contrato, o bem objeto do contrato, aps ser usado, ser vendido por aquele valor mximo prefixado, bem como, assegura ao arrendador um valor mnimo que dever receber por esse mesmo bem, ainda que a opo de compra no seja exercida - frmula para garantir o equilbrio dos efeitos do contrato; - no leasing, o preo formado por uma equao financeira formada pelo somatrio das contraprestaes mensais com o valor residual do bem, cujo resultado deve ser igual ao total do capital empregado na sua aquisio e colocado disposio do arrendatrio, a tudo acrescendo-se o custo financeiro desse capital, inclusive o fator de risco especfico decorrente da operao e a renda esperada pelo arrendador; , portanto, um preo formado por vrios elementos, representando uma das peculiaridades do mencionado negcio jurdico; - considero, outrossim, que, apesar da similitude reconhecida, no se pode considerar, conforme exposto, que a antecipao do VRG significa transformar o contrato em promessa de compra e venda, porque: a) primeiramente essa no foi a vontade das partes; b) no h vedao legal no artigo 11, 1 da Lei n. 6.099/1974, pelo que com esse dispositivo est harmnico o artigo 7, VII, a, da Resoluo n. 2.309/1996, do Banco Central; c) a descaracterizao provoca situao mais desvantajosa para a parte, pois, em termos fiscais, passaria a respondem pelo ICMS sobre o valor integral da operao, bem como, a tem de estornar, no caso de empresa, os lanamentos do Imposto de Renda, haja vista que as prestaes pagas foram tidas como despesas e passaro, conseqentemente, a integrar o quadro das receitas e, por isso, sujeitas tributao sobre lucro, recolhendo as importncias devidas decorrentes, com os acrscimos legais.
Isto posto, voto pelo conhecimento e recebimento dos embargos para prevalecer o acrdo apresentado como paradigma. como voto.
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VOTO O Sr. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca: Sr. Presidente, a matria j foi devidamente explicitada e, com a vnia da divergncia, acompanho o voto do Sr. Ministro-Relator, conhecendo dos embargos e os rejeito. VOTO O Sr. Ministro Fernando Gonalves: Sr. Presidente, acompanho a divergncia inaugurada pelo Sr. Ministro Edson Vidigal no sentido de conhecer dos embargos e os receber. VOTO O Sr. Ministro Felix Fischer: Sr. Presidente, acompanho a divergncia nos termos do voto do Sr. Ministro Jos Delgado no sentido de conhecer e receber os embargos. VOTO O Sr. Ministro Gilson Dipp: Sr. Presidente, acompanho a divergncia no sentido de conhecer dos embargos e os receber. VOTO O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: Sr. Presidente, pelo que se depreende, estamos na iminncia de jogar por terra a Smula n. 263 do Tribunal, que est a vigorar h bastante tempo e se encaminha Corte em sentido diverso. Peo vnia para acompanhar o bem fundamentado voto do eminente MinistroRelator. Com efeito, temos votado, reiteradamente, na Turma - e esse o entendimento que j prevalece h muito tempo, tanto mais que corporificado em verbete sumular -, que o contrato de leasing se transforma em compra e venda quando h o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido, e assim se tem sustentado porque a caracterstica bsica do leasing o direito de opo. Assim, ao final do contrato, possvel pleitear-se a renovao do
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financiamento, a aquisio do bem ou sua alienao. Ora, se h antecipao do Valor Residual Garantido, que espao existe para essa opo se o valor do bem j foi integralmente pago? A caracterstica bsica do contrato de leasing, data venia, o direito de opo; no h que optar por aquilo que, na prtica, j foi adquirido e foi objeto de pagamento. A meu ver, h, sim, uma descaracterizao: leasing que se transforma num contrato de compra e venda prestao. Com essa breve observao, e tendo em conta a Smula n. 263 em pleno vigor, acompanho o voto do ilustre Ministro-Relator no sentido de conhecer dos embargos e os rejeitar. VOTO-VOGAL O Sr. Ministro Fontes de Alencar: Senhor Presidente, reconheo que h nuanas vrias sobre a matria, mas, por enquanto, estou a homenagear a Seo de Direito Privado luz da Smula n. 263. Acompanho o voto do eminente Ministro-Relator, conhecendo dos embargos, mas os rejeitando. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: 1. Trata-se, em sntese, de discusso quanto permanncia ou no na aplicao do Enunciado n. 263 da Smula desta Corte, editado pela Segunda Seo, que consigna:
A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.
Pedi vista dos autos a fim de reexaminar o tema e refletir sobre os argumentos trazidos nestes embargos de divergncia. 2. O leasing financeiro regulamentado pela Lei n. 6.099/1974, com as alteraes da Lei n. 7.132/1983, consistindo no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem, procura uma instituio financeira para que promova a sua compra e posteriormente lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Nesse contrato, ao final do
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prazo surgem trs opes para o locatrio: a de tornar-se proprietrio mediante o pagamento de uma determinada quantia, a de renovar a locao por valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a de devolver a coisa locada (Celso Benj, Revista Forense, 274/11). Cuida-se, portanto, de espcie hbrida de contrato, misto de financiamento na fase inicial, locao na fase intermediria e venda na fase final, no sendo essa ltima imprescindvel. Tem como caracterstica essencial, segundo a doutrina especializada, a oferta unilateral do arrendante ao arrendatrio, nos termos do contrato, da trplice opo de adquirir o bem, devolv-lo ou renovar o contrato, sendo de aduzir-se que a Lei n. 6.099/1974, em seu art. 5, c, enumera, entre os elementos caracterizadores do contrato de arrendamento mercantil, ou leasing, a faculdade de o arrendatrio exercer a opo de compra. Destarte, se desatendida essa disposio legal, com o exerccio da opo de compra antes do trmino do contrato, este restar transmudado para operao de compra e venda prestao, nos termos do art. 11, 1 da referida lei, que dispe:
A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta lei ser considerada operao de compra e venda a prestao.
No caso, cumpre verificar se o pagamento do denominado Valor Residual Garantido - VRG, simultaneamente ao pagamento das prestaes, implica exerccio antecipado da opo de compra, e conseqente alterao da natureza do contrato para compra e venda a prestao. Opo de compra o direito potestativo do arrendatrio de, ao final do contrato, consolidar em si o domnio e a posse direta do bem, ao passo que valor residual o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra, que deve constar expressamente do contrato (ou o critrio para sua fixao), consoante prev o art. 5, d da Lei n. 6.099/1974. J o denominado Valor Residual Garantido, diferente do valor residual, na definio de Jorge G. Cardoso, uma obrigao assumida pelo arrendatrio, quando da contratao do arrendamento mercantil, no sentido de garantir que o arrendador receba, ao final do contrato, a quantia mnima final de liquidao do negcio, em caso de o arrendatrio optar por no exercer seu direito de compra e, tambm, no desejar que o contrato seja prorrogado. Quanto ao valor em si, o mesmo do valor residual, ou saldo no depreciado, ou preo de opo de compra, que pode o contrato eleger seja o
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preo de mercado. esse valor que o arrendatrio fica obrigado a cobrir se houver diferena entre o valor contbil e o valor conseguido na venda. Analisando o tema, assim leciona Arnaldo Rizzardo (Leasing, 3 edio, Editora Revista dos Tribunais, p. 80 e 81):
A figura envolve uma contradio com o prprio leasing, eis que, de acordo com o sentido de VRG, o arrendador ter assegurado sempre um valor residual, ao final. Mesmo que no exercida a opo de compra, esse valor residual dever ingressar na sua receita. Vendendo o bem para terceiro, se no atingido o VRG, ao arrendatrio caber a complementao.(...) O que existe no arrendamento a possibilidade de no se exercer a opo de compra. Exigindo a complementao do valor, caso a alienao a terceiro ficar aqum do valor residual, indiretamente est-se impondo a aquisio do bem. Na verdade, o Valor Residual Garantido no consta previsto na Lei n. 6.099, e muito menos na Lei n. 7.132. A Res. n. 980 introduziu-o expressamente, sobrepondo-se lei. Instituiu mais uma obrigao, sem que nada constasse da lei, e descaracterizando a prpria natureza do leasing, eis que as prestaes calculamse em vista do valor do bem, e no se justificando acrscimos, porquanto j prevista a remunerao da atividade por meio da incidncia de juros (grifei).
Irineu Mariani, em artigo publicado na Revista dos Tribunais, vol. 756, p. 77-84, sobre as Resolues n. 980/1984 e n. 2.309/1996, aduz:
o regulamento no diz que pode ser cobrado de modo instantneo ou progressivo, como vm sustentando os defensores da no descaracterizao, e sendo pactuado nos contratos, cujo carter adesivo impe o adiantamento. possvel to-s a previso como faculdade do arrendatrio. Poder, este, quando entender conveniente, antecipar o pagamento, sem que isso caracterize opo de compra. Essa convenincia pode ocorrer quanto for eleito o VR de Mercado. Exemplo: uma greve nas montadoras de veculos paralisa o setor durante diversos meses. O aquecimento no comrcio dos usados efeito natural, elevando o preo. Nessa moldura, convm ao arrendatrio, mxime se o contrato estiver na fase final pagar o preo de mercado sic stantibus, antes que os efeitos se faam sentir. Em suma, uma regra que traduz proteo aos interesses do arrendatrio, e no imposio da vontade da arrendadora.
Aps adotar, nos precedentes de que fui relator, ou vogal, o entendimento refletido no enunciado sumular em questo, no deixei de meditar sobre o tema, e com mais nfase na oportunidade em que o assunto passou apreciao da Corte Especial, pela via dos embargos de divergncia. Novas consideraes afloraram, ento, no sentido de que, se por um lado no h nas leis de regncia a previso do Valor Residual Garantido, tambm no h nelas nada que estabelea a aventada contradio conceitual entre o instituto
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do arrendamento mercantil e a estipulao dessa clusula. Na espcie, de outro lado, se no a lei que estabelece o VRG, tambm certo que, no havendo impedimento legal para a sua contratao, h que ser considerada vlida a clusula que o estipula. Considere-se, ainda (e isso pode ser comprovado por todos que tenham experincia prpria em adquirir bens, por exemplo automveis, pelo sistema de leasing), que os custos operacionais mais baratos desse tipo de operao financeira so benficos ao consumidor, que acaba tendo acesso a um crdito mais favorvel do que as operaes de financiamento normais. E de tal monta essa vantagem que as prestaes pagas pelos arrendatrios, includa a parcela do VRG, so menores que as parcelas de um simples financiamento bancrio de mesmo valor e idntico prazo. A oposio ao adiantamento do VRG, outrossim, tem sido veiculada pelos arrendatrios inadimplentes, como tentativa de frustrar as aes de busca e apreenso dos bens adquiridos pela forma do leasing, sendo relevante observar que esse argumento merece maior ateno nesta poca de modernizao no regime das relaes obrigacionais introduzida pelo novo Cdigo Civil, que privilegia, com influncia do texto constitucional, o princpio da boa-f. Na prtica, o adiantamento do VRG no retira a possibilidade de, ao final do prazo do contrato, ocorrer a sua renovao ou a devoluo do bem. Apenas representa uma garantia para o arrendante que, com a finalidade de atender aos interesses do arrendatrio, adquire bem durvel, com alta probabilidade de deteriorao. Quanto incompatibilidade da contratao e do adiantamento do VRG com a causa econmica desse negcio jurdico, o desembolso antecipado de todos os valores, mas de forma parcelada, antes do trmino do contrato, no feita com caracterstica de definitividade at a opo de compra, posto que, apenas se exercida essa opo, passar ela a pertencer ao arrendante. Ocorrendo a hiptese de renovao contratual a importncia dever ser devolvida ao arrendatrio; e se houver a venda do bem a terceiro, a diferena entre o VRG e o valor obtido com a venda dever ser igualmente repassada ao arrendatrio. Isso decorre automaticamente da sistemtica contratual. Trata-se aqui, portanto, apenas de definir quem ficar com a guarda dos valores em carter provisrio at o momento do desfecho da avena. Se se permitir o adiantamento do VRG sem que haja a descaracterizao do leasing, estaremos dando a guarda provisria dessa importncia instituio
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arrendadora. Se se entender o contrrio, estar-se- permitindo que o arrendatrio fique com a guarda dos valores. A soluo, a meu sentir, repousa sobre a observncia dos riscos e benefcios que cada parte aufere com o contrato. Tenho que nessa espcie contratual, em especial, a parte que suporta mais riscos o arrendante que, como j frisado, para concretizar uma operao de intermediao financeira, adquire um bem durvel (mas nem por isso infenso depreciao), de escolha do arrendatrio, ficando o ltimo com a sua posse direta. O capital do arrendante imobilizado no momento do contrato para ser recuperado em parcelas, a longo prazo. No final desse prazo o uso do bem pelo arrendatrio estar estampado no seu estado de conservao, repercutindo sobre o seu valor de mercado. Ademais, a solvncia das instituies financeiras que operam com o leasing oferece menos riscos para o arrendatrio, no caso de optar pela devoluo do bem, no sentido de obter a restituio da diferena apurada entre o valor de venda do bem e o VRG contratado. Por outro lado, se o arrendatrio escolher a aquisio do bem, j ter adiantado a importncia para liquidao do negcio, em prestaes de valor pr-fixado. De outro lado, nenhuma implicao tributria determina a descaracterizao do contrato de leasing em face do adiantamento do VRG. Os regulamentos que permitem contratao e a cobrana do VRG foram editados pela prpria Unio, por meio do Banco Central, um dos seus rgos. Com tais fundamentos, ao reexaminar a matria, tenho que o adiantamento do VRG no descaracteriza o contrato de leasing. 3. Pelo exposto, com a vnia do Relator e dos em. Pares que o acompanharam na concluso, acolho os embargos de divergncia. VOTO-VOGAL (VENCIDO) O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, um dos caractersticos do contrato de arrendamento mercantil (leasing) a opo de compra, tanto que o art. 5 da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, reza no que ora interessa:
Art. 5 - Os contratos de arrendamento mercantil contero as seguintes disposies: c) opo de compra ou renovao de contrato, como faculdade do arrendatrio; d) preo para opo de compra ou critrio para sua fixao, quando for estipulada esta clusula.
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Esclareo que estou denominando o valor residual como o preo pelo qual o arrendatrio, no vencimento do contrato, exerce a opo de compra, afastando de seu conceito, ao menos para o exame da espcie, a quantia mnima correspondente depreciao, obsolescncia do objeto em virtude de seu uso. Assim definido o valor residual, tenho que, se o arrendatrio por fora de estipulao contratual, vier pagando, juntamente com as contraprestaes, o referido valor residual, incua restar, a meu ver, a previso pactual de que, ao trmino da avena, ter a faculdade de exercer a opo de compra. J estar ele, por certo, pagando o preo da aquisio, de tal sorte que, ao final, inexistir opo alguma. Da, pois, a descaracterizao do contrato de leasing, em conformidade, alis, com o que enuncia o art. 11, pargrafo 1, da citada Lei n. 6.099/1974, in verbis:
1 - A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda a prestao.
Pertinente, assim, a observao constante do voto proferido pela Ministra Nancy Andrighi quando do julgamento do REsp n. 213.828-RS, precisamente o que deu origem a estes embargos de divergncia, segundo a qual:
O leasing como negcio jurdico complexo veicula uma promessa unilateral de venda e dentre a trplice opo ao tempo do trmino do prazo contratual, est a opo de aquisio do bem, de carter no obrigatrio, conforme anunciado unanimidade pela doutrina ptria e diplomas legais sobre o tema. A antecipao do VRG sinal claro de descaracterizao do leasing por implicar no desaparecimento da figura da promessa unilateral de compra e venda e da respectiva opo, porque imposta a obrigao de compra desde o incio da execuo do contrato.
Na mesma linha tambm o pronunciamento do Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar nesta Corte Especial quando, na assentada do dia 04.12.2002, prosseguiu-se no julgamento destes embargos de divergncia. Para S. Exa., o fato de existirem regulamentos administrativos expedidos para consagrar esse desvirtuamento no pode servir para que o Tribunal, deixando de lado o figurino legal do leasing, passe a reconhecer como tal um contrato que na verdade nada mais do que compra e venda financiada, mas executado de modo gravoso ao arrendatrio e ao prprio Fisco. Rogando vnia, rejeito os embargos, nos termos do que enuncia a Smula n. 263-STJ.
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VOTO-VISTA O Sr. Ministro Francisco Peanha Martins: Pedi vista dos autos para melhor examinar a divergncia estabelecida entre julgados da eg. 1 Turma, com a Smula n. 263 deste STJ. O acrdo da 1 Turma, da Relatoria do E. Min. Delgado, apontado como divergente, enfatiza na elucidativa ementa:
Tributrio. Leasing. Imposto de Renda. Descaracterizao do contrato em compra e venda. Inocorrncia. 1. O contrato de leasing, em nosso ordenamento jurdico, um negcio jurdico complexo definido, no art. 1, da Lei n. 6.099, de 12.09.1974, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 7.132, de 26.10.1983, como um Negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora segundo especificaes da arrendatria para uso prprio desta. 2. Por tais caractersticas, o referido contrato s se transmuda em forma dissimulada de compra e venda quando, expressamente, ocorrer violao da prpria lei e da regulamentao que o rege. 3. No havendo nenhum dispositivo legal considerando como clusula obrigatria para a caracterizao do contrato de leasing e que fixe valor especfico de cada contraprestao, h de se considerar como sem influncia, para a definio de sua natureza jurdica, o fato das partes ajustarem valores diferenciados ou at mesmo simblico para efeitos da opo de compra. 4. O Banco Central, por permisso legal, na Resoluo n. 2.309, de 28.08.1996, considera arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I - As contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor do mercado do bem arrendado.
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5. Contrato de leasing, compondo todos os elementos acima anunciados, firmado livremente pelas partes, no pode ser descaracterizado pelo Fisco para fins tributrios, como sendo de compra e venda, passando a no aceitar as prestaes pagas como despesas dedutveis. 6. A descaracterizao do contrato de leasing s pode ocorrer quando fique devidamente evidenciada uma das situaes previstas em lei, no caso, a prevista nos arts. 2, 9, 11, 1, 14 e 23, da Lei n. 6.099/1974. Fora desse alcance legislativo, impossvel ao Fisco tratar o contrato de leasing, por simples entendimento de natureza contbil, como sendo de compra e venda. 7. Homenagem ao princpio de livre conveno pelas partes quanto ao valor residual a ser pago por ocasio da compra. 8. No descaracterizao de contrato de leasing em compra e venda para fins de imposto de renda. 9. Precedentes jurisprudenciais: REsps n. 174.031-SC e n. 184.932-SP, ambos da 1 Turma. 10. Recurso desprovido. (REsp n. 268.005-MG).
O acrdo embargado, da lavra do E. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, Relator para acrdo, expressa na ementa:
Arrendamento mercantil. Leasing. Reviso contratual. I - Descaracterizado pelo pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VGR), o contrato de leasing transforma-se em compra e venda a prestaes. II - facultado s instituies financeiras contratar juros a taxa superior superiores a 12% a.a. Smula n. 596-STF. III - Inocorre, no caso, potestividade da clusula que estipula a comisso de permanncia, que no pode ser cumulada com a correo monetria (Smula n. 30-STJ). IV - Ofensa aos arts. 939, 955 e 960 do Cdigo Civil no caracterizada. V - Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso provido, para afastar a limitao da taxa de juros e autorizar a cobrana da comisso de permanncia, observada a Smula n. 30 STJ.
Residiria, em resumo, a divergncia na natureza jurdica do contrato de leasing tendo em vista o pagamento antecipado do VRG - Valor Residual Garantido. Vejamos o que ser o VRG, sigla que define o Valor Garantido Residual, inserido como clusula nos contratos de leasing pela Resoluo n. 980/1984 e n. 2.309/1996 do Bacen.
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A primeira perplexidade a constatao de que o Bacen passou a legislar neste pas, criando encargos no previstos em lei e que vm sendo impostos s pessoas, como o caso tambm da Selic. As Leis n. 6.099 e n. 7.132 no prevem o Valor Residual Garantido, como afianam Arnaldo Rizzardo (Leasing, 3 ed. Rev. Trib. p. 80-81), e Irineu Mariani (Rev. Trib. Vol. 756, p. 77-84). Mas, da mesma forma como vem sendo imposto aos contribuintes o pagamento da Taxa Selic, no h contrato de leasing que no preveja o VRG, a partir da Res. n. 2.309, de 28.08.1996, do Bacen, que revogou a Res. n. 980, de 13.12.1984, e estabelece no seu art. 7, in verbis:
Art. 7. Os contratos de arrendamento mercantil devem ser formalizados por instrumento pblico ou particular, devendo conter, no mnimo, as especificaes abaixo relacionadas: I a descrio dos bens que constituem o objeto do contrato, com todas as caractersticas que permitam sua perfeita identificao; II o prazo de arrendamento; III o valor das contraprestaes ou a frmula de clculo das contraprestaes, bem como o critrio para seu reajuste; IV a forma de pagamento das contraprestaes por perodos determinados, no superiores a 01 (um) semestre, salvo no caso de operaes que beneficiem atividades rurais, quando o pagamento pode ser fixado por perodos no superiores a 01 (um) ano. V as condies para o exerccio por parte da arrendatria do direito de optar pela renovao do contrato, pela devoluo dos bens ou pela aquisio dos bens arrendados; VI a concesso a arrendatria de opo de compra dos bens arrendados, devendo ser estabelecido o preo para seu exerccio ou critrio utilizvel na sua fixao; VII as despesas e os encargos adicionais, inclusive despesas de assistncia tcnica, manuteno e servios inerentes operacionalidade dos bens arrendados, admitindo-se, ainda, para o arrendamento mercantil financeiro: a) a previso de a arrendatria pagar Valor Residual Garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do Valor Residual Garantido o exerccio da opo de compra; b) o reajuste do preo estabelecido para a opo de compra e o Valor Residual Garantido; VIII - as condies para eventual substituio dos bens arrendados, inclusive na ocorrncia de sinistro, por outros da mesma natureza, que melhor atendam
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s convenincias da arrendatria, devendo a substituio ser formalizada por intermdio de aditivo contratual; IX - as demais responsabilidades que vierem a ser convencionadas, em decorrncia de: a) uso indevido ou imprprio dos bens arrendados; b) seguro previsto para cobertura de risco dos bens arrendados; c) danos causados a terceiros pelo uso dos bens; d) nus advindos de vcios dos bens arrendados; X - a faculdade de a arrendadora vistoriar os bens objeto de arrendamento e de exigir da arrendatria a adoo de providncias indispensveis a preservao da integridade dos referidos bens; XI - as obrigaes da arrendatria, nas hipteses de: a) inadimplemento, limitada a multa de mora a 2% (dois por cento) do valor em atraso. b) destruio, perecimento ou desaparecimento dos bens arrendados; (Redao dada ao inciso pela Resoluo Bacen n. 2.659, de 28.10.1999). XII - a faculdade de a arrendatria transferir a terceiros no Pas, desde que haja anuncia expressa da entidade arrendadora, os seus direitos e obrigaes decorrentes do contrato, com ou sem corresponsabilidade solidria.
Na definio da Lei n. 6.099/1974, alterada pela Lei n. 7.132/1985, considera-se arrendamento mercantil, para efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. O legislador brasileiro por certo no primou na definio jurdica do instituto importado do direito anglo-saxo. A nova forma contratual, na traduo ptria, reflete a natureza de um contrato misto e no de um contrato tpico. Da decorrem as dificuldades surgidas na interpretao da lei reguladora s hipteses diferenciadas utilizadas pelas partes e perseguidas pelo Fisco consoante a voragem arrecadadora. Em tese, a pessoa fsica ou jurdica interessada na utilizao de um bem, automvel, por exemplo, por convenincia financeira ou impossibilidade econmica dirige-se a uma financeira e prope que ela adquira o bem e lhe
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permita pag-lo em prestaes, podendo optar por comprar o bem mediante o pagamento do valor previamente ajustado (arts. 5, c, 15 e nico, da Lei n. 6.099 e arts. 5 e 6 da Res. n. 2.309). Mas o art. 11, 1, prescreve que a aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda prestao. O pargrafo foi inserido por presses fazendrias, bem se v, pois, sendo opo legal do locatrio a aquisio do bem arrendado, no poderia contribuir para a desnaturao do contrato a compra do bem. Mas a lei impe que assim seja e uma Resoluo do Banco Central, exorbitando da lei, inseriu nos contratos de leasing, a ttulo de regulamentlos, o VRG - Valor Residual Garantido - preo contratualmente estipulado e garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no ser exercida a opo de compra (Portaria n. 564/1978-MG, inciso 2). Na prtica, o arrendador vem contratando o pagamento antecipado da VRG, para cobrir-se de eventual prejuzo ou mesmo onerao de custos. A verdade, porm, que tal antecipao foi regulada pela Portaria MF n. 140, de 27.07.1984, no desnaturando o contrato de leasing, pois prescreve que as parcelas de antecipao do Valor Residual Garantido ou do pagamento por opo de compra sero tratadas como passivo do arrendador e ativo do arrendatrio, no sendo computados na determinao do lucro real. O contrato de arrendamento mercantil, longe de ser um contrato misto, deve ser tratado como contrato tpico que , no obstante se possa observar, na sua configurao, traos de outros contratos tpicos tais como locao, promessa de venda, mandato, venda com reserva de domnio, alienao fiduciria. E, por isso mesmo, a adoo desta ou daquela forma de pagamento do VRG no poderia ser vista como conduzente a alterar a prpria natureza jurdica do contrato, violentando, em conseqncia, a vontade das partes contratantes. A transmudao da natureza jurdica do contrato de leasing, pela antecipao do pagamento da VRG, a negao de tipicidade do contrato, e uma violncia vontade das partes, resguardada, alis, pelo Fisco Federal com a Portaria n. 140/1984, quanto a possibilidade de antecipao do Valor Residual Garantido pelo arrendatrio (art. 7, VII, a, Res. n. 2.309). O E. Min. Ari Pargendler, com acuidade, assentou:
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O arrendamento mercantil um contrato original. Decomposto atomisticamente, nele pode-se identificar clusulas de locao de promessa de compra e venda e quando o arrendatrio recebe do arrendador poderes para adquirir o bem, de mandato. O conjunto, todavia, diferente de suas partes, e nem o mesmo em todos os casos. O arrendamento mercantil tem uma funo econmica importante quando a arrendatria a pessoa jurdica. D-lhe meios de produo, de um lado, e, de outro, facilita-lhe as coisas, pela reduo dos encargos fiscais. Ao invs de investimentos prprios, a pessoa jurdica paga um aluguel e, como ganho secundrio, aproveita o respectivo montante como custo ou despesa operacional, diminuindo o lucro operacional. J a pessoa fsica opta pelo arrendamento mercantil quando as condies lhe paream mais favorveis do que as outras formas de financiamento, sem outras conseqncias. Quando, num ou noutro caso, o valor residual antecipado gradualmente, o montante dessas parcelas e das contraprestaes representa, ao final do contrato, o custo total da operao financeira, se regularmente cumprido (EREsp n. 213.828-RS).
Divirjo, porm, do E. julgador quando admite a desclassificao do contrato de leasing para efeitos tributrios por fora do disposto no art. 11, 1. O pagamento antecipado, em prestaes, da VRG, no descaracteriza o contrato. Estabelecido por fora da Resoluo n. 2.309 do Bacen como clusula opcional do contrato, a forma do seu pagamento no desnatura o contrato de arrendamento mercantil. A antecipao do valor da VRG, como estabelecido na Portaria n. 140/1984, ou o pagamento por opo de compra (art. 5, c e d, da Lei n. 6.099/1974 e Portaria n. 140/1984), sero tratados como passivo do arrendador e ativo do arrendatrio. Ora, a antecipao do valor da VRG se far em favor do arrendatrio, nos termos da Portaria n. 140/1984. Corresponder a um autoseguro pelo arrendatrio para o caso de no querer optar pela compra do bem arrendado, caso deteriorado pelo uso. Demais disso, o pagamento do Valor Residual Garantido no caracteriza o exerccio da ao de compra do bem arrendado. a Res. Bacen n. 2.309, que o diz expressamente no item VII, alnea a, que vale mais uma vez transcrito:
VII - as despesas e os encargos adicionais, inclusive despesas de assistncia tcnica, manuteno e servios inerentes operacionalidade dos bens arrendados, admitindo-se, ainda, para o arrendamento mercantil financeiro: a) a previso de a arrendatria pagar Valor Residual Garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do Valor Residual Garantido o exerccio da opo de compra;
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Ora, no caracterizando o pagamento da VRG, antecipado ou no, o exerccio da opo de compra, no vejo como possa, permissa vnia, transmudarse o contrato de leasing em contrato de compra e venda pelo pagamento antecipado ou durante o curso da avena, em prestaes, do Valor Residual Garantido. vista do exposto, pedindo vnia ao E. Min. Relator, que ilustrou esta Corte Especial, conheo dos embargos e os acolho para adotar o aresto paradigma da Eg. 1 Turma. Acreso, ainda, ao meu voto, requerimento de questo de ordem para reexaminar-se a Smula n. 263-STJ. VOTO VENCIDO (EM PARTE) O Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros: - Sr. Presidente, parece-me que o leasing, por definio, uma locao em que o locatrio tem a opo de adquirir o bem ao final do contrato. Na hiptese, com o adiantamento desse valor, que o adiantamento do valor da compra, essa opo desaparece. Na verdade, degenera-se em compra e venda. Por isso, com todas as vnias, acompanho o voto do eminente MinistroRelator, conhecendo dos embargos de divergncia, mas os rejeitando.
RECURSO ESPECIAL N. 163.845-RS (98.0009305-2) Relator: Ministro Waldemar Zveiter Recorrente: Finasa Leasing Arrendamento Mercantil S/A Advogado: Joo Carlos Silva da Rocha Recorrido: Marcos Roberto Goelzer Bastos Advogado: Roberto Wisoski Amarante
EMENTA Arrendamento mercantil. Leasing. Resoluo do contrato por inadimplemento do arrendatrio. Conseqncias. No exigibilidade
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das prestaes vincendas. Descaracterizao do arrendamento. Matria de fato. I - O inadimplemento do arrendatrio, pelo no pagamento pontual das prestaes autoriza o arrendador a resoluo do contrato e a exigir as prestaes vencidas at o momento da retomada de posse dos bens objeto do leasing, e clusulas penais contratualmente previstas, alm do ressarcimento de eventuais danos causados por uso normal dos mesmos bens. II - Descaracterizado tal contrato pelo pagamento antecipado do valor residual, a ttulo de aquisio do bem, a avena resulta nominada como compra e venda. III - Matria de fato (Smulas n. 5 e n. 7-STJ). IV - Recurso conhecido em parte e nessa parte provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Senhores Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, prosseguindo no julgamento, aps o votovista do Sr. Ministro Nilson Naves e da retificao do voto do Sr. Ministro Waldernar Zveiter, por maioria, conhecer em parte do recurso especial e, nessa parte, dar-lhe provimento, para afastar a limitao da taxa de juros, vencido em parte o Sr. Ministro Menezes Direito. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Menezes Direito, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. No participou do julgamento o Sr. Ministro Ari Pargendler ( 2, art. 162, RISTJ). Braslia (DF), 15 de junho de 1999 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Presidente Ministro Waldemar Zveiter, Relator
DJ 11.10.1999
RELATRIO O Sr. Ministro Waldemar Zveiter: - Contra Finasa Leasing Arrendamento Mercantil S.A, Marcos Roberto Goelzer Bastos ajuza ao revisional de contrato
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de arrendamento (leasing) em face das clusulas abusivas inseridas naquele contrato. A sentena (fls. 204), julgando parcialmente o pedido reconheceu a ilegitimidade dos juros compensatrios acima de 12% a.a. e declarou, de outro modo, que o negcio jurdico efetivamente existente entre os contratantes, aqui demandantes, o de compra e venda, com pagamento em prestaes. Negando provimento Apelao da empresa-r, assim concluiu o aresto (fls. 274):
Ao de reviso contratual. Arrendamento mercantil. O simples fato da mora no suficiente resoluo automtica do contrato, a ponto de impedir a sua ampla apreciao na via judicial, quanto mais, depositadas as parcelas entendidas corretas pelo arrendatrio. Possibilidade de cumulao de ao principal com cautelar incidental. Cabimento de reviso contratual, dado o atual enfoque concepo jurdica do voluntarismo contratual, destacando-se o princpio da relatividade do contrato. Limitao dos juros a 12% ao ano, tanto pela norma auto-aplicvel do art. 192, 3, da Constituio Federal, como pela Lei da Usura - Decreto n. 22.626/1933. Indexador contratual - TR - sem irresignao do autor. Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, at por disposio expressa, contida em seu art. 3, 2. Descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil, leasing, declarando-se que o contrato efetivamente realizado entre as partes de compra e venda a prestaes. Tudo, porque, desde o incio, o arrendatrio j vem pagando o valor residual do veculo arrendado. Com isso, levando redefinio do valor da parcela inicial devida, com repercusso nas demais, excluindo a cogitao do ISSQN. Distribuio da sucumbncia na proporo do decaimento das partes e mediante compensao. Arts. 20, 4 e 21, do CPC.
Inconformada, apresenta a demandada recursos extraordinrios e especial - fls. 317. Na irresignao infraconstitucional, alega que o aresto negou vigncia s normas da Lei n. 6.099/1974 e ao art. 965 do Cdigo Civil, bem aos do Decreto n. 22.626/1933, aduzindo ainda discrepncia com a Smula n. 596-STF e com precedentes de outros Tribunais, insistindo, enfim, na validade dos termos em que avenado o negcio, de a ttulo de arrendamento mercantil e no compra e venda, como apontado pelos decisrios.
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s fls. 362, deferiu-se o Extraordinrio e bem assim o Especial (fls. 317), este ao entendimento de que, quanto ao tema dos juros, merece acolhida, por ter preenchido os requisitos de admissibilidade. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Waldemar Zveiter (Relator): - O recorrente, na insurgncia, pretende que a tese encampada pelo aresto, consignada no sentido de que o Valor Residual (VRG) pago conjuntamente, em cada prestao, com o de locao do bem, revela execuo de contrato de compra e venda, assertiva que deve ser afastada, por colidir com entendimento jurisprudencial sedimentado em precedente que apresenta a exame. O em. Relator, perfilhando as razes de decidir da sentena, procedendo anlise das clusulas do negcio fiducirio, aferindo os fatos e provas pertinentes e trazendo, quanto ao aspecto, em prol de sua concluso, argumentos doutrinrios e jurisprudenciais, registra que (fls. 293-295), de fato, das trs espcies de leasing reconhecidas e praticadas no pas - leasing operacional, leasing financeiro e lease back - a espcie de que tratam os autos a segunda, ou seja, leasing financeiro. Trata-se de negcio jurdico realizado por instituies financeiras, tendo por objeto qualquer bem mvel ou imvel. Uma das caractersticas essenciais desse contrato a trplice opo que se abre ao arrendatrio, ao final do contrato, de adquirir o bem, renovar o contrato ou devolver o objeto. O preclaro Des. ARNALDO RIZZARDO, em sua excelente obra sobre o tema (O leasing - Arrendamento Mercantil - no Direito brasileiro, So Paulo, RT, 1987, p. 61) aps referir os dispositivos legais que permitem a antecipao do exerccio da opo antes do trmino do contrato, refere que nesse caso uma conseqncia advir: o contrato no continuar de como de arrendamento mercantil. Passar a considerar-se como de compra e venda a prestao. Tal entendimento esposado por todos quanto tratam do tema, como JORGE PEREIRA ANDRADE (Arrendamento mercantil - leasing, in CONTRATOS NOMINADOS, coord. por YUSSEF SAID CAHALI, So Paulo, Saraiva, 195, p. 216) o qual afirma que:
caracterstica essencial do contrato de leasing a oferta unilateral da arrendante arrendatria de trs opes ao final do contrato, sendo que uma delas obrigatoriamente dever ser exercida:
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a)comprar o bem por Valor Residual adredemente determinado; b) devolver o bem; c) renovar o contrato.
No mesmo sentido preleciona MARIA HELENA DINIZ, no seu TRATADO TERICO E PRTICO DOS CONTRATOS (So Paulo, Saraiva, 1993, vol. 2, p. 358-359):
Infere-se da que no arrendamento mercantil apresentam-se os seguintes elementos jurdicos, essenciais sua caracterizao: (...) 5 O arrendatrio, findo o prazo do arrendamento, tem a trplice opo de: a) adquirir os bens, no todo ou em parte, por preo menor do que o de sua aquisio primitiva convencionando no prprio contrato, levando-se em conta os pagamentos feitos a ttulo de aluguel; b) devolv-los ao arrendador, ou c) prorrogar o contrato, mediante o pagamento de renda muito menor do que a do primeiro arrendamento (...) preciso, ainda, no olvidar, que nada impede (Res. n. 980/1984, art. 11, e Lei n. 6.099, art. 11, 1 a 3 o exerccio da opo antes do trmino contratual, mas o contrato deixar de ser leasing financeiro e passar a ser considerado compra e venda a prestao.
PRISCILA MARIA PEREIRA CORRA DA FONSECA, dissertando sobre o contrato de leasing, em obra coletiva coordenada pelo Prof. CARLOS ALBERTO BITTAR (NOVOS CONTRATOS EMPRESARIAIS, SP, RT, 1990, p. 105-106), afirma que:
Do contrato deve constar expressamente a trplice opo a favor do arrendatrio: adquirir o bem, renovar o contrato ou devolver o bem. Tal opo deve ser exercia apenas por ocasio do trmino do contrato, sob pena de a operao vir a ser considerada como compra e venda a prestao.
Constata-se, assim, que no h como se caracterizar o contrato em tela como sendo autntico arrendamento mercantil, j que desde o incio o autor vem pagando o Valor Residual, sendo incua qualquer previso contratual de exercer opes ao final, pois somente algum afetado por prodigalidade deixaria de exercer a opo de compra do veculo aps ter pago todo o Valor Residual ao longo do contrato, nada mais restando a pagar ao final, como se verifica da leitura da clusula 10.4 do contrato (fls. 19-19v).
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Assim, se o autor est pagando parcelas para amortizar o capital juntamente com o Valor Residual, resta evidente que est ele, na verdade, pagando o preo de aquisio do bem, no se tratando de verdadeiro leasing. Tal deve ser declarado, tendo presente que pouco importa o nomen juris que as partes tenham dado ao contrato, a sua natureza jurdica deve ser inferida do efetivo teor das clusulas avenadas e do que em concreto elas significam em sua operacionalidade. Assim, reconhece-se a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil (leasing), declarando-se que o contrato efetivamente realizado entre as partes o de uma compra e venda a prestaes. No inconformismo (fls. 324), o recorrente limita seu pedido no sentido (SIC) de ser perfeitamente cabvel o presente recurso especial, para que o contrato de arrendamento mercantil objeto da demanda, seja entendido como de fato . Como se v, o insurgente pretende a vigncia daquele contrato complexo estipulado pelos figurantes, contudo, razo cabe ao em. Relator, ao verificar, com o revelado nos autos, que as clusulas avenadas so abusivas e que refletem natureza de compra e venda. Revelam que, ao invs de consignarem a previso de uma eventual promessa de compra do bem fiduciado, ao trmino do prazo contratual, na verdade, impuseram ao usurio do bem, desde o incio, a cobrana de prestaes ou execuo destas, ttulo de compra. Com esse entendimento, o aresto no merece censura e at se identifica com lineamento jurisprudencial desta Corte, como o que sedimenta o REsp n. 16.824-SP, da relatoria do em. Min. Athos Carneiro, assim ementado:
Arrendamento mercantil. Leasing. Resoluo dos contratos por inadimplemento do arrendatrio. Consequncias. No exigibilidade das prestaes vincendas. O inadimplemento do arrendatrio, pelo no pagamento pontual das prestaes autoriza o arrendador a resoluo do contrato e a exigir as prestaes vencidas at o momento da retomada de posse dos bens objeto do leasing, e clusulas penais contratualmente previstas, alm do ressarcimento de eventuais danos causados por uso normal dos mesmos bens. O leasin contrato complexo, consistindo fundamentalmente num arrendamento mercantil com promessa de venda do bem aps o trmino do prazo contratual, servindo ento as prestaes como pagamento antecipado da maior parte do preo.
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No caso de resoluo, a exigncia de pagamento das prestaes posteriores a retomada do bem, sem a correspondente possibilidade de o comprador adquirilo, apresenta-se como clusula leonina e injurdica.
Bem por isso que o em. Relator, repetindo dizeres de Carlos Alberto Bittar, no que tange eventual aquisio do bem, manifestado ao final do arrendamento, diz que o do contrato deve constar expressamente a trplica opo a favor de arrendatrio: adquirir o bem, renovar o contrato ou devolver o bem. Tal opo deve ser exercida apenas por ocasio do trmino do contrato, sob pena de a operao vir a ser considerada como compra e venda a prestao. Justamente isso foi o que ocorreu, no caso dos autos, como aponta o recorrido, ao afirmar que tal no foi seguida pela arrendadora, tanto que modificou a natureza do contrato de leasing para o de compra e venda prestaes. A ilegalidade manifesta, posto que, j efetuada a opo de compra desde o incio do contrato, com pagamento da totalidade do Valor Residual, no mais podia o recorrente esquivar-se aos efeitos da efetivao dessa venda. Num ponto, porm merece acolhido o recurso para afastar a limitao da taxa dos juros consoante pacfica jurisprudncia da Colenda 2 Seo. Do quanto exposto, conheo do recurso em parte e nessa parte lhe dou provimento. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: O recorrido props contra o recorrente ao ordinria com pedido de liminar e declarao de nulidade de clusula e cambial, julgada parcialmente procedente em primeiro grau, verbis: para o efeito de reconhecer a inconstitucionalidade e a inexigibilidade de taxa de juros compensatrios acima de 12% ao ano, para declarar que o negcio jurdico efetivamente existente entre as partes o de compra e venda com pagamento a prestao, e para declarar que o dbito do autor dever ser calculado na forma supra definida (item concluso) (fls. 204). O Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul negou provimento apelao (fls. 274 a 300). Segundo consta dos autos, a matria a ser examinada no presente recurso fica adstrita possibilidade da incidncia de juros acima de 12% ao ano e a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil para compra e venda (fls. 317 a 325).
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O eminente Ministro Waldemar Zveiter, Relator, no presente especial, decidiu no conhecer do mesmo, entendendo estar caracterizado o contrato de compra e venda ante o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG). Manteve, ainda, por conseqncia, a limitao do juros. Devo analisar, em primeiro lugar, a questo relacionada efetiva existncia do contrato de leasing, cabendo destacar, de plano, ser possvel verificar, no presente especial, se as bases fticas e contratuais consideradas pelo acrdo conduzem, ou no, concluso adotada, no sentido de estar descaracterizado o leasing e materializada uma compra e venda. Aqui, anote-se, no se ir aferir a veracidade dos fatos ou dar nova interpretao s clusulas do contrato, operaes violadas pelas Smulas n. 5 e n. 7-STJ, mas, apenas examinar os efeitos prticos das circunstncias tidas como verdadeiras pelo Tribunal a quo sobre a natureza do contrato firmado. O Tribunal local decidiu descaracterizar o contrato de leasing invocando o seguinte trecho da sentena, verbis:
(...) Constata-se, assim, que no h como se caracterizar o contrato em tela como sendo autntico arrendamento mercantil, j que desde o incio o autor vem pagando o Valor Residual, sendo incua qualquer previso contratual de exercer opes ao final, pois somente algum afetado por prodigalidade deixaria de exercer a opo de compra do veculo aps ter pago todo o Valor Residual ao longo do contrato, nada mais restando a pagar ao final, como se verifica da leitura da clusula 10.4 do contrato fls. 19-19v). Assim, se o autor est pagando parcelas para amortizar o capital juntamente com o Valor Residual, resta evidente que est ele, na verdade, pagando o preo de aquisio do bem, no se tratando de verdadeiro leasing. Tal deve ser declarado, tendo presente que pouco importa o nomen juris que as partes tenham dado ao contrato, a sua natureza jurdica deve ser inferida do efetivo teor das clusulas avenadas e do que em concreto elas significam em sua operacionalidade. Assim, reconhece-se a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil (leasing), declarando-se que o contrato efetivamente realizado entre as partes o de uma compra e venda a prestaes. (fls. 294-295).
Prende-se o acrdo, como se observa, no fato de que o Valor Residual Garantido (VRG) foi pago antecipadamente, durante o pagamento das prestaes do leasing.
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Penso no ter razo a Corte local. O eminente Ministro Cludio Santos, que j abrilhantou esta 3 Turma, define e traz diversas opinies sobre o conceito de leasing assim, verbis:
(...) Basicamente, no contrato de leasing, algum titular da propriedade plena de uma coisa, mvel ou imvel, cede a outrem, pessoa jurdica ou natural, o uso do bem, mediante a transferncia de sua posse direta, que assim poder utilizarse dele ou explor-lo economicamente, sendo assegurado ao final do prazo do contrato a simples devoluo da coisa, a renovao do contrato ou a sua aquisio pelo preo residual avenado, tudo contra o pagamento peridico ou simplesmente mensal de valor fixado no contrato. Disse antes cuidar-se de contrato de natureza hbrida e, efetivamente, v-se no leasing uma aparncia de locao, uma aparncia de compra e venda prestao, uma clara faculdade de utilizao da coisa e uma ntida promessa unilateral de compra e venda. No s. Na modalidade mais importante economicamente, v-se tambm um financiamento, porquanto nem sempre a coisa disponvel no mercado para ter seu uso cedido: muitas vezes ela solicitada pelo arrendatrio ao arrendador que a compra para arrendar ao pretendente e, assim, proporcionarlhe a aquisio futura. Essa pluralidade de relaes jurdicas leva a doutrina a conceituar o contrato de arrendamento mercantil como um negcio complexo, com a predominncia do contrato de locao, muito embora sua concretizao traduza um verdadeiro financiamento. FBIO KONDER CAMPARATO, em seu conhecido estudo denominado Contrato de leasing, publicado na RT 389, de 1968, diz que o leasing, propriamente dito, no obstante a pluralidade de relaes obrigacionais tpicas que o compem, apresenta-se funcionalmente uno: a causa do negcio sempre o financiamento de investimentos produtivos. Todavia, logo em seguida, com respeito s relaes obrigacionais faz a seguinte afirmao: Sem dvida, dentre as relaes obrigacionais tpicas que compem o leasing predomina a figura da locao de coisa. Mas a existncia de uma promessa unilateral de venda por parte da instituio financeira serve para extrem-lo no s da locao comum, como na venda a crdito. Para o mestre ARNOLDO WALD, em trabalho tambm pioneiro, cogita-se de um contrato pelo qual uma empresa desejando utilizar determinado equipamento, ou um certo imvel, consegue que uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao interessado por prazo certo, admitindo-se que, terminado o prazo locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou a compra pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato. Acentua, ainda, que o arrendamento mercantil uma frmula intermediria entre a compra e venda e a locao, exercendo funo parecida com a da venda com reserva de domnio e com a alienao fiduciria, (...) (RT 415, de 1970).
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O advogado LUIZ MLEGA, em livro com o ttulo de O Leasing e o Sistema Tributrio Nacional (SP, Co-edio IBDT e Ed. Saraiva, 1975) define o leasing, em sua forma ortodoxa, como um arrendamento, mas alm de colacionar a opinio de vrios juristas, dentre os quais, o j citado FBIO KONDER COMPARATO, BENEDITO GARCIA HILRIO, com opinio igual a sua, menciona SAMPAIO DE LACERDA, que considera o leasing uma tpica operao financeira, PHILOMENO COSTA e THOMAS BENES FELSBERG, para os quais o leasing no uma operao financeira, mas uma operao comercial, onde o elemento financeiro preponderante. O Prof. FRAN MARTINS considera complexa a natureza jurdica do arrendamento mercantil, compreendendo uma locao, uma promessa unilateral de venda (em virtude de dar o arrendador opo de aquisio do bem pelo arrendatrio) e, s vezes, um mandato, quando o prprio arrendatrio quem trata com o vendedor na escolha do bem. (Contrato e Obrigaes Comerciais, 2 Ed., Rio, Forense, 1990, p. 547) (A referncia ao mandado influncia da doutrina francesa que identifica esse contrato nas relaes entre empresa arrendatria e sociedade financeira arrendadora, quando a aquisio do material feita segundo a necessidade da primeira, atuando esta como mandatria do adquirente inicial do bem). A lei brasileira (L. n. 6.099/1974, alterada pela L. n. 7.132/1985) assim define o leasing financeiro ou arrendamento mercantil: considera-se arrendamento mercantil, para efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. ARNALDO RIZZARDO, a comentar o dispositivo reproduzido, observa: No se trata de uma simples locao com promessa de venda, como primeira vista pode parecer. Mas cuida-se de uma locao com uma consignao de promessa de compra, trazendo, porm, um elemento novo, que o financiamento, numa operao especfica que consiste na simbiose da locao, do financiamento e da venda. Em suma, a figura em exame uma alternativa de financiamento para aquisio de qualquer tipo de veculo, mquina ou equipamento de fabricao nacional ou estrangeira, novo ou usado, incluindo, tambm, financiamento de imveis. (Leasing - Questes Controvertidas, Revista Jurdica, Ano XLIV, n. 223, maio de 1996, p. 06-07).
Com efeito, mediante o contrato de leasing, o dono de determinado bem cede o uso deste a terceiro, que pagar prestaes e, ao final, poder exercer o direito de compra. H, ento, um contrato dentro do qual inserem-se vrios tipos de relaes contratuais, a saber: locao, promessa unilateral de venda e financiamento. Estando presente uma simples promessa unilateral de venda, o arrendatrio poder, ou no, comprar o bem ao final do prazo contratado. um direito de
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opo presente em qualquer tipo de leasing. A propsito, o eminente Ministro Jos Augusto Delgado, citando Celso Benj, distingue o leasing operacional do financeiro assim, verbis:
(...) Na viso de CELSO BENJ, contudo, o conceito de leasing h de ser firmado com vistas aos dois principais tipos existentes: o leasing financeiro, e o operacional. O leasing operacional para o mencionado autor consiste no contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o uso e gozo temporrio de determinado bem e a mant-lo em perfeito estado de funcionamento, por um perodo menor do que sua vida economicamente til, mediante uma contraprestao, em geral, inferior que seria necessria para uma completa amortizao do preo da coisa locada. Teria, em conseqncia, conforme enumera e analisa, as seguintes caractersticas: a) uma locao com prestao de servio; b) bens estandardizados e a especializao das locadoras; c) curto prazo e obsolescncia incidindo na pessoa do locador; d) carter de nonpayout lease e a necessidade de vrias locaes; e) no obrigatoriedade da opo de compra; f ) o desdobramento da posse e a tradio da coisa; g) inexistncia de regulamentao especfica desta modalidade de leasing no Brasil. O leasing financeiro, registra CELSO BENJ, consiste no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem, procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para si e, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornarse proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por um valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a devolver a coisa locada. Os caracteres do leasing financeiro so, segundo o autor supra, os seguintes: a) a participao de trs sujeitos no contrato; b) a escolha do material e a inexistncia de mandato; c) operao realizada de mdio a longo prazo; d) carter de full payout lease; e) a irrevogabilidade contratual; f ) o risco da obsolescncia do locatrio;
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g) carter de net lease; h) a trplice opo (aquisio do bem, a ttulo oneroso; a de renovao do contrato e a de devoluo do bem locado); i) a opo de compra; j) a renovao do leasing; l) a devoluo da coisa locada; m) a legislao especfica no direito ptrio. (Leasing, Doutrina e Jurisprudncia, Juru Editora, 1977, p. 54 a 58).
Enfim, no h obrigao de compra, mas, apenas, uma opo, consoante dispe a Lei n. 6.099/1974 (alterada pela Lei n. 7.132/1983), no seu art. 5, alnea c). O exerccio da compra e venda, por sua vez, deve obedecer as regras da prpria Lei n. 6.099/1974, pena de ser considerada uma operao de compra e venda. o que dispe o 1 do art. 11 da referida lei, verbis:
Art. 11. (...) 1 - A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda prestao.
Na hiptese dos autos, segundo o acrdo, o contrato prev o pagamento do VRG parceladamente, junto com as prestaes do contrato. O Valor Residual, segundo define a Portaria n. 564/78-MF, inciso 2, o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado na hiptese de no ser exercida a opo de compra. O contrato, ento, encontra-se em perfeita consonncia com a Portaria n. 564/78-MF, inciso 2. Basta agora, perquirir sobre os efeitos do recebimento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG) sobre a natureza do leasing. O recolhimento do VRG ao longo do contrato, entendo, no obriga o arrendatrio a adquirir o bem. Findo o prazo do leasing, poder o arrendatrio no se manifestar favoravelmente opo de compra, direito que lhe assiste, a teor da Lei n. 6.099/1974, art. 5, alnea c). Quanto s importncias adiantadas a ttulo de Valor Residual Garantido, equiparado ao valor da opo de compra, dever o arrendatrio entrar em acerto com a instituio financeira segundo as normas legais pertinentes e o contrato acaso decida no optar pela compra do bem.
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Nem se diga que o arrendatrio, na hiptese de adiantamento do VRG, sofra prejuzo irreparvel. Ao final do contrato, mesmo que no seja efetuado o referido adiantamento, dever pagar arrendadora a diferena entre o VRG e o valor obtido da venda do bem a terceiros, quando este for inferior quele. Optando, entretanto, pela compra, j ter quitado a importncia necessria, no precisando desembolsar qualquer valor. No h no caso presente, por outro lado, infringncia a qualquer regra da Lei n. 6.099/1974, que no veda, expressamente, o recebimento antecipado do valor da opo de compra, assim, esse fato, por si s, no caracteriza a operao de compra e venda, no incidindo o 1 do art. 11 do diploma legal mencionado. Com efeito, o contrato firmado tem a natureza legal de leasing e no de compra e venda, tendo o acrdo violado o art. 85 do Cdigo Civil, j que a antecipao do VRG no afeta a inteno das partes. Anote-se, apenas, que a 4 Turma desta Corte, no julgamento dos Recursos Especiais n. 178.272-RS e n. 181.095-RS, em 18.03.1999, ambos relatados pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar, decidiu, por maioria, que o pagamento antecipado do VRG descaracteriza o contrato de leasing para um contrato de compra e venda. No tocante taxa de juros limitados em 1% ao ano, deve ser reformado o acrdo tambm, eis que o arrendamento mercantil, a teor do art. 7 da Lei n. 6.099/1974, incidem as normas da Lei n. 4.595/1964, cuja interpretao pelo Supremo Tribunal Federal gerou a edio da Smula n. 596, que dispe:
As disposies do Decreto n. 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o Sistema Financeiro Nacional.
Nesse caso, incide a taxa de juros fixada no contrato, conforme votei, como Relator, nos seguintes precedentes de minha relatoria:
Mtuo bancrio. Juros de mora. Capitalizao dos juros. Medida Provisria n. 1.367, de maro de 1996. Medida Provisria n. 1.410, de abril de 1996. Medida Provisria n. 1.457, de maio de 1996. 1. Havendo conveno entre as partes, os juros moratrios podem alcanar os 12% (doze por cento) ao ano, na forma do art. 1.062 do Cdigo Civil. 2. Na linha dos precedentes da Corte, a capitalizao dos juros no mtuo bancrio vedada pela Lei de Usura. 3. Recurso especial conhecido e provido em parte. (REsp n. 111.181-SC, 3 Turma, DJ de 19.12.1997).
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Recurso especial assentado em dissdio jurisprudencial. Contrato de abertura de crdito. Limitao da taxa de juros. Capitalizao dos juros. Smulas n. 596 e n. 121-STF. Ausncia de ttulo executivo. 1. Conforme jurisprudncia desta Corte, em regra, ao mtuo bancrio no se aplica a limitao dos juros em 12% ao ano, estabelecida na Lei de Usura (Decreto n. 22.626/1933, art. 1). Incidncia da Smula n. 596-STF. 2. No tocante capitalizao dos juros, permanece em vigor a vedao contida na Lei de Usura, exceto nos casos excepcionados em lei, o que no ocorre com o mtuo bancrio comum, tratado nos presentes autos. 3. Conforme jurisprudncia atual da 3 Turma, o contrato de abertura de crdito, mesmo que acompanhado de extrato bancrio, no ttulo executivo, haja vista que o contrato no consubstancia obrigao de pagar importncia certa e determinada e os extratos so produzidos unilateralmente, sem a interveno do possvel devedor. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp n. 176.620-RS, 3 Turma, DJ de 22.02.1999).
Especificamente sobre as taxas de juros no contrato de leasing, trago o seguinte precedente da 4 Turma:
Direitos Comercial e Econmico. Contrato de arrendamento mercantil. Leasing. Teto de juros. Lei de Usura. Inaplicabilidade. Decreto n. 22.626/1933. Instituio financeira. Derrogao. Precedente. Enunciado n. 596 da Smula-STF. Recurso provido. - A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmico-monetria nacional, ao dispor no seu art. 4, IX, que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar taxas de juros, revogou, nas operaes realizadas por instituies do Sistema Financeiro, inclusive nos contratos de arrendamento mercantil, salvo nos mtuos rurais, quaisquer outras restries que previam teto mximo daqueles. (REsp n. 102.082RS, Relator o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 03.08.1998).
Ante o exposto, conheo do recurso e dou-lhe provimento para declarar existente o contrato de leasing e afastar a limitao dos juros. Custas proporcionais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao, arcando cada parte com a verba do prprio advogado. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Nilson Naves: - apelao da r o Tribunal de Alada negou provimento, quando a sentena decidira a causa do seguinte modo, conclusivamente:
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(...) julgo parcialmente procedente a ao revisional de contrato movida por Marcos Roberto Goelzer Bastos contra Finasa Leasing Arrendamento Mercantil S.A., para o efeito de reconhecer a inconstitucionalidade e a inexigibilidade de taxa de juros compensatrios acima de 12% ao ano, para declarar que o negcio jurdico efetivamente existente entre as partes o de compra e venda com pagamento a prestao, e para declarar que o dbito do autor dever ser calculado na forma supra definida (item concluso), o que fao com base no art. 192, 3, da Constituio Federal e arts. 4, III, 6, inc. V, primeira parte, 7 e 51, IV, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor, e art. 1 do Dec. n. 22.626/1933. Tendo em vista a sucumbncia recproca, ambas as partes suportaro os respectivos efeitos, na proporo de 60% para o requerido e 40% para o autor, admitida a compensao parcial dos honorrios advocatcios, que fixo em 15 salrios mnimos, forte no art. 20, 4, do CPC.
Consoante os votos aqui j proferidos (pelo Relator, no conhecendo do recurso; pelo Ministro Menezes Direito, conhecendo e dando provimento ao especial), a matria a ser examinada no presente recurso fica adstrita possibilidade da incidncia de juros acima de 12% ao ano e a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil para compra e venda. Quanto descaracterizao, entendeu-se na sentena, confirmada por inteiro pelo acrdo, que, se o autor est pagando parcelas para amortizar o capital juntamente com o Valor Residual, resta evidente que est ele, na verdade, pagando o preo de aquisio do bem, no se tratando de verdadeiro leasing. Tal deve ser declarado, tendo presente que pouco importa o nomen juris que as partes tenham dado ao contrato, a sua natureza jurdica deve ser inferida do efetivo teor das clusulas avenadas e do que em concreto elas significam em sua operacionalidade. Pela ementa do acrdo, eis o ponto controvertido: Descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil, leasing, declarandose que o contrato efetivamente realizado entre as partes de compra e venda a prestaes. Tudo, porque, desde o incio, o arrendatrio j vem pagando o Valor Residual do veculo arrendado. Com isso, levando redefinio do valor da parcela inicial devida, com repercusso nas demais, excluindo a cogitao do ISSQN. Neste ponto, o acrdo gacho, ao contrrio do que sustentado pela recorrente, no ofendeu a Lei n. 6.099, alterada pela Lei n. 7.132; nem o art. 965 do Cd. Civil, alis, quanto a este, de sua matria nem sequer cuidou (Smulas n. 282 e n. 356-STF). Vejam as observaes do Vice-Presidente Caldeira Antunes, com as quais estou de acordo:
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Tocante Lei n. 6.099/1974, no se verifica a alegada violao, porquanto entendeu o julgado atacado que estando previsto o pagamento do Valor Residual, em parcelas, juntamente com as contraprestaes, descaracteriza-se a operao de leasing. Ora, a Lei supra citada prev expressamente seja o arrendamento mercantil tratado como se compra e venda em prestaes fosse, se a aquisio do bem verificar-se em desacordo com o estatudo em suas normas.
Portanto, em tal ponto, adiro ao voto do Ministro Waldemar Zveiter. Relativamente aos juros, tambm acho, a exemplo do Ministro Direito, que assiste razo recorrente. Vejam as observaes do Vice-Presidente Caldeira Antunes:
Com relao aos juros, entretanto, razo assiste recorrente, sobretudo porque a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia pacificou-se no sentido de que no incide a Lei de Usura, quanto taxa de juros, nas operaes realizadas com instituies do Sistema Financeiro Nacional. Nesse sentido, entre outros, os seguintes arestos da Corte Superior: REsps n. 4.285-RJ, Rel. Min. Athos Gusmo Carneiro; n. 5.212-SP, Rel. Min. Dias Trindade; n. 20.577, Rel. Min. Eduardo Ribeiro; n. 26.927-5-RS, n. 29.913-9-GO e n. 65.430-RS, Rel. Min. Nilson Naves. Por outro lado, a Smula n. 596-STF permite visualizar divergncia com o acrdo recorrido, pois o referido verbete sustenta que as disposies do Decreto n. 22.626/1933 no se aplicam s operaes realizadas por instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional.
Na 4 Turma, pela relatoria do Ministro Ruy, deferiu-se a cobrana de juros de acordo com a taxa autorizada pelo Conselho Monetrio Nacional (REsps n. 178.272 e n. 181.095). Portanto, em tal ponto, acompanho o voto do Ministro Menezes Direito. Em suma, conheo em parte do recurso e, nessa parte, dou-lhe provimento, para afastar a limitao dos juros. RETIFICAO DE VOTO O Sr. Ministro Waldemar Zveiter (Relator): Sr. Presidente, em verdade no fiz referncia questo dos juros, por isso, peo licena para retificar meu voto. Minha preocupao maior foi com a caracterizao do contrato, mas, com relao limitao dos juros, escapou-me. Quero fazer reconsiderao nesse ponto para, tambm, conhecer em parte do recurso e nessa parte dar-lhe provimento para excluir a limitao dos juros.
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RECURSO ESPECIAL N. 164.918-RS (98.0012625-2) Relator: Ministro Eduardo Ribeiro Relator para o acrdo: Ministro Ari Pargendler Recorrente: Companhia Ita Leasing de Arrendamento Mercantil S/A Advogado: Jorge Raul Ruschel Recorrido: Antnio Carlos Meyer - microempresa Advogado: Andr Roberto Mallmann e outros
EMENTA Contrato de leasing. Valor Residual de Garantia. A cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil para compra e venda. Juros. Limitao. Nulidade. A disposio do Decreto n. 22.626/1933, limitativa da taxa de juros, no se aplica s instituies financeiras, podendo aquela ser restringida por determinao do Conselho Monetrio Nacional. Incidncia da Smula n. 596 do STF. Interpretao da Lei n. 4.595/1964. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Pdua Ribeiro, conhecendo do recurso especial e dando-lhe parcial provimento, no que foi acompanhado pelo Sr. Ministro Waldemar Zveiter, por maioria, vencidos em parte os Srs. Ministros Pdua Ribeiro e Waldemar Zveiter, conhecer do recurso especial e dar-lhe provimento. Lavrar o acrdo o Sr. Ministro Ari Pargendler (art. 52, IV, b, do RISTJ). Participaram do julgamento os Srs. Ministros Waldemar Zveiter, Ari Pargendler, Menezes Direito e Pdua Ribeiro. Braslia (DF), 03 de agosto de 2000 (data do julgamento). Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Presidente Ministro Ari Pargendler, Relator para o acrdo
DJ 24.09.2001 RSSTJ, a. 5, (22): 269-428, agosto 2011 409
RELATRIO O Sr. Ministro Eduardo Ribeiro: Antnio Carlos Meyer - ME ajuizou ao, objetivando a reviso de clusulas de contratos de arrendamento mercantil, celebrados com Companhia Ita Leasing de Arrendamento Mercantil S/A. Requereu, ainda, repetio de indbito e compensao. Julgado parcialmente procedente o pedido, apelou a r. O Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul negou provimento ao recurso, em acrdo assim ementado:
Arrendamento mercantil. Antecipao do VRG. Desnaturao do leasing e transmudao para compra e venda a prazo. A antecipao do Valor Residual Garantido tem a propriedade de descaracterizar o contrato de arrendamento mercantil para o de compra e venda a prazo, em funo de cujo financiamento admissvel a cobrana de juros, desde que no patamar permitido em lei, qual seja, 12% ao ano, com assento no D. n. 22.626/1933 c.c. o art. 1.063 do CC, dispositivos que se harmonizam com a CF/1988.
Apresentou a Companhia Ita recurso especial, alegando, alm de dissdio, negativa de vigncia s Leis n. 4.595/1964, n. 6.099/1974 e Resoluo n. 980/1984 do Banco Central do Brasil. Sustenta, em sntese, que possvel a cobrana do valor residual antecipado, no havendo descaracterizao do contrato de leasing. Assevera que a Lei de Usura no se aplica s instituies financeiras integrantes do Sistema Financeiro Nacional. Contra-razoado o recurso, foi admitido, vindo os autos a esta Corte. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Eduardo Ribeiro (Relator): Cumpre observar, de incio, que resolues e portarias no se equiparam lei federal, sendo imprestveis para viabilizar o conhecimento do especial com base na alnea a do permissivo constitucional. Argumentou a instituio financeira que o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido lcito, no descaracterizando o contrato de leasing. Tem razo. Observo, inicialmente, que esta Terceira Turma j apreciou a matria, ao julgar o REsp n. 168.845, de que relator o Ministro Waldemar
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Zveiter. Naquela oportunidade afirmou-se, vencido o Ministro Menezes Direito, que o pagamento antecipado do chamado Valor Residual descaracterizava o contrato de leasing que haveria de ser considerado como de compra e venda com pagamento em prestaes. Formei com a maioria, sem outras observaes, por me parecer que, no caso concreto, despida a questo de outras conseqncias prticas. Importava qual seria a taxa de juros e, em relao a isso, houve unanimidade, admitindo-se que no existiam as afirmadas limitaes. Fui convocado, agora, a melhor refletir sobre o tema e permito-me expor as concluses a que chequei, embora continue a no me parecer oferea a questo especial relevo, em relao os temas que importam no presente processo. Convenci-me de que o fato de se antecipar o pagamento das parcelas relativas ao Valor Residual no significa, necessariamente, que o contrato haja de ser considerado como de compra e venda. O que efetivamente importa assegurar-se a opo do arrendatrio. E isso se fez. Se a ele dado, ao final do contrato, adquirir ou no o bem, parece-me claro que a aquisio ainda no se aperfeioou. Nem se trata de prodigalidade, mas de procedimento que tambm a ele interessa, como bem demonstra, a meu ver, Jos Francisco Lopes de Miranda Leo (Leasing - O arrendamento financeiro - Malheiros - 1999 - p. 35-38). Cumpre ter-se em conta que o arrendador adquire o bem, investindo um capital que poderia ser aplicado a juros de mercado, que certamente no so baixos. Claro est que o arrendatrio que os haver de suportar, ou no se faria o negcio. Menor ser o nus, em conseqncia, se o arrendador recuperar mais rapidamente o capital. Findo o prazo contratual, efetuados todos pagamentos, no se deixam de abrir, para o arrendatrio, as opes prprias deste tipo de contrato. Desejando ficar com o bem, poder compr-lo, sem outro desembolso, se j adiantado todo o Valor Residual. Se por isso no optar, ser vendido a terceiro e a arrendatria receber o valor lquido que resultar desse negcio. Note-se que essa clusula, prevendo a venda a terceiro, normal no leasing, haja ou no adiantamento do Valor Residual. Entende-se. O bem foi comprado no interesse do arrendatrio, em nada convindo ao arrendador com ele ficar, pois poder ou no encontrar outro interessado em idntico contrato. E as diferenas que se verifiquem entre o Valor Residual contratado e preo da venda so suportados pelo arrendatrio. Com o recebimento antecipado daquele valor fica o arrendador garantido contra eventual inadimplemento do arrendatrio, no que diz com aquela diferena.
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Entretanto, uma vez mais deixo de encontrar maior relevo no fato. Admitindo-se que se tratasse de compra e venda, teria sido ela financiada pela instituio financeira. Isso me parece induvidoso. Adquiriu ela o bem e o vendeu - segundo essa tese - para receber o preo em prestaes. Em outras palavras, desembolsou a totalidade do valor do bem, para fazer a compra, e o alienou, recebendo em parcelas. Est claro, a, que houve um financiamento. Economicamente o negcio no se distinguiria essencialmente, caso a instituio financeira emprestasse o dinheiro para a aquisio direta do bem. A questo estaria nas repercusses jurdicas, notadamente as garantias. Em verdade, o que se discute so taxas de juros e, a esse respeito, a jurisprudncia firme em considerar a no incidncia das proibies da chamada Lei de Usura e outras razes, no plano infraconstitucional, no se vislumbram para limit-los. Conheo do recurso e dou-lhe provimento. Custas e honorrios pelo recorrido, arbitrados os ltimos em cinco por cento sobre o valor da causa. VOTO-VISTA O Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito: Ao de reviso contratual cumulada com repetio do indbito proposta por Antnio Carlos Meyer ME, recorrida, contra Companhia Italeasing de Arrendamento Mercantil, recorrente, julgada procedente, em parte, para o fim de, em liquidao de sentena, determinar a reviso dos contratos, declarando como devido apenas o valor principal financiado, acrescido de juros de 12% ao ano, com capitalizao anual, com correo monetria pela TR, deferindo a compensao com os valores pagos a maior pela parte autora, com os valores ainda devidos, determinando que as parcelas vincendas, at realizao do clculo contemplem o principal, juros e correo como acima definidos (fls. 214). A 4 Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado do Rio Grande do Sul negou provimento apelao da r, constando da ementa do acrdo que a antecipao do Valor Residual Garantido tem a propriedade de descaracterizar o contrato de arrendamento mercantil para o de compra e venda a prazo, em funo de cujo financiamento admissvel a cobrana de juros, desde que no patamar permitido em lei, qual seja, 12% ao ano, com assento no D. n. 22.626/1933 c.c. o art. 1.063 do CC, dispositivos que se harmonizam com a CF/1988 (fls. 285). O especial vem com base nas alneas a e c do permissivo constitucional, alegando contrariedade s Leis n. 4.595/1964 e n. 6.099/1974 e Resoluo n.
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980/84, do Banco Central do Brasil, e dissdio jurisprudencial, tendo em vista que a antecipao do Valor Residual no descaracteriza o leasing e o limite da taxa de juros no est vinculado Lei de Usura, incidindo a Smula n. 596-STF. O Senhor Ministro Eduardo Ribeiro, Relator, conheceu e deu provimento ao recurso por entender que o pagamento do Valor Residual Garantido antecipadamente no descaracteriza o contrato de leasing, j que assegurado o direito opo de compra. Quanto taxa de juros, afastou a limitao, porque, mesmo que se tratasse de compra e venda, o bem foi financiado por uma instituio financeira, no alcanada pelo Decreto n. 22.626/1933. A primeira questo jurdica que merece enfrentada alcana a natureza do contrato. A meu sentir, o pagamento antecipado do VRG no desqualifica o contrato de leasing, conforme votei no REsp n. 163.838-RS, como Relator, encerrado o julgamento em 06.06.2000. Vejamos. O eminente Senhor Ministro Cludio Santos, que j abrilhantou esta 3 Turma, define e traz diversas opinies sobre o conceito de leasing assim, verbis:
(...) Basicamente, no contrato de leasing, algum titular da propriedade plena de uma coisa, mvel ou imvel, cede a outrem, pessoa jurdica ou natural, o uso do bem, mediante a transferncia de sua posse direta, que assim poder utilizarse dele ou explor-lo economicamente, sendo assegurado ao final do prazo do contrato a simples devoluo da coisa, a renovao do contrato ou a sua aquisio pelo preo residual avenado, tudo contra o pagamento peridico ou simplesmente mensal de valor fixado no contrato. Disse antes cuidar-se de contrato de natureza hbrida e, efetivamente, v-se no leasing uma aparncia de locao, uma aparncia de compra e venda prestao, uma clara faculdade de utilizao da coisa e uma ntida promessa unilateral de compra e venda. No s. Na modalidade mais importante economicamente, v-se tambm um financiamento, porquanto nem sempre a coisa disponvel no mercado para ter seu uso cedido; muitas vezes ela solicitada pelo arrendatrio ao arrendador que a compra para arrendar ao pretendente e, assim, proporcionarlhe a aquisio futura. Essa pluralidade de relaes jurdicas leva a doutrina a conceituar o contrato de arrendamento mercantil como um negcio complexo, com a predominncia do contrato de locao, muito embora sua concretizao traduza um verdadeiro financiamento. FBIO KONDER COMPARATO, em seu conhecido estudo denominado Contrato de leasing, publicado na RT 389, de 1968, diz que o leasing, propriamente dito, no obstante a pluralidade de relaes obrigacionais tpicas que o compem, apresenta-se funcionalmente uno: a causa do negcio sempre o financiamento de investimentos produtivos. Todavia, logo em seguida, com respeito s
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relaes obrigacionais faz a seguinte afirmao: Sem dvida, dentre as relaes obrigacionais tpicas que compem o leasing predomina a figura da locao de coisa. Mas a existncia de uma promessa unilateral de venda por parte da instituio financeira serve para extrem-lo no s da locao comum, como na venda a crdito. Para o mestre ARNOLDO WALD, em trabalho tambm pioneiro, cogita-se de um contrato pelo qual uma empresa desejando utilizar determinado equipamento, ou um certo imvel, consegue que uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao interessado por prazo certo, admitindo-se que, terminado o prazo locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou a compra pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato. Acentua, ainda, que o arrendamento mercantil uma frmula intermediria entre a compra e venda e a locao, exercendo funo parecida com a da venda com reserva de domnio e com a alienao fiduciria, (...) (RT 415, de 1970). O advogado LUIZ MLEGA, em livro com o ttulo de O Leasing e o Sistema Tributrio Nacional (SP, Co-edio IBDT e Ed. Saraiva, 1975) define o leasing, em sua forma ortodoxa, como um arrendamento, mas alm de colacionar a opinio de vrios juristas, dentre os quais, o j citado FBIO KONDER COMPARATO, BENEDITO GARCIA HILRIO, com opinio igual a sua, menciona SAMPAIO DE LACERDA, que considera o leasing uma tpica operao financeira, PHILOMENO COSTA e THOMAS BENES FELSBERG, para os quais o leasing no uma operao financeira, mas uma operao comercial, onde o elemento financeiro preponderante. O Prof. FRAN MARTINS considera complexa a natureza jurdica do arrendamento mercantil, compreendendo uma locao, uma promessa unilateral de venda (em virtude de dar o arrendador opo de aquisio do bem pelo arrendatrio) e, s vezes, um mandato, quando o prprio arrendatrio quem trata com o vendedor na escolha do bem. (Contrato e Obrigaes Comerciais, 2 ed., Rio, Forense, 1990, p. 547) (A referncia ao mandado influncia da doutrina francesa que identifica esse contrato nas relaes entre empresa arrendatria e sociedade financeira arrendadora, quando a aquisio do material feita segundo a necessidade da primeira, atuando esta como mandatria do adquirente inicial do bem). A lei brasileira (L. n. 6.099/1974, alterada pela L. n. 7.132/1985) assim define o leasing financeiro ou arrendamento mercantil: considera-se arrendamento mercantil, para efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. ARNALDO RIZZARDO, a comentar o dispositivo reproduzido, observa: No se trata de uma simples locao com promessa de venda, como primeira vista pode parecer. Mas cuida-se de uma locao com uma consignao de promessa de compra, trazendo, porm, um elemento novo, que o financiamento, numa
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operao especfica que consiste na simbiose da locao, do financiamento e da venda. Em suma, a figura em exame uma alternativa de financiamento para aquisio de qualquer tipo de veculo, mquina ou equipamento de fabricao nacional ou estrangeira, novo ou usado, incluindo, tambm, financiamento de imveis. (Leasing - Questes Controvertidas, Revista Jurdica, Ano XLIV, n. 223, Maio de 1996, p. 06-07).
Com efeito, mediante o contrato de leasing, o dono de determinado bem cede o uso deste a terceiro, que pagar prestaes e, ao final, poder exercer o direito de compra. H, ento, um contrato dentro do qual se inserem vrios tipos de relaes contratuais, a saber: locao, promessa unilateral de venda e financiamento. Estando presente uma simples promessa unilateral de venda, o arrendatrio poder, ou no, comprar o bem ao final do prazo contratado. um direito de opo presente em qualquer tipo de leasing. A propsito, o eminente Ministro Jos Delgado, citando Celso Benj, distingue o leasing operacional do financeiro assim, verbis:
(...) Na viso de CELSO BENJ, contudo, o conceito de leasing h de ser firmado com vistas aos dois principais tipos existentes: o leasing financeiro, e o operacional. O leasing operacional para o mencionado autor consiste no contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o uso e gozo temporrio de determinado bem e a mant-lo em perfeito estado de funcionamento, por um perodo menor do que sua vida economicamente til mediante uma contraprestao, em geral, inferior que seria necessria para uma completa amortizao do preo da coisa locada. Teria, em conseqncia, conforme enumera e analisa, as seguintes caractersticas: a) uma locao com prestao de servio; b) bens estandardizados e a especializao das locadoras; c) curto prazo e obsolescncia incidindo na pessoa do locador; d) carter de nonpayout lease e a necessidade de vrias locaes; e) no obrigatoriedade da opo de compra; f ) o desdobramento da posse e a tradio da coisa; g) inexistncia de regulamentao especfica desta modalidade de leasing no Brasil. O leasing financeiro, registra CELSO BENJ, consiste no negcio jurdico bilateral pelo qual uma das partes, necessitando utilizar um determinado bem,
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procura uma instituio financeira para que promova a compra do mesmo para si e, posteriormente, lhe entregue em locao, mediante uma remunerao peridica, em geral, no seu somatrio, superior a seu preo de aquisio. Ao final do prazo contratual, via de regra, surgem trs opes para o locatrio: a de tornarse proprietrio mediante o pagamento de uma quantia, a de renovar a locao por um valor inferior ao primeiro perodo locativo ou a devolver a coisa locada. Os caracteres do leasing financeiro so, segundo o autor supra, os seguintes: a) a participao de trs sujeitos no contrato; b) a escolha do material e a inexistncia de mandato; c) operao realizada de mdio a longo prazo; d) carter de full payout lease; e) a irrevogabilidade contratual; f ) o risco da obsolescncia do locatrio; g) carter de net lease; h) a trplice opo (aquisio do bem, a ttulo oneroso; a de renovao do contrato e a de devoluo do bem locado); i) a opo de compra; j) a renovao do leasing; l) a devoluo da coisa locada; m) a legislao especfica no direito ptrio. (Leasing, Doutrina e Jurisprudncia, Juru Editora, 1977, p. 54 a 58).
Enfim, no h obrigao de compra, mas, apenas, uma opo, consoante dispe a Lei n. 6.099/1974 (alterada pela Lei n. 7.132/1983), no seu art. 5, alnea c. O exerccio da compra e venda, por sua vez, deve obedecer s regras da prpria Lei n. 6.099/1974, pena de ser considerada uma operao de compra e venda. o que dispe o 1 do art. 11 da referida lei, verbis:
Art. 11 (...) 1 - A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei ser considerada operao de compra e venda prestao.
O Valor Residual Garantido, por outro lado, segundo define a Portaria n. 564/1978- MF, inciso 2, o preo contratual estipulado para o exerccio da opo de compra ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no ser exercida a opo de compra.
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O contrato, por sua vez, penso, encontra-se em perfeita consonncia com a Portaria n. 564/1978-MF, inciso 2. Basta agora, perquirir sobre os efeitos do recebimento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG) sobre a natureza do leasing. O recolhimento do VRG ao longo do contrato, entendo, no obriga o arrendatrio a adquirir o bem. Findo o prazo do leasing, poder o arrendatrio no se manifestar favoravelmente opo de compra, direito que lhe assiste, a teor da Lei n. 6.099/1974, art. 5 alnea c. Quanto as importncias adiantadas a ttulo de Valor Residual Garantido, equiparado ao valor da opo de compra, dever o arrendatrio entrar em acerto com a instituio financeira segundo as normas legais pertinentes e o contrato, acaso decida no optar pela compra do bem. Nem se diga que o arrendatrio, na hiptese de adiantamento do VRG, sofra prejuzo irreparvel. Ao final do contrato, mesmo que no seja efetuado o referido adiantamento, dever pagar arrendadora a diferena entre o VRG e o valor obtido da venda do bem a terceiros, quando este for inferior quele. Optando, entretanto, pela compra, j ter quitado a importncia necessria, no precisando desembolsar qualquer valor. No h no caso presente, por outro lado, infringncia a qualquer regra da Lei n. 6.099/1974, que no veda, expressamente, o recebimento antecipado do valor da opo de compra. Assim, esse fato, por si s, no caracteriza a operao de compra e venda, no incidindo o 1 do art. 11 do diploma legal mencionado. Quanto taxa de juros, encontra-se devidamente prequestionada, tendo sido examinada na sentena e no acrdo, expressamente, ante os termos do contrato, o que est sendo cobrado pelo credor e a legislao pertinente. Por outro lado, discutida nas instncias ordinrias a taxa de juros, no cabe nesta fase especial apreciar a possibilidade de decompor e verificar o percentual dos encargos cobrados. preciso anotar, no caso, que o acrdo recorrido imps a limitao dos juros a 12% ao ano. De todos os modos, antes de decidir a questo da taxa de juros, vale a pena tecer algumas consideraes a respeito dos encargos cobrados diante de arguta observao feita pelo Senhor Ministro Ari Pargendler. O voto do Senhor Ministro Ari Pargendler, sem sombra de dvida, trouxe questo que merece examinada pela relevncia dos fundamentos apresentados, em pioneiro trato da matria, conquanto entenda que a Corte, nesta fase processual, no deva
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avanar no exame do tema, ainda que seja para dizer que a ao utilizada no a adequada para desafi-lo, pena de desrespeitar o requisito do prequestionamento, diante do julgado recorrido e do especial da empresa arrendadora, que se insurge contra a limitao dos juros, no h dvida de que a inteligente argumentao do Senhor Ministro Ari Pargendler a respeito da identificao dos encargos relevante, merecendo ser aqui apreciada. Ao votar no REsp n. 235.159-RS, assinalou o Senhor Ministro Ari Pargendler o que se segue, verbis:
Diversamente do que ocorre nos financiamentos em geral, no arrendamento mercantil o custo do dinheiro no identificado por institutos jurdicos, v.g., juros remuneratrios ou capitalizao de juros. No emprstimo de dinheiro, pode-se discutir a taxa de juros (se limitada ou no) e a sua capitalizao (se permitida, ou no). No arrendamento mercantil, o custo do dinheiro, a no includa a correo monetria, est embutido nas contraprestaes, sendo impossvel, por exemplo, discutir juros e capitalizao de juros - estranhos ao contrato, que s prev o montante das prestaes, o respectivo nmero, o Valor Residual Garantido, a correo monetria e, no caso, de inadimplemento, a comisso de permanncia, multa e juros moratrios. De fato, como distinguir o que, no custo do dinheiro, representa juros e o que corresponde sua capitalizao.
Como afirmado anteriormente, o contrato de leasing formado, por vrios tipos de relaes jurdicas, assim a locao, a promessa unilateral de venda e financiamento, sendo certo que, ante a complexidade do contrato, como conseqncia, pode-se afirmar que, em regra, comporo o valor total do arrendamento, at mesmo para a prpria sobrevivncia da instituio financeira, a prestao locatcia, o Valor Residual Garantido, a correo monetria, o custo do dinheiro utilizado pela empresa arrendadora, e, em caso de inadimplemento, os juros moratrios, a multa por inadimplncia e a comisso de permanncia. Adotando uma tcnica de excluso e partindo-se do valor real do bem na poca da contratao, do nmero de prestaes e do fato de que o contrato j distingue o valor das prestaes locatcias, o VRG, o ndice de correo monetria a ser utilizado, a taxa dos juros moratrios e o percentual da multa, e sabido que h um custo de captao, que est embutido no preo do arrendamento, possvel, a meu sentir, obter a variao das prestaes e, aps, extrair de cada prestao os encargos previamente identificados no contrato, calcular os juros cobrados e saber se os mesmos, esto, ou no, capitalizados. A propsito, Arnaldo Rizzardo, em sua obra Leasing - Arrendamento Mercantil no Direito Brasileiro, RT, 4 edio, p. 119 a 124, abre um item
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denominado Juros e encargos no arrendamento mercantil, onde cuida, tambm, da limitao dos juros remuneratrios. Afirma Rizzardo o que se segue:
Mesmo que se entenda inclurem-se as sociedades arrendantes no conceito de instituio financeira, ou equiparando-se aos bancos, e fazendo incidir sobre elas a inteligncia do art. 4, inc. IX, da Lei n. 4.595, e da Smula n. 596 do STF, a taxa de juros no poder ultrapassar a 12% ao ano sobre a remunerao que paga o banco, caso no proclamadas taxas de juros superiores pelo Conselho Monetrio Nacional. que o citado art. 4, inc. IX, permite ao CMN delimitar, ou instituir, ou fixar, taxa de juros. No estende esta incumbncia s demais instituies que integram o Sistema Financeiro Nacional. Raros os atos estabelecendo taxas a serem colocadas em prtica. Unicamente em financiamentos especficos, como os de custeio agrcola ou rural, mas em percentuais reduzidos, e inferiores a 12% ao ano. Ora, se est no art. 4, inc. IX, da Lei n. 4.595, que compete ao Conselho Monetrio Nacional delimitar, isto , fixar as taxas de juros, no se estende a competncia s instituies financeiras. Estas somente devem acatar as determinaes daquele Conselho. Inexistindo, pois, uma taxa de juros introduzida pelo CMN, deve-se obedecer aos padres comuns, regulados pelo Cdigo Civil e pelo Dec. n. 22.626, art. 1.
Silvia Vanti, por sua vez, in Leasing - Aspectos Controvertidos do Arrendamento Mercantil, Livraria do Advogado - Editora, 1998-RS, escreve:
(...) A taxa de juros vem inserida nas clusulas de duas formas: ou mediante pura estipulao, ao lado de outros encargos, como correo monetria, comisso de permanncia e multa por mora; ou cumulada e embutida na correo monetria ou comisso de permanncia prefixada, em padres que ultrapassam os ndices oficiais impostos pelo governo. Tanto numa como noutra hiptese, no h de se consagrar privilgios em favor de uma determinada classe de entidades ou pessoas, mesmo porque, por princpio constitucional, todos, so iguais perante a lei. (p. 81).
Na verdade, os juros e a sua forma de cobrana compem o custo do arrendamento mercantil. Com efeito, na minha compreenso, se embutidos ou expressos no contrato, e como tal questionados judicialmente, devem ser reparados os encargos abusivos de alguma forma. Por isso mesmo, entendo, pedindo vnia ao Senhor Ministro Ari Pargendler, ser da competncia do Poder Judicirio decidir se no clculo do preo do arrendamento mercantil a arrendadora pode embutir os juros como se instituio financeira fosse, e assim
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subordinar-se ao regime da Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal, ou, na linha do entendimento de Rizzardo, deve haver a limitao de 12% ao ano. Desse modo, tendo presente que, neste caso, as instncias ordinrias impuseram a limitao da taxa de juros em 12% ao ano, deve a matria ser examinada. E, a meu sentir, tratando-se de instituio financeira, estando o contrato no elenco de sua finalidade, deve ser afastada a limitao, respeitvel embora a opinio de Arnaldo Rizzardo, transcrita supra. De fato, a teor do art. 7 da Lei n. 6.099/1974, incidem as normas da Lei n. 4.595/1964, cuja interpretao pelo Supremo Tribunal Federal gerou a edio da Smula n. 596, que dispe:
As disposies do Decreto n. 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o Sistema Financeiro Nacional.
Especificamente sobre as taxas de juros no contrato de leasing, trago os seguintes precedentes:

Comercial. Arrendamento mercantil.. Correo monetria. Plano Vero. Juros. Aplica-se o disposto no art. 15 e seus pargrafos da Lei n. 7.730/1989 aos contratos de arrendamento mercantil. Precedentes. Desde o advento da lei de reforma bancria no prevalecem, em relao s instituies financeiras que integram o Sistema Financeiro, salvo excees legais, as restries do Dec. n. 22.626/1933, quanto estipulao da taxa de juros. Recurso conhecido em parte e, nesta parte, provido. (REsp n. 148.324-RS, 3 Turma, Relator o Ministro Costa Leite, DJ de 03.08.1998). Leasing. Juros. Capitalizao. - No se aplica s instituies financeiras a limitao de juros prevista no Dec. n. 22.626/1933 (art. 4, inc. IX, da Lei n. 4.595/1964, Smula n. 596-STF). - A capitalizao dos juros somente permitida nas hipteses previstas em lei, entre as quais no se inclui o contrato de leasing. - Recurso conhecido em parte e provido. (REsp n. 198.293-RS, 4 Turma, Relator o Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 14.06.1999). Direitos Comercial e Econmico. Contrato de arrendamento mercantil. Leasing teto de juros Lei de Usura. Inaplicabilidade. Decreto n. 22.626/1933. Instituio financeira. Derrogao. Precedente. Enunciado n. 596 da Smula-STF. Recurso provido.
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- A Lei n. 4.595/1964, que rege a poltica econmico-monetria nacional, ao dispor no seu art. 4, IX, que cabe ao Conselho Monetrio Nacional limitar taxas de juros, revogou, nas operaes realizadas por instituies do Sistema Financeiro, inclusive nos contratos de arrendamento mercantil, salvo nos mtuos rurais, quaisquer outras restries que previam teto mximo daqueles. (REsp n. 102.082RS, Relator o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 03.08.1998).
Ante o exposto, acompanho o Senhor Ministro Relator. VOTO O Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): Acompanho o voto do eminente Relator por motivao diversa. A Lei n. 6.099, de 1974, dispe sobre o tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil. O efeito do 1 do artigo 11 desse diploma legal, considerando operao de compra e venda o contrato de arrendamento feito em desacordo com as disposies da lei, o de desqualificar como custo ou despesa operacional da arrendatria as prestaes pagas (art. 11, caput). mingua de qualquer outra previso, a desclassificao s produz efeitos no mbito tributrio. Nem teria sentido que um negcio, s viabilizado por fora de financiamento, pudesse ser desfigurado em razo do tratamento tributrio. O aludido efeito tributrio no altera a essncia do negcio celebrado entre as partes, sendo resultado de outra relao, entre o Estado e a arrendatria. Esse fenmeno est pressuposto no artigo 109 do Cdigo Tributrio Nacional, que o valorizou sob outro prisma, a saber: Os princpios gerais de direito privado utilizam-se para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos efeitos tributrios. No havendo lei, no mbito do direito privado, proibindo a antecipao do Valor Residual Garantido, as partes podiam, sim, dispor a respeito, como simples decorrncia da liberdade contratual. Quid, se o prprio Ministro da Fazenda, pela Portaria MF n. 140, de 27 de julho de 1984, resolveu que As parcelas de antecipao do Valor Residual Garantido ou do pagamento por opo de compra sero tratadas como passivo do arrendador e ativo do arrendatrio, no sendo computadas na determinao do lucro real? Em outras palavras, se a Administrao Fazendria, vista da clusula de antecipao do Valor Residual Garantido, no extraiu os efeitos previstos no 1 do artigo 11 da Lei n. 6.099, de 1974, a que ttulo a relao entre as partes poderia ser modificada por uma ao revisional?
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O arrendamento mercantil um contrato sui generis. Decomposto atomisticamente, nele pode-se identificar clusulas de locao, de promessa de compra e venda e, quando o arrendatrio recebe do arrendador poderes para adquirir o bem, de mandato. O conjunto, todavia, diferente de suas partes, e nem o mesmo em todos os casos. O arrendamento mercantil tem uma funo econmica importante quando a arrendatria uma pessoa jurdica. D-lhe meios de produo, de um lado, ou de outro, facilita-lhe as coisas, pela reduo dos encargos fiscais. Ao invs de investimentos prprios, a pessoa jurdica paga um aluguel e, como ganho secundrio, aproveita o respectivo montante como custo ou despesa operacional, diminuindo o lucro operacional. J a pessoa fsica opta pelo arrendamento mercantil quando as condies lhe paream mais favorveis do que as outras formas de financiamento, sem outras conseqncias. Quando, num ou noutro caso, o Valor Residual Garantido antecipado gradualmente, o montante dessas parcelas e das contraprestaes representa, ao final do contrato, o custo total da operao financeira, se regularmente cumprido. Diversamente do que ocorre nos financiamentos em geral, no arrendamento mercantil o custo do dinheiro no identificado por institutos jurdicos, v.g., juros remuneratrios ou capitalizao de juros. No emprstimo de dinheiro, pode-se discutir a taxa de juros (se limitada ou no) e a sua capitalizao (se permitida, ou no). No arrendamento mercantil, o custo do dinheiro, a no includa a correo monetria, est embutido nas contraprestaes, sendo impossvel discutir juros e capitalizao de juros - estranhos ao contrato, que s prev o montante das prestaes, o respectivo nmero, o Valor Residual Garantido, a correo monetria e, no caso de inadimplemento, comisso de permanncia, multa e juros moratrios. De fato, como distinguir o que, no custo do dinheiro, representa juros e o que corresponde sua capitalizao? VOTO-VISTA Ementa: Contrato de leasing. Valor Residual Garantido. Pagamento antecipado. Juros. Taxa. Instituies financeiras. I - O pagamento antecipado da VRG descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. II - O limite de juros previsto no Decreto n. 22.636/1933 no se aplica s instituies financeiras. III - Voto-vista conhecendo do recurso e dando-lhe provimento.
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O Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: Entendo que o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido descaracteriza o contrato de leasing. Com essa orientao proferi o voto-vista no REsp n. 235.159-RS. No tocante taxa de juros, acompanho o Relator, pois a disposio do Decreto n. 22.626/1933, que a limita em 12% ao ano, no se aplica a instituies financeiras, incidindo a Smula n. 596 do STF. Em concluso: conheo do recurso, mas dou-lhe parcial provimento, ou seja, apenas no que concerne taxa de juros. VOTO O Sr. Ministro Waldemar Zveiter: Sr. Presidente, acompanho o eminente Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, pedindo vnia a V. Ex. e aos demais Ministros que j votaram, aduzindo os fundamentos que j tenho proferido nesta Turma e o proferido no voto-vista n. 235.159 do Rio Grande do Sul. Todavia, como neste recurso a que estou fazendo referncia, quanto fundamentao, no h explicitao quanto taxa de juro, peo licena a V. Ex. para expor, em rpidas palavras, a minha compreenso sobre a hiptese. Entendo que a desqualificao do contrato ou do ato negocial firmado entre a instituio financeira e o adquirente do bem no contrato de leasing, por aplicao de sano imposta pela lei, no tem o condo de desqualificar a condio e o carter da instituio no plo inaugural da fixao do contrato, continua sendo o promitente vendedor, j agora o ento arrendador, instituio financeira, porque esta a sua caracterstica prpria. E, sendo instituio financeira, que mantm o contrato com financiamento prprio est abrangida pela Smula n. 596 do Supremo Tribunal Federal. Reiterando vnia, acompanho o voto do eminente Ministro Antnio de Pdua Ribeiro.
RECURSO ESPECIAL N. 280.833-RO (2000.0100321-6) Relator: Ministro Fernando Gonalves Recorrente: Finasa Leasing Arrendamento Mercantil S/A
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Advogado: Odailton Knorst Ribeiro e outros Recorrido: Jos Luiz Spindola Viana Advogado: Francisco Nunes Neto
EMENTA Civil e Processual. Arrendamento mercantil. Antecipao do VRG. No descaracterizao da natureza jurdica do contrato. Ao de reintegrao de posse. Cabimento. 1 - A antecipao do Valor Residual Garantido (VRG) no desnatura o contrato de leasing, consoante entendimento pacificado pela Corte Especial (EREsp n. 213.828-RS, EREsp n. 286.649-RS, EREsp n. 245.704-SP). 2 - Firmada a incolumidade do contrato o seu descumprimento rende ensejo ao manejo da ao de reintegrao de posse. 3 - Recurso conhecido e provido apenas para determinar ao Juzo monocrtico que julgue a reintegratria conforme entender de direito. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Os Ministros Aldir Passarinho Junior, Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha votaram com o Ministro Relator. Ausente, ocasionalmente, o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Braslia (DF), 26 de agosto de 2003 (data do julgamento). Ministro Fernando Gonalves, Relator
DJ 08.09.2003
RELATRIO O Sr. Ministro Fernando Gonalves: A espcie de ao de reintegrao de posse de coisa mvel ajuizada pela Finasa Leasing Arrendamento Mercantil
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S/A contra Jos Luiz Spndola Viana, em virtude de contrato de arrendamento mercantil (leasing) de um automvel. Em primeiro grau de jurisdio, o Juzo, entendendo descaracterizado o leasing, em face da antecipao do Valor Residual Garantido (VRG), decreta a extino do processo, sem julgamento de mrito (art. art. 367, I e 295, III, ambos do CPC) (fls. 19-20). Manejada apelao, o Tribunal de Justia do Estado de Rondnia, confirma a sentena, em acrdo que guarda a seguinte ementa:
Apelao cvel. Leasing. Adiantamento do Valor Residual Garantido (VRG). Descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil. Inteligncia do art. 10 da Resoluo n. 2.309/96. Inocorrncia do esbulho. O adiantamento do Valor Residual Garantido (VRG) descaracteriza o contrato de leasing, pois o transforma em contrato de compra e venda a prestao, j que o arrendatrio j exerceu sua opo de compra, no oportunizando, assim, que o credor venha utilizar-se dos interditos possessrios para a defesa de seus interesses, pois no h configurado o esbulho. (fls. 41).
Contra essa deciso foi interposto o especial, com fundamento no art. 105, inciso III, letras a e c da Constituio Federal, onde afirma a autora violado o art. 11 da Lei n. 6.099/1974, bem como os arts. 924, 926, 927 e 928 do Cdigo Civil, alm de dissdio pretoriano, argumentando:
O esbulho possessrio efetivou-se com o descumprimento da obrigao, ou seja, com a mora da R ao vencerem as contraprestaes avenadas e no pagas. Ademais, nossos Tribunais so unnimes em afirmar que a Ao de Reintegrao de Posse, dada ao seu carter especial, adequa-se modalidade leasing, devendo usar-se o instituto possessrio quando a necessidade o exigir. Outrossim, temos que contrato tem de ser examinado com base nas normas do direito comum. De incio, se tem que nada obsta a cobrana do Valor Residual Garantido do bem por antecipao total ou parcial, exigindo-se o pagamento no incio ou no curso do contrato. Trata-se de obrigao contratual livremente assumida pelo arrendatrio e, desta, no pode safar-se, pois pacta sunt servanda. Sua natureza a de mera poupana para possibilitar a aquisio do bem quando da efetiva opo ao final do contrato. Se no lhe interessar a aquisio, por evidente, no se haver falar em Valor Residual e o total pago a esse ttulo dever ser devolvido. Se sua opo for efetivada, o valor estar pago.
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A antecipao, de outro lado, garante o valor do saldo devedor, pondo-o a salvo das intempries econmicas. No h norma que impea o pacto. Todavia, o pagamento do Valor Residual Antecipado, total ou parcialmente, gera conseqncia contratual que nem sempre observada pela arrendadora. que no pode a arrendadora calcular o valor da contraprestao sobre o preo total do bem se houver pagamento antecipado. Se a antecipao for total, seu valor dever ser deduzido do valor do bem utilizado. Se for parcial, o valor das parcelas pagas, referentes ao VRG, devem ser gradativamente abatidas para clculo das prestaes posteriores, de tal forma que as parcelas vincendas no sejam calculadas com base em valor j pago definitivamente. Isto que, no caso dos autos, favoreceria a recorrente no foi alegado em seu favor, logo no pode ser concedido. O que se diz apenas para explicar a viabilidade jurdica do pagamento do Valor Residual antecipadamente e seu interesse em favor da arrendatria. Vivel o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido, o aspecto seguinte a ser abordado o de que ele no descaracteriza o leasing, transformando o contrato em promessa de venda e compra de prestaes. O instituto, como acima referido, unia operao complexa. Mesmo na hiptese de pagamento antecipado do VRG, ele mantm sua caracterstica de locao, pois, como visto, a opo final de compra do bem no obrigatria. (fls. 53-54).
Sem contra-razes, o recurso teve admitido o seu processamento (fls. 6364), ascendendo os autos a esta Corte. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Fernando Gonalves (Relator): A antecipao do Valor Residual Garantido (VRG) no desnatura o contrato de leasing, consoante entendimento pacificado pela Corte Especial (EREsp n. 213.828-RS, EREsp n. 286.649-RS, EREsp n. 245.704-SP). Firmado isso, no h razo para manter a extino do processo de reintegrao de posse, como decidido pela sentena e o acrdo recorrido. A conseqncia lgica do descumprimento do contrato de arrendamento mercantil, de um modo geral, rende ensejo ao ajuizamento da possessria, notadamente porque a propriedade do bem do arrendador, ficando o arrendatrio na situao de simples possuidor.
426
A respeito do assunto vale citar a doutrina de Arnaldo Rizzardo, in Leasing arrendamento mercantil no Direito brasileiro, 4 edio, p. 198-199:
O caminho judicial mais propcio para o credor obter a posse direta do bem a ao reintegratria. Uma vez considerado rescindido o negcio, o que se verifica com o no atendimento, pelo devedor, da obrigao de colocar em dia as prestaes, no prazo concedido, e no conseguindo o arrendador a restituio voluntria do bem tocado, assiste-lhe o direito de reaver a posse direta, pelo uso da ao em epgrafe. Evidentemente, como foi salientado, a posse se tomou viciada, precria, ou contaminada de m-f, justificando o remdio possessrio, pois o devedor no mais encontra uma razo jurdica para continuar com a coisa. Em outros termos, h os pressupostos para o exerccio da ao especfica, inclusive com pedido de concesso liminar na retomada, sem audincia da parte contrria. Esta a concluso a que chega Paulo Restiffe Neto: A lei omissa, mesmo para as operaes de bens mveis quanto s aes cabveis ao locador para reaver o objeto do contrato, qualquer que seja o fundamento do trmino da relao de locao. A doutrina e a jurisprudncia que se vm formando em torno do instituto inclinaram-se para a ao de natureza possessria, por surpreenderem o esbulho caracterizado na reteno da posse sem justo ttulo aps a resciso extrajudicial do contrato. Especificamente, a ao de reintegrao de posse, com medida liminar quando, existente clusula resolutria expressa, venham justificados os requisitos legais (...) Essa orientao supridora da omisso da lei vem abrindo caminhos soluo tambm do problema da retomada do objeto do contrato nas operaes de leasing imobilirio. A via adequada a genrica comum de natureza possessria, e no a ao de despejo prpria das locaes puras. A jurisprudncia: Para desatar contrato de leasing por mora do arrendatrio, a ao prpria a reintegratria de posse. Na omisso da lei, a doutrina e a jurisprudncia, por entenderem que a reteno da posse sem justo ttulo, aps a resciso extrajudicial do contrato, caracteriza o esbulho, vm admitindo aes possessrias. Esta soluo est sendo adotada, tambm, para retomada do objeto do contrato nas operaes de leasing imobilirio. O Superior Tribunal de Justia endossou o entendimento, inclusive admitindo a discusso do valor devido. E o que revela o Recurso Especial n. 150.099, da 4 Turma, julgado em 05.03.1999, relatado pelo Min. Ruy Rosado de Aguiar: Leasing - mbito da defesa do ru. A ao de reintegrao de posse a via processual que a lei concede ao credor para o desfazimento do contrato de leasing pelo descumprimento do devedor. A procedncia da ao depende da existncia da mora e da sua gravidade a ponto de justificar a extino do contrato. Tendo o devedor alegado que as prestaes mensais esto sendo calculadas abusivamente, deve o juiz examinar essa defesa, pois a reintegratria a via prpria para isso.
RSSTJ, a. 5, (22): 269-428, agosto 2011 427
Tambm Silvia Vanti, in Leasing Aspectos Controvertidos do Arrendamento Mercantil, 1998, p. 97, assevera:
Constata-se que a resciso contratual por parte da arrendante, em face do inadimplemento da arrendatria, motiva a cobrana das prestaes vencidas, a reintegrao do bem e a multa contratual proveniente da ruptura do contrato. Continuando com o nosso raciocnio, podemos dizer que no arrendamento mercantil a propriedade permanece com a empresa arrendante. Dessa forma, a arrendatria dispe apenas do uso e posse do bem, objeto do contrato.
Alm do precedente j citado, h um da relatoria do Ministro Slvio de Figueiredo, verbis:

Direitos Civil e Econmico. Contrato de arrendamento mercantil. Falta de pagamento das parcelas. Reintegrao de posse. Liminar. Deferimento. Mquinas indispensveis ao funcionamento da empresa. Depsito em mos da arrendatria. Possibilidade. Circunstncias peculiares. Recurso desacolhido. I - A conseqncia natural do inadimplemento do contrato de leasing por parte do arrendatrio a restituio de fato do bem arrendado a seu possuidor originrio e proprietrio, que pode ser feita em provimento liminar. II - Em se tratando, entretanto, de bem essencial ao desempenho da atividade econmica da empresa devedora, podendo a retirada imediata acarretar at mesmo a completa paralisao de suas funes, admite-se que ele fique em depsito com o arrendatrio at que seja resolvida a ao possessria. Se a conseqncia da antecipao dos efeitos da sentena for excessivamente drstica, melhor que a situao permanea no estado em que se encontra. (REsp n. 121.109-SC, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU, 05.10.1998).
No caso em exame, as instncias ordinrias, entendendo descaracterizado o contrato de leasing, deixaram de julgar o mrito da reintegratria, ficando, pois, esta Corte impedida de faz-lo, sob pena de supresso de instncia, sobretudo na via especial, de ndole extraordinria por excelncia, cujo mbito de conhecimento adstringe-se s matrias debatidas no julgado recorrido (prequestionamento). Assim, conheo do recurso e lhe dou provimento apenas para determinar ao Juzo monocrtico que julgue o pedido de reintegrao de posse, conforme entender de direito.
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ndice Analtico
A
Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Parcelas de complementao de aposentadoria Prescrio qinqenal - Previdncia privada. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213. Ao monitria - CPC, art. 1.102c, 2 - Procedimento ordinrio - Reconveno Cabimento. Smula n. 292-STJ. RSSTJ 22/243.
C
CC/1916, art. 178, 10, II - Ao de cobrana - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Parcelas de complementao de aposentadoria Prescrio qinqenal - Previdncia privada. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213. Confisso de dvida - Contrato bancrio - Renegociao - Contratos anteriores Eventuais ilegalidades - Discusso - Possibilidade. Smula n. 286-STJ. RSSTJ 22/11. Contrato bancrio - Correo monetria - Taxa Bsica Financeira (TBF) - Nocabimento - Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5 - Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2 - Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2. Smula n. 287-STJ. RSSTJ 22/33. Contrato bancrio - Correo monetria - Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) Cabimento - Lei n. 8.177/1991, art. 25 - Lei n. 9.365/1996, art. 8. Smula n. 288-STJ. RSSTJ 22/81. Contrato bancrio - Renegociao - Confisso de dvida - Contratos anteriores Eventuais ilegalidades - Discusso - Possibilidade. Smula n. 286-STJ. RSSTJ 22/11.
NDICE ANALTICO
Contrato de arrendamento mercantil - Descaracterizao - No-ocorrncia - Lei n. 6.099/1974, arts. 5 e 11, 1 - Valor Residual Garantido (VRG) - Cobrana antecipada. Smula n. 293-STJ. RSSTJ 22/269. Contratos anteriores - Eventuais ilegalidades - Discusso - Possibilidade - Confisso de dvida - Contrato bancrio - Renegociao. Smula n. 286-STJ. RSSTJ 22/11. Contribuio - Devoluo - No-cabimento - Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2 Lei n. 6.435/1977, art. 42, V - Previdncia privada. Smula n. 290-STJ. RSSTJ 22/177. Correo monetria - Cabimento - Parcelas pagas - Restituio - Previdncia privada. Smula n. 289-STJ. RSSTJ 22/115. Correo monetria - Taxa Bsica Financeira (TBF) - No-cabimento - Contrato bancrio - Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5 - Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2 - Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2. Smula n. 287-STJ. RSSTJ 22/33. Correo monetria - Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) - Cabimento - Contrato bancrio - Lei n. 8.177/1991, art. 25 - Lei n. 9.365/1996, art. 8. Smula n. 288-STJ. RSSTJ 22/81. CPC, art. 1.102c, 2 - Ao monitria - Procedimento ordinrio - Reconveno Cabimento. Smula n. 292-STJ. RSSTJ 22/243.
D
Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2 - Contribuio - Devoluo - No-cabimento Lei n. 6.435/1977, art. 42, V - Previdncia privada. Smula n. 290-STJ. RSSTJ 22/177.
L
Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Parcelas de complementao de aposentadoria Prescrio qinqenal - Previdncia privada. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213. Lei n. 6.099/1974, arts. 5 e 11, 1 - Contrato de arrendamento mercantil Descaracterizao - No-ocorrncia - Valor Residual Garantido (VRG) - Cobrana antecipada. Smula n. 293-STJ. RSSTJ 22/269. Lei n. 6.435/1977, art. 42, V - Contribuio - Devoluo - No-cabimento - Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2 - Previdncia privada. Smula n. 290-STJ. RSSTJ 22/177. Lei n. 8.177/1991, art. 25 - Contrato bancrio - Correo monetria - Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) - Cabimento - Lei n. 9.365/1996, art. 8. Smula n. 288-STJ. RSSTJ 22/81. Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Parcelas de complementao de aposentadoria Prescrio qinqenal - Previdncia privada. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213.
432
NDICE ANALTICO
Lei n. 9.365/1996, art. 8 - Contrato bancrio - Correo monetria - Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) - Cabimento - Lei n. 8.177/1991, art. 25. Smula n. 288-STJ. RSSTJ 22/81.
M
Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5 - Contrato bancrio - Correo monetria Taxa Bsica Financeira (TBF) - No-cabimento - Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2 - Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2. Smula n. 287-STJ. RSSTJ 22/33.
P
Parcelas de complementao de aposentadoria - Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Lei n. 8.213/1991, art. 103 Prescrio qinqenal - Previdncia privada. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213. Parcelas pagas - Restituio - Correo monetria - Cabimento - Previdncia privada. Smula n. 289-STJ. RSSTJ 22/115. Prescrio qinqenal - Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Parcelas de complementao de aposentadoria - Previdncia privada. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213. Previdncia privada - Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Parcelas de complementao de aposentadoria - Prescrio qinqenal. Smula n. 291-STJ. RSSTJ 22/213. Previdncia privada - Contribuio - Devoluo - No-cabimento - Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2 - Lei n. 6.435/1977, art. 42, V. Smula n. 290-STJ. RSSTJ 22/177. Previdncia privada - Correo monetria - Cabimento - Parcelas pagas - Restituio. Smula n. 289-STJ. RSSTJ 22/115. Procedimento ordinrio - Ao monitria - CPC, art. 1.102c, 2 - Reconveno Cabimento. Smula n. 292-STJ. RSSTJ 22/243.
R
Reconveno - Cabimento - Ao monitria - CPC, art. 1.102c, 2 - Procedimento ordinrio. Smula n. 292-STJ. RSSTJ 22/243. Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2 - Contrato bancrio - Correo monetria Taxa Bsica Financeira (TBF) - No-cabimento - Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5 - Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2. Smula n. 287-STJ. RSSTJ 22/33.
RSSTJ, a. 5, (22): 429-434, agosto 2011 433
NDICE ANALTICO
Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2 - Contrato bancrio - Correo monetria Taxa Bsica Financeira (TBF) - No-cabimento - Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5 - Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2. Smula n. 287-STJ. RSSTJ 22/33.
S
Smula n. 286-STJ - Confisso de dvida - Contrato bancrio - Renegociao Contratos anteriores - Eventuais ilegalidades - Discusso - Possibilidade. RSSTJ 22/11. Smula n. 287-STJ - Contrato bancrio - Correo monetria - Taxa Bsica Financeira (TBF) - No-cabimento - Medida Provisria n. 1.053/1995, art. 5 - Resoluo n. 2.171/1995-CMN, art. 2 - Resoluo n. 2.172/1995-CMN, art. 2. RSSTJ 22/33. Smula n. 288-STJ - Contrato bancrio - Correo monetria - Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) - Cabimento - Lei n. 8.177/1991, art. 25 - Lei n. 9.365/1996, art. 8. RSSTJ 22/81. Smula n. 289-STJ - Correo monetria - Cabimento - Parcelas pagas - Restituio Previdncia privada. RSSTJ 22/115. Smula n. 290-STJ - Contribuio - Devoluo - No-cabimento - Decreto n. 81.240/1978, art. 31, 2 - Lei n. 6.435/1977, art. 42, V - Previdncia privada. RSSTJ 22/177. Smula n. 291-STJ - Ao de cobrana - CC/1916, art. 178, 10, II - Lei Complementar n. 109/2001, art. 75 - Lei n. 8.213/1991, art. 103 - Parcelas de complementao de aposentadoria - Prescrio qinqenal - Previdncia privada. RSSTJ 22/213. Smula n. 292-STJ - Ao monitria - CPC, art. 1.102c, 2 - Procedimento ordinrio - Reconveno - Cabimento. RSSTJ 22/243. Smula n. 293-STJ - Contrato de arrendamento mercantil - Descaracterizao - Noocorrncia - Lei n. 6.099/1974, arts. 5 e 11, 1 - Valor Residual Garantido (VRG) - Cobrana antecipada. RSSTJ 22/269.
V Valor Residual Garantido (VRG) - Cobrana antecipada - Contrato de arrendamento mercantil - Descaracterizao - No-ocorrncia - Lei n. 6.099/1974, arts. 5 e 11, 1. Smula n. 293-STJ. RSSTJ 22/269.
434
ndice Sistemtico
Smula 286
REsp 132.565-RS ... Rel. Min. Aldir Passarinho Junior .......................... RSSTJ 22/15 REsp 237.302-RS ... Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira .................. RSSTJ 22/21 REsp 450.968-RS ... Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito ............. RSSTJ 22/26
Smula 287
AgRg no REsp 324.861-RS ... Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro ...................... RSSTJ 22/37 AgRg no REsp 332.798-RS ... Rel. Min. Cesar Asfor Rocha ................................. RSSTJ 22/40 EDcl no REsp 213.982-RS ... Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro ....................... RSSTJ 22/46 REsp 252.940-MS .. Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar ............................ RSSTJ 22/48 REsp 311.366-PR ... Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar ............................ RSSTJ 22/66 REsp 439.882-RS ... Rel. Min. Castro Filho ............................................ RSSTJ 22/68 REsp 472.864-PR ... Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar ............................ RSSTJ 22/77
Smula 288
REsp 337.957-RS ... Rel. Min. Aldir Passarinho Junior ........................... RSSTJ 22/85 REsp 401.165-MG . Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar .......................... RSSTJ 22/100 REsp 525.649-MG . Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito ........... RSSTJ 22/103 REsp 525.651-MG . Rel. Min. Nancy Andrighi .................................... RSSTJ 22/108
NDICE SISTEMTICO
Smula 289
AgRg no Ag 477.274-RJ ... Rel. Min. Castro Filho .......................................... RSSTJ 22/119 AgRg no Ag 480.071-MG ..... Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito ........... RSSTJ 22/123 AgRg no Ag 493.872-PR ....... Rel. Min. Humberto Gomes de Barros ................. RSSTJ 22/127 AgRg no Ag 495.307-MG ..... Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira ................ RSSTJ 22/130 AgRg no REsp 278.640-RJ .... Rel. Min. Ari Pargendler ....................................... RSSTJ 22/133 AgRg no REsp 487.824-RJ .... Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro .................... RSSTJ 22/136 EREsp 264.061-DF Rel. Min. Ari Pargendler ....................................... RSSTJ 22/139 EREsp 287.954-DF Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar .......................... RSSTJ 22/147 EREsp 297.194-DF Rel. Min. Nancy Andrighi .................................... RSSTJ 22/152 REsp 367.116-RJ .... Rel. Min. Aldir Passarinho Junior ......................... RSSTJ 22/158 REsp 403.732-DF ... Rel. Min. Fernando Gonalves............................. RSSTJ 22/163 REsp 434.110-DF ... Rel. Min. Cesar Asfor Rocha ................................ RSSTJ 22/167 REsp 435.029-MG . Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar .......................... RSSTJ 22/171
Smula 290
AgRg no Ag 246.588-DF ....... Rel. Min. Ari Pargendler ....................................... RSSTJ 22/181 AgRg no Ag 356.563-DF ....... Rel. Min. Nancy Andrighi ................................... RSSTJ 22/183 REsp 148.902-RJ .... Rel. Min. Cesar Asfor Rocha ................................ RSSTJ 22/187 REsp 157.993-DF ... Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito .......... RSSTJ 22/197 REsp 198.604-RJ .... Rel. Min. Barros Monteiro .................................... RSSTJ 22/200 REsp 299.425-RJ .... Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar .......................... RSSTJ 22/207
Smula 291
REsp 89.416-DF ..... Rel. Min. Eduardo Ribeiro................................... RSSTJ 22/217 REsp 173.826-RS ... Rel. Min. Waldemar Zveiter ................................. RSSTJ 22/219 REsp 202.963-RS ... Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira ................ RSSTJ 22/223 REsp 297.547-MG . Rel. Min. Ari Pargendler ....................................... RSSTJ 22/227 REsp 424.181-RS ... Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito ........... RSSTJ 22/229 REsp 450.352-RS ... Rel. Min. Fernando Gonalves.............................. RSSTJ 22/235 REsp 466.693-PR ... Rel. Min. Aldir Passarinho Junior ......................... RSSTJ 22/238
Smula 292
REsp 147.945-MG . Rel. Min. Felix Fischer ......................................... RSSTJ 22/247 REsp 222.937-SP .... Rel. Min. Nancy Andrighi .................................... RSSTJ 22/252 REsp 401.575-RJ .... Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira ................ RSSTJ 22/261
438
NDICE SISTEMTICO
Smula 293
EREsp 213.828-RS . Rel. Min. Milton Luiz Pereira.............................. RSSTJ 22/273 REsp 163.845-RS ... Rel. Min. Waldemar Zveiter ................................. RSSTJ 22/393 REsp 164.918-RS ... Rel. Min. Eduardo Ribeiro.................................... RSSTJ 22/409 REsp 280.833-RO .. Rel. Min. Fernando Gonalves.............................. RSSTJ 22/423
RSSTJ, a. 5, (22): 435-439, agosto 2011
439
Siglas e Abreviaturas
AC Adm Ag AgRg AI Ana Anatel Aneel APn AR CAt CC CC CCm Cm CNE Com CP CPC CDC
Apelao Cvel Administrativo Agravo de Instrumento Agravo Regimental Argio de Inconstitucionalidade Agncia Nacional de guas Agncia Nacional de Telecomunicaes Agncia Nacional de Energia Eltrica Ao Penal Ao Rescisria Conflito de Atribuies Cdigo Civil Conflito de Competncia Cdigo Comercial Comercial Conselho Nacional de Educao Comunicao Cdigo Penal Cdigo de Processo Civil Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor
CPP CR CRI Ct CTB CTN Cv D DL
Cdigo de Processo Penal Carta Rogatria Carta Rogatria Impugnada Constitucional Cdigo de Trnsito Brasileiro Cdigo Tributrio Nacional Civil Decreto Decreto-Lei
SIGLAS E ABREVIATURAS
DNAEE E EAC EAR EAg EC ECA EDcl EJSTJ El EREsp ERMS
Departamento Nacional de guas e Energia Eltrica Ementrio da Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia Embargos Infringentes em Apelao Cvel Embargos Infringentes em Ao Rescisria Embargos de Divergncia no Agravo Emenda Constitucional Estatuto da Criana e do Adolescente Embargos de Declarao Ementrio da Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia Eleitoral Embargos de Divergncia em Recurso Especial Embargos Infringentes no Recurso em Mandado de Segurana
ExImp ExSusp ExVerd ExecAR ExecMC ExecMS HC HD HSE IDC IExec IF IJ Inq IPVA IUJ LC
444
Exceo de Impedimento Exceo de Suspeio Exceo da Verdade Execuo em Ao Rescisria Execuo em Medida Cautelar Execuo em Mandado de Segurana Habeas Corpus Habeas Data Homologao de Sentena Estrangeira Incidente de Deslocamento de Competncia Incidente de Execuo Interveno Federal Interpelao Judicial Inqurito Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia Lei Complementar
LCP Loman LONMP MC MC MI MS NC PA Pet PExt Pn Prc PrCv PrPn Pv QO R Rcl RD RE REsp RHC RHD RMI RMS RO Rp RSTJ RvCr
Lei das Contravenes Penais Lei Orgnica da Magistratura Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico Medida Cautelar Ministrio das Comunicaes Mandado de Injuno Mandado de Segurana Notcia-Crime Processo Administrativo Petio Pedido de Extenso Penal Precatrio Processual Civil Processual Penal Previdencirio Questo de Ordem Revista do Superior Tribunal de Justia Reclamao Reconsiderao de Despacho Recurso Extraordinrio Recurso Especial Recurso em Habeas Corpus Recurso em Habeas Data Recurso em Mandado de Injuno Recurso em Mandado de Segurana Recurso Ordinrio Representao Revista do Superior Tribunal de Justia Reviso Criminal
RSSTJ, a. 5, (22): 441-446, agosto 2011 445
S SAF Sd SEC SF SL SLS SS STA Tr Trbt
Smula Secretaria de Administrao Federal Sindicncia Sentena Estrangeira Contestada Senado Federal Suspenso de Liminar Suspenso de Liminar e de Sentena Suspenso de Segurana Suspenso de Tutela Antecipada Trabalho Tributrio
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Repositrios Autorizados e Credenciados pelo Superior Tribunal de Justia
REPOSITRIOS AUTORIZADOS E CREDENCIADOS PELO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

01. Lex Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia editada pela Lex Editora S.A. Portaria n. 1, de 19.08.1985 DJ 21.08.1985 Registro revalidado Edital de 20.10.1989 DJ 24.10.1989. 02. Revista de Direito Administrativo editada pela Editora Renovar Ltda. Portaria n. 2, de 19.08.1985 DJ 21.08.1985 Registro cancelado Portaria n. 1, de 05.09.2007 DJ 19.09.2007. 03. Revista LTr Legislao do Trabalho e Previdncia Social editada pela LTr Editora Ltda. Portaria n. 5, de 26.08.1985 DJ 28.08.1985 Registro revalidado Edital de 20.10.1989 DJ 24.10.1989. 04. Jurisprudncia Brasileira Cvel e Comrcio editada pela Juru Editora Ltda. Portaria n. 6, de 09.09.1985 DJ 12.09.1985 Registro cancelado Portaria n. 1, de 09.02.2006 DJ 15.02.2006. 05. Julgados dos Tribunais Superiores editada pela Editora Jurid Vellenich Ltda. Portaria n. 7, de 06.11.1987 DJ 10.11.1987 Registro cancelado Portaria n. 2, de 06.03.2001 DJ 09.03.2001. 06. Revista de Doutrina e Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios Portaria n. 1, de 29.11.1989 DJ 1.12.1989 - Registro alterado/ retificado Portaria n. 3, de 19.06.2002 DJ de 25.06.2002. 07. Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul Portaria n. 1, de 08.02.1990 DJ 12.02.1990 - Registro alterado - Portaria n. 3, de 19.03.2010 - DJe 22.03.2010. 08. Revista Jurdica Mineira Portaria n. 3, de 02.04.1990 DJ 04.04.1990 Registro cancelado Portaria n. 4, de 13.05.1999 DJ 04.06.1999. 09. Revista Jurdica editada por Notadez Informao Ltda. Portaria n. 4, de 02.04.1990 DJ 04.04.1990. 10. Julgados do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul Portaria n. 5, de 02.05.1990 DJ 09.05.1990 Registro cancelado Portaria n. 8, de 16.11.2000 DJ 24.11.2000. 11. Revista de Processo editada pela Editora Revista dos Tribunais Ltda. Portaria n. 6, de 31.05.1990 DJ 06.06.1990. 12. Revista de Direito Civil editada pela Editora Revista dos Tribunais Ltda. Portaria n. 7, de 31.05.1990 DJ 06.06.1990 Registro cancelado Portaria n. 4, de 06.06.2000 DJ 09.06.2000. 13. Revista dos Tribunais editada pela Editora Revista dos Tribunais Ltda. Portaria n. 8, de 31.05.1990 DJ 06.06.1990.
REPOSITRIOS AUTORIZADOS E CREDENCIADOS PELO STJ
14. Revista de Direito Pblico editada pela Editora Revista dos Tribunais Ltda. Portaria n. 9, de 31.05.1990 DJ 06.06.1990 Registro cancelado Portaria n. 5, de 11.06.2001 DJ 19.06.2001. 15. Revista Cincia Jurdica editada pela Editora Nova Alvorada Edies Ltda. Portaria n. 10, de 21.08.1990 DJ 24.08.1990 Registro cancelado Portaria n. 2, de 04.07.2003 DJ 14.07.2003. 16. Revista Jurisprudncia Mineira editada pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Portaria n. 12, de 10.09.1990 DJ 12.09.1990. 17. Revista de Julgados do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais Portaria n. 13, de 17.12.1990 DJ 19.12.1990 Registro cancelado Portaria n. 10, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 18. Jurisprudncia Catarinense editada pelo Tribunal de Justia de Santa Catarina Portaria n. 1, de 22.05.1991 DJ 27.05.1991. 19. Revista SNTESE Trabalhista e Previdenciria editada pela IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda. Portaria n. 3, de 16.09.1991 DJ 20.09.1991 Registro retificado Portaria n. 9, de 22.11.2006 DJ 11.12.2006 Registro retificado e ratificado Portaria n. 8, de 25.10.2010 DJe 28.10.2010 20. Lex Jurisprudncia dos Tribunais de Alada Civil de So Paulo editada pela Lex Editora S.A. Portaria n. 1, de 10.03.1992 DJ 13.03.1992 Registro cancelado Portaria n. 6, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 21. Jurisprudncia do Tribunal de Justia editada pela Lex Editora S.A. Portaria n. 2, de 10.03.1992 DJ 13.03.1992 Registro retificado Portaria n. 9, de 16.11.2000 DJ 24.11.2000. 22. Lex Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal editada pela Lex Editora S.A. Portaria n. 2, de 10.03.1992 DJ 13.03.1992. 23. Revista de Previdncia Social editada pela LTr Editora Ltda. Portaria n. 4, de 20.04.1992 DJ 24.04.1992. 24. Revista Forense editada pela Editora Forense Portaria n. 5, de 22.06.1992 DJ 06.07.1992. 25. Revista Trimestral de Jurisprudncia dos Estados editada pela Editora Jurid Vellenich Ltda. Portaria n. 6, de 06.11.1992 DJ 10.11.1992 Registro cancelado Portaria n. 3, de 04.07.2003 DJ 14.07.2003. 26. Srie Jurisprudncia ADCOAS editada pela Editora Esplanada Ltda. Portaria n. 1, de 18.02.1993 DJ 25.02.1993 Registro cancelado Portaria n. 2, de 23.08.2004 DJ 26.08.2004. 27. Revista Ata Arquivos dos Tribunais de Alada do Estado do Rio de Janeiro Portaria n. 2, de 11.02.1994 DJ 18.02.1994 Registro cancelado Portaria n. 3, de 04.05.1999 DJ 18.05.1999.
450
28. Revista do Tribunal Regional Federal da 4 Regio editada pela Livraria do Advogado Ltda. Portaria n. 3, de 02.03.1994 DJ 07.03.1994. 29. Revista de Direito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro Portaria n. 4, de 15.06.1994 DJ 17.06.1994. 30. Genesis Revista de Direito do Trabalho editada pela Genesis Editora Portaria n. 5, de 14.09.1994 DJ 16.09.1994 Registro cancelado Portaria n. 4, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 31. Decisrio Trabalhista editada pela Editora Decisrio Trabalhista Ltda. Portaria n. 6, de 02.12.1994 DJ 06.12.1994. 32. Revista de Julgados e Doutrina do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo Portaria n. 1, de 18.12.1995 DJ 20.12.1995 Registro cancelado Portaria n. 5, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 33. Revista do Tribunal Regional Federal da 3 Regio editada pelo Tribunal Regional Federal da 3 Regio Portaria n. 1, de 11.04.1996 DJ 22.04.1996 Registro cancelado Portaria n. 18.06.2010 DJe 22.06.2010. 34. Lex Jurisprudncia do Tribunal Federal de Recursos editada pela Lex Editora S.A. Portaria n. 2, de 29.04.1996 DJ 02.05.1996 Registro cancelado Portaria n. 11, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 35. Revista de Direito Renovar editada pela Editora Renovar Ltda. Portaria n. 3, de 12.08.1996 DJ 15.08.1996. 36. Revista Dialtica de Direito Tributrio editada pela Editora Oliveira Rocha Comrcio e Servios Ltda. Portaria n. 1, de 16.06.1997 DJ 23.06.1997. 37. Revista do Ministrio Pblico Portaria n. 1, de 26.10.1998 DJ 05.11.1998 Registro retificado Portaria n. 9, de 14.06.1999 DJ 22.06.1999. 38. Revista Jurdica Consulex editada pela Editora Consulex Ltda. Portaria n. 1, de 04.02.1999 DJ 23.02.1999 Republicada em 25.02.1999 Registro cancelado Portaria n. 1, de 06.03.2001 DJ 09.03.2001. 39. Genesis Revista de Direito Processual Civil editada pela Genesis Editora Portaria n. 2, de 12.04.1999 DJ 15.04.1999 Registro cancelado Portaria n. 3, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 40. Jurisprudncia Brasileira Criminal editada pela Juru Editora Ltda. Portaria n. 6, de 14.06.1999 DJ 22.06.1999 Registro cancelado Portaria n. 2, de 09.02.2006 DJ 15.02.2006. 41. Jurisprudncia Brasileira Trabalhista editada pela Juru Editora Ltda. Portaria n. 7, de 14.06.1999 DJ 22.06.1999 Registro cancelado Portaria n. 3, de 09.02.2006 DJ 15.02.2006.
RSSTJ, a. 5, (22): 447-454, agosto 2011 451
42. Revista de Estudos Tributrios editada pela marca SNTESE, de responsabilidade da IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda. Portaria n. 8, de 14.06.1999 DJ 22.06.1999. 43. Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia editada pela Editora Braslia Jurdica Ltda. Portaria n. 10, de 29.06.1999 DJ 05.07.1999 Registro cancelado Portaria n. 1, de 23.08.2004 DJ 26.08.2004. 44. Revista Interesse Pblico editada pela Editora Frum Ltda. Portaria n. 1, de 14.03.2000 DJ 21.03.2000. 45. Revista SNTESE Direito Civil e Processual Civil editada pela IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda. Portaria n. 2, de 14.03.2000 DJ 21.03.2000 Registro retificado Portaria n. 9, de 22.11.2006 DJ 11.12.2006 Registro retificado e ratificado Portaria n. 8, de 25.10.2010 DJe 28.10.2010. 46. Revista SNTESE Direito de Famlia editada pela IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda. Portaria n. 3, de 29.03.2000 DJ 03.04.2000 Registro retificado Portaria n. 2, de 14.09.2009 DJe 15.09.2009 Registro retificado e ratificado Portaria n. 8, de 25.10.2010, DJe 28.10.2010. 47. Revista ADCOAS Previdenciria editada pela Editora Esplanada Ltda. ADCOAS Portaria n. 5, de 21.06.2000 DJ 27.06.2000 Registro cancelado Portaria n. 8, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 48. Revista ADCOAS Trabalhista editada pela Editora Esplanada Ltda. ADCOAS Portaria n. 6, de 21.06.2000 DJ 27.06.2000 Registro cancelado Portaria n. 7, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 49. Revista de Jurisprudncia ADCOAS editada pela Editora Esplanada Ltda. ADCOAS Portaria n. 7, de 21.06.2000 DJ 27.06.2000 Registro cancelado Portaria n. 9, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 50. Revista SNTESE Direito Penal e Processual Penal editada pela IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda. Portaria n. 4, de 06.03.2001 DJ 09.03.2001 Registro retificado Portaria n. 9, de 22.11.2006 DJ 11.12.2006 Registro retificado e ratificado Portaria n. 8, de 25.10.2010 DJe 28.10.2010 51. Revista Tributria e de Finanas Pblicas editada pela Editora Revista dos Tribunais Portaria n. 6, de 11.06.2001 DJ 19.06.2001. 52. Revista Nacional de Direito e Jurisprudncia editada pela Nacional de Direito Livraria Editora Ltda. Portaria n. 1, de 08.04.2002 DJ 02.05.2002 Republicada em 19.04.2002 Registro cancelado Portaria n. 1, de 31.07.2009 - DJe 05.08.2009. 53. Revista do Tribunal Regional Federal da 5 Regio editada pelo Tribunal Regional Federal da 5 Regio Portaria n. 2, de 23.04.2002 DJ 02.05.2002 - Registro cancelado - Portaria n. 5, de 09.04.2010 - DJe 18.04.2010. 54. Revista Dialtica de Direito Processual editada pela Editora Oliveira Rocha Comrcio e Servios Ltda. Portaria n. 1, de 30.06.2003 DJ 07.07.2003.
452
55. Revista Juris Plenum editada pela Editora Plenum Ltda. Portaria n. 1, de 23.05.2005 DJ 30.05.2005. 56. Revista Bonijuris verso impressa co-editada pelo Instituto de Pesquisas Jurdicas Bonijuris, Associao dos Magistrados do Paran (Amapar), Associao dos Magistrados Catarinense (AMC) e Associao dos Magistrados do Trabalho IX e XII (Amatra) Portaria n. 2, de 18.10.2005 DJ 27.10.2005. 57. Revista Juris Plenum Trabalhista e Previdenciria editada pela Editora Plenum Ltda. Portaria n. 3, de 16.12.2005 DJ 08.02.2006. 58. Revista Magister de Direito Penal e Processual Penal editada pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 4, de 02.08.2006 DJ 09.08.2006. 59. CD-ROM Jur Magister editado pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 5, de 09.08.2006 DJ 15.08.2006. 60. DVD Magister editado pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 6, de 09.08.2006 DJ 15.08.2006. 61. Revista Previdenciria e Trabalhista Gazetajuris editada pela Editora Portal Jurdico Ltda. Portaria n. 7, de 09.08.2006 DJ 15.08.2006 Registro cancelado Portaria n. 2, de 08.10.2007 DJ 18.10.2007. 62. CD-ROM Gazetajuris editado pela Editora Portal Jurdico Ltda. Portaria n. 8, de 02.10.2006 DJ 04.10.2006 Registro cancelado Portaria n. 6, de 12.11.2008 DJe 17.11.2008. 63. Revista Magister de Direito Civil e Processual Civil editada pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 1, de 1.02.2008 DJ 11.02.2008. 64. Revista Brasileira de Direito Tributrio e Finanas Pblicas editada pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 2, de 1.02.2008 DJ 11.02.2008. 65. Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses editada pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 4, de 10.10.2008 DJe 15.10.2008. 66. Revista de Direito Tributrio da Associao Paulista de Estudos Tributrios editada pela MP Editora Ltda. Portaria n. 5, de 30.10.2008 DJe 07.11.2008. 67. Portal da Rede Mundial de Computadores editoramagister.com editado pela Editora Magister Ltda. Portaria n. 7, de 15.12.2008 DJe 17.12.2008. 68. Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (verso eletrnica) - Portal da Rede Mundial de Computadores - endereo eletrnico: htpps://www. tjrs.jus.br/site/publicacoes/revista_da_jurisprudencia/ - editada pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Grande do Sul - Portaria n. 1, de 19.02.2010 - DJe 24.02.2010 - Registro retificado e ratificado - Portaria n. 4, de 19.03.2010 - DJe 22.03.2010. 69. Portal da Rede Mundial de Computadores - jurisprudncia-online - editada pela Associao dos Advogados de So Paulo - Portaria n. 2, de 19.02.2010 - DJe 24.02.2010.
RSSTJ, a. 5, (22): 447-454, agosto 2011 453
70. Revista do Tribunal Regional Federal da 5 Regio (verso eletrnica) - Portal da Rede Mundial de Computadores - endereo eletrnico: https://www.trf5.jus.br/revista_ jurisprudencia/- editado pelo Tribunal Federal Regional da 5 Regio - Portaria n. 5, de 09.04.2010 - DJe 13.04.2010. 71. DVD ROM Datadez - editado pela Notadez Informao Ltda. - Portaria n. 7, de 10.09.2010 - DJe 14.09.2010. 72. Portal da Rede Mundial de Computadores Plenum On-line endereo www. plenum.com.br editado pela Plenum Editora Ltda. Portaria n. 1, de 31.01.2011, DJe 02.02.2011. 73. DVD-ROM Jris Sntese DVD editado pela marca Sntese, de propriedade da IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda. Portaria n. 2, de 31.01.2011, DJe 02.02.2011. 74. Portal da Rede Mundial de Computadores JURIS SNTESE ONLINE endereo eletrnico: https://online.sintese.com/ - produto digital da marca Sntese, de propriedade da IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda - Portaria n.3, de 29.04.2011 - DJe 03.05.2011. 75. Portal da Rede Mundial de Computadores SINTESENET endereo eletrnico: https://online.sintese.com/ - produto digital da marca Sntese, de propriedade da IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Ltda Portaria n. 4, de 29.04.2011- DJe 03.05.2011.
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Projeto grfico Coordenadoria de Programao Visual - STJ Editorao Gabinete do Ministro Diretor da Revista - STJ Impresso Capa: Grfica do Conselho da Justia Federal - CJF Miolo: Seo de Reprografia e Encadernao - STJ

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Ante o exposto, no conheo do recurso especial. como voto.

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RSSTJ, a. 5, (22): 11-32, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 11-32, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 33-79, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 33-79, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 33-79, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 33-79, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 33-79, agosto 2011

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Os acrdos abaixo refletem essa mesma orientao, a saber:

RSSTJ, a. 5, (22): 81-113, agosto 2011

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RSSTJ, a. 5, (22): 81-113, agosto 2011

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