Contratos de Software, Desenvolvedor e TI

Cada vez mais dependemos da tecnologia como a cola dos negcios. Por isso, tem crescido de importncia a elaborao adequada de contratos relacionados ao desenvolvimento de softwares e demais usos de TI, tais como CRM, DBM, Website, e-mail marketing, monitoramento eletrnico, entre outros. No existe resposta errada, existe pergunta errada, ou no feita. Estamos na era da Sociedade do Conhecimento, digital, conectada, globalizada. Temos o dever de estabelecer regras objetivas para reger as relaes que esto em tempo real. Mudamos a forma de manifestao de vontade, que esta no presencial, e na grande parte das vezes atravs de ambiente eletrnico, aonde as testemunhas so maquinas e o documento original passa a ser o digital, a verso impressa torna-se mera copia. Logo, precisamos observar que um contrato precisa ser redigido como se fosse uma bula de remdio. Ou seja, as clausulas no devem apenas descrever o servio a ser prestado, ou o produto a ser entregue, mas todos os elementos fundamentais da relao de obrigaes e responsabilidades assumidas entre as partes. Isso se faz no modelo de Problema-Soluo. Uma minuta contratual atual que no contenha um glossrio mnimo de termos, clausula de confidencialidade, clausula de direitos autorais e propriedade intelectual (em especial para tratar dos fontes), clausula de segurana da informao, clausula de prova eletrnica, entre outras, esta desatualizada e corre o risco de no servir para nada se houver algum conflito entre as partes. Com o crescimento do out-sourcing e do co-sourcing, vivenciamos a ampliao da responsabilidade civil solidria, no mbito do Novo Cdigo Civil, bem como no fortalecimento da aplicao de leis de proteo de propriedade industrial e intelectual. Software produto ou servio? A resposta depende de 3 variveis: Como foi feito? Como comercializado? H manuteno e atualizaes? Isso se aplica inclusive a websites, intranets, extranets, dependendo de como so os sistemas de informaes, se internos, terceirizados, outros. Pela definio Legal no Brasil, Lei n 9.609/98 tem-se que - Art. 1. Programa de computador a expresso de um conjunto organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em mquinas automticas de tratamento da informao, dispositivos, instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital ou anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados. Para a proteo de software, no Brasil, tanto para quem o cria, como para quem o usa ou contrata, faz-se mister observar algumas boas praticas e recomendaes legais que seguem abaixo, de modo a criar uma adequada blindagem legal, prevenindo riscos e responsabilidades: Definio clara e expressa de quem o cdigo fonte (contratante, contratado, programador). Limitaes de Responsabilidade entre partes por Contratos detalhados e atualizados (Internet no rede mundial de computadores mais!!!). Limite entre manuteno e atualizao, e aonde comea um novo trabalho, assim como quem responsvel pela obsolescncia. Termos de responsabilidade especficos para usurios de software e sistemas, com previso clara sobre correto uso de sua senha de acesso, questes que impliquem no vazamento de informaes confidenciais da empresa em e-mail, comunidades, outros. Fazer o registro de programa de computador pois uma forma de assegurar a seu autor seus direitos de exclusividade na produo, uso e comercializao de sua criao. O aspecto de imateriabilidade que caracteriza os programas de computador, sempre presentes em meios magnticos, ou volteis, faz com que a comprovao

da autoria dos mesmos torne-se tarefa bastante difcil, diferentemente das demais obras protegidas pelo direito autoral, que geram provas materiais outras, aceitas em direito, assim o registro se torna a nica forma efetiva para a proteo contra a utilizao no autorizada dos mesmos. No mbito internacional, as diretrizes jurdicas seguidas pela proteo aos programas de computador encontram-se estabelecidas pela Conveno de Berna, relativa aos direitos do autor, e pelas disposies do Acordo sobre Aspectos da Propriedade Intelectual Relativos ao Comrcio TRIPs, no mbito da Organizao Mundial do Comrcio - OMC (antigo GATT - Acordo Geral de Tarifas e Comrcio). Nos casos de transferncia, parcial ou total, de direitos sobre um programa, para a garantia dos direitos das partes contratantes, o contrato poder ser averbado margem do registro. Os produtores nacionais de "software" ainda no se utilizam convenientemente do aparato legal que regulamenta a matria, desde 1987, pela Lei N 7.646, esto estabelecidos os mecanismos jurdicos para que seja combatida a CONTRAFAO - utilizao indevida ou no autorizada dos programas de computador sendo, tal prtica, passvel de sanes tanto pela via cvel quanto pela penal. Contratao de Funcionrios - a regularidade do funcionrio fator fundamental para a segurana jurdica dos direitos sobre o software, os contratos de trabalho devero dispor claramente sobre a funo exercida pelo colaborador e a titularidade dos direitos das obras (softwares) que produzir em funo do seu trabalho. Caso o empregado no esteja regularizado, de fundamental importncia a celebrao de contratos de cesso dos direitos autorais patrimoniais sobre as obras produzidas contendo ainda clusulas de sigilo e no concorrncia. No contrato de licenciamento o Software continua como propriedade da SoftwareHouse, que poder licenciar o produto para outras empresas, nesta contratao no incidem os tributos ISS e ICMS. H questes que precisam estar previstas, tais como: Limitao de cpias, Perodo de Garantia, Manuteno, Segurana da informao, SLA Quais os parmetros que o software vai atender com qualidade, Entrega do software quando encerrado o perodo da licena, Garantia de conformidade com a legislao autoral, Sigilo e Privacidade, Registro do Software no INPI. No contrato de Prestao de Servios o Objeto no um software pronto e acabado, mas sim a realizao de um servio por um expert, que pode ser a migrao de um banco de dados ou a customizao de um software. H questes que devem ter previso clara: No constituio de vnculo Trabalhista (se aplicvel), cesso dos direitos autorais sobre a obra desenvolvida, Sigilo e no concorrncia, SLA, possibilidade do Contratante de recusar determinado preposto da contratada a trabalhar em suas dependncias, Termos que abordem a segurana das informaes e a manipulao e o trafego de informao sigilosa, colaborao para efetuar os registros do software e interfaces grficas, se por encomenda deve estar prevista a entrega dos cdigos fontes (com o uso de um Contrato de Escrow ou Cauo).