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ALGUNOS ASPECTOS TRASCENDENTES DE LA REFORMA A LA LEY DE CONCURSOS Y QUIERBRAS POR LA LEY 26.086, FRENTE A LOS ACREEDORES LABORALES Por Horacio A. Brignole I.- Introduccin. La reciente Ley N 26.086 (B.O. 11-04-2006), introdujo importantes reformas al sistema de reconocimiento de los crditos laborales, frente a los concursos y quiebras. El propsito de este breve trabajo es sealar aspectos trascendentes de la reforma que puedan ser de utilidad para los operadores del Derecho del Trabajo, intentando disipar algunos aspectos controvertidos y plantear otros, que ya motivan debate doctrinario. Es sabido que la reforma fue una solucin coyuntural para los saturados tribunales comerciales de la Capital Federal y que tuvo el consentimiento de los magistrados tanto laborales como comerciales y de la doctrina especializada, en tanto la Ley 24.522 en su texto de origen haba establecido un sistema que no solo haba quitado la competencia en el proceso de conocimiento a los jueces naturales especializados, sino que tambin le haba cercenado a los acreedores laborales la posibilidad de proseguir sus procesos an ante el juez del concurso, como los dems acreedores, de los cuales se los discriminaba, obligndolos a recurrir necesariamente a la verificacin (arts.21 inc) 5, 32 y sgtes LCQ) y eventualmente promover un recurso de revisin (art. 37 LCQ), con trmites incidentales y limitado conocimiento (Conf. Adolfo A. N. Rouillon en Rgimen de Concursos y Quiebras, Astrea, 2002, pgs. 80/2). No desconocemos que ante las crticas de la doctrina no slo de los laboralistas sino tambin de los concursalistas, varios tribunales comerciales ante la precitada discriminacin, a peticin de parte o de oficio, imprimieron a los procesos laborales atrados al concurso, el trmite de verificacin de crdito, pero ello no fue la generalidad de los casos, ya que mayormente arribado el juicio laboral se le colocaba el auto tipo de suspensin del proceso. Ello se advierte en los expedientes que estn volviendo a los juzgados laborales, luego de la reforma que reintegra la competencia en los procesos de conocimiento, al limitarse el fuero de atraccin. II.- Crditos afectados al concurso. I.- Con relacin a los concursos preventivos.

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Debemos sealar de inicio la diferencia entre los crditos pre y

posconcursales, ya que slo nos interesan en el caso los primeros o sea los crditos laborales que tengan causa o ttulo anterior a la presentacin, pues son los nicos que se ven involucrados en la normativa de la L.C.Q. Concuerda con ello Heredia que expresa: El nuevo art. 21 LCQ. expresamente admite la promocin postconcursal, ante el juez competente, de acciones laborales nuevas, se entiende de causa o ttulo anterior a la apertura del concurso, porque las de causa o ttulo posterior no interesan a la convocatoria (Pablo D. Heredia, Ley 26086: nuevo modelo en el rgimen de suspensin y prohibicin de acciones y en el diseo del fuero de atraccin del concurso preventivo, Jurisprudencia Argentina, 2006 II Fascculo 5, pg. 41)Pablo D. Heredia, Ley 26.086: nuevo modelo en el rgimen de suspensin y prohibicin de acciones y en el diseo del fuero de atraccin del concurso preventivo, Jurisprudencia Argentina, 2006 II Fascculo 5, pgs. 43/44). En efecto, los crditos generados luego de la presentacin concursal, o sea los posconcursales, devienen ajenos al sistema y por lo tanto su trmite en sede laboral se debe realizar no slo en cuanto al proceso de conocimiento sino tambin en cuanto a la ejecucin de los mismos. En estos supuestos, tampoco cabe tomar intervencin al sndico concursal. Cuando decimos causa o ttulo anterior a la presentacin, que es la fecha de corte, la misma est subordinada al auto de apertura dictado por el juez concursal, que a veces demora semanas en dictarse, pero el efecto es retroactivo a la fecha de presentacin o sea la del cargo fechador ante el tribunal o cmara de sorteo pertinente, segn las diferentes jurisdicciones. Tampoco debemos olvidar que en el caso del concurso, a diferencia de la quiebra, el concursado no es desapoderado y contina en la administracin de sus bienes, si bien bajo la vigilancia del sndico y conservando la legitimacin procesal. III.- El pronto pago. El sistema establecido por la Ley 24.522, que haba sido un avance con relacin al anterior de la Ley 19.551, prcticamente qued en letra muerta, pues a dems de las limitaciones en cuanto a la admisibilidad ya que la mayora de los crditos laborales son litigiosos, salvo normalmente los salarios e indemnizaciones adeudadas que surjan de los libros-, obtenida la resolucin de admisibilidad pertinente, el trabajador deba esperar que hubiese fondos disponibles del resultado de la explotacin, lo que difcilmente ocurra. O sea en los casos en que se reconoca el derecho, mayoritariamente no se concretaba el pago.

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El nuevo sistema de pronto pago de los crditos laborales que gocen de privilegio general o especial que son prcticamente todos- mejora lo anterior, ya que a la peticin del interesado se le ana un pronto pago de oficio que surge del juez concursal en base a un informe del sndico, que deber presentar dentro de los diez das de asumido el cargo y actualizar mensualmente pronuncindose sobre la evolucin de la empresa y la existencia de fondos lquidos disponibles (arts. 14 y 16 Ley 24.522 ref. por Ley 26.086). Si no hubiere fondos disponibles se deber afectar el 1% mensual del ingreso bruto de la concursada, efectundose un plan de pagos proporcional a los crditos y sus privilegios. Ello implica un notorio avance a favor del trabajador, como as tambin la detallada ampliacin de los crditos amparados por el pronto pago, pero con una redaccin criticable y que hace que la descripcin normativa que incluye hasta circunstancias complejas como la inclusin de las indemnizaciones del art. 132 bis de la L.C.T. o las agravadas de las leyes 25.323 y 24.013 entre otras- que requieren necesariamente intervencin jurisdiccional, puede redundar en definitva en la denegatoria de la va, como acertadamente seala el Dr. Eduardo Alvarez (El acreedor laboral y el proceso universal en la reciente modificacin de la ley de concursos y quiebras, La Ley, 15-05-2006, pg. 2). El trmite a peticin de parte incluye una vista el sndico y al concursado y la resolucin es siempre apelable, lo que en el texto anterior no estaba previsto y cuya procedencia estaba discutida. La resolucin que lo admite tiene efectos de cosa juzgada material e importa la verificacin del crdito en el pasivo concursal. La que lo deniegue, habilita a iniciar o continuar el proceso de conocimiento ante el juez laboral. No habr costas al trabajador, en caso de denegatoria, salvo que se acredite connivencia, temeridad o mala fe. IV.- Los procesos laborales contra la concursada. El fuero de atraccin (art. 21 LCQ ref. Ley 26.086) ha quedado prcticamente reducido a los juicios ejecutivos, ya que los dems se ven excluidos (expropiacin, relaciones de familia, ejecuciones de garantas reales, procesos de conocimiento en trmite en amplio espectro, juicios laborales, procesos en que el concursado forme parte de un litisconsorcio pasivo necesario). Por consiguiente, cesado el fuero de atraccin de los juicios laborales por exclusin (art. 21 exclusin 2.- LCQ conf. ref. Ley 26086), -tanto en los concursos como en las quiebras-, se retoma la senda de la Ley 19.551 con el trmite procesal de conocimiento ante el tribunal laboral, -salvo que el actor

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opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito (art. 32 y sgtes. L.C.Q.)-, si bien con una innovacin. En efecto, se introduce al sndico concursal en el proceso de conocimiento como parte necesaria, en expresin que ha sido comentada crticamente por doctrina especializada y motivado discrepancias de diversos tenor. Entendemos que la intervencin del sndico debe ser acotada a la funcin de contralor que le impone la Ley 24.522 y como rgano del concurso y compartimos la opinin de Heredia en cuanto argumenta que estando el concursado en la administracin de sus bienes bajo la vigilancia del sndico, ste tiene un deber de vigilancia que se extiende a los actos procesales cumplidos por el deudor en los referidos juicios, para velar que no se altere la par conditio creditorum, destacando que no es parte porque su actuacin no viene dada por razn de su propio inters sino que resulta impuesta por la ley en su carcter de rgano del concurso. Ms correcto es decir que el sndico cumple una funcin de orden procesal, de tipo controlante, como fue sealado, y necesaria, en el sentido de que su intervencin resulta obligatoria y no el simple cumplimiento de una carga procesal, al punto de que omisin puede aparejar, previa intimacin, las consecuencias previstas por el art. 255 prrs. 3 y 4 ley 24.,522 (trabajo citado, pg. 43/44). Junyent Bas, se explaya en trminos parecidos, ya que dice ....que el rol de la sindicatura no puede parangonarse con el carcter de parte necesaria pues su funcin est limitada a la tarea de contralor que le impone el art. 16 de la LC. Expresado de otro modo: ste profesional, al no ser contradictor, no puede realizar acto alguno atinente al objeto de la causa, es decir, no puede contestar la demanda, ni ofrecer prueba, ni alegar, etc y slo intervendr cuando el juicio concluya con un negocio dispositivo que imponga el trmite de autorizacin del art. 16 de la L.C.......agregando La manda es objetable, toda vez que el acreedor debe concurrir a verificar el crdito, una vez obtenida sentencia, art. 56 de la ley 26.086, por lo que imponer su actuacin en cada uno de los juicios excluidos, constituye una demasa carente de sentido (Francisco Yunyent Bas, Glosa sobre la ley 26.086. Una nueva visin de la concursalidad o la saga de la maldicin de la momia? (El Derecho, 5-05-2006 pg. 3). V.- La ejecucin de los crditos laborales contra la concursada. La barrera del art. 135 de la Ley 18.345 del procedimiento laboral en la Capital Federal. Precedente. a.- En el caso de los crditos posconcursales, ya hemos vistos que al no estar involucrados en el concurso, no existe bice para su ejecucin ante el tribunal

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laboral o eventualmente solicitar la quiebra directa. Tampoco hay impedimento para dictar medidas precautorias. b.- En el caso de los crditos preconcursales, obtenida la sentencia firme del tribunal laboral, debe ocurrirse a la verificacin del crdito ante el juez del concurso, conforme manda del art. 135 de la Ley 18345 de procedimiento laboral en el Capital Federal y mediante el procedimiento establecido en el art. 56 de la LCQ modificado por la Ley 26.986. Para ello se extiende el plazo de la prescripcin concursal bienal, en seis meses ms pero computados a partir de la firmeza de la sentencia laboral, en cuyo caso no se considerar tardo el pedido de verificacin. c.- Se discute si la sentencia laboral que constituye ttulo verificatorio puede ser observada en sede concursal. Hay posiciones extremas, con revisin amplia que tienen como fundamento verificar si hubo un proceso fraudulento (Mafia, O. Verificacin de crditos, Depalma, 1999 pg. 259) o restrictiva (Rivera, J. Eficacia de la cosa juzgada material ante los juicios concursales, La Ley 1998-C-1354) que consideran que el juez comercial no est facultado para desestimar un crdito declarado en sentencia firme, salvo que se est ante un supuesto de cosa juzgada rrita. Heredia comparte la posicin de revisin amplia, pero seala que ahora con la intervencin necesaria de la sindicatura en el proceso de conocimiento, se restringe las facultades del juez de comercio, al tiempo de resolver la verificacin tarda, que ya el juicio estuvo controlado por aquel (trabajo citado, p. 34). La jurisprudencia comercial por su parte, en algn caso sostuvo que la sentencia laboral no tiene la eficacia de cosa juzgada material para el juez de la quiebra en forma absoluta, de tal modo que el magistrado no est constreido a aplicar los efectos de tal pronunciamiento cuando ello implica un tratamiento desigual para la misma categora de acreedores (C.N.Com, Sala E, 6-05-97 in re Tecno Forest S.A. s/quiebra s/incidente de verificacin por Jaijel, Gabriel Isaac y otro, Rev. Errepart Doctrina Societaria, Suplemento N 127 de junio de 1998, Tomo IX p`. 1188), criterio aplicable tambin a los concursos y en algunos casos ha revisado los temas relacionados con los intereses, las sentencias laborales en juicio tramitados en rebelda conforme art. 71 Ley 18.345 en Capital Federal (C.N.Com., Sala B, Etienne S.A. s/quiebra s/incidente de verificacin por Osvaldo Mazza, 3-04-98, Rev. Errepar Doctrina Societaria N 130, septiembre de 1998 pg. 245), los juicios ejecutivos (C.S.J.N., 2-122002 in re Colln Cura S.A. s/quiebra s/incidente de revisin por el Banco de Hurlingham S.A.), y a veces la conversin de la indemnizacin por antigedad o despido del art. 245 de la L.C.T., en la prevista en el art. 247 por falta o

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disminucin de trabajo o fuerza mayor. Es tema a debatir, aunque depende siempre de la interpretacin de los jueces comerciales. d.- Ahora bien, verificado el crdito, si en el concurso no hubiere existido un acuerdo homologado para la categora de acreedores laborales privilegiados, el art. 57 de la LCQ establece que ............Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda, de acuerdo con la naturaleza de sus crditos. Tambin podr pedir la quiebra del deudor de conformidad a lo previsto en el art. 80, segundo prrafo. Que magistrado debe intervenir en la ejecucin? Puede ejecutar el juez laboral?. Existe debate sobre el tema atento a la existencia de la norma procesal del art. 135 de la ley 18.345, pero justamente uno de los pocos precedentes se tramit por ante el Juzgado Nacional del Trabajo N 78 de la Capital Federal a cargo del suscripto. En efecto, en la causa N 24.268/97 caratulada Blanco, Vernica c/Institutos Mdicos Antrtida SACIF s/Despido ante un pedido de la parte actora de ejecutar en sede laboral crditos verificados en sede concursal en funcin de lo previsto en el art. 57 de la LCQ, el suscripto se declar incompetente el 24-0902 con los siguientes argumentos: Que el art. 57 de la L.C.Q. ha sido calificado de crptico por Javier Lorente y Marcelo Barreiro y plantea problemas aun no dilucidados, los que siguiendo a dichos tratadistas en su trabajo: La situacin de los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo preventivo, publicado en Anuario de Derecho Comercial 2001 Ao 1, Edit. Ad Hoc, pgs. 201/07, y en cuanto se refiere al caso de autos, son dos: a) Desde que momento puede el acreedor privilegiado ejecutar la sentencia verificatoria?, b) Ante qu juez se ejecuta la sentencia verificatoria?, concluyendo: 1.- Es con la homologacin del acuerdo preventivo cuando los acreedores privilegiados quedan habilitados para ejecutar. 2.- Como regla general es el juez del concurso el juez que corresponda al que remite el art. 57 L.C.Q., para la ejecucin de la sentencia de un crdito privilegiado no alcanzado por el acuerdo preventivo homologado. Fundan ello, -dichos autores- en la existencia del principio de universalidad; la necesidad de que sea el juez concursal quien intervenga para autorizar la disposicin de bienes de la concursada, quien mantiene una competencia residual; el principio de prevencin, ya que el juez del concurso emiti la sentencia verificatoria; y finalmente por cuanto si bien concluye el proceso concursal, subsiste el estado concursal el que contina hasta el cumplimiento del acuerdo o la quiebra decretada por nulidad o incumplimiento del acuerdo (conf. Garaguso y

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Moriondo, ponencia al III Congreso Argentino de Derecho Concursal, T 1, Ad Hoc, Bs.As., pp 353/56 y ss)..Remitido el expediente a sede comercial, la competencia fue resistida a su vez por el Juzgado Comercial N 20, Secretara 40, de la Capital Federal a cargo del Dr. Raul A. Taillade, y en virtud de un recurso de la actora, los autos se elevaron la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala A, integrada por los Dres. Carlos Viale, Julio J. Peirano e Isabel Miguez, la que resolvi el conflicto negativo de competencia a favor de la posicin del juez de comercio y atribuyendo la competencia a la Justicia del Trabajo el 13-05-2003. Todo ello con adhesin al dictamen de la Fiscal General Subrogante Dra. Alejandra Gils Carb (dictamen N 93921 del 15-04-2003) quien a su vez se remiti al dictamen N 84.052 del 31-07-2000 in re Romano, Vernica Beatriz c/Sebastin Maronese e Hijos S.A. s/Ejecucin de sentencia (Expte. N 65.266), suscripto por el entonces Fiscal de Cmara Dr. Calle Guevara y que dijera: Del escrito de inicio, a cuyos trminos debe estarse a los efectos de la determinacin de la competencia, surge que las actoras Vernica Romano y Mara Zarella de Fernndez promovieron una accin tendiente a la ejecucin de la sentencia de verificacin de crditos acogidos en el concurso de Sebastin Maronese e Hijos S.A. Cabe destacar que, conforme lo dispuesto por el art. 57 de la ley 24.522 los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo preventivo, podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda. Tal el caso de autos, conforme se desprende de lo manifestado por el juez comercial a fs. 2, atenta la naturaleza del crdito en cuestin, procede la intervencin de este ltimo fueron a tales fines. En consecuencia opino que corresponde seguir entendiendo en autos al juez laboral. O sea que an ante la barrera del art. 135 de la Ley 18.345, el criterio de la actual Fiscal General y de la Sala A de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, es que la competencia para la ejecucin de los crditos privilegiados verificados y excluidos del acuerdo preventivo homologado, es competencia del Fuero del Trabajo, lo cual se adapta en realidad a la naturaleza laboral de los crditos. En tanto en nuestro fuero laboral, hemos encontrado un fallo de la Sala VI de la C.N.A.T. con voto del Dr. Capn Filas, al cual se adhiri el Dr. Horacio de la Fuente, donde se dijo..El segundo de los agravios tambin debe receptarse porque resulta claro que una vez concluido el concurso con la homologacin, el juez concursal pierde su competencia, y que en el caso de crditos laborales el juez laboral la recupera (art. 57 de la ley 24.522). Siendo as, no existe obstculo para que el juez laboral resuelva el tema de los intereses posteriores al inicio del concurso (1.02.02), fijndolos expresamente y de acuerdo con el

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art. 622 del Cdigo Civil. Mxime que por aplicacin de la doctrina plenaria de la Cmara Comercial sentada en Seidman y Bonder S.C.A. s/Concurso s/Incidente de verificacin por Piserchia, Ral, del 2.11.89, corresponde destacar que la suspensin de los intereses previstos por la Ley 24.522 no comprende las acreencias de naturaleza laboral, debiendo abonar el deudor intereses ininterrumpidamente desde la mora y hasta el efectivo pago. (Tesdesco, Dbora Samanta c/Vesuvio S.A. s/ejecucin de crditos laborales, Expte. N 1750/2004, fallo del 28-05-2004). En este caso, el Juzgado en lo Comercial N 25, Secretara N 50 de la Capital, donde estaba radicado el concurso se consider incompetente y la ejecucin se llev al fuero laboral, interviniendo el Juzgado del Trabajo N 44, quien acogi la competencia. Tal tesitura no es desdeable para los justiciables trabajadores y se compadece con los principios del derecho procesal del trabajo en funcin a la celeridad que se le imprime a la ejecucin en sede laboral, los que adems conservan el derecho a solicitar la quiebra directa, ya que aun en caso de tener crditos con privilegio especial, no deben acreditar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para cubrirlos. (conf. arts. 57 in fine y 80 prrafo final de la Ley 24.522) Esperemos que el criterio se mantenga luego de la reforma a la ley concursal, ya que el descongestionamiento de expedientes del fuero comercial puede hacerlo variar. El caso sera diferente si hubiera un acuerdo homologado para la categora de los crditos laborales privilegiados, pues en ese supuesto, los crditos laborales verificados deben atenerse a los trminos del mismo y a la quita y espera pactada, con lo cual la demora en la verificacin sin duda los perjudicar. e.- Entendemos que la disposicin del art. 135 de la Ley 18.345 de procedimiento laboral para la Capital Federal, debe entenderse acotada a los crditos preconcursales, ya que los posconcursales no requieren verificacin y la existencia o no del concurso les es ajena. VI.- Procesos laborales contra la fallida. Debemos recordar que tambin existe un pronto pago de ciertas acreencias laborales y muy limitado, en caso de quiebra (art. 183 L.C.Q.), pero que no fue motivo de reforma. Los procesos contra la fallida son atrados y suspendidos ante el juzgado de la quiebra, pero -entre otros- se excluye a los laborales (art. 132 LCQ), los que siguen el proceso de conocimiento hasta la sentencia firme y luego a verificar el crdito. Debemos recordar que la sentencia de quiebra (art. 88 LCQ) produce en la

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empresa afectada, su desapoderamiento (art. 109 LCQ), es decir pierde la administracin de sus bienes los que quedan en cabeza del sndico tambin para su disposicin, quien deber realizarlos para que de all se cobren sus acreedores verificados. Pierde tambin obviamente, la legitimacin procesal (art. 110 LCQ) por lo cual en los juicios contra la fallida, el sndico si es parte necesaria en defensa de los intereses de la masa, con las ms amplias atribuciones (contestar la demanda, ofrecer prueba, alegar, recurrir, etc). Cuando el fallido sea codemandado, el actor podr optar por proseguir el juicio ante el tribunal de origen, desistiendo de la demanda contra aqul y sin perjuicio de solicitar la verificacin de su crdito. Cuando existiere un litisconsorcio pasivo necesario (conf. art. 133 LCQ ref. por Ley 26.086). en el que el fallido sea demandada, el juicio debe proseguir ante el tribunal de origen, continuando el trmite con intervencin del sndico y debiendo posteriormente solicitar necesariamente la verificacin del crdito (conf. arts. 126 y 200 L.C.Q.), sin que sea de aplicacin el art. 57 de la L.C.Q, por obvias razones.