DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Foros exclusivos: Se regulan en el artculo 22 del Reglamento, en el artculo 16 del Convenio de Bruselas, en el artculo 16 del

Convenio de Lugano y en el artculo 22.1 de la LOPJ. Al ser el contenido casi idntico, el artculo 22.1 de la LOPJ ha quedado materialmente derogado, salvo en un aspecto: Foro exclusivo de Espaa en materia de reconocimiento y ejecucin de decisiones arbitrales. Salvo en reconocimiento y ejecucin de decisiones arbitrales, en el resto de materias la LOPJ est materialmente derogada porque coinciden los foros exclusivos en el Reglamento y en la LOPJ. Fundamento o ratio de los foros exclusivos: Existen tres razones que fundamentan los foros exclusivos: Inters pblico en esa integracin de litigios. Por ejemplo, en materia de arrendamiento de inmuebles existe una poltica social latente y es materia de inters pblico. Por seguridad en el trfico: Son litigios en que normalmente hay terceros afectados. Por costes procesales: Son supuestos en que hay mucha vinculacin entre los aspectos declarativos y ejecutivos, es decir, se otorga competencia a tribunales espaoles porque luego se va a tener que ejecutar en Espaa. Caractersticas de los foros exclusivos: Atribuyen competencia de manera exclusiva y excluyente (los foros de competencia exclusiva excluyen los foros de la autonoma de la voluntad, los foros generales y los foros especiales). Juegan con independencia de la conexin comunitaria (da igual el domicilio del demandado). En Espaa no se va a reconocer ni ejecutar las decisiones judiciales extranjeras dictadas en el marco de un litigio cuando sean competencia exclusiva de los tribunales espaoles. Si se efecta demanda ante tribunales espaoles sobre un asunto que es competencia exclusiva de otro Estado, el tribunal espaol debe inhibirse de oficio. Foro de derechos reales sobre inmuebles y contratos de arrendamiento de inmuebles: Son exclusivamente competentes los tribunales del Estado donde est el inmueble, sin considerar el domicilio del demandado. Los litigios sobre compraventa de inmuebles, daos no derivados del arrendamiento de un inmueble, etc., afectan a inmuebles, pero no son foros exclusivos porque no versan sobre derechos reales. Adems, hay que interpretar los foros de competencia exclusiva de forma restrictiva. Ejemplos: Empresa inmobiliaria alemana alquila inmueble sito en Espaa a un francs que tiene domicilio en Alemania. El francs deja de pagar la venta. Puede conocer un tribunal alemn del litigio? No, slo pueden 1

conocer los tribunales espaoles, porque el inmueble est sito en Espaa. Dos alemanes celebran un contrato de arrendamiento por un mes de vacaciones en un piso de Italia y en el contrato se someten al derecho alemn y a tribunales alemanes. El arrendatario destroza el piso y el arrendador le demanda. Los tribunales alemanes no admiten la demanda porque en el Convenio de Bruselas establece que en materia de arrendamiento de inmuebles slo tiene competencia el Estado donde est sito el inmueble. En este caso, el inmueble est sito en Italia. El asunto llega al Tribunal Supremo alemn que plantea una cuestin prejudicial ante el TJCE sobre la interpretacin del artculo 16 del Convenio de Bruselas. El TJCE lo interpret de forma rgida y estableci que tenan que ser los tribunales italianos los que conocieran, porque exista un foro de competencia exclusiva. Posteriormente, se modific el artculo 16 del Convenio de Bruselas introduciendo la excepcin de los arrendamientos de temporada y, hoy en da, el artculo 22.1 del Reglamento tiene un inciso y establece que en materia de arrendamiento de inmuebles existe un foro exclusivo del Estado donde est sito el inmueble. No obstante, en contratos de arrendamiento para uso particular durante un plazo mximo de seis meses consecutivos sern igualmente competentes los tribunales del Estado donde tenga su domicilio el demandado siempre que el arrendatario sea persona fsica y el propietario y el arrendatario tengan su domicilio en el mismo Estado miembro. El rgimen es distinto dependiendo de si el inmueble est en la EFTA, en la Unin Europea o en Dinamarca. El dato que utilizamos para saber si aplicamos el Reglamento, el Convenio de Bruselas o el Convenio de Lugano es la situacin del inmueble. En el Convenio de Lugano (cuando el inmueble est en la EFTA) se introduce la excepcin del arrendamiento de temporada. Segn el Convenio de Lugano, se considera arrendamiento de temporada cuando: El arrendamiento dura como mximo seis meses consecutivos. El arrendatario sea persona fsica (para uso particular). El arrendador y el arrendatario tengan su domicilio en otro Estado distinto al de situacin del inmueble. Si se dan los anteriores requisitos, pueden conocer con carcter exclusivo los tribunales del Estado donde est el inmueble o los tribunales del Estado del domicilio del demandado. Es una eleccin del demandante. En el Convenio de Bruselas (cuando el inmueble est en Dinamarca) se endurecen los requisitos para considerar a un arrendamiento como de temporada. Dichos requisitos son los siguientes: El arrendamiento debe durar como mximo seis meses consecutivos. El arrendador y el arrendatario tienen que ser personas fsicas (si una parte es una persona jurdica slo pueden conocer los tribunales del Estado donde est el inmueble). El arrendador y el arrendatario tienen que tener el domicilio en el mismo Estado miembro distinto del Estado donde est el inmueble. En el Reglamento de Bruselas se flexibilizan los requisitos y stos son los siguientes: El arrendamiento debe durar como mximo seis meses consecutivos. El arrendatario tiene que ser una persona fsica. El arrendador y el arrendatario tienen que tener el domicilio en el mismo Estado.

En todos estos casos se da un foro exclusivo concurrente o alternativo y conocern los tribunales del Estado donde est el inmueble o los tribunales del domicilio del demandado. Ejemplos: Empresa inmobiliaria italiana alquila un inmueble en Espaa a un americano y ste deja sin pagar seis meses de alquiler. Dnde demanda la empresa italiana? Hay que aplicar el artculo 22 del Reglamento, porque el inmueble est en Espaa y sern competentes los tribunales espaoles porque existe competencia exclusiva. Empresa inmobiliaria italiana alquila inmueble durante un mes a una persona domiciliada en Italia. El inmueble est sito en Espaa. El arrendatario demanda, dnde? Si el inmueble est sito en Espaa, se aplica el artculo 22 del Reglamento y al ser un arrendamiento de temporada existe un foro exclusivo concurrente y el arrendatario puede demandar en el Estado donde est el inmueble (Espaa) o en el Estado del domicilio del demandado (Italia). Seora con domicilio en Espaa alquila un inmueble en Suiza a un espaol con domicilio en Italia durante un mes. El arrendador quiere demandar. Se aplica el artculo 16 del Convenio de Lugano porque el inmueble est en Suiza. Es un arrendamiento de temporada porque dura menos de seis meses, el arrendatario es una persona fsica y el arrendador y el arrendatario tienen su domicilio en Estados distintos al Estado donde est el inmueble. Foro de ciertos litigios relativos a personas jurdicas: Este foro se refiere a tres tipos de litigios: Validez o nulidad de personas jurdicas. Disolucin de personas jurdicas. Regularidad de las decisiones de los rganos de las personas jurdicas. El foro de competencia exclusiva es el domicilio de la persona jurdica. Del concepto de sociedades y personas jurdicas hay que hacer una interpretacin autnoma y amplia y el TJCE incluye en este concepto a las asociaciones, fundaciones e incluso entes sin personalidad jurdica con un cierto grado de agrupacin como las comunidades de propietarios. Cmo se determina el domicilio de la persona jurdica? Es el domicilio estatutario o la sede real. El Reglamento de Bruselas tampoco soluciona el problema porque establece que para determinar el domicilio de la persona jurdica, el tribunal aplicar sus normas de Derecho Internacional Privado. No soluciona el problema porque los distintos Estados miembros tienen sistemas distintos para determinar el domicilio de las personas jurdicas y unos establecen como domicilio la sede real y otros la sede estatutaria. Puede pasar que varios foros se consideren competentes exclusivamente. Por ejemplo, el sistema alemn establece como domicilio de las personas jurdicas la sede real y el sistema espaol establece la sede estatutaria. Si existe una empresa con domicilio estatutario en Espaa y sede real en Alemania, puede pasar que ambos tribunales se consideren competentes exclusivamente. Foro de competencia exclusiva sobre nulidad o validez de las inscripciones en registros pblicos: Tienen competencia exclusiva los tribunales del Estado donde est sito el registro. Si el registro est en la Unin Europea, se aplicar el Reglamento. Si el registro est en Dinamarca, se aplicar el Convenio de 3

Bruselas. Si el registro est en la EFTA, se aplicar el Convenio de Lugano. Si el registro est en un tercer pas, se aplicar la LOPJ. El fundamento del foro de competencia exclusiva es el siguiente: Por eficacia territorial de registros. Por inters pblico. Por ahorro de costes, ya que es ms fcil acceder a inscripciones y obtener material probatorio en el pas donde est sito el registro. Foro exclusivo sobre inscripcin y validez de derechos sometidos a inscripcin: Se refiere a las patentes, las marcas, los modelos y otros derechos sometidos a inscripcin en un registro. Son competentes los tribunales del Estado miembro en que se hubiere solicitado, efectuado o tenido por efectuado el depsito o registro. Cuando la inscripcin en el registro es cuestin incidental de otro litigio no juega el foro de competencia exclusiva. Foros de la autonoma de la voluntad: Las partes, tanto fuera del proceso (sumisin expresa) como en el mismo proceso (sumisin tcita), pueden influir en las reglas de competencia judicial internacional. Una clusula de sumisin es igual a una clusula atributiva de competencia judicial internacional o a una clusula de eleccin de foro. Foro de sumisin tcita: Se regula en el artculo 24 del Reglamento de Bruselas, en el artculo 18 del Convenio de Bruselas, en el artculo 18 del Convenio de Lugano y en el artculo 22.2 de la LOPJ. El nico lmite a este foro es que no exista competencia exclusiva. Aunque una de las partes realice el comportamiento que da lugar a la sumisin tcita, no se atribuye competencia judicial internacional si existe un foro de competencia exclusiva. Cmo juega la conexin comunitaria? Existen distintas teoras: 1 posicin: S juega el criterio de la conexin comunitaria y para que el foro de sumisin tcita que utilicemos sea el del Reglamento el domicilio del demandado tiene que estar en la Unin Europea. 2 posicin: Para que entre el foro de sumisin tcita del Reglamento, del Convenio de Bruselas o del Convenio de Lugano tienen que concurrir los mismos requisitos desde el punto de vista del mbito de aplicacin estatal que para el foro de sumisin expresa. No juega con carcter rgido el criterio de la conexin comunitaria y es suficiente con que una de las partes, demandante o demandado, tenga su domicilio en un Estado miembro de la Unin Europea. 3 posicin: No juega la conexin comunitaria respecto al foro de sumisin tcita. Con el Reglamento 44/2001 s juega la regla de la conexin comunitaria para la sumisin tcita (1 posicin). 4

El artculo 4.1 del Reglamento establece que si el demandado no est domiciliado en un Estado miembro de la Unin Europea, se van a aplicar las reglas de competencia judicial internacional del Estado miembro, esto es, su derecho privado autnomo, sin perjuicio del artculo 22 (foros exclusivos) y del artculo 23 del Reglamento (sumisin expresa). El artculo 4.1 del Reglamento no menciona al artculo 24 del Reglamento que se refiere a la sumisin tcita. Por tanto, para aplicar el artculo 24 del Reglamento (sumisin tcita) el domicilio del demandado tiene que estar en un Estado miembro de la Unin Europea. Por consiguiente, juega la conexin comunitaria. En relacin con la sumisin tcita, si el domicilio del demandado est en la Unin Europea, se aplica el artculo 24 del Reglamento de Bruselas; si est en Dinamarca, se aplica el artculo 18 del Convenio de Bruselas; si est en un Estado de la EFTA, se aplica el artculo 18 del Convenio de Lugano; y si est en un tercer pas, se aplica el artculo 22.2 de la LOPJ. En qu consiste la actuacin procesal para atribuir competencia judicial internacional en virtud de la sumisin tcita? El demandado tiene que comparecer (no declararse en rebelda) y no impugnar la competencia judicial internacional de esos tribunales. Ejemplos: Sociedad espaola contrata transporte internacional de mercaderas con sociedad americana y existe una clusula de sumisin a tribunales de Londres. Respecto a la sumisin expresa existe presuncin de exclusividad. La empresa americana pone demanda en Espaa por impago de mercancas. La empresa espaola comparece y alega que ha realizado el pago por transferencia bancaria. Se aplica el artculo 24 del Reglamento porque el domicilio del demandado est en la Unin Europea. El demandado comparece y no impugna. Existe sumisin tcita, ya que la sumisin tcita est supraordenada a la sumisin expresa. Si la demanda fuera de la empresa espaola a la americana, se aplica el artculo 22 de la LOPJ, porque el domicilio del demandado est en USA. Los tribunales espaoles podran conocer en virtud del artculo 22 de la LOPJ. Seora suiza, propietaria de inmueble en Portugal, alquila a espaol dicho inmueble con domicilio en Lisboa. La seora suiza demanda ante tribunales espaoles solicitando que le pague las rentas. El espaol comparece y presenta alegaciones sobre el fondo. Existe sumisin tcita? No, porque existe un foro de competencia exclusiva, que es Portugal. Qu pasa si en un mismo acto procesal se impugna la competencia judicial internacional y se realizan alegaciones sobre el fondo?: Ejemplo: Seor contratado por empresa alemana que realiza su tarea en filial belga y en el contrato se establece un pacto de sumisin a tribunales alemanes. El seor presenta demanda ante los tribunales belgas y la empresa alemana comparece y presenta una declinatoria impugnando la competencia judicial internacional y adems, subsidiariamente, realiza alegaciones sobre el fondo. El TJCE conoce del asunto a travs de la cuestin prejudicial y estableci que: La sumisin tcita est supraordenada a la sumisin expresa. Es decir, que el pacto de sumisin expresa no impide que entre en juego la sumisin tcita.

 Si se comparece y se realizan alegaciones sobre el fondo y adems se impugna la competencia, no entra en juego la sumisin tcita, porque se impugna la competencia de esos tribunales. No se aplica el foro de la sumisin tcita. Pero la competencia tiene que impugnarse en la primera actuacin procesal del demandado y da igual que subsidiariamente se realicen alegaciones sobre el fondo. Foro de sumisin expresa: El foro de sumisin expresa goza de presuncin de exclusividad. Es un pacto de autonoma de la voluntad. Es un pacto sobre competencia judicial internacional que se pacta fuera del proceso. Razones: Genera seguridad jurdica. Las partes son las que estn en mejor posicin para saber cul es el tribunal que les da ms confianza por motivos lingsticos, por la especializacin de determinados tribunales, etc. Se gana en previsibilidad. Se sabe ante que tribunales se va a poder demandar. Se introducen clusulas de competencia judicial internacional para racionalizar las relaciones jurdicas, porque se reduce el riesgo de incertidumbre derivado de las reglas de competencia judicial internacional. Por esto es conveniente introducir clusulas de competencia judicial internacional. Otro motivo para pactar clusulas de competencia judicial internacional es hacer coincidir el Estado con competencia judicial internacional con el Estado de ejecucin de las decisiones, esto es, donde resulte ms fcil la ejecucin de la sentencia. Para reducir los costes del proceso, haciendo coincidir la competencia judicial internacional con el Estado que tenga ms fcil el acceso al material probatorio. Por vinculacin forum ius. Si se atribuye la competencia judicial internacional a un Estado, el Derecho Internacional Privado de ese Estado va a utilizarse para determinar la legislacin vigente. Por tanto, se pueden pactar clusulas de competencia judicial internacional en funcin del Estado donde su Derecho Internacional Privado sea ms favorable a nuestros intereses, es decir, el Estado cuyas reglas de Derecho Internacional Privado determinen la ley aplicable ms favorable para nosotros. Otra razn para utilizar clusulas de sumisin es buscar un foro neutral a las partes. Por ejemplo, los tribunales de un tercer Estado que no son domicilio de ninguna de las partes. Requisitos para la aplicacin del foro de sumisin expresa del Reglamento de Bruselas (artculo 23 del Reglamento): Que sea un litigio internacional. Para la doctrina mayoritaria la internacionalidad deriva de la clusula de sumisin. Es decir, que aunque un litigio presente todas sus conexiones en un mismo Estado, que cabra considerarlo como litigio interno, si se pacta la sumisin a los tribunales de otro Estado, es un litigio internacional. mbito material del Reglamento, es decir, que verse sobre derecho patrimonial. El demandante o el demandado, cualquiera de las partes, tiene que estar domiciliado en un Estado miembro (se flexibiliza el requisito de la conexin comunitaria). En la clusula de sumisin se deben designar competentes los tribunales de un Estado miembro. Si se pactan los tribunales daneses, se aplica el foro de sumisin expresa del artculo 17 del Convenio de Bruselas. Si se pactan los tribunales de algn Estado de la EFTA, se aplica el foro de sumisin expresa del artculo 17 del Convenio de Lugano. Si se pactan los tribunales de un tercer Estado, se 6

aplica el foro de sumisin expresa del artculo 22.2 de la LOPJ. Ejemplo: Conflicto entre empresa espaola y empresa turca y existe una clusula de sumisin expresa a los tribunales espaoles para cualquier litigio. Se aplica el foro de sumisin expresa del artculo 23 del Reglamento porque es un litigio internacional, est dentro del mbito material del Reglamento, el demandante o el demandado tienen su domicilio en un Estado miembro y se designan competentes los tribunales de un Estado miembro (los tribunales espaoles). El momento en que determinamos si las partes estn domiciliadas en un Estado miembro es el momento de la celebracin del contrato y no el momento de interposicin de la demanda. Lmites al foro de la sumisin expresa: La existencia de foros de competencia exclusiva del artculo 22 del Reglamento. La sumisin tcita del artculo 24 del Reglamento. La sumisin tcita est supraordenada a la sumisin expresa. Otro lmite a la autonoma de la voluntad es la existencia en determinados tipos de contratos de foros especiales de proteccin (consumidores, trabajo y seguros). Estos tipos de contratos estn ms protegidos porque existe asimetra de las partes. Cabe sumisin expresa, pero con limitaciones. Efectos de la clusula de sumisin: La exclusividad se presume, salvo que las partes pacten otra cosa, y se excluye el foro general y los foros especiales. Pero cabe pacto en contrario y cabe pactar foro de competencia facultativa, esto es, se otorga competencia judicial internacional a tribunales de un Estado, pero sin excluir el foro de la autonoma de la voluntad. Ejemplo: Empresa espaola y empresa danesa realizan un contrato y establecen una clusula de sumisin de competencia exclusiva del Estado del domicilio del demandado. Si la empresa espaola quiere demandar a la empresa danesa en Dinamarca, en virtud de que ley lo har?: Para aplicar el Reglamento habr que ver si se cumplen todos los requisitos que exige el Reglamento para establecer una clusula de sumisin expresa. Se trata de un litigio internacional, que versa sobre derecho patrimonial; adems, una de las partes tiene su domicilio en un Estado miembro, pero no se designan los tribunales de un Estado miembro, ya que para ese litigio estn designados competentes los tribunales daneses. No se aplica el Reglamento y habra que aplicar el foro de sumisin expresa del artculo 17 del Convenio de Bruselas. Si la empresa espaola demanda en Espaa y la empresa danesa comparece y realiza alegaciones sobre el fondo, entonces existir sumisin tcita en virtud del artculo 18 del Convenio de Bruselas, ya que en la sumisin tcita juega el criterio de la conexin comunitaria, esto es, el domicilio del demandado. Efectos de la clusula de sumisin: Efecto positivo: Se trata de un efecto prorrogatorio, ya que la sumisin expresa sirve para fundamentar la competencia judicial internacional de los tribunales designados. 7

 Efecto negativo: Se trata de un efecto denegatorio, ya que la sumisin expresa deroga o excluye la competencia judicial internacional de cualquier otro tribunal. Requisitos de forma de las clusulas de sumisin: Son requisitos de validez de la clusula. Si no se dan los requisitos, los tribunales designados no sern competentes en virtud de la clusula. Dichos requisitos son los siguientes: La clusula de sumisin expresa deber celebrarse de forma escrita o verbalmente con confirmacin escrita. Hace falta la firma de las partes, pero no hace falta que sea en la clusula, ya que vale con que sea en el contrato. Tambin es posible establecer la clusula de eleccin de foro de acuerdo a los hbitos de las partes. El problema de esto es de prueba, ya que deber probarse que la clusula responde a los hbitos de las partes. En el mbito del comercio internacional tambin es vlida la clusula no escrita, conforme a los usos, esto es, la clusula utilizada de forma habitual en ese tipo de contratos y que las partes conocen o deberan conocer. En el Reglamento tambin se admite como clusula escrita el soporte electrnico en el que conste un registro duradero, tanto si todo el contrato est en medio electrnico, como si slo est la clusula. Los requisitos de forma de la clusula responden a asegurar que existe voluntad de las partes, que existe consentimiento. Ejemplos: Empresa belga y empresa alemana realizan un contrato verbal, incluso hay un pago a cuenta y la empresa alemana le entrega un papel donde consta confirmacin de pedido y factura, que incluye unas condiciones generales y una clusula de sumisin: Cualquier controversia ante tribunales alemanes. La empresa belga no paga y la empresa alemana interpone demanda en Alemania. En primera instancia los tribunales alemanes dicen que no son competentes porque no es vlida la clusula de sumisin. En segunda instancia conocen los tribunales alemanes, porque en el derecho alemn el silencio de los belgas equivale a consentimiento. Los belgas recurren y el conflicto llega al Tribunal Supremo alemn que plantea una cuestin prejudicial ante el TJCE, alegando falta de competencia judicial internacional. El TJCE dijo lo siguiente: Afirm la presuncin de exclusividad del pacto, salvo pacto en contrario. Estableci que la confirmacin de la clusula de sumisin contenida en unas condiciones generales tiene que ser escrita. Dijo que el nico supuesto en que tendra validez esa clusula, aunque no estuviese confirmada por escrito, es que fuesen as los usos de las partes. En el ejemplo anterior, en el derecho alemn el silencio de los belgas equivale a consentimiento, pero en Derecho Comunitario hace falta una confirmacin por escrito. El TJCE estableci que los requisitos de forma son los del Reglamento y no cabe hacerlos ms estrictos ni flexibilizarlos. Los requisitos del Reglamento se interpretan de manera autnoma. Foro de sumisin expresa en la LOPJ (artculo 22.2 de la LOPJ):

Si no se dan los requisitos para que entre en juego el Reglamento, el Convenio de Bruselas o el Convenio de Lugano (es decir, que se trate de un litigio internacional, que verse sobre derecho patrimonial, que el demandante o el demandado tengan su domicilio en un Estado miembro y que se pacte la competencia judicial internacional de los tribunales de un Estado miembro) hay que ir al foro de sumisin expresa del artculo 22.2 de la LOPJ. El artculo 22.2 de la LOPJ establece que los tribunales espaoles son competentes con carcter general cuando las partes se sometan expresa o tcitamente a dichos tribunales. Los foros de la LOPJ estn formulados unilateralmente, es decir, slo dicen cuando son competentes los tribunales espaoles, pero no dicen que tribunales son competentes cuando los tribunales espaoles no lo son. Qu ocurre cuando no queremos prorrogar la competencia judicial internacional de los tribunales espaoles, sino derogarla? La posicin ms convincente es la extensin por analoga de lo previsto en el Reglamento. En la LOPJ existen lagunas como cules son los requisitos de validez de la clusula de sumisin, cules son los efectos de la clusula y si hay presuncin de exclusividad. Estas lagunas de la LOPJ se integran aplicando por analoga el Reglamento de Bruselas, siempre que se trate de un litigio internacional que est dentro del mbito material del Reglamento (derecho patrimonial). La clusula de sumisin expresa de la LOPJ slo se refiere a la prrroga de la competencia (cuando son competentes los tribunales espaoles) y no se refiere a la derogacin de la competencia (cuando no son competentes los tribunales espaoles). Ejemplos: Nacional espaol con domicilio en Brasil contrata con empresa espaola y en el contrato se incluye clusula de sumisin a los tribunales brasileos. La empresa espaola demanda en Espaa y el seor comparece y realiza alegaciones sobre el fondo. Pueden conocer los tribunales espaoles? S, por el foro de sumisin tcita de la LOPJ, porque el domicilio del demandado est en un tercer Estado. Qu ocurre si el seor impugna la competencia judicial internacional y adems realiza alegaciones sobre el fondo? No podrn conocer los tribunales espaoles porque no juega la sumisin tcita. S juega la clusula de sumisin expresa y conocern los tribunales de Brasil conforme a la LOPJ. Como en la LOPJ existen lagunas sobre los criterios de validez de la clusula, se aplicar por analoga el Reglamento. Foro general: El foro general y los foros especiales son alternativos. El demandante puede poner la demanda en virtud del foro general o del foro especial. Desde el punto de vista del demandante, son foros alternativos. Desde el punto de vista del juez, la relacin entre los foros es subsidiaria, ya que primero hay que ver si existe competencia judicial en virtud del foro general y si no existe competencia judicial internacional en virtud del foro general, pasar a examinar si existe competencia judicial internacional en virtud del foro especial. La competencia judicial internacional en virtud del foro especial es subsidiaria del foro general. En virtud del foro general tienen competencia judicial internacional los tribunales del domicilio del demandado. El foro general se utiliza para cualquier categora de litigios dentro del mbito material del Reglamento. Para atribuir competencia judicial internacional en virtud del foro general, hay que utilizar el domicilio del 9

demandado. La nacionalidad no es relevante. Ejemplos: Seora con domicilio en Francia que interpone demanda de alimentos contra su exmarido, que es nacional espaol con domicilio en Espaa. Son competentes los tribunales espaoles y en virtud de qu norma? Se aplica el Reglamento porque es un litigio internacional, que versa sobre el mbito de aplicacin material del Reglamento y, adems, existe conexin comunitaria, ya que el domicilio del demandado se encuentra en un Estado miembro. Se aplica el artculo 2 del Reglamento, que establece que los tribunales espaoles son competentes en virtud del foro general. Qu pasara si el exmarido es de nacionalidad marroqu? No cambia nada, ya que da igual la nacionalidad, porque lo relevante es el domicilio del demandado. El domicilio del demandado cumple una doble funcin: Ver la aplicacin espacial del Reglamento: Conexin comunitaria. Servir de criterio para el foro general. En la regla del foro general slo se dice que Espaa tiene competencia judicial internacional, pero no da el dato de la competencia territorial. Para saber que tribunales espaoles van a conocer hay que ir a la Ley de Enjuiciamiento Civil. El foro general del domicilio del demandado es igual en el Reglamento, en el Convenio de Bruselas, en el Convenio de Lugano y en la LOPJ. El foro general del artculo 22.2 de la LOPJ est redactado de forma unilateral: Los tribunales espaoles son competentes para conocer cuando el demandado tenga su domicilio en Espaa. Ejemplos: Compraventa entre empresa espaola y coreana. La empresa coreana demanda a la espaola ante los tribunales espaoles y no existe clusula de sumisin. Se aplica el Reglamento porque juega la conexin comunitaria y los tribunales espaoles son competentes en virtud del foro general. Si la empresa espaola demanda a la coreana en Espaa, se aplica la LOPJ porque el domicilio del demandado es Corea. No existe competencia en virtud del foro general de la LOPJ, porque el domicilio est en Corea. Ciudadana espaola con domicilio en Espaa interpone demanda de alimentos contra su exmarido con domicilio en Dinamarca. No son competentes los tribunales espaoles en virtud del foro general del artculo 2 del Convenio de Bruselas y habra que ver si existe algn foro especial. Fundamento del foro general: Con carcter general, es el demandante el que tiene que buscar al demandado. La carga de la internacionalidad del litigio la va a soportar el demandante por distintas razones: Estamos en el mbito del derecho privado. Afecta a derechos subjetivos y patrimoniales y el Estado ms legitimado para decidir sobre estos litigios es el domicilio del demandado.

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 Si un Estado se beneficia de los servicios del Estado donde vive, tambin tiene que someterse a sus tribunales. Argumento de la equidad entre las partes para repartir las cargas procesales (igualdad de armas): Si el demandante elige el momento de interposicin de la demanda, por lo menos que el demandado pueda determinar el lugar. Argumento de la eficiencia y reduccin de costes procesales, ya que el foro del domicilio del demandado reduce costes de notificacin, de instruccin de procesos, etc. Desde el punto de vista del demandante, no se trata de un foro exorbitante, no es una carga irrazonable, porque existe la alternativa de los foros especiales. Se habla de domicilio y no de residencia, porque el domicilio es un trmino ms jurdico, ms seguro y ms estable. En Espaa para determinar el domicilio se utiliza el criterio de la residencia habitual, pero esto no es as en todos los sistemas. El principal problema que plantea este foro es la concrecin del domicilio del demandado. Dnde est el domicilio del demandado?: Concrecin del domicilio de las personas fsicas: El criterio a utilizar es el territorial. Para saber si una persona est domiciliada en un Estado, se va a utilizar el criterio de ese Estado. Para saber si una persona tiene domicilio en Espaa, se va a utilizar el criterio del derecho espaol, que es la residencia habitual. Para saber si una persona tiene domicilio en Francia, se utilizar el criterio del derecho francs. El derecho espaol utiliza el criterio de la residencia habitual como criterio de atribucin del domicilio de las personas. Por tanto, si la residencia habitual del demandado no est en Espaa, no sern competentes los tribunales espaoles en virtud del foro general. Adems, el domicilio del demandado determina la norma a aplicar para ver si existe competencia judicial internacional. Si el domicilio del demandado est en un Estado miembro, se aplicar el derecho de ese Estado miembro para saber si la persona tiene all el domicilio. Se aplicar el Reglamento para ver si existe competencia judicial internacional y el juez espaol ver si es competente en virtud de algn foro especial del Reglamento. Si el domicilio del demandado est en Dinamarca, se utilizar el derecho dans para determinar el domicilio del demandado y ver si es competente en virtud de algn foro especial del Convenio de Bruselas. Si el domicilio del demandado est en algn pas de la EFTA, el juez espaol podr ser competente en virtud de algn foro especial del Convenio de Lugano. Si el domicilio del demandado est en un tercer Estado, el juez espaol podr ser competente en virtud del foro especial de la LOPJ. Y si no existe foro especial, no va a conocer sobre el fondo del asunto. El demandado tiene que interponer la declinatoria para que el juez analice su competencia judicial internacional, porque si no la interpone, existe sumisin tcita. Como no todos los Estados tienen los mismos criterios para determinar el domicilio, pueden existir conflictos positivos y conflictos negativos: Conflictos positivos: Puede ocurrir que dos Estados tengan competencia judicial internacional en virtud del foro general. La solucin del Reglamento es que se va a dar prioridad a la respuesta positiva del foro, esto es, si el juez espaol ve que existe domicilio en Espaa segn el derecho espaol (residencia habitual), dicho juez no va a seguir indagando. Conflictos negativos: Se dan cuando no se puede determinar el domicilio de una persona atendiendo a los distintos derechos: No tiene domicilio en Espaa segn el derecho espaol y no tiene domicilio en 11

otro pas segn el derecho del otro pas. El Reglamento no da solucin para los conflictos negativos y existen dos propuestas: Utilizar como criterio subsidiario el de la residencia habitual. La doctrina mayoritaria mantiene que se debe permitir optar al demandante. Concrecin del domicilio de las personas jurdicas: El Convenio de Bruselas estableca que haba que aplicar el Derecho Internacional Privado de cada Estado. El Reglamento 44/2001 simplifica la solucin y se utiliza cualquiera de estos tres criterios: Sede estatutaria. Administracin central. Centro principal de actividades. Los tribunales del Estado donde exista cualquiera de los tres criterios pueden conocer en virtud del foro general. Esto da lugar a que puedan existir varios Estados competentes en virtud del foro general. Aunque el domicilio de una persona jurdica no est en Espaa, si el domicilio del demandado, esto es, la sede estatutaria, la administracin central o el centro principal de actividades est en un Estado miembro, habr que ver si el juez espaol es competente en virtud del foro especial del Reglamento. Si el domicilio est en Dinamarca, habr que ver si es competente en virtud del foro especial del Convenio de Bruselas. Si el domicilio est en algn pas de la EFTA, habr que ver si es competente en virtud del foro especial del Convenio de Lugano. Si el domicilio est en un tercer Estado, habr que ver si es competente en virtud del foro especial de la LOPJ. Slo va a poder entrar en juego el foro general de la LOPJ cuando se trate del mbito material del Reglamento. Foros especiales: Foro especial de las obligaciones contractuales: Se regula en el artculo 5.1 del Reglamento, del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano. Las personas domiciliadas en un Estado miembro (Unin Europea excepto Dinamarca) podrn ser demandadas en otro Estado miembro que sea el lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda. El fundamento de este foro especial es el principio de proximidad razonable. Desde el punto de vista del deudor, parece razonable que se le pueda demandar en el lugar donde est obligado a cumplir con la obligacin. Desde el punto de vista del acreedor, es tambin razonable que pueda reclamar el cumplimiento de la obligacin en el lugar donde es titular del derecho subjetivo. Competencia judicial internacional y competencia territorial: El artculo 5.1 del Reglamento tiene una doble funcin: Determina la competencia judicial internacional de los tribunales de un Estado. Determina tambin la competencia territorial: Los tribunales del lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda. 12

Cmo se interpreta materia contractual? El TJCE ha establecido que hay que hacer una interpretacin autnoma y uniforme de lo que es materia contractual. Materia contractual es lo mismo en todos los Estados miembros. El TJCE interpreta materia contractual de manera amplia y establece que son las relaciones voluntariamente asumidas entre las partes. Esto lleva al TJCE a afirmar, por ejemplo, que las relaciones entre las sociedades y sus miembros son relaciones contractuales. Supuesto de cadenas contractuales: Empresa A (fabricante) empresa B empresa C Si la empresa C pretende demandar a la empresa A en el lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda en virtud del foro especial de obligaciones contractuales, no lo puede hacer porque en este caso no hay obligacin contractual. El TJCE mantiene que las relaciones entre el subadquirente y el fabricante no vendedor de un producto no son relaciones contractuales porque no son relaciones voluntariamente asumidas por las partes, que ni siquiera se conocen. La interpretacin de lo que son relaciones contractuales es autnoma e independiente de la lex fori (por ejemplo, en Francia el supuesto de las cadenas de contratos s es una relacin contractual, pero en la Unin Europea no lo es). Cul es la obligacin relevante? El artculo 5.1 del Reglamento se refiere a la obligacin que sirve de base a la demanda. Hasta la entrada en vigor del Reglamento, si se incumpla la obligacin de pago, se poda demandar en el lugar de pago, y si se incumpla la obligacin de entrega, se poda demandar en el lugar de entrega. Pero el Reglamento de Bruselas aade el artculo 5.1.b y establece que, salvo pacto en contrario, el lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda ser: Cuando se trate de compraventa de mercaderas tendrn competencia judicial internacional en virtud de este foro especial los tribunales del lugar de entrega de la mercadera. Cuando se trate de prestaciones de servicios tendrn competencia judicial internacional los tribunales del lugar donde se hubiesen prestado los servicios. El legislador del Reglamento para determinados tipos de contratos (compraventa de mercaderas y prestaciones de servicios) prefiere el lugar de cumplimiento de la prestacin caracterstica. Lo determinante para saber cual es la obligacin relevante es la prestacin caracterstica. El artculo 5.1.c del Reglamento establece que cuando no sea de aplicacin el artculo 5.1.b del Reglamento se aplicar la regla general del artculo 5.1.a del Reglamento. Es decir, en un contrato que no sea una compraventa de mercaderas ni una prestacin de servicios habr que analizar para saber si existe competencia judicial internacional en virtud de este foro especial el lugar de cumplimiento de la concreta obligacin que da origen a la demanda. Tampoco se puede aplicar el artculo 5.1.b del Reglamento cuando los servicios se prestan en distintos lugares. En estos casos, se aplica el artculo 5.1.a del Reglamento y se analiza el lugar de cumplimiento de la concreta obligacin que da origen a la demanda. Ejemplo:

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Empresa espaola que fabrica tejidos vende a empresa holandesa (no existe clusula de sumisin) y se establece que el lugar de entrega del material ser Amsterdam y el lugar de pago ser Espaa. La empresa espaola quiere denunciar a la holandesa porque sta no paga y la denuncia en Espaa. Tienen competencia judicial internacional los tribunales espaoles? Se va a aplicar el Reglamento porque existe conexin comunitaria, ya que el domicilio del demandado est en Holanda. Se aplica el Reglamento porque existe mbito de aplicacin material y espacial. Los tribunales espaoles no tienen competencia en virtud del foro general porque el domicilio del demandado no est en Espaa. Los tribunales espaoles no tienen competencia en virtud del foro especial de relaciones contractuales, porque el artculo 5.1.b del Reglamento establece que en compraventa de mercaderas el lugar de cumplimiento ser el lugar de entrega de las mercaderas, que en el caso es Amsterdam. Cuando lo que se reclama es la nulidad o inexistencia de un contrato, cul es la obligacin relevante? Si no es una compraventa de mercaderas ni una prestacin de servicios, la obligacin que sirve de base a la demanda es la obligacin de la que se quiera exonerar el demandante. Ejemplo: Empresa belga que en un principio va a vender un producto a una empresa espaola, pero que al final no llegan a suscribir un contrato. La empresa espaola para que no haya dudas pide una declaracin judicial en donde la empresa belga manifieste que no ha existido ningn contrato. La empresa espaola interpone demanda en Espaa. Son competentes los tribunales espaoles? En virtud del foro general son competentes los tribunales belgas (domicilio del demandado). En virtud del foro especial de relaciones contractuales, se tendra que saber si la entrega se hubiera tenido que realizar en Espaa, en cuyo caso los tribunales espaoles seran competentes. Cmo se determina el lugar de cumplimiento de la obligacin relevante cuando no se puede deducir del contrato? Ejemplo: Contrato entre empresa de fabricacin italiana y empresa alemana. Llega el transportista y la empresa italiana le da las mercancas en Alemania. Los productos estn defectuosos y la empresa alemana demanda ante los tribunales alemanes. Este conflicto no es materia de foro exclusivo. La empresa italiana compareci ante tribunales alemanes, pero pidi la declinatoria. Por tanto, no hay sumisin tcita. No hay sumisin expresa. Foro general: Seran competentes los tribunales italianos (domicilio del demandado). Foro especial: Al ser un contrato de compraventa, la obligacin relevante es la entrega, pero no se sabe cual es el lugar de cumplimiento que sirve de base a la demanda. El TJCE realiz una interpretacin por remisin a la lex causae, esto es, para determinar el lugar de cumplimiento hay que acudir a las normas de Derecho Internacional Privado de cada Estado, pero las normas de conflicto estn uniformadas por el Convenio de Roma de 1980 y a travs de l se determina la ley aplicable 14

al contrato y conforme a dicha ley aplicable se determina el lugar de cumplimiento. En derecho espaol el lugar de cumplimiento (si no se pacta otra cosa) es el lugar donde estaba la cosa en el momento de constituirse la obligacin. Aunque el artculo 5.1 del Reglamento establece que tendrn competencia los tribunales del lugar en el que hubiere sido o debiere ser cumplida la obligacin, esta norma no puede alterar el plan obligacional de las partes. Es decir, aunque desde el punto de vista fctico se cumpla la obligacin en otro lugar, siguen teniendo competencia los tribunales del lugar del plan contractual. Por tanto, el lugar de cumplimiento es el pactado y si no se pacta, all donde estaba la cosa en el momento de constituirse la obligacin. Regla especial para los domiciliados en Luxemburgo (artculo 63 del Reglamento): Cuando un domiciliado en Luxemburgo fuere demandado ante tribunal de otro Estado miembro en virtud del foro del artculo 5.1 del Reglamento, podr rechazar la competencia judicial internacional cuando el lugar final de la entrega de la mercanca o de la prestacin del servicio estuviera en Luxemburgo (salvo pacto expreso). Qu ocurre si el demandado no tiene domicilio en un Estado miembro? El artculo 22.3 de la LOPJ establece un foro especial para las obligaciones contractuales. Tendrn competencia los tribunales espaoles cuando las obligaciones contractuales hayan nacido o deban cumplirse en Espaa. Es decir, si se aplica el foro de las obligaciones contractuales del artculo 22.3 de la LOPJ (cuando el domicilio del demandado est en un tercer Estado), los tribunales espaoles sern competentes si el contrato est suscrito en Espaa o las obligaciones contractuales deben cumplirse en Espaa. Ejemplo: Empresa espaola contrata en Marbella con empresa marroqu. No existe pacto de sumisin. Pactan que las alfombras se entregan y se pagan en Casablanca y as se hace. Las alfombras estn defectuosas y la empresa espaola interpone demanda ante tribunales espaoles. La empresa marroqu impugna la competencia judicial internacional. Son competentes los tribunales espaoles? Se aplica el foro de las obligaciones contractuales de la LOPJ, porque el domicilio del demandado est en Marruecos. S son competentes los tribunales espaoles, porque el lugar de celebracin del contrato es Espaa. Si el contrato se hubiese celebrado en Marruecos, no seran competentes los tribunales espaoles. Regmenes particulares: Estos regmenes pertenecen al foro de obligaciones contractuales y se dan en materia de seguros, trabajo y consumidores. En estos supuestos una de las partes es objeto de especial proteccin porque est en situacin de inferioridad (existe asimetra contractual). Se dan tres formas de proteccin: Se establecen foros de proteccin especficos. Se limita la autonoma de la voluntad. Hay un control de la competencia en el mbito del reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales.

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Foro de proteccin en contratos de trabajo individuales: Se regula en los artculos 19 a 21 del Reglamento y en el artculo 25 de la LOPJ. Se establece una regla de equiparacin de la sucursal al domicilio. Se flexibiliza la conexin comunitaria y se puede aplicar el Reglamento aunque el empleador tenga su domicilio en otro Estado, siempre y cuando tenga sucursal, agencia o establecimiento en un Estado miembro. Se puede aplicar el Reglamento en los litigios derivados de la explotacin de la sucursal, agencia o establecimiento. En principio, en los litigios sobre contratos individuales de trabajo no juega el foro general del artculo 2 del Reglamento, aunque la seccin especial relativa a estos contratos atribuye competencia a los tribunales del domicilio del demandado. En el Convenio de Bruselas y en el Convenio de Lugano s que sigue jugando el foro general (domicilio del demandado). En el Reglamento no juega el foro general, sino los foros de los artculos 19, 20 y 21 del Reglamento. El Reglamento distingue entre si el empleador es demandante o demandado. Caso en que el empleador es el demandado y el trabajador el demandante: Este caso se regula en el artculo 19 del Reglamento. Los empresarios podrn ser demandados ante: Los tribunales del domicilio del demandado (foro general), que es el Estado del domicilio del empleador. En el Estado donde se presta habitualmente el trabajo o en el ltimo Estado en el que se hubiera desempeado dicho trabajo. Cuando el trabajo se desempea simultneamente en distintos Estados, entonces son competentes los tribunales del Estado del lugar de celebracin del contrato. Caso en que el empleador es el demandante y el trabajador el demandado: Este caso se regula en el artculo 20 del Reglamento y el empresario slo puede demandar al trabajador ante los tribunales del domicilio del trabajador. Ejemplos: Empresa espaola contrata a un espaol en Madrid para que realice labores como administrativo en Mjico y es despedido. El trabajador quiere demandar a la empresa espaola ante los tribunales espaoles. Son competentes? Se aplica el Reglamento porque existe conexin comunitaria y s son competentes los tribunales espaoles porque demanda en el domicilio del demandado (artculo 19 del Reglamento) Empresa alemana que es propietario de inmuebles en Francia y Espaa contrata a obreros espaoles con domicilio en Barcelona para que realicen obras en Espaa y Francia. Los trabajadores haban sido contratados a travs de una sucursal en Francia. Los trabajadores interponen una demanda ante tribunales espaoles. Son competentes los tribunales espaoles? Se aplica el Reglamento por conexin comunitaria. Son competentes los tribunales alemanes, porque el domicilio del empleador est en Alemania. Tambin son competentes los tribunales franceses, porque, al desempear los trabajadores el trabajo en varios Estados a la vez, hay que acudir al criterio del lugar de celebracin del contrato, que en este caso es Francia. Agencia de viajes alemana contrata con dos ciudadanos alemanes con domicilio en Huelva para que realicen trabajo en Espaa. Los trabajadores son despedidos y demandan ante tribunales espaoles. Son 16

competentes los tribunales espaoles? Se aplica el artculo 19 del Reglamento porque el domicilio del demandado est en un Estado miembro (Alemania) y s son competentes los tribunales espaoles porque Espaa es el lugar donde los trabajadores realizan su trabajo. Qu ocurre cuando el domicilio del demandado no est en la Unin Europea? Si el domicilio del demandado est en un tercer Estado, se aplica el artculo 25 de la LOPJ que establece que los tribunales espaoles son competentes: Cuando el demandado tenga su domicilio en Espaa o tenga establecimiento, sucursal o agencia en Espaa. En este caso, entra en juego el Reglamento. Cuando Espaa sea el lugar de celebracin del contrato. Cuando el trabajo se desempee en Espaa. Cuando el empleador y el empleado tengan nacionalidad espaola. En el caso de un contrato de embarque, cuando el trabajador sea espaol y haya recibido la oferta de trabajo en Espaa. Ejemplo: Empresa americana contrata a equipo de investigadores americanos para que realicen trabajo en Espaa y demandan ante los tribunales espaoles. Son competentes? S, en virtud del artculo 25 de la LOPJ, ya que el trabajo se desempea en Espaa. Lmites a la autonoma de la voluntad en los contratos de trabajo: Se regulan en el artculo 21 del Reglamento. La sumisin expresa juega de forma distinta al rgimen general. Slo se permiten dos supuestos para realizar pactos de competencia judicial internacional en el mbito de los contratos de trabajo: Slo son posibles los pactos posteriores al inicio del litigio. Los pactos anteriores al litigio sobre competencia judicial internacional no son vlidos. Tambin son posibles los pactos de sumisin, anteriores o posteriores, si amplan las posibilidades de demandar para el trabajador. En el Convenio de Bruselas se establecen los mismos lmites a la autonoma de la voluntad. En el Convenio de Lugano slo son vlidos los pactos posteriores al surgimiento del litigio. Foro de proteccin en contratos con consumidores: Se regulan en los artculos 15 a 17 del Reglamento. Es un foro de proteccin que se establece para romper la asimetra contractual. Este tipo de foro no se va a aplicar a cualquier contrato de consumo. El artculo 15 del Reglamento equipara sucursal, agencia o establecimiento al domicilio para ver la norma a aplicar, esto es, se flexibiliza la conexin comunitaria. Se establecen dos requisitos cumulativos para que se considere a un contrato como de consumo:

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 Tiene que tratarse de un contrato ajeno a la actividad profesional de una de las partes (consumidor final). Tiene que tratarse de: Una compraventa a plazos de mercaderas. Un prstamo a plazos o cualquier operacin de financiacin de compraventa de mercaderas. Un consumidor pasivo (no activo). Un consumidor es pasivo cuando contrata con una empresa que realiza actividades en el Estado del domicilio del consumidor o se le dirige una oferta en el Estado de su domicilio. En el Convenio de Bruselas es necesario adems que todos los actos del contrato tengan lugar en el domicilio del consumidor. Ejemplo: Un domiciliado en Espaa ve anuncio en televisin y lo nico que tiene que hacer es llamar por telfono y comprar el producto. Lo que compra lo comercializa una empresa italiana y el producto est defectuoso. Es un contrato de consumo? Es un contrato ajeno a la actividad profesional del consumidor. No es una compraventa a plazos, ni un prstamo a plazos, ni una operacin de financiacin de una compraventa de mercaderas, pero es un consumidor pasivo? S que es un consumidor pasivo porque se le ha hecho una oferta en el Estado del domicilio del consumidor. Por tanto, es un contrato de consumo. Si se adquiere un producto en un viaje por Italia ya no se trata de un consumidor pasivo, sino activo y ya no se puede utilizar este foro especfico. En estos contratos de consumo se distingue entre: Si el consumidor es el demandante, son competentes los tribunales del domicilio del demandado o los tribunales de su propio domicilio (forum actoris). Si el consumidor es el demandado, slo son competentes los tribunales del domicilio del demandado (consumidor). En el Convenio de Bruselas y en el Convenio de Lugano se establecen las mismas reglas. El que asume el riesgo de la internacionalidad es el profesional. Este rgimen es aplicable a los contratos que se realizan por internet, ya que la publicidad es una actividad dirigida al Estado del domicilio del consumidor y, por tanto, es un contrato de consumo. Ejemplos: Un consumidor con domicilio en Espaa ve en la televisin un anuncio de compra de un aparato de empresa italiana. Para comprarlo slo tiene que llamar por telfono y dar su nmero de tarjeta. El consumidor quiere demandar a la empresa italiana, dnde? Se aplica el Reglamento porque el domicilio del demandado est en un Estado miembro. Si es consumidor pasivo ms se da el requisito de la ajenidad, se aplicar el foro especfico de consumidores y podr demandar en Espaa o en Italia. Australiano con domicilio en Pars entra en una pgina web de una empresa espaola y decide adquirir un producto por va electrnica. Da su nmero de tarjeta y confirma la operacin, pero da un nmero falso y la 18

empresa espaola decide demandarle. Dnde le puede demandar? Se aplica el Reglamento porque existe conexin comunitaria. Existe ajenidad y se trata de un consumidor pasivo. Se aplica el foro especfico de consumidores. Los tribunales espaoles no son competentes porque el artculo 16.2 del Reglamento establece que el empresario slo puede demandar en el domicilio del demandado (Francia). Dos turistas alemanes realizan viaje a Espaa y alquilan un coche en Avis, que es una empresa de USA que realiza actividades en toda la Unin Europea (tiene sucursales en toda la Unin Europea). Los turistas alemanes con domicilio en Alemania se dirigen a la agencia espaola de Avis y entregan el coche con defectos. Avis les demanda, dnde? Se aplica el Reglamento porque existe conexin comunitaria, ya que el domicilio del demandado es Alemania. Se aplica el foro especfico de consumidores porque existe ajenidad y se trata de un consumidor pasivo, ya que Avis realiza su actividad en toda la Unin Europea y, por tanto, asume el riesgo de la internacionalidad en toda la Unin Europea. Por tanto, Avis slo puede demandar ante los tribunales del domicilio del demandado (Alemania). Si los alemanes hubieran alquilado el coche en Coches Pepe y no en Avis, qu tribunales seran competentes? Se aplica el Reglamento porque existe conexin comunitaria. No se aplica el foro especfico de consumidores, porque no es un consumidor pasivo. Por tanto, se aplica el rgimen general de los contratos. Se aplica el foro general del artculo 2 del Reglamento, que atribuye la competencia judicial internacional a los tribunales del domicilio del demandado, que en este caso son los de Alemania. Tambin se aplica el foro especial del artculo 5.1 del Reglamento sobre obligaciones contractuales, que establece que son competentes los tribunales del lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda. Al ser un contrato de prestacin de servicios, son competentes los tribunales del lugar donde se prestan los servicios (Espaa). Por tanto, s son competentes los tribunales espaoles. Foro de la LOPJ en materia de contrato de consumidores: Se regula en el artculo 22.4 de la LOPJ. En este foro el dato relevante va a ser el domicilio del demandado. En los supuestos en que el demandado no tenga domicilio, sucursal, agencia o establecimiento en un Estado miembro se aplica la LOPJ. En estos casos, no se da la conexin comunitaria. En estos casos, el consumidor siempre va a ser demandante, porque si el consumidor es el demandado, se va a utilizar el Reglamento. El artculo 22.4 de la LOPJ atribuye competencia a los tribunales espaoles cuando el domicilio del consumidor est en Espaa y slo cuando ste sea demandante. La LOPJ define los contratos de consumo como cualquiera de las siguientes circunstancias: Compraventa a plazos de mercaderas. Cualquier operacin de financiacin de compraventa de mercaderas. Que el consumidor reciba oferta especial en su domicilio. Que los actos de celebracin del contrato los haya realizado el consumidor en Espaa. Lmites a la autonoma de la voluntad en el foro de proteccin de los consumidores: Se regulan en el artculo 17 del Reglamento y slo son vlidos:

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 Los acuerdos posteriores al nacimiento del litigio. Los pactos de sumisin, posteriores o anteriores, que aumenten las posibilidades a favor del consumidor de interponer demandas. Tambin son vlidos los pactos de sumisin que atribuyen competencia al Estado del domicilio de las dos partes en el momento de la celebracin del contrato. Es decir, si las partes en el momento de la celebracin del contrato tienen el domicilio en el mismo Estado, es vlido pactar la competencia judicial internacional de ese Estado. En la LOPJ no existen lmites a la autonoma de la voluntad y se aplican por analoga los lmites del artculo 17 del Reglamento. Ejemplos: Espaol con domicilio en Madrid adquiere de empresa norteamericana un disco a travs de Internet. El consumidor recibe el disco, pero el cargo que le realizan en su tarjeta de crdito es ms de lo estipulado. El consumidor quiere demandar a la empresa norteamericana. Son competentes los tribunales espaoles? Se aplica la LOPJ porque el domicilio del demandado est en un tercer Estado (USA). No se aplica el foro general de la LOPJ, pero s el foro especial del artculo 22.4 de la LOPJ. S son competentes los tribunales espaoles porque el consumidor no adquiere el producto para uso profesional y recibe la oferta en el Estado de su domicilio. Adems, los actos de celebracin del contrato se realizan en Espaa. En el anterior supuesto imaginemos que realizan un pacto de sumisin a los tribunales de USA. Este pacto no es vlido porque se aplica analgicamente el artculo 17 del Reglamento, segn el cual slo son vlidos los pactos posteriores al nacimiento del litigio, a no ser que aumenten las posibilidades de demandar al consumidor, en cuyo caso tambin son vlidos los pactos anteriores al nacimiento del litigio. Este pacto est claro que no aumenta dichas posibilidades y, por tanto, no es un pacto permitido. En virtud de la LOPJ, el consumidor puede demandar en USA por el foro general y en Espaa por el foro especial del artculo 22.4 de la LOPJ. Qu utilidad tiene la sumisin tcita en los foros de trabajo y consumidores? La sumisin tcita slo tiene como lmite los foros exclusivos. Por tanto, s que juega la sumisin tcita en los foros de trabajo y consumidores. Entonces, qu utilidad tiene que sean vlidos, en los foros de trabajo y consumidores, los pactos de la autonoma de la voluntad realizados con posterioridad al inicio del litigio? Hay que recordar que la sumisin tcita se produce si no se impugna la competencia judicial internacional en la primera actuacin procesal y tambin caben pactos expresos posteriores al surgimiento del litigio. En esta materia, el Reglamento 44/2001 es igual al Convenio de Bruselas y al Convenio de Lugano, salvo que expresamente se diga otra cosa. Foros especiales: Foro especial de las obligaciones extracontractuales: Se regula en el artculo 5.3 del Reglamento. En este foro son competentes los tribunales del lugar de produccin del hecho daoso. El demandante puede optar por demandar en virtud del foro general (domicilio del demandado) o en virtud del foro especial (lugar de produccin del hecho daoso). El artculo 5.3 del Reglamento establece la competencia judicial internacional y la competencia territorial (el concreto tribunal del lugar de produccin del hecho daoso). 20

Fundamento de este foro: Principio de proximidad razonable: El tribunal del lugar de produccin del hecho daoso est prximo al material probatorio. Desde el punto de vista material, tambin es un foro adecuado, ya que si se produce un dao en un lugar determinado, es razonable que se responda ante los tribunales de dicho lugar. Es previsible que se responda all donde se produce el dao, porque al causante del dao le es imputable el riesgo de la internacionalidad. Es un foro bilateral que lo puede utilizar tanto la vctima como el causante del dao (demanda para exonerarse de responsabilidad civil). Los casos ms tpicos de este foro son los accidentes de circulacin, los daos al medio ambiente, los daos por productos defectuosos, la violacin de los derechos de propiedad industrial o intelectual y la violacin de los derechos de la personalidad. Qu ocurre cuando el lugar de origen del dao y el lugar del resultado daoso no coinciden? Ejemplo: Empresa francesa realiza vertidos en el ro Rhin y el ro pasa por Holanda. Una empresa holandesa que se dedica al saneamiento de las aguas del Rhin demanda a la empresa francesa. Hay que tener en cuenta que el Rhin nace en Suiza y pasa por Francia, Alemania y Holanda. El tribunal holands de primera instancia se declara incompetente, porque dice que el lugar de produccin del hecho daoso es Francia. El caso llega a segunda instancia y plantea cuestin prejudicial al TJCE. Cul es el lugar de produccin del hecho daoso cuando es distinto el lugar de origen del dao y el lugar del resultado daoso? El TJCE mantiene que los dos lugares son relevantes desde el punto de vista del artculo 5.3 del Reglamento. Esto se conoce como regla de la ubicuidad y la demanda se puede interponer tanto en el lugar de origen del dao como en el lugar del resultado daoso. Pero, el Rhin tambin pasa por Suiza y Alemania y tambin ha podido causar daos en estos pases. Todos estos tribunales son competentes en virtud del artculo 5.3 del Reglamento, pero nicamente respecto de los daos producidos en su pas. Si la empresa que produce el dao es Suiza y se la demanda, se aplican las mismas reglas pero en virtud del artculo 5.3 del Convenio de Lugano. Si se quiere demandar por el dao global causado en todos los pases (por ejemplo, demandar a varias empresas francesas, alemanas, holandesas, etc.), se crea un litisconsorcio activo por el dao global. En este caso, slo son competentes los tribunales del domicilio del demandado. Ejemplos: Turistas con domicilio en Francia tienen accidente de circulacin en Espaa con un espaol con domicilio en Portugal. Los franceses heridos graves quieren interponer demanda, dnde? Se aplica el Reglamento porque el domicilio del demandado es Portugal. Pueden demandar en Portugal por el foro general o en Espaa por el foro especial de las obligaciones extracontractuales. No pueden demandar ante tribunales franceses. 21

Empresa espaola realiza emisiones de gases txicos en Espaa y causa daos a empresa portuguesa. Dnde puede demandar la empresa portuguesa? En los tribunales espaoles en virtud del foro general (domicilio del demandado) y en los tribunales portugueses en virtud del foro del artculo 5.3 del Reglamento (lugar de produccin del hecho daoso). Slo entra en juego el artculo 5.3 del Reglamento si existen vctimas directas y daos inmediatos. El principio de proximidad razonable impone lmites al artculo 5.3 del Reglamento, que tienen que ver con el principio de previsibilidad (podr ser demandado all donde cause el dao). Por tanto, van a responder los tribunales del lugar donde se cause el dao slo respecto a vctimas directas y por daos inmediatos. Ejemplo: Empresa francesa demanda en Francia a bancos alemanes porque la empresa francesa con filiales en Alemania ha sido perjudicada econmicamente, porque un promotor alemn abandon unas construcciones a consecuencia de que un banco alemn le revoc un crdito que ya tena concedido. Los tribunales competentes en virtud del foro general son los alemanes, ya que Alemania es el domicilio del demandado. Son competentes los tribunales franceses en virtud del foro especial de las obligaciones extracontractuales? La cuestin llega al TJCE y ste afirm que la empresa francesa no era vctima directa y, por tanto, el artculo 5.3 del Reglamento no entra en juego en este caso, ya que la vctima directa es la constructora. Adems, existe un principio de tratar de evitar multiplicidad de foros porque aumenta el riesgo de decisiones inconciliables o contradictorias en el mbito de la Unin Europea. Este riesgo lo tratan de evitar el Reglamento, el Convenio de Bruselas y el Convenio de Lugano. Tampoco puede aplicarse el foro del lugar de produccin del hecho daoso cuando los daos producidos no son inmediatos. Ejemplos: Accidente de circulacin en Francia y la vctima tiene domicilio en Espaa y el otro coche es conducido por americanos con domicilio en Austria. La vctima es trasladada a Espaa y termina falleciendo. Los familiares interponen demanda ante tribunales espaoles. Se aplica el Reglamento. En virtud del foro general tienen competencia los tribunales de Austria. Se puede aplicar el foro especial del artculo 5.3 del Reglamento de las obligaciones extracontractuales? No, porque aunque se produzca el resultado en Espaa, no existe inmediatez en los daos. Ciudadana inglesa interpone demanda ante tribunales ingleses contra la editora de un peridico francs, porque el peridico publica un artculo de redes de trfico de drogas donde apareca su nombre. Es un litigio relativo al derecho al honor y, por tanto, entra dentro del mbito del foro de las obligaciones extracontractuales. El peridico tena su mayor tirada en Francia, pero tambin tena una pequea tirada en Gran Bretaa. La ciudadana inglesa demanda ante los tribunales ingleses. El caso llega en cuestin prejudicial al TJCE y ste dispone que son competentes los tribunales franceses en virtud del foro general y en virtud del foro del lugar de produccin del hecho daoso, puede demandar tanto en Francia como en Gran Bretaa, pero slo respecto a los daos causados en ese Estado. Cada Estado en donde tena tirada esa publicacin es un lugar donde se produce el hecho daoso y los tribunales de ese Estado son competentes en virtud del artculo 5.3 del Reglamento, pero slo respecto de los daos causados en ese Estado. Para demandar por los daos globales, slo son competentes los tribunales del domicilio del demandado.

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Revista de Gran Bretaa entrevista al chfer de una modelo inglesa con domicilio en Espaa y daa su honor. La revista tiene tirada en Gran Bretaa y en Espaa. La modelo inglesa demanda a la revista. Los tribunales espaoles son competentes en virtud del artculo 5.3 del Reglamento, pero slo de los daos producidos en Espaa. Para demandar por los daos globales tiene que acudir a los tribunales del domicilio del demandado (Gran Bretaa). El Reglamento establece que son competentes los tribunales del lugar donde se haya producido o pudiera producirse el hecho daoso. Es decir, para acciones preventivas (accin de cesacin) son competentes los tribunales del lugar donde pudiera producirse el hecho daoso. Ejemplo: Empresa portuguesa interpone demanda en Portugal porque quiere que cese el dao que le est produciendo una empresa espaola (accin de cesacin). En virtud del foro general son competentes los tribunales espaoles (domicilio del demandado). En virtud del foro especial del artculo 5.3 del Reglamento son competentes los tribunales portugueses, ya que son los tribunales del lugar donde pudiera producirse el hecho daoso La LOPJ se aplica cuando el domicilio del demandado est en un tercer Estado. El artculo 22.3 de la LOPJ establece que son competentes los tribunales espaoles cuando: El lugar de produccin del hecho daoso sea Espaa. La residencia habitual del causante del dao y de la vctima sea Espaa. Pero si la residencia habitual en Espaa es equiparable al domicilio en Espaa, entonces este apartado no tiene ninguna virtualidad prctica. Por tanto, la LOPJ utiliza el mismo criterio que el Reglamento, que es lugar de produccin del hecho daoso. Ejemplos: Grupo de turistas espaoles con residencia en Burgos realizan un viaje por Noruega y tienen un accidente con una furgoneta que conduce un espaol con domicilio en Noruega. Los turistas espaoles sufren daos y quieren interponer demanda ante los tribunales espaoles. Son competentes los tribunales espaoles? No, ni en virtud del foro general ni en virtud del foro especial. Se aplica el Convenio de Lugano, porque Noruega es un pas de la EFTA. En el caso anterior imaginemos que la furgoneta la conduce un espaol con domicilio en Espaa. Los tribunales espaoles son competentes en virtud del foro general del Reglamento. En el caso anterior imaginemos que la furgoneta la conduce un noruego con domicilio en Noruega. Los tribunales espaoles no son competentes en virtud del foro general ni en virtud del foro especial. Pero si el noruego comparece ante los tribunales espaoles y no impugna su competencia y, adems, realiza alegaciones sobre el fondo, s son competentes los tribunales espaoles aplicando la sumisin tcita del Convenio de Lugano. Un buque de bandera panamea propiedad de empresa panamea tiene un accidente en la costa portuguesa y provoca un vertido que afecta a explotaciones pesqueras de Espaa y Portugal. Un grupo de pescaderos gallegos interpone demanda ante tribunales espaoles en virtud del foro especial del artculo 22.3 de la LOPJ.

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La accin civil se puede acumular a la penal si la ley del Estado ante el que se desarrolla el procedimiento penal permite tal acumulacin. Supuestos de responsabilidad precontractual: Ejemplo: Litigio entre asociacin de consumidores y comerciante con domicilio en Alemania. Existe una directiva comunitaria en el mbito de los contratos con consumidores para evitar el uso de clusulas abusivas. Una norma austriaca traspone la directiva y un artculo establece la posibilidad de la accin de cesacin de las clusulas abusivas, que pueden ejecutar las asociaciones de consumidores. El comerciante organiza excursiones publicitarias para publicitar sus productos y se dirige al mercado austraco. En los contratos que suscribe existen clusulas abusivas. La asociacin de consumidores interpone accin de cesacin para que deje de incluir clusulas abusivas. Interpone demanda en Austria y en primera instancia se declaran incompetentes. El comerciante haba impugnado la competencia alegando que no se haba producido ningn perjuicio en Austria. En apelacin, el tribunal austraco entiende que el artculo 5.3 del Reglamento es vlido tanto para supuestos en que se ha producido un perjuicio como para acciones preventivas en el mbito extracontractual. La asociacin de consumidores recurre y el asunto llega en cuestin prejudicial al TJCE. Se aplica el Reglamento desde el punto de vista espacial, porque el domicilio del demandado est en Alemania. Desde el punto de vista material surge el primer problema, ya que nos preguntamos si este caso entra dentro del mbito del derecho patrimonial privado. El TJCE mantiene que este caso s versa sobre derecho patrimonial privado, porque la asociacin de consumidores no es una autoridad pblica y no est ejerciendo una actividad pblica, esto es, no existe un ejercicio del poder pblico y, por tanto, versa sobre el derecho patrimonial privado. Por qu no aplicamos la seccin de consumidores? El TJCE mantiene que para aplicar la seccin de consumidores se tendra que plantear un litigio entre un profesional y un consumidor. En este caso, no es un consumidor el que litiga, ya que la asociacin de consumidores ni ha contratado ni va a contratar con el comerciante. Se trata de un litigio de responsabilidad contractual o extracontractual? El TJCE realiza una interpretacin autnoma de lo que es responsabilidad extracontractual y entiende que es todo aquello que sea exigir responsabilidad fuera del mbito contractual, es decir, todo lo que no sea materia contractual. El supuesto se trata de un litigio de responsabilidad extracontractual, porque no existe relacin entre la asociacin de consumidores y la empresa. El TJCE mantiene que tambin se puede aplicar el foro especial del artculo 5.3 del Reglamento no slo cuando existe un dao, sino tambin para acciones preventivas, en cuyo caso son competentes los tribunales del lugar en el que pudiera producirse el hecho daoso. Foro especial sobre derechos reales mobiliarios: Ni en el Reglamento, ni en el Convenio de Bruselas, ni en el Convenio de Lugano existe un foro especial para derechos reales mobiliarios, por lo que slo juega el foro general (domicilio del demandado). Sin embargo, en el derecho autnomo s que existe un foro especial para derechos reales mobiliarios (artculo 22.3 de la LOPJ). Los tribunales espaoles son competentes en acciones relativas a bienes muebles, si stos se encuentran en territorio espaol al tiempo de la demanda. Por lo que slo van a poder conocer los tribunales espaoles cuando: 24

 El bien mueble est en Espaa en el momento de la presentacin de la demanda. El domicilio del demandado no est en la Unin Europea, en Dinamarca y en ningn pas de la EFTA. Ejemplos: Accin reivindicatoria de bien mueble que est en Espaa y el domicilio del demandado est en Francia: No tienen competencia los tribunales espaoles. Accin reivindicatoria de bien mueble que est en Espaa y el domicilio del demandado est en Japn: S son competentes los tribunales espaoles en virtud de la LOPJ. Accin reivindicatoria de bien mueble que est en Francia y el domicilio del demandado est en Japn: No tienen competencia los tribunales espaoles, salvo que haya sumisin. Foros por conexidad: Tambin son foros especiales, pero no por razn de la materia, sino por conexidad procesal entre pretensiones. Desde el punto de vista del juez son foros subsidiarios, ya que si existe competencia por foro general, los jueces no estudian si hay foro por conexidad. Se regulan en el artculo 6 del Reglamento, del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano. La LOPJ no contiene foros por conexidad procesal y la doctrina entiende que hay que hacer una interpretacin analgica del Reglamento fuera del mbito de aplicacin de la norma. Tambin se va a emplear el foro por conexidad para terceros pases. El artculo 6 del Reglamento tiene tipificadas unas situaciones a las que considera relevante para que exista foro por conexidad: Pluralidad de demandados (litisconsorcio pasivo): Se regula en el artculo 6.1 del Reglamento. Tienen competencia los tribunales del domicilio de uno de los demandados (respecto de todos los demandados), siempre que las demandas estuviesen vinculadas entre s por una relacin tan estrecha que sera oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo a fin de evitar resoluciones que podran ser inconciliables si los asuntos se juzgasen separadamente. Es decir, hace falta conexin entre las pretensiones. Este foro responde a dos principios: Principio de la economa procesal. Principio de evitar el riesgo de decisiones inconciliables en el mbito internacional. Ejemplo: Buque con bandera espaola, propiedad de una compaa espaola y con un capitn ingls con domicilio en Portugal sufre un accidente en costas inglesas y causa perjuicios a explotaciones pesqueras inglesas. Los pescadores ingleses quieren demandar a la empresa naviera y al capitn e interponen demanda ante los tribunales espaoles. Los tribunales ingleses tendran competencia en virtud del foro especial del lugar de produccin del hecho daoso. El foro general sera Espaa respecto de la compaa naviera y Portugal respecto del capitn. Sin embargo, los tribunales espaoles pueden conocer de las dos pretensiones por el foro de conexidad de pluralidad de demandados del artculo 6.1 del Reglamento, ya que las dos pretensiones derivan del mismo 25

hecho. Tambin podran conocer los tribunales portugueses por el mismo foro. Foro para la intervencin de terceros en el proceso o sobre obligaciones de garanta: Se regula en el artculo 6.2 del Reglamento, del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano. Van a conocer de la demanda los tribunales que tengan competencia respecto a la demanda principal. Entre las pretensiones tiene que existir conexin. Ejemplo: Seor con domicilio en Espaa compra a otro seor domiciliado en Francia un bien mueble y surge una accin reivindicatoria de un tercero ante el espaol, que es el actual propietario. En virtud del foro general son competentes los tribunales espaoles (domicilio del demandado). El comprador espaol puede llamar al vendedor francs para que responda por eviccin. Se llama al tercero (vendedor francs) al proceso ante los tribunales espaoles, porque son los tribunales competentes respecto de la demanda principal. Reconvencin: Se regula en el artculo 6.3 del Reglamento. Aunque no se dice expresamente, tambin se utiliza este foro cuando se alega compensacin de crditos. Van a poder conocer sobre la reconvencin los tribunales que estn conociendo sobre la demanda inicial. Tiene que existir conexin entre la demanda inicial y la demanda de reconvencin. Es necesario que las dos pretensiones deriven del mismo hecho (conexin fctica) y del mismo contrato (conexin contractual). No se puede utilizar el foro de la reconvencin para cualquier demanda contra el actor. No obstante, el TJCE realiza una interpretacin amplia de cuando existe conexin, porque aunque las pretensiones no deriven del mismo contrato, si derivan de las relaciones contractuales habituales entre las partes, se puede aplicar el foro de la reconvencin. El foro de la reconvencin no excluye el resto de foros para la demanda de reconvencin. Ejemplo: Espaol con domicilio en Londres suscribe contrato con empresa espaola para distribuir sus productos en Gran Bretaa. La empresa espaola se retrasa en el pago de cantidades e interpone demanda ante los tribunales espaoles. La empresa espaola comparece, impugna la competencia, realiza alegaciones sobre el fondo y plantea una reconvencin basada en que no ha cumplido el calendario previsto para la distribucin. La reconvencin la plantea ante los tribunales espaoles. Respecto a la primera demanda, pueden conocer los tribunales espaoles por el foro general. Respecto a la segunda demanda, pueden conocer los tribunales ingleses por el foro general. Tambin pueden conocer los tribunales ingleses por el foro especial del lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda (que es la distribucin). Respecto al foro por conexidad, se trata de dos pretensiones conexas porque derivan del mismo contrato, por lo que pueden conocer los tribunales espaoles que eran los competentes para conocer la demanda inicial. Foro de acumulacin de acciones contractuales con accin sobre inmueble: Se regula en el artculo 6.4 del Reglamento. Cuando existe en un determinado tribunal un pleito internacional derivado de la competencia judicial internacional por foro exclusivo de situacin del inmueble, se permite acumular ante ese tribunal cualquier accin contractual entre las partes. Por tanto, los foros por conexidad son los siguientes: Pluralidad de demandados. Intervencin de terceros en el proceso. 26

 Reconvencin. Acumulacin de acciones contractuales en accin sobre inmuebl i Foro de la sucursal: Se regula en el artculo 5.5 del Reglamento, del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano y en el artculo 22.4 de la LOPJ. Tambin se denomina foro del pequeo domicilio. Este foro permite que conozcan los tribunales del Estado en que la empresa tenga sucursal, agencia o establecimiento, sobre acciones derivadas de la explotacin de esa agencia, sucursal o establecimiento. La sucursal, agencia o establecimiento es el centro de operaciones de la empresa principal que opera al exterior de forma duradera como prolongacin de la empresa principal (en otro Estado). Ejemplo: Empresa francesa que realiza obras en Alemania y realiza contrato con empresa espaola de suministro de materiales en Alemania. La empresa espaola tiene en Espaa una agencia a travs de la cual negocia contratos, informa y realiza los pagos a la empresa espaola. Los pagos de la empresa francesa a la empresa espaola se retrasan. Son competentes los tribunales espaoles? En virtud del foro general son competentes los tribunales franceses. En virtud del foro especial de las obligaciones contractuales son competentes los tribunales alemanes, ya que el lugar de entrega es Alemania. En virtud del foro especial del pequeo domicilio son competentes los tribunales espaoles, ya que la sucursal est en Espaa. Litispendencia y conexidad: Son dos mecanismos distintos que comparten un mismo presupuesto, que es que un litigio est pendiente en un Estado y guarda relacin con otro litigio que se celebra en otro Estado. Ambos mecanismos persiguen la misma finalidad, que es lograr la uniformidad de la tutela judicial efectiva y evitar el riesgo de declaraciones incompatibles (principio de armona internacional de decisiones). Ejemplo: Un asunto en que Gran Bretaa tiene competencia por el foro general y Espaa por el foro especial. Qu ocurre si se interpone una demanda en Espaa, pero ya existe un litigio en el extranjero? La litispendencia y la conexidad no estn reguladas en la LOPJ, pero se hace una interpretacin extensiva de los mecanismos del Reglamento. Litispendencia: Se regula en los artculos 27 a 29 del Reglamento y en los artculos 21 a 23 del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano. La finalidad de este mecanismo es evitar que se produzca un litigio idntico en dos Estados por el riesgo de inconciabilidad de decisiones. Si se acude a los tribunales de un Estado, dichos tribunales van a conocer de ese litigio y ste no se va a poder plantear en otros Estados. El artculo 27 del Reglamento establece que cuando existen dos litigios idnticos ante dos Estados miembros, el tribunal que conoce de la segunda demanda suspende el procedimiento mientras el tribunal que conoce de 27

la primera demanda decide si es o no competente. Requisitos de la litispendencia: Identidad de objeto y causa: Identidad en la causa petendi, esto es, se pide lo mismo. En casos dudosos, se tiende a aplicar la regla de la litispendencia respecto de la regla de la conexidad. Por ejemplo, una parte demanda por incumplimiento en un Estado y otro Estado est conociendo sobre la exoneracin de la obligacin o en un Estado se reclama por incumplimiento y en otro Estado por nulidad de ese contrato. En estos casos dudosos, el TJCE entiende que existe identidad entre objeto y causa y se aplica el mecanismo de la litispendencia. Ejemplo: Empresa espaola adquiere de empresa francesa una gra que la tiene que entregar en Madrid tras realizar el pago. La empresa espaola detecta que la gra tiene defectos. La empresa francesa, previendo que la empresa espaola le va a demandar, interpone demanda ante tribunales espaoles para exonerarse de responsabilidad. La empresa espaola interpone demanda ante tribunales franceses. Existe litispendencia? Aunque en puridad no existe identidad de objeto y causa, el TJCE aplica la regla de la litispendencia y no la de conexidad. Por tanto, los tribunales del Estado que conoce de la segunda demanda tendran que inhibirse Identidad de las partes: La posicin procesal de las partes no tiene que coincidir, esto es, las posiciones de demandante y demandado pueden estar intercambiadas. Fecha relevante a efectos de litispendencia: El TJCE interpreta como fecha relevante a efectos de litispendencia el momento de pendencia de un litigio por remisin a las normas de cada Estado miembro. El problema es que existen Estados en que el momento de pendencia es la notificacin al demandado (Alemania, Italia, Holanda, etc.), en otros Estados rige la regla de interposicin de la demanda (Espaa) y en otros Estados el momento relevante es la inscripcin en el Registro del Juzgado con posterioridad a la notificacin (Blgica). En Espaa rige la regla de interposicin de la demanda, si sta es admitida a trmite. La interpretacin del TJCE del momento de pendencia por remisin a las normas de cada Estado miembro favoreca a los Estados en que el momento de pendencia era ms temprano (por ejemplo, Espaa). El artculo 30 del Reglamento soluciona el problema y se considerar que existe pendencia en el momento de presentacin de la demanda y si el derecho nacional prev otra regla de pendencia (como notificacin al demandado), entonces hay que estar al momento en que entregamos la demanda. Las reglas de litispendencia y conexidad entran en juego cuando: El litigio se encuentra dentro del mbito material del Reglamento. Existe un pleito pendiente en otro Estado miembro (da igual el domicilio del demandado). Existe demanda en Espaa. Comportamiento a realizar cuando existe litispendencia: Se suspende el procedimiento en el Estado que conoce de la segunda demanda hasta que el Estado que conoce de la primera demanda se pronuncie sobre su competencia judicial internacional 28

 Si el Estado que conoce de la primera demanda se considera competente, el Estado que conoce de la segunda demanda se inhibe del asunto. Estos comportamientos de suspensin e inhibicin son reglas imperativas y son de aplicacin de oficio, esto es, no hace falta que lo alegue una de las partes. Regla especial de litispendencia para foros exclusivos y excluyentes: Se regula en el artculo 29 del Reglamento. Qu ocurre cuando varios Estados tienen competencia exclusiva para conocer de un litigio? Los tribunales del Estado que conoce de la segunda demanda tienen que desistir y el momento relevante para ello es el de presentacin de la demanda. Litispendencia en derecho autnomo: Esta litispendencia se da cuando un proceso est pendiente en un tercer Estado. No existe regla de litispendencia en la LOPJ, pero se aplica analgicamente el Reglamento para colmar esa laguna, aunque se establece una correccin: Hay que hacer un juicio de recognoscibilidad, esto es, hay que analizar el sistema espaol de reconocimiento de decisiones y si la decisin extranjera no se va a reconocer en Espaa, entonces el tribunal espaol no se inhibe. Si el juez cree que la sentencia extranjera se va a reconocer en Espaa, entonces se inhibe. Si el tribunal extranjero fuese manifiestamente incompetente, no se inhibir el tribunal espaol. Conexidad: Se regula en el artculo 28 del Reglamento y en el artculo 22 del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano. La conexidad es la situacin de dos litigios no idnticos, sino conexos, esto es, la situacin de un litigio conexo a otro litigio pendiente con anterioridad en otro Estado miembro. No hay que olvidar que en casos dudosos se aplica la regla de la litispendencia. La regla de la conexidad se aplica en supuestos en que no hay identidad de partes. Cundo dos litigios son conexos? Cuando dos demandas estn vinculadas entre s por una relacin tan estrecha que sera oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo a fin de evitar resoluciones que podran ser inconciliables si los asuntos fuesen juzgados separadamente. Es el mismo criterio que se establece para el foro por conexidad. El artculo 28.1 del Reglamento establece la regla de la suspensin, esto es, que si existen litigios conexos pendientes en los tribunales de dos Estados miembros, el tribunal ante el que se hubiese presentado la segunda demanda podr suspender el procedimiento. No es una regla imperativa, slo suspender el procedimiento si lo estima conveniente. La suspensin durar hasta que el tribunal ante el que se hubiese presentado la primera demanda hubiera dictado sentencia. El artculo 28.2 del Reglamento establece la regla de la inhibicin. Tampoco es una regla imperativa. La inhibicin podr realizarse a instancia de parte (el juez nunca puede inhibirse de oficio) y si el ordenamiento del Estado que finalmente va a conocer del litigio (tribunal ante el que se ha presentado la primera demanda) establece la competencia judicial internacional de dicho tribunal para conocer de los dos litigios. En la LOPJ no se establece una regla sobre conexidad, pero se realiza una interpretacin analgica del Reglamento, siempre que primero se realice un juicio de recognoscibilidad. 29

Ejemplo: Buque de bandera panamea, propiedad de empresa panamea, tiene un accidente en Portugal y produce un vertido contaminante que causa daos a explotaciones pesqueras portuguesas y gallegas. Los afectados portugueses interponen demanda en Portugal para que les indemnice, porque los tribunales portugueses son competentes en virtud del foro general del derecho autnomo portugus. El tribunal portugus resuelve, pero se recurre la sentencia en apelacin. Los pescadores gallegos interponen demanda en Espaa por el dao en sus explotaciones pesqueras y los tribunales espaoles son competentes en virtud de su derecho autnomo, porque Espaa es el lugar del resultado daoso. Se va a utilizar la regla de la conexidad porque no existe identidad de partes. Se aplica el Reglamento porque existe un juicio en Portugal (da igual el domicilio del demandado). El juez espaol podr suspender el procedimiento hasta que recaiga sentencia en Portugal. Imaginemos que la compaa panamea insta la inhibicin de los tribunales espaoles. Para que se inhiban lo primero que hay que hacer es saber si los tribunales portugueses pueden conocer de esa demanda y si pueden conocer en virtud del dao global (los tribunales del lugar de origen del dao pueden conocer por los daos globales). Tambin hay que saber si en Portugal se permiten acumular asuntos conexos. Para utilizar la regla de la inhibicin se exige que los procedimientos estn pendientes en primera instancia. Para utilizar la regla de la suspensin da igual que el proceso est suspendido. Si el proceso est en apelacin, no podr inhibirse. Ejemplo: Empresa espaola adquiere de empresa japonesa un sistema de aire acondicionado y en el contrato existe una clusula de sumisin a los tribunales espaoles. La empresa espaola detecta desperfectos e interpone demanda ante tribunales japoneses para que se le indemnice el dao. La empresa japonesa comparece e impugna su competencia, alega sobre el fondo y, adems, plantea demanda ante tribunales espaoles para que declaren la nulidad. Habra que utilizar la regla de la litispendencia por aplicacin analgica del Reglamento. Primero se suspende el procedimiento para saber si el tribunal japons se considera competente y, posteriormente, se realiza un juicio de recognoscibilidad y se produce la inhibicin. Pero en el supuesto se ve que el tribunal japons es manifiestamente incompetente porque existe una clusula de sumisin expresa. La clusula de sumisin se aplica en virtud del Reglamento, porque hay que recordar que para la sumisin expresa se flexibiliza el requisito de la conexin comunitaria y para aplicar el Reglamento basta con que el demandante o el demandado tengan su domicilio en un Estado miembro. Por tanto, los tribunales espaoles no deben inhibirse. Foro en materia de obligaciones alimenticias: En materia de alimentos se utiliza el siguiente esquema: Ver si existe sumisin tcita o expresa. Foro general: Domicilio del demandado. Foro especial de alimentos: Desde el punto de vista del aplicador es subsidiario y desde el punto de vista de las partes es alternativo. Foro especial de obligaciones de alimentos: Se regula en el artculo 5.2 del Reglamento, del Convenio de Bruselas y del Convenio de Lugano. Es un foro especial que atribuye competencia a tribunales distintos del domicilio del demandado, porque sino sera un foro general. Es relevante el criterio de la conexin comunitaria. Si el domicilio del demandado est en la Unin Europea, se aplicar el artculo 5.2 del Reglamento. Si el domicilio del demandado est en Dinamarca, 30

se aplicar el artculo 5.2 del Convenio de Bruselas. Si el domicilio del demandado est en algn pas de la EFTA, se aplicar el artculo 5.2 del Convenio de Lugano. La norma no slo determina la competencia judicial internacional, sino tambin la competencia territorial del concreto tribunal que va a conocer. En este foro existen dos partes: El alimentante, que es el deudor de alimentos. El alimentista, que es el acreedor de alimentos. El artculo 5.2 del Reglamento establece dos criterios de atribucin de competencias: 1. Residencia habitual o domicilio del acreedor de alimentos, es decir, tribunal del domicilio del alimentista. Es un forum actoris, pero no es un foro exorbitante, porque el alimentante tiene que cumplir la obligacin respecto al alimentista y lo lgico es que lo haga en el lugar donde reside. 2.El segundo criterio de atribucin de competencia es muy frecuente en la prctica. Muchas demandas de alimentos son incidentales a otra demanda general sobre el Estado civil de las personas, esto es, en el seno de litigios sobre separacin, divorcio, nulidad y filiacin. Segn este criterio se atribuye competencia judicial internacional en materia de alimentos a los tribunales que tienen competencia en la demanda sobre estado civil, pero slo cuando la demanda de alimentos sea incidental, salvo que esa competencia judicial internacional se fundamente en la nacionalidad de una de las partes. Es decir, la demanda de alimentos se podr acumular a la demanda sobre estado civil cuando sea incidental y cuando la competencia judicial internacional para la demanda sobre estado civil no se fundamente en la nacionalidad de una de las partes. Ejemplos: Sueca con domicilio en Portugal demanda alimentos en favor de su hijo e interpone demanda contra seor con domicilio en Espaa y padre de su hijo. Los tribunales espaoles son competentes por el foro general. Los tribunales portugueses son competentes por el foro especial (domicilio del alimentista). Ciudadana espaola con residencia en Brasil tiene un hijo y quiere demandar a un seor portugus con domicilio en Lisboa que considera el padre. La seora plantea una accin de filiacin e incidentalmente una demanda de alimentos. Plantea la demanda ante los tribunales espaoles. Tienen competencia los tribunales espaoles respecto a la demanda principal? Hay que utilizar el derecho autnomo para saber si los tribunales espaoles tienen competencia judicial internacional para la accin de filiacin y la LOPJ establece que para atribuir competencia judicial internacional en una accin de filiacin a los tribunales espaoles se debe cumplir cualquiera de los siguientes requisitos: Que el hijo sea espaol. Que el demandante sea espaol. Que el demandante tenga residencia habitual en Espaa. En este caso, los tribunales espaoles s tienen competencia para accin de filiacin porque la nacionalidad del hijo es espaola. Pueden conocer los tribunales espaoles de la demanda de alimentos? En virtud del foro general tienen competencia los tribunales portugueses. En virtud del foro especial del artculo 5.2 del Reglamento, no tienen competencia los tribunales espaoles porque el domicilio del alimentista es Brasil. No obstante, podran conocer los tribunales espaoles porque es una cuestin incidental de la demanda de filiacin, pero finalmente no pueden conocer porque la atribucin de competencia para conocer la demanda de filiacin es 31

la nacionalidad de una de las partes. Matrimonio de espaoles con residencia habitual en Pars. El marido quiere interponer una demanda de divorcio ante tribunales espaoles e incidentalmente reclama a su mujer una pensin compensatoria. Son competentes los tribunales espaoles? Los tribunales espaoles son competentes para la demanda de divorcio por la nacionalidad comn de ambos cnyuges. Respecto a la demanda de alimentos, tambin son competentes los tribunales espaoles por el foro del artculo 5.2 del Reglamento. En este caso, no juega la excepcin de este foro porque el criterio de atribucin de la competencia judicial internacional es la nacionalidad de las dos partes y no slo la nacionalidad de una de ellas. Si una parte tiene doble nacionalidad, vamos a preferir la nacionalidad espaola en la medida en que atribuye competencia a los tribunales espaoles. Modificacin de la sentencia de alimentos: La sentencia de alimentos responde a las circunstancias del momento, pero esas circunstancias pueden cambiar a lo largo del tiempo. En este caso, surge la demanda de modificacin de la sentencia de alimentos. Para atribuir competencia judicial internacional en esta materia hay que comprobar nuevamente si con las circunstancias actuales existira competencia judicial internacional para la demanda de alimentos, esto es, como si se tratase de una demanda de alimentos ex novo. Las razones de comprobar nuevamente la competencia judicial internacional de la demanda de alimentos son las siguientes: No existe problema para el reconocimiento de sentencias entre Estados miembros. Puede haberse dado un cambio de domicilio y es preferible el tribunal ms cercano y vinculado con el sujeto. mbito de la LOPJ: El artculo 22.3 de la LOPJ establece que los tribunales espaoles tienen competencia para conocer de la demanda de alimentos cuando el acreedor de alimentos tenga residencia habitual en Espaa. Se trata de un forum actoris. La LOPJ no habla de que la demanda de alimentos se pueda acumular a la demanda sobre estado civil, pero, aplicando analgicamente el Reglamento, cuando los tribunales espaoles conozcan de otra demanda principal sobre estado civil, podrn tambin conocer de la demanda de alimentos y, adems, en derecho espaol no juega la excepcin de que el criterio de atribucin de competencia judicial internacional para la demanda sobre el estado civil sea slo la nacionalidad de una de las partes. Pensiones compensatorias: En esta materia se aplica el foro del artculo 5.2 del Reglamento, porque el TJCE ha interpretado el concepto alimentos de manera autnoma, siempre que sea por razn de parentesco. Da igual alimentos o pensin compensatoria. Tambin da igual que se reclame la prestacin peridica o la suma global. Sin embargo, en la LOPJ las pensiones compensatorias no son alimentos y, por tanto, no se puede aplicar el foro de alimentos de la LOPJ a las pensiones compensatorias, ya que stas se rigen por el foro especial del artculo 22.3 de la LOPJ en materia de relaciones personales y patrimoniales entre cnyuges. Modificacin de la demanda de alimentos en la LOPJ: Los tribunales espaoles son competentes: Si dictaron la sentencia de origen, esto es, la demanda de alimentos inicial. Cuando puedan conocer de la demanda de alimentos si se planteara de nuevo (ex novo). Reglamento 1347/2000 de Bruselas II:

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Es un reglamento sobre competencia, reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental sobre hijos comunes. Los criterios de atribucin de competencia en el Reglamento de Bruselas II son de carcter ms subjetivo (domicilio, residencia, nacionalidad). Se intenta favorecer el acceso de los demandantes a la justicia y por esta razn existen mltiples criterios de atribucin de competencias. El Reglamento de Bruselas II entr en vigor en marzo de 2001. mbito de aplicacin material del Reglamento de Bruselas II: El Reglamento de Bruselas II se aplica tanto en procedimientos judiciales como no judiciales (por ejemplo, administrativos). En ningn caso, el Reglamento de Bruselas II se va a aplicar a los procedimientos religiosos. En principio, esto no tiene relevancia en el derecho espaol porque todos estos procedimientos son judiciales, pero s tiene relevancia en materia de reconocimiento y ejecucin de decisiones, esto es, en el caso de resoluciones dictadas en otro Estado miembro por un rgano no jurisdiccional. El Reglamento de Bruselas II slo se aplica a acciones que se derivan directamente de un vnculo matrimonial (nulidad, separacin y divorcio) y a acciones sobre responsabilidad parental de hijos comunes en el seno de un litigio matrimonial. Por tanto, no se aplica a una accin autnoma sobre responsabilidad parental y tampoco a acciones sobre los hijos de una sola parte. Dinamarca no es un Estado miembro a efectos del Reglamento de Bruselas II y cuando el demandado tenga residencia habitual en Dinamarca o tenga nacionalidad danesa, se acta igual que si fuera nacional de un tercer Estado. Es un Reglamento sobre competencia judicial internacional y sobre reconocimiento y ejecucin de decisiones. En este Reglamento no juegan los foros de sumisin ni el foro general. Prevalece siempre el Reglamento de Bruselas II sobre el derecho autnomo. Si se trata de un litigio del mbito de aplicacin material del Reglamento de Bruselas II (mbito matrimonial), lo primero que hay que ver es si se aplica el Reglamento de Bruselas II. Todos los Estados miembros van a aplicar las mismas normas de competencia judicial internacional. Existe una regla de exclusividad del Reglamento de Bruselas II y existe una regla distinta para Irlanda y Reino Unido que sustituyen nacionalidad por domicile, que es una residencia cualificada (domicilio + inmueble estable en el pas). En Espaa se aplica el Reglamento con carcter exclusivo, excluyendo el derecho autnomo cuando el demandado tenga su residencia habitual en un Estado miembro o sea nacional de un Estado miembro. En los casos en que el demandado tenga residencia habitual en un Estado miembro o sea nacional de un Estado miembro juega el Reglamento de Bruselas II con carcter exclusivo. Para que se pueda aplicar el derecho autnomo (LOPJ) se deben cumplir los siguientes requisitos: Que no juegue el Reglamento con carcter exclusivo. Que ningn otro Estado miembro sea competente utilizando los criterios del Reglamento de Bruselas II. Por tanto, para aplicar la LOPJ el demandado no debe tener residencia habitual en un Estado miembro ni ser nacional de un Estado miembro y tampoco debe existir competencia de otro Estado miembro en virtud del 33

Reglamento. Foros del Reglamento de Bruselas II: Foro para acciones de divorcio, separacin o nulidad: Foros que se refieren a la residencia habitual: Se regulan en el artculo 2.1.a del Reglamento de Bruselas II y son los siguientes: Van a poder conocer los tribunales del Estado miembro de la residencia habitual de ambos cnyuges. Van a poder conocer los tribunales del Estado de la ltima residencia habitual comn de los cnyuges, cuando uno de ellos conserve la residencia habitual de dicho Estado. Van a poder conocer los tribunales del Estado de la residencia habitual del demandado. Van a poder conocer los tribunales del Estado de la residencia habitual del demandante, cuando dicha residencia tenga una duracin mnima de un ao. Van a poder conocer los tribunales del Estado de la residencia habitual del demandante, cuando dicha residencia tenga una duracin mnima de seis meses y el demandante sea nacional del Estado de residencia. En casos de demanda conjunta y siempre de mutuo acuerdo, van a poder conocer los tribunales del Estado de la residencia habitual de cualquiera de las dos partes. Foros que se refieren a la nacionalidad: Se regulan en el artculo 2.1.b del Reglamento de Bruselas II y son los siguientes: 1. Van a poder conocer los tribunales del Estado de la nacionalidad comn de los cnyuges. 2. Foros de la LOPJ: Se regulan en el artculo 22.3 de la LOPJ, que establece que son competentes los tribunales espaoles cuando: 3. La residencia habitual de los cnyuges sea Espaa. Este foro no es operativo porque en estos casos se aplicar el artculo 2.1.a del Reglamento de Bruselas II. 4. Los dos cnyuges tengan nacionalidad espaola y la demanda sea de mutuo acuerdo. Este foro no es operativo porque en estos casos se aplicar el artculo 2.1.a del Reglamento de Bruselas II 5. El demandante tenga su residencia habitual y la nacionalidad de Espaa. Este foro no queda inoperativo porque opera cuando la residencia habitual del demandante sea inferior a seis meses y cuando no pueden conocer del litigio los tribunales de otro Estado miembro, es decir, cuando no juega el Reglamento de Bruselas II con carcter exclusivo. Estos tres foros de la LOPJ se aplican a los litigios sobre obligaciones alimenticias, sobre el rgimen econmico matrimonial y sobre las relaciones patrimoniales y personales entre los cnyuges, ya que el Reglamento de Bruselas II slo se aplica a los litigios sobre divorcio, separacin y nulidad. Ejemplos: Ciudadana espaola con residencia habitual en Argentina contrae matrimonio en Argentina con nacional argentino. Se separan de hecho y ella regresa a Espaa y pasa un ao. sta interpone demanda de separacin de hecho. Son competentes los tribunales espaoles? S son competentes porque el demandado es argentino (no juega con carcter exclusivo el Reglamento) y porque el demandante es nacional espaol que tiene una residencia habitual en Espaa durante ms de seis meses. Son competentes en virtud del Reglamento de Bruselas II.

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En el anterior caso imaginemos que la ciudadana espaola slo llevase residiendo en Espaa cinco meses. Los tribunales espaoles podrn conocer en virtud de la LOPJ porque la residencia habitual del demandante est en Espaa, tiene la nacionalidad espaola y, adems, no pueden conocer los tribunales de otro Estado miembro en virtud del Reglamento. No obstante, hay que asegurarse de que ningn otro Estado sea competente. Imaginemos que el demandado tiene la doble nacionalidad espaola y argentina. En este caso, el Reglamento de Bruselas II juega con carcter exclusivo porque el demandado es nacional de un Estado miembro. Los tribunales espaoles son competentes porque las dos partes tienen la nacionalidad espaola. Imaginemos que el demandado tiene la doble nacionalidad argentina e italiana. En este caso, no se prefiere la nacionalidad italiana, porque el fundamento de preferir la nacionalidad espaola es la mayor competencia judicial internacional de los tribunales espaoles. Por tanto, se prefiere la nacionalidad argentina y no juegan con carcter exclusivo los foros del Reglamento de Bruselas II. Son competentes los tribunales espaoles en virtud de la LOPJ? S son competentes porque el demandante es nacional espaol y tiene su residencia habitual en Espaa. Por tanto, no son competentes los tribunales italianos en virtud del foro del Reglamento de Bruselas II. Espaola que tiene residencia habitual en Argelia y en este pas se casa con ciudadano francs con domicilio en Argelia. Ella regresa a Espaa e interpone demanda de separacin. Son competentes los tribunales espaoles? En este caso, se aplica el Reglamento de Bruselas II con carcter exclusivo porque el demandado tiene nacionalidad francesa y Francia es un Estado miembro. No van a poder conocer los tribunales espaoles, porque no se da ninguno de los foros del Reglamento. Espaola casada con un norteamericano. Ambos cnyuges tienen su residencia habitual en Alemania. El marido regresa a USA y ella regresa a Espaa. Cuatro meses despus, ella interpone demanda de separacin ante tribunales espaoles. El demandado no tiene la residencia habitual ni la nacionalidad de un Estado miembro, por lo que no juega con carcter exclusivo el Reglamento. Los tribunales espaoles son competentes en virtud de la LOPJ, porque la residencia habitual y la nacionalidad del demandante es Espaa y porque no son competentes los tribunales de ningn otro Estado miembro. Espaola casada con un americano. Ambos cnyuges residen en Alemania y ella regresa a Espaa y a los cuatro meses plantea demanda de separacin. El Reglamento de Bruselas II juega con carcter exclusivo porque el demandado reside en un Estado miembro. No podrn conocer los tribunales espaoles porque no se dan los requisitos de los foros del Reglamento de Bruselas II. Dos ciudadanos espaoles trabajan en Camern y se casan en all. Ella regresa a Espaa y dos meses despus plantea demanda de nulidad matrimonial. Son competentes los tribunales espaoles? S, porque ambos cnyuges son nacionales espaoles. Acciones de responsabilidad parental sobre hijos comunes: Estas acciones slo se dan en el seno de un litigio matrimonial. Se regulan en el artculo 3 del Reglamento de Bruselas II. Se establece la regla de la acumulacin, esto es, podrn conocer los tribunales del Estado que conocen de la accin matrimonial, pero slo en los casos en que: 1. El hijo tenga la residencia habitual en ese mismo Estado. 2. El hijo tenga la residencia habitual en otro Estado miembro (salvo Dinamarca) y uno de los cnyuges tenga atribuida la patria potestad y, adems, exista mutuo acuerdo entre los cnyuges (la competencia judicial internacional ha sido aceptada por los dos cnyuges).

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Cuando la responsabilidad parental no sea sobre hijos comunes, sino sobre hijos de un slo cnyuge, y el litigio no est relacionado con ningn proceso matrimonial (demanda autnoma), hay que aplicar el derecho autnomo (LOPJ). Foro en materia de filiacin de la LOPJ: El artculo 22.3 de la LOPJ establece que los tribunales espaoles son competentes: Cuando el hijo tenga residencia habitual en Espaa al tiempo de la demanda. Cuando la residencia habitual del demandante sea Espaa. Cuando la nacionalidad del demandante sea Espaa. Estos foros tambin se aplican cuando los foros del Reglamento de Bruselas II no se apliquen con carcter exclusivo. Ejemplos: Dos espaoles se casan en Camern. Ella queda embarazada y tiene un hijo. Ella se marcha a Espaa con el hijo con consentimiento del marido. Cuando lleva dos meses residiendo en Espaa, plantea demanda de divorcio, pensin compensatoria, que se le atribuya la patria potestad del hijo y que se regulan las visitas del padre. Qu tribunales son competentes? De la demanda de divorcio pueden conocer los tribunales espaoles y se aplica el Reglamento de Bruselas II con carcter exclusivo, porque ambos cnyuges son nacionales espaoles. De la demanda sobre responsabilidad parental pueden conocer los tribunales espaoles, porque el hijo tiene su residencia habitual en Espaa Sobre la pensin compensatoria no se puede aplicar el Reglamento de Bruselas I, porque no existe conexin comunitaria, ya que el domicilio del demandado est en Camern. No se aplica el foro general de la LOPJ. Se aplica el foro especial de las relaciones patrimoniales y personales entre cnyuges. En virtud de este foro s pueden conocer los tribunales espaoles, porque la residencia habitual del demandante est en Espaa y, adems, tiene la nacionalidad espaola. Espaola contrae matrimonio con canadiense. Celebran el matrimonio en Austria y all establecen su residencia habitual comn. Se separan y el marido regresa a Canad. La esposa plantea en Espaa demanda de separacin. Son competentes los tribunales espaoles? No se aplica la LOPJ porque, aunque el demandado no tiene residencia ni es nacional de ningn Estado miembro de la Unin Europea, Austria puede conocer del litigio. Regla de la competencia del artculo 6 del Reglamento de Bruselas II: Los tribunales que han tenido competencia para la demanda de separacin conservan la competencia para convertir dicha separacin en divorcio. Si los tribunales espaoles conocieron de la demanda de separacin, conservan la competencia judicial internacional para transformar la separacin en divorcio, aunque cambien las circunstancias. Regla de la litispendencia del artculo 11 del Reglamento de Bruselas II: En el Reglamento de Bruselas II no existe regla de conexidad. La regla de la litispendencia se aplica en dos supuestos: a) Identidad total de partes, objeto y causa: La regla es que el tribunal que conoce de la segunda demanda suspende el procedimiento hasta que el tribunal que conoce de la primera demanda se pronuncie sobre su competencia o no. Si el tribunal que conoce de la primera demanda se considera competente, el tribunal que conoce de la segunda demanda se inhibe. Si no se considera competente, contina el litigio ante los tribunales 36

que han conocido de la segunda demanda. La fecha relevante a efectos de la pendencia es la presentacin de la demanda, salvo en los casos en que el derecho procesal de un Estado exija la notificacin antes de la presentacin de la demanda. En este caso, el momento relevante es la entrega de la demanda a la autoridad que tiene que notificar. b) Litigios en que no existe identidad de causa: Por ejemplo, se plantea una demanda de nulidad en un Estado y una demanda de separacin en otro (en puridad no existe identidad de causa). El tribunal del Estado que conoce de la segunda demanda suspende el procedimiento y si el tribunal que conoce de la primera demanda se considera competente, el tribunal que conoci de la segunda demanda se inhibe. Existe la posibilidad de que la demanda planteada en segundo lugar se acumule a la que se plante en primer lugar. Otros foros en materia de familia: Foro para la demanda de filiacin de hijos no comunes: El artculo 22.3 de la LOPJ establece que para cualquier otra accin de filiacin juega el foro general, el foro de sumisin y el foro especial. El foro especial de la LOPJ establece que los tribunales espaoles tendrn competencia para las acciones de filiacin de hijos no comunes cuando la residencia habitual del hijo est en Espaa, cuando la residencia habitual del demandante est en Espaa o cuando el demandante tenga la nacionalidad espaola. Foro de la adopcin: El artculo 22.3 de la LOPJ establece que los tribunales espaoles podrn conocer de la adopcin cuando el adoptante o el adoptado sean espaoles o tengan su residencia habitual en Espaa. La adopcin es normalmente un acto de jurisdiccin voluntaria y el foro de adopcin suele ser utilizado en el mbito de constitucin de adopciones, pero tambin sirve para la impugnacin de la adopcin. Reconocimiento y ejecucin de decisiones extranjeras: Esto hace referencia al valor que tienen las decisiones extranjeras en el derecho espaol. Son situaciones en que existe un Estado de origen, el que ha conocido del litigio y ha dictado la decisin, y un Estado receptor, ante el que se plantea el valor de la decisin extranjera (normalmente Espaa). Existen distintos modelos de reconocimiento en derecho comparado: a) Modelo de equiparacin: Supone que se van a asimilar las decisiones extranjeras a las decisiones nacionales (asimilacin). Se da igual valor a la decisin extranjera que a la decisin nacional del mismo tipo. El riesgo de este modelo es que una decisin puede tener distinto valor, distintos efectos en el Estado de origen y en el Estado receptor y, adems, las decisiones tienen distinto valor segn los distintos Estados, porque el valor de la decisin depende del ordenamiento del Estado receptor y no del valor en los trminos del juez de origen. b) Modelo de extensin de los efectos: La decisin judicial extranjera conserva el valor en sus propios trminos, esto es, el valor que tiene en el Estado de origen. Las ventajas de este modelo es la continuidad en la eficacia de las decisiones. El sistema espaol responde al modelo de extensin de los efectos, esto es, deja valer la decisin extranjera en los trminos que ha querido el juez extranjero. Sistema de reconocimiento en el Reglamento 44/2001: 37

Se aplica el Reglamento de Bruselas I cuando el litigio est dentro del mbito de aplicacin material de dicho Reglamento y las decisiones susceptibles de reconocimiento sean de tribunales de la Unin Europea (excepto Dinamarca). El Reglamento distingue entre reconocimiento, que es automtico, y ejecucin, para la que es necesario un procedimiento de declaracin de ejecutabilidad. El Reglamento distingue entre reconocimiento a ttulo incidental y reconocimiento a ttulo principal. Procedimiento a ttulo incidental: Se da cuando el procedimiento no tiene como objeto principal el reconocimiento de esa decisin, pero es necesario que a ttulo incidental se conozca esa decisin extranjera para llegar a una solucin en el procedimiento principal. El artculo 33.3 del Reglamento establece que a ttulo incidental va a conocer el rgano judicial que est conociendo a ttulo principal. Este mismo rgano puede pronunciarse sobre el reconocimiento de la decisin de otro Estado miembro. No se exige la firmeza del procedimiento en el Estado de origen. Existe el riesgo de que esa decisin pueda ser modificada por va de recurso. Por esto el Reglamento de Bruselas I establece la posibilidad de suspender el procedimiento hasta que no exista resolucin firme en el extranjero. Procedimiento a ttulo principal: Existe un procedimiento a ttulo principal sobre el reconocimiento, que es igual que el regulado para la ejecucin. Decisiones susceptibles de reconocimiento conforme al Reglamento de Bruselas I (tanto a ttulo incidental como principal): Decisin extranjera proveniente de un Estado miembro: Normalmente, son decisiones extranjeras, pero es posible que en algn Estado no tengan porque ser judiciales. La decisin tiene que estar dentro del mbito material del Reglamento. La calificacin que de la materia haga el juez del Estado de origen no vincula al Estado receptor. Se establece una interpretacin autnoma del mbito material, civil o mercantil. No es necesario que sea una sentencia, ya que tambin puede ser un auto, una providencia o cualquier tipo de decisin. No es necesario que sean resoluciones firmes, ya que se pueden reconocer decisiones de otros Estados miembros que puedan ser objeto de recurso. El principio de base es que el reconocimiento es automtico en la Unin Europea. Pero, normalmente, hay oposicin al reconocimiento y para declarar judicialmente el reconocimiento se utiliza el procedimiento previsto en los artculos 38 y siguientes para la declaracin de ejecutabilidad. A ttulo incidental va a ser el rgano que conoce a ttulo principal el que se va a pronunciar sobre el reconocimiento. A ttulo principal, cuando hay oposicin al reconocimiento, se utiliza el mismo procedimiento pensado para la ejecucin. Los rganos que pueden conocer en Espaa son los Juzgados de Primera Instancia, pero en dichos juzgados no se van a poder efectuar alegaciones en un primer momento (principio de confianza). Es en el recurso de 38

oposicin al reconocimiento o ejecucin, dictado por el Juzgado de Primera Instancia, cuando se pueden efectuar alegaciones y se entra a valorar las causas de denegacin del reconocimiento. Este recurso de oposicin es ante la Audiencia Provincial. Procedimiento de reconocimiento en el Reglamento de Bruselas I: En primer lugar, se realiza un control de la competencia judicial internacional, esto es, hay que ver si el Estado de origen es competente o no para conocer. La regla de base en el Reglamento de Bruselas I es que no vamos a entrar a comprobar la competencia judicial internacional, esto es, no se va a producir una fiscalizacin de la competencia judicial internacional del tribunal de origen. Pero existen excepciones en que se podr comprobar si existe competencia judicial internacional: a) Foros en materia de seguros. b) Foros en materia de contratos celebrados por consumidores. c) Foros exclusivos. d) En el mbito del Reglamento 44/2001 no juegan los foros exorbitantes, pero sobre la base del derecho autnomo un Estado ha podido utilizar un foro exorbitante. En materia de reconocimiento de sentencias, para aplicar el Reglamento no se tiene que dar la conexin comunitaria, sino que el Estado de origen de la decisin tiene que ser de la Unin Europea. Pero si esa decisin ha sido dictada en base a reglas de competencia judicial internacional de derecho autnomo, puede que exista un foro exorbitante y slo se establece un supuesto en el que puede existir un control de la competencia judicial internacional, que es el caso en que Espaa haya pactado en tratado internacional que no va a utilizar foros exorbitantes respecto a terceros Estados. En estos casos, se puede entrar a controlar la competencia judicial internacional del Estado de origen. Es decir, si el Estado de origen utiliza un foro exorbitante respecto al tercer Estado, no se fiscaliza la competencia judicial internacional, excepto si existe convenio entre los dos Estados por el que Espaa se ha comprometido a no utilizar ningn foro exorbitante respecto a ese Estado, en cuyo caso s se puede controlar la competencia judicial internacional. En el marco del Reglamento de Bruselas I no se puede entrar a revisar sobre el fondo. Da igual lo que diga sobre el fondo el derecho nacional, aunque sea divergente. En el marco del Reglamento, en ningn caso podrn revisar sobre el fondo. En el marco de la ejecucin y, por tanto, en el procedimiento de oposicin al reconocimiento, en ningn caso se podr revisar sobre el fondo. Causas de denegacin del reconocimiento: 1. Orden pblico: No se va a reconocer una decisin contraria al orden pblico. Dicho orden pblico puede ser de carcter: 2. Procesal: Se vulnera la tutela judicial efectiva (imparcialidad del juez de origen, falta de motivacin de las decisiones, etc.). 3. Material: Respeto a los derechos humanos, a los principios fundamentales reconocidos en la Constitucin. 4. Emplazamiento regular del demandado: Causa de denegacin del reconocimiento. Se ver si se han respetado las garantas procesales mnimas para que el demandado pueda defenderse. Motivos para que se deniegue el reconocimiento: a) Que sea una sentencia o resolucin dictada en rebelda. El concepto de rebelda es un concepto autnomo dictado por el TJCE, que hace referencia a la no comparecencia del demandado. 39

b) Entrega de la cdula de emplazamiento o documento equivalente (notificacin). La cdula tiene que presentar dos elementos. Para que se deniegue el reconocimiento basta con que falte uno de ellos: c) Forma regular de entrega de la cdula. d) Tiempo suficiente para que el demandado pueda organizar su defensa. 5. Inconciabilidad de decisiones: No se reconocern decisiones extranjeras cuando exista una decisin entre las mismas partes en el Estado receptor que sea inconciliable. Son preferibles las decisiones nacionales a las decisiones extranjeras. Contradiccin de decisiones: Reconocimiento de decisiones provenientes de Estado miembro que sean contradictorias. Se refiere al caso en que exista una decisin de otro Estado miembro y en el tercer Estado no haya decisin espaola todava. Ejemplos: Declaracin francesa quiere ser reconocida en Espaa, pero hay una decisin griega sobre el supuesto que se emiti antes. Qu decisin preferimos? Segn el Reglamento de Bruselas I rige la regla de la prioridad temporal. Se prefiere la primera decisin que se emite, que es la anterior en el tiempo. Por tanto, preferimos la decisin griega En el caso anterior, imaginemos que la primera decisin, en vez de ser griega, es de un tercer Estado. En este caso, tambin preferimos la primera decisin en el tiempo, pero con una peculiaridad: Cuando la decisin del tercer Estado se piensa que puede ser reconocida en Espaa hay que realizar un juicio de recognoscibilidad. Se pretende el reconocimiento de una decisin holandesa y hay una declaracin venezolana sobre el mismo asunto. La decisin holandesa se dict en primer lugar y ambas decisiones son inconciliables. Se pretende el reconocimiento en Espaa de la decisin holandesa. Si la decisin venezolana fuese anterior en el tiempo, tendramos que ver si dicha decisin pudiera ser reconocida en Espaa, esto es, habra que hacer un juicio de recognoscibilidad. Habra que saber si segn el derecho autnomo (LEC), dicha decisin venezolana pudiera ser reconocida en Espaa. Si pudiera ser reconocida, no se reconoce la decisin holandesa. Si no pudiera ser reconocida, se reconoce la decisin holandesa. Cuando exista contradiccin de decisiones entre Estados miembros, no es necesario el juicio de recognoscibilidad. En el Convenio de Lugano se establecen dos diferencias respecto al control de la competencia judicial internacional: 1. Cuando equivocadamente el juez del Estado de origen haya aplicado una norma de competencia judicial internacional del Convenio de Bruselas en vez del Convenio de Lugano, entonces se podr controlar la competencia judicial internacional. 2. Cuando exista convenio especial suscrito sobre competencia judicial internacional y el demandado est domiciliado en Espaa (Estado receptor) y no es parte de dicho convenio especial, entonces tambin se podr controlar la competencia judicial internacional. Qu ocurre si la decisin viene de un tercer Estado?

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Se aplica el rgimen del derecho autnomo, esto es, la LEC de 1881 en sus artculos 951 a 958. La disposicin derogatoria de la LEC del 2000 mantiene el rgimen de la LEC de 1881. En este caso, no se da un reconocimiento automtico, sino por acto de autoridad. Es necesario un procedimiento en Espaa de reconocimiento de la decisin de un tercer Estado. Este procedimiento se llama exequatur y el procedimiento se lleva a cabo ante el Tribunal Supremo. Por el procedimiento de la LEC de 1881 slo se reconocen sentencias firmes. Sistema de reconocimiento de la LEC: La LEC deja a salvo los convenios bilaterales (artculo 951 de la LEC de 1881). Se establecen dos sistemas: Sistema de reciprocidad: Espaa reconoce las decisiones que le sean reconocidas en el Estado de origen (artculo 952 de la LEC). Este sistema slo funciona a instancia de parte. Sistema de las condiciones: Es el sistema ms utilizado. Se regula en el artculo 954 de la LEC. Se basa en que hay una serie de condiciones necesarias para el reconocimiento. El rgimen general en Espaa es el de las condiciones, porque el rgimen de reciprocidad se aplica slo a instancia de parte. En derecho de familia el rgimen de la reciprocidad no funciona. Rgimen de las condiciones (artculo 954 de la LEC): S hay control de la competencia judicial internacional y slo se van a reconocer decisiones de Estados que tengan competencia en virtud de un criterio similar al espaol. En el procedimiento de reconocimiento no se revisa el fondo del asunto, esto es, no se examina si en Espaa se hubiese resuelto igual el supuesto. Causas de denegacin del reconocimiento en la LEC: 1. Orden pblico: Valores fundamentales del ordenamiento. 2. Emplazamiento regular del demandado: Que la decisin que se va a reconocer no haya sido dictada en rebelda. No se incluye la rebelda impropia o voluntaria. 3. Formalidades del proceso de reconocimiento: La sentencia tiene que haber sido traducido al castellano y autenticada. 4. La LEC no establece nada sobre contradiccin de decisiones, pero se han elaborado jurisprudencialmente dos reglas sobre contradiccin de decisiones parecidas a las dos reglas del Reglamento de Bruselas I. Qu ocurre cuando se quiere reconocer una decisin extranjera (sudafricana) en Espaa y existe una decisin espaola entre las mismas partes inconciliable con esa decisin extranjera? Aunque la decisin espaola sea posterior en el tiempo, no se reconoce la decisin sudafricana, porque se prefiere la decisin del foro. Qu ocurre si se quiere reconocer la decisin sudafricana y existe una decisin inglesa inconciliable? En este caso, el criterio es el de la prioridad temporal. Pero si la decisin anterior en el tiempo es de un tercer Estado fuera de la Unin Europea, entonces primero hay que realizar un juicio de recognoscibilidad, para saber si la decisin es conforme a la LEC o al convenio bilateral con Espaa.

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Sistema de reconocimiento en el Reglamento de Bruselas II: Se aplica en materia matrimonial y en materia de responsabilidad parental sobre hijos comunes. Si la decisin procede de Dinamarca o de cualquier otro Estado que no sea miembro del Reglamento de Bruselas II, se aplica la LEC y slo el rgimen de las condiciones. En este caso, no rige el rgimen de la reciprocidad, aunque lo quieran las partes. El sistema de reconocimiento del Reglamento de Bruselas II es parecido al sistema de reconocimiento del Reglamento de Bruselas I. El principio de base es el reconocimiento automtico, sin ningn procedimiento en Espaa. Las decisiones susceptibles de reconocimiento en el mbito del Reglamento de Bruselas II son las siguientes: No hace falta que sean decisiones firmes. No hace falta que sean sentencias, ya que pueden ser autos, providencias, incluso costas. Para la inscripcin en el Registro en el mbito del Reglamento de Bruselas II, no hace falta exequatur, pero s hace falta que la sentencia sea firme. Es posible un reconocimiento incidental, esto es, que dicho reconocimiento sea necesario para conocer sobre el fondo de otro litigio. El rgano que tiene competencia para conocer es el rgano judicial que conoce a ttulo principal. Tambin es posible un reconocimiento a ttulo principal, esto es, en principio no hace falta un pronunciamiento sobre el reconocimiento. No obstante, existe un procedimiento previsto para la ejecucin de decisiones en el Reglamento de Bruselas II. Estas decisiones son meramente declarativas, no son ejecutivas, salvo la responsabilidad parental. Los rganos que tienen competencia son los rganos de primera instancia. Si hay recurso, el rgano competente es la Audiencia Provincial y si se recurre por segunda vez, el rgano competente es el Tribunal Supremo. El procedimiento es similar al establecido en el Reglamento de Bruselas I, salvo que en el Reglamento de Bruselas I las causas de denegacin del reconocimiento slo se examinaban ante la Audiencia Provincial cuando se recurra el procedimiento (no en un primer momento). En el Reglamento de Bruselas II se van a poder examinar en primera instancia las causas de denegacin del reconocimiento. Ley aplicable: El tribunal competente, a lo largo del procedimiento, debe determinar cul ser el derecho aplicable. Frecuentemente, la ley aplicable no coincide con la del tribunal competente, ya que ste aplicar derecho extranjero. Las normas de conflicto determinan que derecho es el que se va a aplicar. Estas normas no resuelven el fondo del asunto. Las normas de conflicto son tcnicas de reglamentacin indirecta. En el mbito internacional hay tambin tcnicas de reglamentacin directa, como son las normas uniformes. Estas normas s resuelven el fondo del asunto. Normalmente, estn contenidas en un Convenio Internacional y establecen soluciones materiales de carcter internacional. El juez competente slo puede aplicar las normas de conflicto del foro, esto es, sus propias normas de 42

conflicto. Las normas de conflicto tienen carcter imperativo. Derecho de la persona: Las personas fsicas: Estatuto personal: rea que cada vez se est reduciendo ms. Antes inclua el nombre, el estado civil, el rgimen matrimonial, etc., y todo esto se someta a una sola norma de conflicto. En la actualidad, el estatuto personal slo incluye las cuestiones relativas a la capacidad y al estado civil. El resto de materias se han ido desgajando y ya tienen normas de conflicto especficas. El artculo 9.1 del Cdigo Civil establece una norma de conflicto del estatuto personal: La ley personal de las personas fsicas es la determinada por su nacionalidad. Actualmente, este punto de conexin es criticado por la doctrina. Hasta el siglo XIX, el punto de conexin ms utilizado era el del domicilio. Los pases anglosajones siguen usando este sistema. Hay una tercera postura que hace referencia a la residencia habitual. El primer problema del punto de conexin de la nacionalidad es un problema de conflicto mvil (supuestos en que una persona ha cambiado de nacionalidad). El artculo 9.1 del Cdigo Civil no establece nada. Otros preceptos concretan temporalmente el artculo 9.1 del Cdigo Civil. Doble nacionalidad o apatridia (artculos 9.9 y 9.10 del Cdigo Civil): Situaciones previstas por las normas: Doble nacionalidad convencional: Hace referencia a los convenios con terceros Estados. Estos convenios dan preferencia a la nacionalidad coincidente con el domicilio del interesado o a la ltima nacionalidad adquirida. Artculo 11.3 de la Constitucin: Hace referencia a los nacionales de los pases especialmente vinculados con Espaa, que pueden adquirir la nacionalidad espaola sin perder la suya. Esto se denomina doble nacionalidad automtica. En este caso, se acude a la nacionalidad del lugar de residencia habitual y, en su defecto, a la ltima adquirida. Situaciones patolgicas: No estn previstas por las leyes. El artculo 9.9 del Cdigo Civil distingue entre dos situaciones: 1. Una de las dos nacionalidades es la espaola: En este caso, tiene preferencia la nacionalidad espaola. 2. Ninguna de las dos nacionalidades es la espaola: En este caso, tiene preferencia la ley nacional de la residencia habitual. La situacin de los aptridas se regula en el artculo 9.10 del Cdigo Civil y se regulan por la ley nacional de la residencia habitual. El artculo 10.8 del Cdigo Civil establece una excepcin a la regla general del artculo 9.1 del Cdigo Civil. Esta excepcin establece que sern vlidos, a efectos del ordenamiento jurdico espaol, los contratos onerosos celebrados en Espaa por un extranjero incapaz segn su ley nacional, si la causa de la incapacidad no estuviese reconocida en la legislacin espaola. Esta excepcin no se aplica a los contratos relativos a inmuebles situados en el extranjero. El artculo 10.8 del Cdigo Civil no exige que los contratantes sean espaoles, sino que el contrato se celebre en Espaa. Este artculo regula la denominada clusula nacional. El artculo 11 del Convenio de Roma sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales tambin regula la clusula de inters nacional. Derecho de obligaciones: Obligaciones contractuales:

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Convenio de Roma sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales: Es un convenio concluido entre los Estados miembros de la Unin Europea. Unifica las normas de conflicto de esos Estados en materia contractual. Es un convenio erga omnes, aplicable incluso cuando la ley aplicable resultante es la de un Estado no miembro. La competencia en materia de interpretacin de los conceptos de este convenio la ostenta el TJCE. Este convenio est en conflicto con el artculo 10.5 del Cdigo Civil. El artculo 10.5 del Cdigo Civil tiene carcter residual, ya que slo se aplica cuando no puede aplicarse el Convenio de Roma. Tanto el Cdigo Civil como el Convenio de Roma parten de un mismo punto: Dan cabida a la autonoma de la voluntad como primer criterio para determinar la ley aplicable a las obligaciones contractuales. Pero los criterios de conexin previstos subsidiariamente son distintos en cada caso: Convenio de Roma: En ausencia de autonoma de la voluntad (cuando las partes no designan nada), el juez aplicar la ley que presente vnculos ms estrechos con el caso. b) Cdigo Civil: Usa un criterio ms rgido. Si las partes no dicen nada, se aplicar la ley nacional comn de los contratantes. A falta de sta, la ley de la residencia habitual comn. Y a falta de esto, la ley del lugar de celebracin del contrato. El artculo 10.5 del Cdigo Civil habla de obligaciones contractuales. Es el ordenamiento jurdico espaol el que nos dice cuando se trata de una obligacin contractual. El Convenio de Roma delimita su propio mbito de aplicacin material y es interpretado en ltima instancia por el TJCE. El artculo 1 del Convenio de Roma establece como mbito de aplicacin del mismo las obligaciones contractuales. Este artculo establece ciertas exclusiones: a) Estado civil y capacidad de las personas fsicas, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 11 del Convenio de Roma (clusula de inters nacional). b) Contratos relacionados con el derecho de familia. c) Contratos de alimentos en los que el obligado a prestarlos est obligado por la ley. No estn excluidos los contratos en que el obligado no est obligado legalmente a prestar los alimentos. d) Obligaciones derivadas de letras de cambio, cheques y pagars. e) Obligaciones derivadas de otros instrumentos negociables, en la medida en que el carcter negocial de stas sea el objeto del litigio. f) Convenios de arbitraje y de eleccin de foro. g) Cuestiones pertenecientes al derecho de sociedades en su perspectiva interna o institucional (constitucin, capacidad de obrar, responsabilidad, etc.). h) Relaciones entre representante y representado. i) Prueba del proceso. j) Contratos de seguro que cubran riesgos situados dentro de la Comunidad Econmica Europea. Los dems litigios en materia contractual estn incluidos en el mbito del Convenio de Roma. 44

El Convenio de Roma parte de la autonoma de la voluntad como primer criterio de conexin. Hay que distinguir entre autonoma de la voluntad material y conflictual. La autonoma de la voluntad conflictual implica que las partes pueden elegir el derecho aplicable. La autonoma de la voluntad material implica que las partes pueden modificar el contenido sustantivo del contrato. Es frecuente que las partes incorporen el contenido de disposiciones materiales de un determinado ordenamiento jurdico al contrato en cuestin o bien hacer una remisin a tal ordenamiento jurdico. Esto no supone una autonoma de la voluntad conflictual. En el caso de la autonoma de la voluntad conflictual no slo se aplica el derecho que las partes establezcan, sino que adems se interpretar tal como lo hacen los tribunales del ordenamiento jurdico de que se trate. Esto no sucede en la autonoma de la voluntad material. Por qu tanto el Cdigo Civil como el Convenio de Roma utilizan como primer criterio de conexin la autonoma de la voluntad? Porque satisface una exigencia de seguridad jurdica y de certeza en cuanto al derecho aplicable, que es especialmente necesaria en el mbito internacional para, por ejemplo, poder prever los costes del litigio. Prcticamente, todos los pases de nuestro entorno usan como primer criterio de conexin la autonoma de la voluntad. As, se evitan litigios sobre la ley aplicable y las partes pueden someterse al derecho ms adecuado o al que mejor conozcan. El artculo 3 del Convenio de Roma establece que las partes podrn designar el derecho aplicable a la totalidad del contrato o a una parte determinada de ste. Por ejemplo, que el pago se regule por la ley francesa y que la entrega se regule por la ley italiana. Esto slo puede hacerse si las partes en que fraccionamos el contrato son separables efectivamente. No puede establecerse una clusula que diga que el contrato se somete a la lex mercatoria o que no se somete a ninguna ley estatal. No puede establecerse un contrato sin ley. Supuestos en que puede ejercerse la autonoma de la voluntad en el Convenio de Roma: Se exige en el Convenio de Roma que el contrato sea internacional o cabe que el nico elemento extranjero del contrato sea la ley aplicable? El artculo 3.3 del Convenio de Roma resuelve esta cuestin. Las partes pueden escoger el derecho extranjero como derecho aplicable en un supuesto puramente interno, pero hay una limitacin: No dejarn de aplicarse las normas imperativas del Estado donde se localizan todos los elementos del contrato en el momento en que ste se celebra. Es necesario que la ley escogida tenga alguna conexin con el supuesto de hecho? El Convenio de Roma no exige que exista esta conexin. El artculo 10.5 del Cdigo Civil s que exige que se d esta conexin. Momento de la eleccin: El Convenio de Roma establece que las partes pueden escoger la ley aplicable en cualquier momento (celebracin del contrato, posteriormente o, incluso, una vez surgido el litigio), pero slo si esto lo permite el derecho del foro. Es posible modificar la ley inicialmente designada. El artculo 3 del Convenio de Roma establece que la eleccin debe ser expresa o tcita, pero en todo caso debe ser indudable. El criterio flexible que establece el Convenio de Roma es el de los vnculos ms estrechos (artculo 4 del Convenio de Roma). Puede ser que cada parte del contrato presente vnculos con una ley determinada, por lo que se pueden aplicar varias leyes distintas. En relacin a los vnculos ms estrechos se establecen ciertas presunciones, que admiten prueba en contrario. Estas presunciones no son ms que un criterio orientativo para el juez. Slo se aplican si cumplen el objetivo que persiguen. a) Para todo tipo de contratos: Se presume que el contrato presenta los vnculos ms estrechos con el pas en que la parte que debe realizar la prestacin caracterstica tenga su residencia habitual. Lo relevante es la 45

estructura del intercambio que las partes establecen en el contrato. El problema est en los contratos bilaterales. La prestacin caracterstica, en general, no es la que tiene carcter pecuniario. Si las dos partes tienen obligaciones de carcter pecuniario (por ejemplo, en un contrato de prstamo), la prestacin caracterstica no es la que tiene carcter de remuneracin o de pago (devolver el dinero). Si hay varias prestaciones potencialmente caractersticas, el juez determinar cual es la que ms relevancia tiene y aplicar al conjunto la ley que se refiere a sta. El Convenio de Roma establece que la residencia habitual debe fijarse en el momento de la celebracin del contrato. Qu ocurre con las personas jurdicas? El Convenio de Roma establece que el lugar de residencia habitual de las personas jurdicas es el Estado donde stas tengan la administracin central. En el caso de desarrollo de actividades profesionales, la residencia habitual ser el Estado del establecimiento principal. Si el contrato tiene por objeto un derecho real inmobiliario o un derecho de utilizacin de un inmueble, los vnculos ms estrechos se encuentran en el lugar de situacin del inmueble. Se presumir que el contrato presenta los vnculos ms estrechos con el Estado en que el inmueble est situado. De este modo, se pretende favorecer que se aplique la misma ley a los aspectos contractuales y reales del inmueble. Contratos de transporte de mercancas: Hay que tener en cuenta el pas en que el transportista tenga su establecimiento principal en el momento de celebracin del contrato. Es necesario que este punto de conexin coincida con el lugar de carga o descarga de las mercancas o con el establecimiento principal del expedidor. El Convenio de Roma establece dos reglas especficas para los contratos hechos por consumidores y para los contratos de trabajo, ya que hay una parte dbil que debe ser protegida. Contratos hechos por consumidores: Se regulan en el artculo 5 del Convenio de Roma. Son contratos que tienen por objeto el suministro de bienes muebles corporales o servicios. Estos bienes o servicios deben suministrarse a una persona para un uso ajeno a su actividad profesional. Se incluyen los contratos de financiacin del suministro. El prestador de servicios o el suministrador s que deben actuar con carcter profesional. El consumidor debe ser un consumidor pasivo, esto es, que el consumidor no se dirige al suministrador para solicitarle el bien, sino que el que lo suministra se dirige al consumidor y le ofrece el bien o la prestacin del servicio. El Convenio de Roma establece que para que un consumidor sea pasivo se debe dar una de las siguientes circunstancias: Que la celebracin del contrato hubiera ido precedida en el pas de residencia habitual del consumidor de algn tipo de publicidad o de alguna oferta dirigida especficamente al consumidor. ste debe haber llevado a cabo los actos necesarios para la celebracin del contrato en el Estado de su residencia habitual. Que el vendedor o suministrador hubiera recibido el encargo o peticin del consumidor en el pas de residencia habitual de este ltimo. Que se trate de un contrato de compraventa de mercancas en el que el consumidor se hubiera desplazado del pas de su residencia habitual a un pas extranjero donde realiza el encargo de la mercanca. El viaje debe haberlo organizado el vendedor para incitar la consumidor a realizar la compra. En estos supuestos, qu es lo que ocurre? En estos casos, cabe la autonoma de la voluntad, pero la eleccin no puede suponer que el consumidor se vea privado de la proteccin que le aseguran las disposiciones imperativas del derecho del Estado donde tiene su residencia habitual. El artculo 5 del Convenio de Roma parte de que para el consumidor va a ser favorable la ley del Estado de su residencia habitual, porque la conoce y le resulta familiar y le supondr unos gastos menores de informacin. 46

El Convenio de Roma permite la autonoma de la voluntad, pero la limita. El juez deber tener en cuenta, adems de la ley elegida por las partes, la ley del pas de residencia habitual del consumidor. El juez, al aplicar dos leyes distintas, puede encontrarse con problemas de adaptacin, pero deber garantizar que se respetan las medidas de proteccin del Estado de residencia habitual del consumidor. Si en el contrato no se designa una ley como aplicable, se aplicar la ley del Estado de residencia habitual del consumidor. Si no es un contrato de consumo tal como lo define el Convenio de Roma, se aplicarn las reglas generales, aunque sea un contrato de consumo desde la perspectiva del derecho nacional. Contratos de trabajo: El artculo 6 del Convenio de Roma desplaza al artculo 10.6 del Cdigo Civil, que slo se aplica cuando se est fuera del mbito del Convenio de Roma. El artculo 10.6 del Cdigo Civil establece como ley aplicable la ley del lugar donde se presten los servicios. Para el Convenio de Roma, un contrato de trabajo es aquel contrato en que una de las partes se compromete a prestar un servicio, por cuenta y bajo la direccin de otra, a cambio de una remuneracin. Existe una relacin de dependencia. El Convenio de Roma parte de la posibilidad de que se den varias situaciones distintas: El trabajador desarrolla habitualmente su trabajo en un slo pas. En estos supuestos, se aplica la ley de ese pas. El trabajador realiza su trabajo en ms de un pas. En estos supuestos, la ley aplicable al contrato es la del pas donde se encuentre el establecimiento que haya contratado al trabajador. En cualquiera de estas situaciones, si la aplicacin de la ley no es a juicio del juez la que presenta los vnculos ms estrechos, el juez deber aplicar la que considere que presenta los vnculos ms estrechos. Por tanto, esto dos supuestos anteriores funcionan como presunciones. El artculo 6 del Convenio de Roma tambin permite que las partes se sometan a una ley determinada, pero tambin se establece un lmite: Si resulta que la eleccin tiene como consecuencia privar al trabajador de la proteccin que le correspondera en virtud de la ley aplicable en defecto de clusula de sumisin, se aplicar la ley elegida ms las normas de proteccin contenidas en las leyes que seran aplicables de no existir la clusula de sumisin. El artculo 7 del Convenio de Roma se refiere a las normas imperativas o leyes de polica. Estas leyes se aplican en cualquier caso, con independencia de la ley designada como aplicable. Este artculo se refiere a dos tipos de leyes de polica: a) Normas imperativas del foro: Se regulan en el segundo prrafo del artculo 7 del Convenio de Roma. El juez considerar las normas imperativas de su propio Estado. Esto no haca falta que lo dijera el Convenio de Roma. Primero se aplican las normas imperativas del foro y despus la lex causae. b) Normas imperativas de terceros Estados: Se regulan en el primer prrafo del artculo 7 del Convenio de Roma. El juez puede dar efecto a disposiciones imperativas de la ley de un tercer Estado que presente vnculos estrechos con la relacin laboral. Son disposiciones aplicables cualquiera que sea la ley aplicable. La razn de la existencia de este artculo se debe a que: 1. En muchos casos el juez no tendr ms remedio que dar efecto a las normas imperativas de un tercer Estado, porque ste tiene un control efectivo sobre la situacin. 47

2.Las exigencias de cooperacin internacional aconsejan que se incluya este artculo. Es una razn de oportunidad internacional para fomentar la cooperacin. 3. Normas imperativas del Estado cuya ley se aplica: A esto no se refiere el Convenio de Roma. Es la lex causae. Si la norma de conflicto nos remite a una ley aplicable determinada, nos remite a su totalidad o slo a la parte de ese ordenamiento que regula la concreta situacin controvertida? Nos remite al ordenamiento en su totalidad, incluidas sus normas imperativas, por lo que no es necesario plantearse esta cuestin, porque las normas imperativas del Estado cuya ley se aplica se aplican conjuntamente con el resto del ordenamiento aplicable. La doctrina entiende que el artculo 7 del Convenio de Roma no se refiere a las mismas normas imperativas de los artculos 5 y 6 del Convenio de Roma. Las normas del artculo 7 del Convenio de Roma son normas internacionalmente imperativas. Son normas de intervencin y tienen por objeto bienes generales o de orden pblico. Los artculos 5 y 6 del Convenio de Roma se refieren a normas de proteccin de ciertos intereses individuales. La imperatividad del artculo 7 del Convenio de Roma es una imperatividad reforzada. Deben concurrir cuatro requisitos para aplicar normas imperativas de un tercer Estado: 1. Que se trate de normas imperativas de intervencin. 2. Que esas normas reclamen la aplicacin al caso. 3. Que exista una relacin suficientemente estrecha entre norma y caso concreto. 4. Que dichas normas no vulneren los objetivos de poltica legislativa del foro. El Convenio de Roma determina el derecho a las relaciones contractuales. A qu aspectos del litigio o contrato aplicamos este derecho? El artculo 10 del Convenio de Roma establece que los aspectos relativos al fondo del contrato se rigen por la lex contractus (la ley designada por la norma de conflicto del convenio). A esta regla general se oponen tres excepciones: Capacidad para contratar (artculo 9.1 del Cdigo Civil). Forma del contrato (artculo 9 del Convenio de Roma). Modalidades de ejecucin del contrato (artculo 10.2 del Convenio de Roma). Son materias sometidas a una conexin separada. En relacin con la formacin y perfeccionamiento del contrato, estas actuaciones se rigen por la ley que sera aplicable al contrato si ste se hubiera celebrado vlidamente. Esto se refiere a litigios en los que no se cuestiona un aspecto del contrato, sino su validez o eficacia. En el artculo 8.2 del Convenio de Roma se establece una excepcin a esta regla general. A la forma de prestar el consentimiento se puede aplicar la ley de la residencia habitual de la parte que alega que no prest su consentimiento vlidamente. Esto no es de aplicacin automtica. En principio, a la extincin de las obligaciones tambin se aplica la lex contractus, pero en algunos casos hay excepciones: 1. Causas internas de extincin de las obligaciones (destruccin, prdida de la cosa debida, etc.): A estos supuestos se aplica la lex contractus. 2. Causas externas de extincin de las obligaciones (compensacin, confusin de obligaciones, etc.): Si la compensacin es legal, puede que no pueda aplicarse la lex contractus al no permitirla ambos Estados. El juez 48

deber matizar la lex contractus con las otras legislaciones en cuestin. Hay ciertos aspectos contractuales que no se rigen por la lex contractus: Capacidad para contratar: Se regula en el artculo 9.1 del Cdigo Civil. El artculo 11 del Convenio de Roma contiene una disposicin en cuanto a la clusula de inters general. Forma del contrato: Se regula en el artculo 9 del Convenio de Roma. Hay una conexin separada porque en Derecho Internacional Privado se separan las cuestiones de fondo y las de forma para que haya una mayor libertad para contratar y tambin para garantizar el principio de libertad de forma en el trfico internacional. Se pretende que a la forma se puedan aplicar alternativamente varias regulaciones distintas. El concepto de forma puede referirse a una condicin para la validez del contrato o a un concepto que produce otros efectos (publicidad, oponibilidad frente a terceros, etc.). El artculo 9 del Convenio de Roma slo se aplica al concepto de forma como requisito para la validez del contrato. Contrato celebrado entre personas situadas en un mismo Estado: El contrato ser vlido formalmente si rene las condiciones de forma de la lex contractus o de la ley del pas en que se haya celebrado. Se puede aplicar cualquiera de las dos leyes, ya que son alternativas. Contrato celebrado entre personas situadas en pases diferentes: La ley aplicable a la forma del contrato es la lex contractus o la ley de cualquiera de los Estados en que las partes se encuentren situadas. Supuestos especiales regulados por el artculo 9 del Convenio de Roma: 1. Consumidores: La forma del contrato se regir por la ley del Estado en que el consumidor tenga su residencia habitual. 2. Bienes inmuebles: La forma del contrato se regir por las normas imperativas del Estado en que est situado el inmueble. Las normas deben ser imperativas y deben ser aplicables a supuestos internacionales. 3. Modalidades de ejecucin del contrato: Se rigen por la lex contractus, pero existen excepciones. El artculo 10.2 del Convenio de Roma establece que se debe tener en cuenta la ley del Estado donde tenga lugar el cumplimiento. El juez deber tener en cuenta ambas leyes, porque el Estado donde tiene lugar el cumplimiento tiene un cierto control fctico de la situacin. El artculo 10.2 del Convenio de Roma se refiere a la ley del lugar donde efectivamente tiene lugar el cumplimiento y no a la del lugar de cumplimiento designado en el contrato. El juez deber adaptar ambas legislaciones y dar a la del lugar de cumplimiento el alcance que considere oportuno. Ejemplo: Contrato entre A (Espaa) y B (Alemania). En cuanto a la capacidad de las partes, la ley aplicable es la ley nacional a cada una de las partes, esto es, la ley espaola y la ley alemana. En cuanto al consentimiento, la ley aplicable es la lex contractus. En cuanto a la forma del contrato, la ley aplicable es la lex contractus ms otras legislaciones. En cuanto a la ejecucin, la ley aplicable es la lex contractus ms la ley del lugar de cumplimiento. El Convenio de Roma no se aplica a la representacin. En este caso, se aplicar la norma de conflicto del artculo 10.11 del Cdigo Civil, que hace referencia a la representacin voluntaria. De no mediar sometimiento expreso, se aplica la ley del pas donde se ejerciten las facultades conferidas. Representacin voluntaria:

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 Es posible que en el apoderamiento se determine la ley aplicable. Si no media sometimiento expreso, se aplica la ley del pas donde se ejercitan las facultades conferidas. Se entiende que cuando el representante se traslada a otro Estado para celebrar un contrato, se aplicar la legislacin del Estado al que aqul se haya trasladado. Si el traslado del representante no se produce, se aplica la ley del pas en el que el representante emite su declaracin de voluntad. Ley aplicable a las obligaciones extracontractuales: El Cdigo Civil contiene una norma de conflicto regulada en el artculo 10.9 del Cdigo Civil. Se distingue entre: 1. Obligaciones cuasicontractuales: Gestin de negocios sin mandato. 2. Enriquecimiento sin causa. 3. Obligaciones no contractuales (cuasidelictuales): Son las que no derivan del contrato ni de la ley. Se regirn por la ley del lugar donde hubiere ocurrido el hecho del que derivan. Junto al artculo 10.9 del Cdigo Civil, existen reglas especiales para ciertos supuestos: Convenio de La Haya de 1971 sobre accidentes de carretera. Convenio de La Haya de 1973 sobre responsabilidad por productos. Estos convenios son convenios erga omnes. El artculo 10.9 del Cdigo Civil establece que la ley aplicable es la ley del lugar donde hubiere ocurrido el hecho del que derivan. Sin embargo, determinar este lugar es, en muchas ocasiones, algo difcil. Ejemplo: Un frmaco se fabrica en Alemania y un turista espaol lo compra en Francia, lo consume en Italia y en Grecia presenta sntomas derivados de su consumo. En Turqua hospitalizan al consumidor. Si aplicsemos el Cdigo Civil, qu ley aplicaramos? La ley del lugar donde hubiere ocurrido el hecho del que derivan las obligaciones. Cul es esta ley aplicable? El punto de conexin que establece el artculo 10.9 del Cdigo Civil es difcil de aplicar. Este punto de conexin ha sido criticado porque a veces conduce a la aplicacin de una ley aleatoria sin conexiones con el supuesto. La doctrina y la jurisprudencia espaolas entienden que el punto de conexin del artculo 10.9 del Cdigo Civil contempla dos posibilidades: Lugar del comportamiento causal (que en el anterior caso sera Alemania). Lugar de la manifestacin del dao (que en el anterior caso sera Turqua). Se establece una opcin de la parte demandante para elegir la aplicacin de una u otra ley. El artculo 10.9 del Cdigo Civil protege a la vctima del dao frente al responsable del dao, porque aqulla elegir la ley que ms le favorezca. 50

Convenio de La Haya de 1971 sobre accidentes de circulacin por carretera: El artculo 1 del Convenio de La Haya sobre accidentes de circulacin por carretera establece que el mbito de aplicacin de dicha ley son los accidentes en que intervengan uno o ms vehculos, automotores o no, y que estn ligados a la circulacin por la va pblica, en un espacio abierto al pblico o en un espacio no pblico, pero abierto a un determinado nmero de personas con derecho de acceso al mismo. El Convenio de La Haya sobre accidentes de circulacin por carretera no se aplica a los siguientes supuestos: Responsabilidad de fabricantes, vendedores y reparadores de vehculos. Responsabilidad del propietario de la va de circulacin o de los encargados de su mantenimiento. Responsabilidad por acciones de terceros, excepto la del propietario del vehculo o la del comitente. Reclamaciones entre responsables. Reclamaciones y subrogaciones relativas a compaas de seguros. Acciones y reclamaciones ejercitados por o contra la Seguridad Social, seguros sociales, etc. El Convenio de La Haya sobre accidentes de circulacin por carretera utiliza como primera norma de conflicto la ley interna del lugar del accidente. Esta norma de conflicto es corregida con la ley interna del lugar de la matrcula del vehculo o vehculos implicados. El convenio habla de la ley interna para evitar el problema del reenvo. Si el derecho espaol me reenva al derecho francs, ste puede incluir normas de conflicto y normas de derecho material. Si el derecho francs establece que hay que aplicar la ley del lugar de residencia habitual de la vctima, el derecho francs me estara reenviando a otro ordenamiento. Si me reenva al derecho espaol, se tratar de un reenvo de retorno o de primer grado. Si me reenva a otro ordenamiento, se tratar de un reenvo de segundo grado. Este problema lo regula el artculo 12 del Cdigo Civil que slo admite el reenvo de retorno. El Convenio de La Haya sobre accidentes de circulacin por carretera distingue entre daos personales y daos materiales. Tambin distingue entre supuestos en que interviene un vehculo y supuestos en que interviene dos o ms vehculos. Accidentes en los que interviene un vehculo y respecto a los daos personales: La responsabilidad se cuestiona respecto del conductor, poseedor, propietario o cualquier persona con un derecho sobre el vehculo: La ley aplicable es la ley del Estado de matrcula. La responsabilidad se cuestiona respecto del pasajero: La ley aplicable es la ley del Estado de matrcula slo si el pasajero no reside habitualmente en el lugar de produccin del accidente. En el caso de que el pasajero resida habitualmente en el lugar de produccin del accidente, la ley aplicable es la ley del lugar del accidente. Responsabilidad respecto de personas situadas fuera del vehculo: La ley aplicable es la ley del Estado de matrcula respecto de las personas que residen en el Estado de matrcula. Si no residen en el Estado de matrcula, la ley aplicable es la ley del lugar del accidente. Accidentes en los que interviene dos o ms vehculos y respecto a los daos personales: En estos casos, la ley aplicable es la ley del Estado de matrcula si todos los vehculos estn matriculados en el mismo Estado. Daos materiales: 51

Se distingue entre: Bienes transportados en el vehculo: Se distingue a su vez entre: Bienes propiedad del pasajero o que le hayan sido confiados: Con respecto a estos bienes, la ley aplicable es la ley del Estado de matrcula si interviene un slo vehculo en el accidente y si el pasajero no reside habitualmente en el lugar de produccin del accidente. Si son dos o ms vehculos los implicados, la ley aplicable es la ley del Estado de matrcula si todos los vehculos son del mismo Estado. Resto de bienes que se encuentren en el vehculo: Con respecto a estos bienes, se aplica la misma ley que regira la responsabilidad respecto del propietario del vehculo, esto es, la ley aplicable a los daos personales. Bienes situados fuera del vehculo: Hay que determinar la ley aplicable a la vctima externa y aplicar esta ley tambin a los daos materiales. La ley del Estado de matrcula se aplica slo si sta tambin se aplicara a la persona situada en el exterior del vehculo. En caso contrario, se aplicar la ley del lugar del accidente. En los supuestos en que los vehculos no estn matriculados o lo estn en ms de un Estado (por ejemplo, bicicletas), el Estado de matrcula se sustituye por el Estado de estacionamiento habitual. Convenio de La Haya de 1973 sobre responsabilidad por productos: El mbito de aplicacin del Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos es la responsabilidad del fabricante y de otras personas por los daos causados por un producto. No se aplica el Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos en el caso de que la reclamacin sea entre la vctima del dao y aquel que le ha proporcionado el producto. El trmino producto comprende los productos naturales e industriales. En Espaa no se incluyen los productos agrcolas en estado bruto, esto es, una reserva. El trmino dao comprende los daos a las personas o bienes. Se excluye el dao al propio producto, salvo que vaya unido a otros daos. El trmino persona comprende las personas fsicas y jurdicas. El Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos establece quienes son las personas a cuya responsabilidad se va aplicar dicho convenio: Fabricantes de productos acabados o componentes. Productores de productos naturales. Proveedores de los productos. Proveedores, almacenistas o intervinientes en la cadena de elaboracin o de almacenaje. El Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos utiliza la tcnica de acumulacin de puntos de conexin, subsidiarios entre s y cumulativos. Este convenio contiene tres normas de conflicto con carcter subsidiario entre s: Artculo 5 del Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos: La ley aplicable es la ley de la residencia habitual de la persona directamente perjudicada, si coincide con el lugar donde tiene su establecimiento principio el supuesto responsable o si coincide con el lugar de adquisicin del producto. La persona directamente perjudicada no tiene porque ser la que reclama. Si no coincide con ninguna de las dos 52

leyes, no se puede aplicar esta norma de conflicto. Artculo 4 del Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos: La ley aplicable es la ley del Estado donde se haya producido el dao, si coincide con una de las siguientes leyes: 1. Ley del Estado de residencia habitual del directamente perjudicado. 2.Ley del Estado donde el supuesto responsable tiene su establecimiento principal. 3. Ley del Estado de adquisicin del producto. Si no se da ninguna coincidencia, no se puede aplicar esta norma de conflicto. Artculo 6 del Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos: La ley aplicable es la ley del Estado donde se halle el establecimiento principal de aquel a quien se imputa la responsabilidad o la ley del Estado de produccin del dao. Esta opcin la tiene el demandante. El artculo 7 del Convenio de La Haya sobre responsabilidad por productos establece el requisito de la previsibilidad. No son aplicables los anteriores artculos si la persona a quien se imputa la responsabilidad demuestra que no pudo prever razonablemente que el producto iba a ser comercializado en el Estado cuya ley resulta aplicable. Este artculo lo ejercita el eventual demandado si lo considera adecuado para sus intereses. Ley aplicable a los derechos reales: El artculo 10.1 del Cdigo Civil regula los bienes corporales y el artculo 10.4 del Cdigo Civil regula los bienes inmateriales. Estas normas se aplican cuando se cuestionen materias relativas a bienes individualmente considerados. Si estn integrados en un conjunto (por ejemplo, una masa hereditaria), habr que conjugar estas normas con las relativas a ese conjunto determinado. El artculo 10.1 del Cdigo Civil establece que la ley aplicable es la ley del lugar donde se hallen los bienes corporales. Se establece lo mismo para los bienes muebles que para los inmuebles. A todo Estado le interesa tener el control de los bienes sitos en su territorio. El artculo 10.1 del Cdigo Civil contiene una regla fcil de determinar y de aplicar y permite prever fcilmente la ley aplicable al supuesto. El lugar de situacin se refiere a la situacin geogrfica, con independencia del modo en que el bien ha ido a parar a ese lugar. Se prevn ciertos supuestos difciles: Bienes en trnsito: La ley aplicable a estos bienes es la ley del lugar de su expedicin, salvo que el remitente y el destinatario dispongan que se tendr en cuenta el lugar de destino en vez del de expedicin. Qu pasa si las partes acuerdan que se aplicar la ley del lugar de destino y el bien no llega nunca a ese destino (D1)? El destino final resulta ser otro (D2). A los actos con trascendencia real que se produzcan durante el trayecto se les aplicar la ley del lugar de destino (D1) y la ley del lugar de destino final (D2) slo se aplicar cuando el bien llegue a ese destino final. Qu pasa cuando existe una cadena sucesiva de transportes? A cada uno de los tramos del transporte se les aplicar la regla de los bienes en trnsito. 53

 Medios de transporte: Se regulan en el artculo 10.2 del Cdigo Civil. La ley aplicable a los medios de transporte es la ley del lugar de abanderamiento, matrcula o registro. A los automviles y otros medios de transporte por carretera les es aplicable la ley del lugar donde se hallen. Bienes culturales protegidos: La polmica surgi con el robo de un cuadro de Goya. En estos casos, se aplica la Ley del Patrimonio Cultural. Para aplicar estas leyes de proteccin deben darse tres requisitos: 1. Que el objeto sobre el que se plantee el litigio sea un bien inexportable por su valor cultural. 2. Que las normas de proteccin extranjeras sean conformes con los objetivos de poltica legislativa de nuestro sistema. 3. Que sea un bien de relevante significado. Generalmente, la constitucin de derechos reales se hace a travs de un contrato. Hay que delimitar a que aspectos de este contrato se aplica la norma de conflicto en materia contractual y a cuales se aplica la norma de conflicto en materia de derechos reales. A la capacidad de las partes, al consentimiento, a la validez y nulidad del contrato, a las obligaciones de los contratantes y a la forma del contrato se aplican las leyes de conflicto en materia contractual, esto es, estas materias se rigen por el artculo 10.5 del Convenio de Roma. El artculo 10.1 del Cdigo Civil se aplica a las condiciones que deben cumplirse para que se produzca la eficacia real o el efecto real. El prrafo segundo del artculo 10.5 del Cdigo Civil establece que, a falta de sometimiento expreso, se aplicar a los contratos relativos a bienes inmuebles la ley del lugar donde stos estn situados. A las compraventas de muebles corporales realizadas en establecimientos mercantiles se les aplicar la ley del lugar en que dichos establecimientos radiquen. El artculo 10.1 del Cdigo Civil establece sobre qu bienes pueden recaer los derechos reales, qu tipo de derechos se pueden constituir sobre cada bien, el contenido de los derechos reales, los requisitos de publicidad para producir efectos frente a terceros, la transmisin y la extincin de los derechos reales. Conflicto mvil en los casos de derechos reales: A estos conflictos les es aplicable la ley de situacin del bien, pero la situacin del bien puede cambiar, sobre todo en los supuestos de bienes muebles. En estos casos, se aplican sucesivamente las distintas leyes, esto es, cada ley se aplica a los actos que se lleven a cabo mientras el bien se encuentre en cada territorio. El principio de continuidad se conjuga o matiza con el principio de adecuacin a los intereses del trfico del pas donde el bien se ha trasladado. Hay que tener en cuenta la legislacin de este nuevo Estado. Al contenido de los derechos adquiridos como consecuencia de los actos de transmisin se les aplica la ley del Estado de destino del bien. Hay problemas cuando se trata de derechos reales distintos a la propiedad. Hay pases que establecen una lista de numerus clausus y otros que establecen una lista de numerus apertus. El derecho real puede constituirse en EEUU (lista de numerus apertus) y el bien se traslada a Espaa (lista de numerus clausus). En estos casos, se crea una categora puente: El ordenamiento del segundo Estado establece las condiciones de continuidad de ese derecho. El ordenamiento espaol podra establecer que el derecho real debe cumplir ciertos requisitos para poder equipararlo a algn derecho real que si est tipificado en Espaa. Qu pasa si en el primer Estado se han dado ciertos actos tendentes a la constitucin del derecho, pero sta 54

no se ha dado porque el bien se ha trasladado al segundo Estado? Se aplica tambin la regla de la continuidad, pero con distinto alcance: Tras el traslado, el segundo Estado no puede dejar de tomar en consideracin las actuaciones realizadas en el primer Estado, pero la valoracin que haga el segundo Estado de dichas actuaciones ser distinta, ya que puede considerar que es como si dichas actuaciones hubiesen sido realizadas en el segundo Estado o aplicar estrictamente la ley del lugar de situacin, con lo que habra de darse en el segundo Estado la totalidad de las actuaciones. Hay Estados que establecen un periodo transitorio para que en su territorio se lleven a cabo el resto de actos necesarios para la constitucin del derecho real. Ley aplicable al derecho de familia: En este mbito es alegado con frecuencia el orden pblico. El artculo 32 de la Constitucin establece que el hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos. El artculo 39.2 de la Constitucin establece que los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales stos ante la ley con independencia de su filiacin, y de las madres, cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitar la investigacin de la paternidad. Se establece el principio de igualdad entre el hombre y la mujer tambin en el mbito familiar. Esto no supone que haya que equiparar en todos los casos las uniones matrimoniales y las no matrimoniales. El Tribunal Constitucional reconoce que el concepto de familia no comprende slo la basada en el matrimonio, pero mantiene que ste no equivale a la realidad extramatrimonial y que ambos no pueden tener las mismas consecuencias. El distinto tratamiento que recibe el matrimonio y las dems uniones tiene trascendencia para el Derecho Internacional Privado. Pretensiones derivadas de una unin no matrimonial: Para el ordenamiento jurdico espaol slo son relevantes las uniones no matrimoniales en que exista una convivencia marital, estable o con voluntad de continuidad. Las partes de la relacin han establecido un convenio por el que regulan esta relacin. A este pacto, segn la doctrina, le es aplicable la ley aplicable a las obligaciones contractuales (artculo 10.5 del Cdigo Civil). Si no existe dicho convenio, la doctrina mantiene que se atender a cada litigio en concreto y en funcin de eso se aplicarn las normas de conflicto pertinentes. Es decir, que se aplicarn las normas previstas por el Cdigo Civil aunque sean slo para uniones matrimoniales. El derecho a contraer matrimonio se regula en el artculo 32 de la Constitucin y en los artculos 42 a 107 del Cdigo Civil. El legislador regula un matrimonio civil nico, pero con dualidad de formas: Civil o religiosa. Los efectos de ambas formas son los mismos. Se reconocen los matrimonios celebrados en el extranjero en forma religiosa. La regulacin del matrimonio en el mbito del Derecho Internacional Privado tiene dos finalidades: 1. Garantizar la certeza requerida por la creacin del vnculo o estatus matrimonial.

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2. Garantizar el principio de favor matrimoni (flexibilidad para favorecer la celebracin de matrimonios vlidos). Capacidad para contraer matrimonio: El Cdigo Civil no establece que derecho se debe aplicar. Caben dos soluciones: 1. Aplicar la lex contractus (artculo 10.5 del Cdigo Civil). 2. La doctrina mayoritaria mantiene que se debe aplicar el artculo 9.1 del Cdigo Civil, esto es, que el punto de conexin sea la nacionalidad. Consentimiento: Se dan las mismas soluciones doctrinales que en el caso de la capacidad y la mayoritaria es la de la nacionalidad. En qu momento se debe comprobar si se cumplen los requisitos de capacidad para contraer matrimonio?: Ante una autoridad espaola: Previamente a la celebracin del matrimonio debe existir un expediente previo donde se comprueba la concurrencia de los requisitos de capacidad. El Convenio de Munich de 1980 facilita la comprobacin de la capacidad matrimonial del contrayente extranjero. Ante una autoridad extranjera: El momento de comprobacin es el momento de la inscripcin en el Registro Civil del matrimonio ya celebrado. En el caso de los matrimonios religiosos, la autoridad civil no tramita ningn expediente previo, sino que basta con la certificacin de la confesin religiosa acreditando la concurrencia de los requisitos exigidos y la celebracin del matrimonio. Por tanto, bastar con esto para poder inscribir el matrimonio en el Registro Civil. Los matrimonios con forma religiosa en Espaa son los siguientes: Catlico, evanglico, hebreo y musulmn. Impedimentos para contraer matrimonio y dispensa de los mismos: Qu autoridad es la competente para dispensarlos? Las autoridades espaolas son incompetentes para otorgar dispensas de impedimentos matrimoniales a sbditos extranjeros que quisiesen contraer matrimonio en Espaa. Esto fue criticado. Qu pasa si el sbdito extranjero est desvinculado de su pas de origen y lleva mucho tiempo viviendo en Espaa? La DGRN no facilitaba la celebracin de matrimonios vlidos. Espaa ratific en 1977 el Convenio de Pars de 1964 para facilitar la celebracin de matrimonios en el extranjero. Establece dos posibilidades: 1. Pueden otorgar la dispensa las autoridades de la nacionalidad del contrayente. 2. Pueden otorgar la dispensa las autoridades del Estado de celebracin del matrimonio, si el contrayente reside habitualmente en dicho Estado. Qu ley se aplica para determinar si el impedimento es dispensable? El artculo 9.1 del Cdigo Civil establece como punto de conexin la nacionalidad. Formas de celebracin del matrimonio:

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En general, sern vlidos los matrimonios celebrados de acuerdo con la ley del lugar de celebracin del matrimonio (lex loci celebrationis) o de acuerdo con la ley de la autoridad ante la que se celebra el matrimonio (lex magistratus). Matrimonio celebrado en Espaa en forma civil: Es vlido el matrimonio civil celebrado por espaol y extranjero o por dos extranjeros ante el juez o funcionario espaol competente, quien aplicar la ley espaola. Adems, si son dos extranjeros los contrayentes, tambin es vlido el matrimonio si se celebra en el consulado de su pas de acuerdo con la ley personal de cada uno de ellos. Matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa: Un espaol y un extranjero o dos extranjeros pueden contraer matrimonio en Espaa segn la ley personal de cualquiera de los contrayentes (ley personal equivale a professio religionis). Pero el alcance de la ley personal vara: Si los contrayentes son un espaol y un extranjero, slo se admiten las cuatro confesiones inscritas. Si los contrayentes son dos extranjeros, se admiten tambin otras confesiones. Matrimonio celebrado en el extranjero en forma civil: Se pueden dar las siguientes situaciones: Matrimonio civil de espaol y extranjero. Matrimonio civil de dos espaoles. Matrimonio civil de dos extranjeros: El Cdigo Civil no establece nada en este caso. Es vlido el matrimonio civil entre espaol y extranjero o entre dos espaoles, si se celebra de acuerdo a la forma prevista en el lugar de celebracin. Tambin es vlido para ambos supuestos el matrimonio consular (ante el cnsul o funcionario espaol encargado del Registro Civil en el extranjero). Tambin es posible la celebracin del matrimonio civil entre espaol y extranjero ante el cnsul del pas del contrayente extranjero. Matrimonio celebrado en el extranjero en forma religiosa: Este matrimonio ser vlido si se celebra de acuerdo con la forma prevista por cualquier confesin religiosa inscrita. En toda esta regulacin hay una laguna: Matrimonio en el extranjero de dos extranjeros. En este caso, hay que aplicar por analoga el artculo 50 del Cdigo Civil, que establece que ser vlido el matrimonio segn la ley del lugar de celebracin del matrimonio o segn la ley personal de cualquiera de ellos. Esto lo dice una corriente doctrinal. El matrimonio consular debe reunir tres requisitos: 1. Que la legislacin del Estado que enva al cnsul le atribuya la competencia para la celebracin de matrimonios. 2. Que el Estado donde la autoridad consular ejerce sus funciones admita que dicha autoridad puede celebrar matrimonios en su territorio. 57

3. Que ninguno de los contrayentes sea nacional del Estado receptor, esto es, del Estado donde el cnsul ejerce sus funciones y que, al menos, uno de los contrayentes sea nacional del Estado que enva a la autoridad consular. Cmo se prueba la celebracin del matrimonio? El Registro Civil es prueba del matrimonio desde la perspectiva del derecho espaol. Tambin son prueba las certificaciones expedidas por las autoridades ante las que se celebra el matrimonio. No es una prueba la posesin de estado. Si se quiere probar la celebracin de un matrimonio ante una autoridad extranjera (en Espaa o en el extranjero), se admiten los medios de prueba previstos por el ordenamiento extranjero aplicados a la forma. Puede que alguno de estos medios no lo admita el ordenamiento espaol (por ejemplo, la posesin de estado). Son inscribibles en el Registro Civil los matrimonios celebrados en territorio espaol, independientemente de la nacionalidad de los contrayentes y de la autoridad ante quien se celebren. Tambin son inscribibles los matrimonios celebrados en el extranjero, siempre que uno de los contrayentes sea espaol. Los matrimonios celebrados en Espaa en forma religiosa tambin son inscribibles. La inscripcin en el Registro Civil de los matrimonios celebrados ante una autoridad extranjera no es automtica, ya que el encargado del Registro Civil debe comprobar la validez del matrimonio previamente. Si se impugna esta validez, la sentencia que resulte deber inscribirse en el Registro Civil. Sin embargo, puede que la sentencia sea extranjera y para que se pueda inscribir en el Registro debe haber sido reconocida en Espaa. Lo mismo ocurre cuando sea una sentencia de nulidad dictada por un tribunal eclesistico. Ley aplicable a las crisis matrimoniales: La LOPJ y el Reglamento de Bruselas II al regular los foros de competencia judicial internacional tienen un criterio unitario para todas las crisis matrimoniales (nulidad, separacin y divorcio). Sin embargo, en materia de ley aplicable no se da este criterio unitario. Se produce una fragmentacin. El artculo 107 del Cdigo Civil determina la ley aplicable a las crisis matrimoniales, pero slo se refiere a la separacin y al divorcio, ya que no se refiere a la nulidad. Existen dos posturas: 1. A la nulidad se le aplicar analgicamente el artculo 107 del Cdigo Civil. Esta postura es la minoritaria. 2. No puede aplicarse analgicamente el artculo 107 del Cdigo Civil porque no existe identidad de razn. Se deben tratar los supuestos de nulidad con elementos de internacionalidad como si no se dieren estos elementos. La ley aplicable es la ley nacional de la persona cuya capacidad se cuestione o, si es por motivos de forma, los artculos 49 y 50 del Cdigo Civil. En funcin de la causa de nulidad alegada, se aplicar la norma de conflicto correspondiente. Esta segunda postura es la mayoritaria. La ley aplicable a la nulidad determina las causas, los requisitos y tambin las cuestiones relativas a la legitimacin para el ejercicio de la accin y los plazos para este ejercicio. Se consideran cuestiones de derecho material y no de derecho procesal. La ley aplicable a la nulidad tambin se aplica a los efectos que produce el matrimonio nulo. Separacin de hecho regulada mediante pacto entre cnyuges: A qu ley se somete el pacto que regula la separacin de hecho? Hay dos posturas: Ley aplicable a los efectos del matrimonio: Artculos 9.2 y 9.3 del Cdigo Civil. 58

 La postura mayoritaria mantiene que hay que fragmentar los pactos en funcin de la materia a que se refieren y aplicar a cada fragmento la norma de conflicto que el Cdigo Civil establece para cada materia. Supuestos de separacin y divorcio: Se regulan en el artculo 107 del Cdigo Civil y son criterios subsidiarios entre s: Ley nacional comn de los cnyuges en el momento de presentacin de la demanda (para evitar el conflicto mvil). Ley de la residencia habitual del matrimonio, si no hay nacionalidad comn. Si tampoco hay residencia habitual, la ley espaola si son competentes los tribunales espaoles. El artculo 107 del Cdigo Civil est en trmites de modificacin, porque se ha comprobado que su primer criterio puede llevar a resultados no deseados: Por ejemplo, un matrimonio marroqu con residencia habitual en Espaa y la mujer solicita el divorcio. Los jueces estimaron que haba que aplicar la ley de Marruecos, que no permite acceder a las mujeres al divorcio. Esto lleg al Tribunal Constitucional que consider que no haba una igualdad entre hombre y mujeres. La ley a la que conduce el artculo 107 del Cdigo Civil determina si cabe o no obtener la separacin o divorcio (causas o presupuestos), si por el paso del tiempo una separacin judicial puede convertirse en divorcio, si cabe divorcio consensual o no, etc. Si en la sentencia se establecen tambin alimentos, la postura mayoritaria mantiene que a los alimentos se les aplica la misma ley que a la separacin o divorcio, a pesar de que hay una norma de conflicto especfica para los alimentos. Rgimen econmico matrimonial: Se regula en los artculos 9.2 (rgimen econmico matrimonial en ausencia de pacto) y 9.3 (ley aplicable a las capitulaciones matrimoniales) del Cdigo Civil. Por tanto, primero se aplicar el artculo 9.3 del Cdigo Civil y slo se aplicar el artculo 9.2 del Cdigo Civil si no hay capitulaciones matrimoniales. En relacin con las capitulaciones matrimoniales, a la capacidad de las partes para otorgarlas no se le aplica el artculo 9.3 del Cdigo Civil, sino el artculo 9.1 del Cdigo Civil. A la forma de las capitulaciones matrimoniales se le aplica el artculo 11 del Cdigo Civil, pero hay posturas que mantienen que se debe aplicar el artculo 9.3 del Cdigo Civil. Son vlidas las capitulaciones matrimoniales si son conformes a la ley que rija los efectos del matrimonio, esto es, la ley de nacionalidad o de residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento. Estos no son puntos de conexin subsidiarios, sino alternativos. Si no se otorgan capitulaciones matrimoniales, el artculo 9.2 del Cdigo Civil establece que los efectos del matrimonio se rigen por (puntos de conexin subsidiarios): La ley nacional comn al tiempo de la celebracin del matrimonio. Si no hay nacionalidad comn en ese momento, la ley nacional o de residencia habitual de cualquiera de ellos, pero slo si antes del matrimonio la han elegido ambos cnyuges como ley aplicable en documento autntico. Si no hay nacionalidad comn ni han elegido una ley aplicable, la ley de residencia habitual comn inmediatamente posterior a la celebracin del matrimonio. 59

 A falta de residencia habitual, la ley del lugar de celebracin del matrimonio. El artculo 9.2 del Cdigo Civil no slo interesa para supuestos internacionales, sino que tambin interesa para supuestos internos y con mucha ms frecuencia. Estos conflictos interregionales tambin los estudia el Derecho Internacional Privado. El artculo 16 del Cdigo Civil regula estos conflictos internos y establece que se resolvern aplicando los mismos criterios aplicables a la resolucin de conflictos internacionales, pero con los siguientes matices: La ley personal es la designada por la vecindad civil. Las soluciones que se dan a problemas clsicos de Derecho Internacional Privado (calificacin, reenvo y orden pblico) no se aplican, porque en derecho interno no se dan estos problemas. A nivel interno no pueden alegarse vulneraciones del orden pblico. Tampoco puede darse el problema del reenvo ni el de la calificacin, aunque esto ltimo es discutible. Determinacin de la vecindad civil: Se regula en los artculos 14 y 15 del Cdigo Civil. El primer criterio es que un individuo tiene la vecindad civil que tienen sus padres. Si los padres no tienen la misma vecindad civil, su hijo tendr la vecindad civil de aquel progenitor respecto del cual se haya determinado su filiacin en primer lugar. Si no sirve el segundo criterio, tendr la vecindad del lugar de nacimiento. Si no se puede determinar el lugar de nacimiento, tendr la vecindad civil del derecho comn. Estos criterios son subsidiarios. El artculo 14 del Cdigo Civil establece que en los seis meses siguientes al nacimiento, los padres pueden atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos. El hijo mayor de catorce aos puede optar entre la vecindad civil correspondiente al lugar de nacimiento y la ltima vecindad civil de cualquiera de sus padres. El plazo para la opcin es de un ao. Para modificar la vecindad civil deben haber transcurrido dos aos de residencia continuada en el nuevo territorio ms una declaracin de voluntad de adquirir la nueva vecindad civil. Si no se da esta declaracin de voluntad, tienen que transcurrir diez aos de residencia continuada. La jurisprudencia del Tribunal Supremo establece que el plazo de estos diez aos se empieza a computar a partir del momento en que se adquiere la mayora de edad. El artculo 15 del Cdigo Civil regula el supuesto de extranjeros que adquieren la nacionalidad espaola. Qu vecindad civil le atribuimos? Si el extranjero ha adquirido la nacionalidad espaola por opcin, el extranjero puede optar al inscribir la nacionalidad entre la vecindad civil del lugar de residencia, la vecindad civil del lugar de su nacimiento, la ltima vecindad civil de cualquiera de sus progenitores o la vecindad civil de su cnyuge. No son criterios subsidiarios. Si el extranjero ha adquirido la nacionalidad espaola por carta de naturaleza, el Real Decreto que atribuye la nacionalidad determinar tambin la vecindad civil. Si un nacional espaol perdi su nacionalidad y luego la recupera, la vecindad civil que tena cuando perdi la nacionalidad espaola es la que tendr cuando recupere dicha nacionalidad. El artculo 16.3 del Cdigo Civil establece que los efectos del matrimonio entre espaoles se regularn por la ley espaola que resulte aplicable segn los criterios del artculo 9 y, en su defecto, por el Cdigo Civil.

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En este ltimo caso se aplicar el rgimen de separacin de bienes del Cdigo Civil si conforme a una y otra ley personal de los contrayentes hubiera de regir un sistema de separacin. Ejemplo: Un hombre con vecindad civil canaria (derecho comn) que a los 13 aos se traslada a Barcelona. 10 aos despus contrae matrimonio en Barcelona con una catalana. Tras la celebracin del matrimonio se van a vivir a Sevilla. Despus de diez aos se divorcian. Qu rgimen econmico matrimonial es el que rige? Se aplica el artculo 9.2 del Cdigo Civil y al no haber vecindad civil comn se acude al segundo criterio del artculo 9.2 del Cdigo Civil, que tampoco se verifica. El tercer criterio de dicho artculo es la residencia habitual comn posterior a la celebracin del matrimonio, que en este caso es Sevilla. El rgimen aplicable ser por tanto el de derecho comn (gananciales). La filiacin: La filiacin genera el nacimiento de derechos y obligaciones entre padres e hijos. El artculo 108 del Cdigo Civil habla de la filiacin por naturaleza y adoptiva. No distingue entre filiacin matrimonial y no matrimonial. Hay que distinguir la filiacin de acogimiento familiar de otras figuras afines de otros ordenamientos. El artculo 9.4 del Cdigo Civil establece que el carcter y contenido de la filiacin, incluida la adoptiva y las relaciones paternofiliales, se regirn por la ley personal del hijo y si no pudiera determinarse sta, se estar a la de la residencia habitual del hijo. El artculo 9.4 del Cdigo Civil se refiere al carcter y contenido de la filiacin. La doctrina mayoritaria mantiene que tambin se extiende a la determinacin de la filiacin. A qu aspectos de la determinacin de la filiacin se aplica esta ley? A las cuestiones materiales, porque a las cuestiones procesales se les aplica la ley del foro. Cuestiones materiales a las que se aplica el artculo 9.4 del Cdigo Civil: Ttulos para acreditar la filiacin, medios de prueba y objeto y carga de la prueba. Requisitos de forma del reconocimiento. Ejercicio de la accin de filiacin en relacin con la legitimacin, el tipo de accin, los plazos y la naturaleza de stos. El artculo 9.4 del Cdigo Civil no se aplicar a: Atribucin de alimentos provisionales. Medidas de proteccin de la persona sometida a patria potestad (se regulan por la ley del foro). El artculo 9.4 del Cdigo Civil utiliza un punto de conexin que puede generar un conflicto mvil. La doctrina mantiene que como la norma de conflicto busca proteger al hijo, la posibilidad de que haya varias leyes nacionales aplicables es algo que le beneficia (podr aplicarse cualquiera de las leyes nacionales). La filiacin adoptiva se regula en el artculo 9.5 del Cdigo Civil. Se distingue entre: Constitucin de la adopcin ante un juez espaol: Se rige, en cuanto a los requisitos, por lo dispuesto en la ley espaola, pero se tendr en cuenta la ley nacional del adoptando en lo que se refiere a su capacidad y a los consentimientos necesarios, slo si el adoptando tiene su residencia habitual fuera de Espaa o si reside en Espaa pero no va a adquirir la nacionalidad espaola en virtud de la adopcin. 61

A peticin del adoptante o del Ministerio Fiscal, el juez podr exigir en inters del adoptando los consentimientos requeridos por la ley nacional o de residencia habitual del adoptante o adoptando. Constitucin de la adopcin ante un cnsul espaol en el extranjero: Slo se da esta constitucin si el adoptante es espaol y el adoptando est domiciliado en la demarcacin consular. Constitucin de la adopcin ante una autoridad local extranjera: En estos casos, el artculo 9.5 del Cdigo Civil establece los requisitos que debe reunir la adopcin para que pueda ser reconocida en Espaa. La adopcin no es un supuesto contencioso, sino de jurisdiccin voluntaria, por lo que no se aplican las normas de la LEC sobre exequatur. Requisitos para el reconocimiento: 1. La ley nacional del adoptando regir en cuanto a la capacidad y consentimiento necesarios. 2.Los efectos de la adopcin en el extranjero son similares a los que produce en Espaa. Las adopciones simples no podrn reconocerse en Espaa. 3. La atribucin por la ley extranjera de un derecho de revocacin de la adopcin no impide el reconocimiento de sta si se renuncia a tal derecho en documento pblico o por comparecencia ante el encargado del Registro Civil. Consecuencias de la filiacin: El contenido de la patria potestad es igual al contenido de la filiacin. Se aplica la norma de conflicto del artculo 9.4 del Cdigo Civil. Esta ley se aplica a la filiacin por naturaleza y a la adoptiva. Esta ley busca proteger al sometido a la patria potestad (no hay conflicto mvil). Se incluyen dentro del contenido de la patria potestad los derechos y deberes de los padres respecto de los hijos y viceversa, quines pueden ser titulares de la patria potestad, los motivos de la privacin de sta, la extincin de la patria potestad y la recuperacin de la misma. Se establecen dos excepciones: Puede que la privacin de la patria potestad sea consecuencia de una condena penal. En este caso, la ley que rige ser la ley penal del foro. Hay tambin otros casos en que se admite que se establezca la privacin de la patria potestad para uno de los cnyuges (en procesos de separacin o divorcio). En estos casos, la ley que rige es la ley aplicable a la separacin o divorcio. Distincin de la filiacin con otras figuras: Tutela: Se regula en el artculo 9.6 del Cdigo Civil. Se rige por la ley nacional del incapaz. Acogimiento familiar: Se regula en los artculos 172 a 174 del Cdigo Civil. Con mucha frecuencia es una situacin previa a la adopcin. Se aplica el artculo 9.4 o el 9.6 del Cdigo Civil? La doctrina mayoritaria mantiene que se aplica el artculo 9.6 del Cdigo Civil, porque es una institucin de proteccin del menor que responde ms al supuesto que regula el artculo 9.6 que al regulado por el artculo 9.4 del Cdigo Civil. Ley aplicable al derecho de alimentos: El derecho de alimentos es una obligacin que surge como consecuencia de las relaciones de familia y que se refiere a la atencin prestada a sus miembros. El alcance de estas obligaciones vara en cada legislacin nacional. El artculo 142 del Cdigo Civil regula el derecho de alimentos. El artculo 9.7 del Cdigo Civil establece la 62

norma de conflicto en esta materia. Se aplican las siguientes normas: Convenio de La Haya de 1973 sobre ley aplicable a pensiones alimenticias. Convenio de La Haya de 1973 sobre reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales relativas a pensiones alimenticias. Convenio de Nueva York de 1956 sobre obtencin de alimentos en el extranjero. El artculo 9.7 del Cdigo Civil establece una norma de conflicto materialmente destinada a favorecer al acreedor de alimentos. Este artculo establece tres puntos de conexin subsidiarios: Ley nacional comn del alimentista y del alimentante. Ley de residencia habitual de acreedor de alimentos. Ley interna de la autoridad que conoce de la reclamacin. El Convenio de La Haya de 1956 slo se aplica cuando las relaciones se establezcan con uno de los tres siguientes Estados: Blgica, Austria y Liechtenstein. En el resto de los casos se aplica el Convenio de La Haya de 1973. El artculo 9.7 del Cdigo Civil es un artculo residual. El Convenio de La Haya de 1973 utiliza los mismos puntos de conexin que el Cdigo Civil, pero en otro orden. Son criterios tambin subsidiarios: Ley interna de la residencia habitual del acreedor de alimentos. Ley nacional comn de acreedor y deudor. Ley interna de la autoridad que conoce de la reclamacin. La ley aplicable determina si el acreedor puede reclamar alimentos, en qu medida y a quin, quin est legitimado para ejercitar la accin y los lmites de la obligacin del deudor cuando la institucin pblica le reclama la devolucin de alimentos. En las relaciones alimenticias entre parientes por va colateral o por afinidad, el deudor puede oponerse al pago alegando que de acuerdo con la ley nacional comn (o con la de la residencia habitual) no estaba obligado al pago. Este caso se refiere a los supuestos en que se aplica el tercer punto de conexin. La ley aplicable al divorcio regir las obligaciones alimenticias entre divorciados. La aplicacin de la ley designada por el convenio no se producir si es manifiestamente contraria al orden pblico del foro. Convenio de Nueva York de 1956 sobre obtencin de alimentos en el extranjero: No es un convenio de ley aplicable, sino de cooperacin entre autoridades. Se aplica cuando el demandante est en el territorio de una de las partes contratantes y el demandado est sujeto a la jurisdiccin de alguna de las partes contratantes. Este convenio facilita las reclamaciones de alimentos a nivel internacional. Establece un sistema de colaboracin entre autoridades estatales, habilitando instituciones a cada Estado para tramitar las reclamaciones. El demandante presente en su Estado una solicitud de alimentos ante la autoridad remitente. sta remite la solicitud a la autoridad del Estado a cuya jurisdiccin est sujeta el deudor (autoridad intermediaria). La autoridad intermediaria se convierte en defensora de los intereses del acreedor de alimentos. La ley aplicable a la resolucin de las acciones de alimentos y de toda cuestin que surja con ocasin de la 63

misma ser la ley del Estado del demandado, inclusive su Derecho Internacional Privado. Ley aplicable al derecho de sucesiones: El artculo 9.8 del Cdigo Civil establece que la sucesin por causa de muerte se rige por la ley nacional del causante en el momento de su fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el pas donde se encuentren. Sin embargo, las disposiciones testamentarias y los pactos sucesorios ordenados conforme a la ley nacional del testador o del disponente en el momento de su otorgamiento conservarn su validez, aunque sea otra la ley que rija la sucesin, si bien las legtimas se ajustarn, en su caso, a esta ltima. El artculo 9.8 del Cdigo Civil opta por una concepcin unitaria y universalista de la sucesin. A un individuo le corresponde la apertura de una sola sucesin, que se regir por una sola ley. Otros sistemas optan por la posibilidad de fraccionar la sucesin, esto es, se aplican tantas leyes como lugares de situacin. Esto, por ejemplo, se hace en el derecho francs. El ordenamiento espaol permite el llamado reenvo de primer grado o de retorno, pero en el derecho de sucesiones no se admite el reenvo de retorno si ste supone una fragmentacin de la sucesin y hace aplicar ms de una ley a sta. Esto origin muchos problemas y se tuvo que modificar el artculo 9.8 del Cdigo Civil, introduciendo el ltimo prrafo. Los derechos que por ministerio de la ley se atribuyan al cnyuge suprstite se regirn por la misma ley que regula los efectos del matrimonio, dejando siempre a salvo las legtimas de los descendientes. 26

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