Historia del derecho peruano por pocas

Autor: Luis Pedro Menacho Chiok 02-2007

I.HISTORIA: Derecho Preincaico Introduccin Poco sabemos de las culturas que habitaron los territorios de lo que despus fue el Imperio del Tahuantinsuyo, pero los historiadores concluyen que, an sin leyes escritas, existe una evidencia de la existencia de normas en las culturas preincaicas, dado que slo un sistema organizativo rgido pudo permitir el desarrollo de majestuosas construcciones, tcnicas agrcolas especializadas y construccin de caminos. El respeto de las costumbres terrenas, que estuvieron ntimamente unidas a creencias religiosas, fue una caracterstica de la vida de las culturas preincaicas. Las primeras pocas de la humanidad estn reflejadas en lo que fueron sus relaciones con la naturaleza. En la primera etapa, afirman los estudiosos, el hombre fue nmada y slo se aprovechaba de la naturaleza en el aspecto ms elemental como era el de cazar animales que le proveyeran alimento o para reunir cada da los frutos que la tierra espontneamente produca. Se cree que ellos no tenan an nocin de autoridad, ni justicia y que su relacin con los dioses era a travs de las manifestaciones de la naturaleza. Culturas Pre Incaicas Hubo una segunda etapa, en la que probablemente se desarrollaron las culturas preincaicas, en las que los hombres convivieron con la naturaleza, cultivaron la tierra, criaron animales, construyeron viviendas y tuvieron ya nocin de familia, de matrimonio, de Estado. Confeccionaron sus armas, adornaron su ropaje y sus viviendas y su religin se pobl de dioses, de mitos, de representaciones mgicas. De esta etapa, las culturas que antecedieron a los incas en habitar los territorios de lo que fue el Imperio Incaico, han dejado evidencia en sus objetos de cermica, en los utensilios que usaban en la vida diaria, en sus joyas y en sus vestimentas. Todo eso los retrata como personas refinadas, amantes del lujo y la sensualidad y tambin como artesanos hbiles que conocan los metales y sus caractersticas.

La formacin de clanes habra surgido, en esta etapa, como una necesidad de encontrar un modo de vida colectivo frente al desafo de la naturaleza y de organizarse para poder realizar trabajos comunitarios en la siembra y cosecha de los alimentos, en la construccin de viviendas y en el pastoreo del ganado. Surgi tambin la aparicin de autoridades para que vigilaran el cumplimiento de reglas de conducta civiles, guerreras y religiosas. Los estudiosos de la Historia del Derecho, aunque reconocen que no hay evidencias suficientes que permitan establecer, fehacientemente, que hubo una sistematizada administracin de justicia en las culturas preincaicas, creen que ellos vivieron en una sociedad organizada y que quiz en esa poca se dieron las primeras reglas, no escritas, del Derecho Civil en estos grupos humanos. Fue el funcionamiento de una organizacin de arriba hacia abajo, del respeto a las reglas existentes, afirman, lo que les permiti la construccin de inmensos conjuntos usados como viviendas, como refugios para afrontar las guerras o los embates de la naturaleza y como templos y centros de peregrinacin para venerar a sus dioses. El diseo y la solidez de esos conjuntos arquitectnicos, que an siguen causando admiracin en el mundo, no pueden ser sino obra de grandes grupos humanos, pertenecientes a un Estado en el que haba autoridad, haba leyes y haba sbditos que las respetaran, dicen algunos autores, recordando que la existencia del Derecho presupone que haya tres condiciones bsicas: norma, autoridad y sancin. Por su parte, los historiadores afirman que ningn otro pas de Sudamrica tiene, como el Per, un territorio tan vasto en el que los pueblos que lo habitaron fueron partcipes, durante un largo perodo de tiempo, de un nmero considerable de formas de vida comunes o similares, creando con ellas una continuidad cultural, a pesar de los frecuentes cambios polticos o fenmenos blicos. Entre los elementos formativos de la continuidad cultural en las tierras del antiguo Per, hay que citar la conservacin de sus ritos religiosos y sociales, como el enterrar a sus jefes con joyas y grandes provisiones de alimentos, considerando que haba vida en el ms all; la agricultura intensiva, basada en el cultivo de plantas alimenticias como la maca, la papa, el maz, la yuca, la oca, entre otras; la difusin de tcnicas agrcolas especializadas como la construccin de terrazas o andenes, el uso de fertilizantes y el uso de canales de riego que se encuentran en lugares donde construcciones similares no podran hacerse en la actualidad; el uso del algodn y la lana de los auqunidos, materiales que, antes de ser utilizados en el tejido de prendas de vestir o atuendos ceremoniales, haban sufrido un previo proceso de transformacin y la domesticacin de llamas y alpacas para ser usados tambin como medio de transporte. Podra haber existido continuidad cultural en un territorio poblado por brbaros

que no respetaran ninguna norma establecida, en el que no hubiera autoridades que hicieran respetar la principal regla del Derecho que es aquella de dar a cada uno lo suyo y en el que no se dieran castigos para sancionar a aquellos que infringieran las leyes dictadas por los soberanos? Antroplogos e historiadores dicen que no y afirman que, precisamente, por no contar con un sistema de escritura, era tan acentuado en las antiguas culturas como las preincaicas y la incaicas, el deseo de preservar las tradiciones y los ritos. Las culturas preincaicas habran ya comprendido la importancia de mantener la paz y de convivir pacficamente respetando las normas. Sin embargo, a pesar de existir autoridades, al parecer la justicia no llegaba a los individuos sino que era una especie de transaccin entre las autoridades de los grupos sociales de la poblacin. Se cree que en la poca preincaica, el regionalismo ya exista como un factor de diferenciacin y que era apreciado en lo referente a la produccin de alimentos, a las manifestaciones artsticas y al intercambio comercial. Todo eso hace presumir la existencia del Estado como una superestructura social, poltica y religiosa, con notoria tendencia a la diferenciacin de clases y que haba creado sus propios objetivos y los medios para alcanzarlos. Karl Wittfogel, historiador alemn, dice que las "sociedades hidralicas" que son aquellas que desarrollan la agricultura basndose en obras de irrigacin de gran escala, construyendo redes de caminos y construyendo trabajos defensivos como son las grandes murallas (caractersticas de muchas de las culturas preincaicas), han estado integradas "por masas disciplinadas que levantaron dichas obras monumentales dirigidas por el poder pblico, lo que demuestra una fuerte estratificacin social y el desarrollo de un Estado poderoso". Pero de ello solo quedan evidencias en la cermica de algunas culturas, como la Mochica, cuyo sistema poltico - social ha quedado reflejado en las piezas que retratan muchos tipos humanos, como sacerdotes, guerreros, tejedores, msicos, prisioneros, esclavos, que sealan que en esa sociedad exista una marcada estructura de clases y una reconocida especializacin en el trabajo.

La Fortaleza de Chan Chan totalmente construida en barro es una muestra de las construcciones de la poca preincaica Dicen tambin los historiadores, que en esta etapa de la humanidad, los pueblos ponan en boca de sus dioses, reglas de conducta, normas y prohibiciones, cuya infraccin se consideraba un atentado no contra los hombres, sino contra la divinidad. La creacin de esas normas, basadas en las costumbres, iban, a su vez, creando e imponiendo nuevas disposiciones y reglas de vida organizada. Esas normas o preceptos, se transmitan oralmente, a travs de frases y sentencias que se conservaban de generacin en generacin. Y quiz una de ellas fue la que ha llegado a nosotros, a travs de los cronistas, como una valiosa herencia del pasado, que ordena: "No seas ladrn, ni embustero, ni perezoso". Uno de los enigmas, an sin estar totalmente esclarecido en relacin a las culturas preincaicas, es el de la funcin y contenido de los "quipus", las complicadas cuerdas llenas de nudos, que constituiran un elaborado sistema de contabilidad y de estadstica. Ese sistema de contabilidad, aventuran algunos historiadores, habra servido para registrar la poblacin del imperio, la cantidad de los alimentos almacenados, la cantidad de personas destinadas a la realizacin de los trabajos de ingeniera, como la construccin de las fortalezas o los caminos, el pago de los tributos y la cantidad de juicios que se llevaban a cabo en el proceso de administracin de justicia. Por eso eran tan importantes y tan respetados los quipucamayoc, que eran quienes tenan a su cargo el manejo y el cuidado de los quipus. Hasta hace poco, la mayora de estudiosos consideraban que esa era una creacin de los incas, pero en fechas recientes, una sorprendente noticia vino a poner an ms misterio en lo que se conoce sobre este tema. Se trata de un quipu, encontrado en la huaca de la Universidad de San Marcos, monumento arqueolgico que, segn los estudios realizados, se desarroll entre los aos 250 y 700 D.C. Ese hallazgo, que desvirta las hiptesis que afirman que ese instrumento fue utilizado inicialmente por los incas, es una pieza conformada por una cuerda de algodn, de 11.8 cm. de longitud, de la que penden doce cuerdas secundarias de 11.5 cm. de largo. A partir del descubrimiento de esta pieza, algo nuevo se podr aprender sobre la antigedad de los quipus, pero quiz nunca se sepa los mensajes que quisieron dejar para la posteridad, quienes los usaron. II. HISTORIA: Derecho Incaico

Introduccin Dicen los historiadores que el nacimiento del Derecho Civil se inici con la existencia de una cohesin social que, inicialmente, dependa del parentesco y la religin. Esos eran los lazos ms slidos que ligaban a los habitantes del antiguo Imperio del Tahuantinsuyo, por lo que es posible presumir que, para preservar dichos lazos a travs del tiempo, eran muchas las normas de Derecho que existan y se respetaban durante el incanato. A pesar de ello, quiz por seguir, estrictamente una metodologa profesional, algunos especialistas en el estudio de la evolucin del Derecho no lo consideran as, debido a que la falta de escritura no ha dejado evidencias concretas sobre las leyes a travs de las cuales los Incas manejaban su poderoso imperio. La organizacin y diversas costumbres que rigieron durante el Incanato, existan ya en las culturas preincaicas y fueron incorporadas a la vida del Imperio de los Incas, cuando estos fueron conquistando diversos territorios. La cultura incaica, dicen los historiadores, perteneci, junto a la de los aztecas y los mayas, a la tercera etapa de la humanidad, aquella en la cual ya el hombre dominaba la naturaleza y haca uso de ella. En la poca de su mayor esplendor, el Imperio Incaico lleg a ser un Estado inmenso que abarc gran parte de los territorios de lo que hoy son el Per, Argentina, Bolivia, Colombia, Chile y Ecuador, donde haba grandes ncleos de poblacin, con variados grados de cultura. Antes de ser conquistados por los incas, los grupos humanos que habitaban esos territorios, tenan sus costumbres establecidas, las mismas que constituan un conjunto de normas que algunos historiadores consideran que era ya una especie de Derecho local, al cual fue superpuesto el que traan los conquistadores incas. Sin embargo, muchas de las ms antiguas de esas costumbres perduraron a travs del tiempo y de la superposicin de normas, pues una de las reglas de las autoridades incas, era que los pueblos que se incorporaban al imperio, conservaran sus costumbres si stas no estaban en abierta contradiccin con las existentes, en el cada vez ms creciente reino del Tahuantinsuyo. Aunque muchos historiadores no la consideran al hablar de la Historia del Derecho, hay otros que afirman que la cultura incaica tuvo una legislacin que abarcaba prcticamente todos los aspectos de la vida de los ciudadanos del Imperio de los Incas. As lo asever Cieza de Len, uno de los cronistas del siglo XVI, quien asombrado del sistema de leyes y castigos existente en el imperio incaico a la llegada de los espaoles, escribi en uno de sus relatos, describiendo las costumbres del pueblo conquistado: "De tal manera entendan los incas el proveer justicia, que ninguno osaba hacer desaguisado, ni hurto".

Tanto la administracin del imperio, como la vida familiar, el culto religioso y el aspecto laboral y tributario, estaban sujetos a reglas muy estrictas cuyo cumplimiento estaba encomendado a diversas autoridades. Ellas eran responsables de la seguridad y bienestar de los grupos humanos a su cargo. Por eso, hacan cuidar los cultivos y los rebaos, ordenaban el trabajo especializado, organizaban los cultos religiosos y administraban justicia. En este aspecto, eran tan estrictas sus leyes no escritas, que, quienes debiendo hacerlo, no castigaban al que haba cometido un delito eran considerados tan culpables como el infractor y reciban el mismo castigo que l. Sistema de clases En el Imperio del Tahuantinsuyo, la poblacin estaba dividida en clases, tanto por el grupo social en el que nacan las personas, como por el trabajo que desempeaban o por los mritos que haban alcanzado, en la guerra. Esto influa en la administracin de justicia, porque a pesar de lo estrictas que eran las normas de conducta para el pueblo, los miembros de la nobleza o los guerreros, que tambin eran parte de la nobleza, no de nacimiento, sino adquirida, tenan un tratamiento especial. As, mientras la monogamia era un mandato para el pueblo, no lo era para las clases superiores que inclusive reciban a las "acllas" (mujeres escogidas) como un regalo por sus hazaas, principalmente guerreras. Tambin en las penas impuestas a los infractores en los procesos judiciales haba diferencias, pues mientras la pena de muerte para el pueblo era la hoguera o el despeamiento, para los nobles o guerreros era la decapitacin. Y mientras los ajusticiamientos de la nobleza se realizaban en privado, los del pueblo se hacan en pblico, como un escarmiento para los dems.

Apedreamiento de una mujer adltera ( dibujo: Guamn Poma de Ayala ) Hay algunos raros ceramios, de la cultura Mochica, que se exhiben en museo "Larco Herrera", en los que las mujeres aparecen como sacerdotisas. Pero, considerando la gran cantidad de ceramios de las culturas preincaicas e incaicas que se encuentran en los diversos museos del Per y de otros lugares del mundo que muestran a la mujer, slo en actitudes domsticas, es difcil imaginar cuantas de ellas y en que circunstancias, se desempeaban como sacerdotisas. En las culturas preincaicas e incaicas, no hay, como en otras culturas, deidades femeninas que hayan sido retratadas en huacos, ornamentos arquitectnicos o similares. Las mujeres, ms que otros sbditos del imperio, eran, de acuerdo a las normas existentes, propiedad del inca, quien elega entre las ms bellas para destinarlas a ser "coyas", esposas del inca y los miembros de la nobleza o "ustas", mujeres destinadas al culto del dios Sol, ya fuera en el cuidado de los sacerdotes o de los templos o en centros de peregrinacin, como para ser ofrecidas a los dioses en ritos como los sacrificios humanos. Dicen los historiadores que en la sociedad incaica, las mujeres eran consideradas sino como una clase inferior, al menos como una clase sometida, de lo que quedan evidencias en los ceramios, que era donde desde las civilizaciones anteriores plasmaban escenas de la vida cotidiana. En ellos las mujeres aparecen mayormente como personificacin de la fecundidad o como compaeras sexuales. La Familia La familia era un grupo social muy respetado en el incanato. Por ello, el matrimonio era una institucin slida que deba seguir reglas especficas y rgidas, tanto en lo referente a la edad y condicin social de los contrayentes, como en la conducta que deban tener los cnyuges a lo largo de su vida. Sin embargo, estas reglas no tenan la misma validez para el pueblo que para la nobleza, pues mientras al pueblo se le exiga la monogamia, el inca y los miembros de la nobleza podan tener varias concubinas. La endogamia o sea la eleccin del cnyuge dentro del mismo grupo social y geogrfico, era una condicin para los contrayentes, como lo era la edad en que se deba contraer matrimonio. El adulterio era castigado con la muerte. Si el cnyuge traicionado perdonaba, el que estaba en falta no era ajusticiado, pero de todas maneras reciba un castigo como azotamiento o cambio

de trabajo de una ocupacin de mayor rango a una considerada menor en la escala social. Lo mismo ocurra con los violadores, quienes, si contraan matrimonio con la vctima, con el consentimiento de sta, no eran ajusticiados pero tambin sufran castigos de diversa ndole como un ejemplo para los dems. Especial importancia tena el cuidado de la niez en el imperio incaico, por eso el infanticidio y el aborto eran igualmente penados con la muerte y en estos casos la complicidad era tan castigada como la autora del delito.

Adems de la instruccin para la vida laboral, los nios y las nias reciban tambin educacin musical y sobre diversas actividades artsticas. Desde temprana edad se estudiaba la vocacin, especialmente de los nios varones para que cuando ellos fueran adultos se dedicaran al oficio que mejor pudieran desempear, puesto que el trabajo especializado era una caracterstica en la sociedad incaica. Los maestros de coro y de escuela del Imperio de los Incas (dibujo: Guamn Poma de Ayala ) El Trabajo En el Imperio de los Incas el trabajo era obligatorio, planificado y autrquico y estaba ligado al tributo, al que tambin estaban sometidos todos los ciudadanos entre los 25 y los 50 aos de edad. La edad del tributo, era considerada la etapa ms productiva del hombre y, por eso, sa era tambin la edad en que los soldados iban a la guerra.

Tanto nios como nias tenan desde los cinco o seis aos tareas especficas que los preparaban para el futuro. No realizaban ningn trabajo de responsabilidad, como los adultos, pero aparte de las horas dedicadas a su instruccin y a sus juegos, no tenan mucho tiempo libre a su disposicin. Ellas eran acompaantes de las "ustas" o de las "coyas", recogan las flores y hojas que servan para la confeccin de los tintes y aprendan las tareas domsticas, mientras que los nios asistan a los talleres de textilera, de joyera u otras especialidades, para ir descubriendo, en el camino, su vocacin; ayudaban a los adultos a recoger lea o plantas y para la alimentacin o eran instrudos por los ancianos en los secretos de la guerra. Las mujeres, los sacerdotes y los altos funcionarios del imperio no estaban sometidos al trabajo obligatorio y, en consecuencia, no tributaban. Las primeras porque tenan que cumplir tareas de servicio para los dems. Ellas eran destinadas para ser las esposas de los seores, para rendir culto a los dioses cuidando los templos, para preparar los alimentos en las casas de las "ustas" o las "coyas", para preparar la chicha en las celebraciones religiosas o para tejer la ropa ms fina, destinada al uso del inca, los nobles o los guerreros. Los sacerdotes y las autoridades no tributaban porque su misin no estaba cirscunscrita al mundo material. Los sacerdotes eran quienes presidan los rituales religiosos, eran los consejeros del Inca y de los nobles y la misin de las autoridades era supervisar el trabajo de los dems o dirigir los ejrcitos hacia la guerra. Tampoco trabajaban y por lo tanto no tributaban, los cojos, ni los mancos, pero s lo hacan los sordos y los mudos. Los sbditos del imperio trabajaban para el dios Sol, para el inca y para s mismos y cada familia o grupo de poblacin tena el deber de producir todo lo que necesitaba para su supervivencia: alimentos, ropaje, utensilios, etc.

Anciana inca de 80 aos de edad (dibujo: Guamn Poma de Ayala) El tributo estaba circunscrito a aquello que cada persona produca. Los pescadores deban entregar una cierta cantidad de los peces recogidos y los agricultores una parte de su cosecha para procesar esos alimentos y guardarlos en los depsitos especiales para las pocas de sequa y los tejedores hacan las prendas de vestir para otros miembros de la comunidad y

para los ejrcitos. A nadie se le exiga ms que a los dems y a nadie se le exiga nada que no fuera capaz de producir, cosechar o cazar. La especializacin en el trabajo era un don muy apreciado en el imperio de los incas porque era considerado como un elemento necesario para la riqueza del reino, por eso se le fomentaba. Para ello se tomaba en cuenta no slo las habilidades de cada persona, sino tambin su edad y sus condiciones fsicas. Despus de la edad del trabajo obligatorio y del tributo, hombres y mujeres seguan siendo productivos. Los hombres mayores y los ancianos se dedicaban a recoger lea, a transportar las cosechas o a ensear diversos oficios o los secretos de la guerra a los ms jvenes y las mujeres de edad avanzada eran designadas a ser porteras, acompaantes o cocineras en las casas de las coyas o las ustas. Tambin se dedicaban a ensear el secreto de los tintes a las nias o a tejer las prendas ms gruesas y toscas para vestimentas del ejrcito. En general, hombres y mujeres cuando ya no podan realizar trabajos fsicos, se dedicaban a ejercer labores de maestros o consejeros en el oficio que haban desempeado en la edad del tributo. Proceso Judicial Una de las principales caractersticas de los procesos de administracin de justicia en el Tahuantinsuyo, era la rapidez. Las otras eran que la acusacin se haca de oficio o sea la hacan las autoridades; que la pena era tasada o sea que estaba previamente establecida y que haba jerarquas en la aplicacin de las leyes, de acuerdo a la naturaleza del delito y a la persona que haba delinquido. La administracin de justicia era un proceso que no tena costo y no existan los abogados. Por el contrario, si alguien interceda por un acusado, lejos de escuchar su pedido, se le aplicaba la misma pena que a su defendido. Los decuriones, como llamaba Garcilaso a quienes tenan a su cargo a un grupo de diez familias, eran la escala ms baja de la autoridad y actuaban a la vez como jueces y como fiscales en el caso de delitos. Tenan que actuar de oficio, pues si las personas a su cargo cometan un delito y no eran sancionadas el castigo recaa sobre ellos. Y reciban doble pena, primero por no haber hecho bien su oficio y segundo por haber callado un delito ajeno. En caso de duda, los decuriones podan apelar a la autoridad superior. En ocasiones, cuando los reos proclamaban con mucho ardor su inocencia, no eran sometidos a un proceso comn, sino que se les someta al "juicio divino", que consista en encerrarlos en

una celda con fieras y animales ponzoosos. Si sobrevivan se les consideraba inocentes y ya no eran juzgados, pero, si moran, lo que generalmente ocurra, significaba que la divinidad los haba castigado. Las leyes eran absolutas y el juez no poda arbitrar sobre la pena, porque se consideraba que "podra nacer grandsima confusin" si eso ocurra, ya que el pago o los ruegos, podran hacer venales a los jueces. Tambin se consideraba que si alguien poda arbitrar sobre la aplicacin de una pena, eso disminuira la majestad del inca y sus consejeros, que eran quienes haban dictado las leyes. Los testigos eran admitidos en los juicios y ellos, antes de dar su testimonio prestaban juramento por el inca y por sus dioses y eran severamente castigados si incurran en perjurio. Haba inspectores que comprobaban la correcta administracin de justicia y "lo hacan muy bien, sin sobornos, porque quien daba o reciba algo era muy castigado por el Inca", segn afirma el legista espaol Vaca de Castro en una de sus crnicas. En la aplicacin de las sentencias se daba mucha importancia a la condicin social de los reos. As, para castigar los delitos ms graves, aquellos que merecan la pena de muerte, mientras quienes formaban parte del pueblo eran condenados a la hoguera o al despeamiento, castigo que se llevaba a cabo en actos pblicos, los miembros de la nobleza eran decapitados en un acto privado. Segn el historiador Jorge Basadre, el Derecho Penal en el tiempo de los incas era draconiano y haba frecuente desproporcin entre el delito cometido y la pena aplicada. Pero, de qu manera se llevaba a cabo en el imperio incaico el control de las actividades de las autoridades y de los sbditos, para el cumplimento de las cules haba disposiciones precisas? Bajo que condiciones se aplicaban los castigos, dosificados, segn la falta, estrictos en su cumplimiento y dictados por autoridades que, segn los testimonios, deban ser incorruptibles? Algunos historiadores dicen que eran los "quipu" los instrumentos con los que este sistema de control y contabilidad se realizaba, pero tienen reparos en dar opiniones muy precisas sobre las caractersticas de un sistema judicial, que, sin embargo, segn los testimonios, exista y funcionaba. Sin una legislacin especfica y amplia hubiera sido posible organizar y mantener el funcionamiento del imperio? Hubiera sido posible mantener a una poblacin distribuda en un

inmenso territorio cultivando la tierra, abriendo caminos o levantando grandes construcciones en forma ordenada y colectiva? Mantener una organizacin en los aspectos civil, militar y religioso implicaba que exista una separacin de poderes? Los estudiosos de la Historia del Derecho no tienen respuestas precisas para estas interrogantes, pero Jorge Basadre Ayulo dice que la defensa del orden pblico, como el monopolio de los caminos; el manejo de las estadsticas que hacan los quipucamayoc; la estricta seguridad militar y un extremo rigor penal para cualquier intento de rebelin o subversin fueron normas o leyes de gran ayuda para el gobierno del imperio incaico. Aade Basadre que cabe hablar de normas jurdicas en el incanato, aunque dado que stas se mezclaban con elementos de tipo consuetudinario, religioso, moral, econmico y de jerarquas y que la autoridad del inca era absoluta, no debe sobreestimarse el contenido del llamado Derecho Incaico. III. HISTORIA: Derecho Republicano Introduccin El nacimiento del Derecho Peruano debi ser simultneo a la Declaracin de la Independencia, pero no fue as. Por razones diversas, entre ellas la continuacin de la lucha por la independencia, hasta muy avanzada la Repblica, la legislacin, la enseanza forense y la prctica jurdica y contractual del Virreinato seguan rigiendo en el pas. Esto se debi tambin, a la accidentada etapa por la que atraves el pas durante las primeras dcadas de la Repblica y a "la cascada de constituciones", como llam el historiador Jorge Basadre a las sucesivas constituciones que iban dictando los gobernantes de turno. "No fue con el ltimo disparo de fusil en el campo de batalla de Ayacucho, que desapareci todo vestigio de la vida colonial en el Per", dijo el escritor Ricardo Palma en una de sus tradiciones. Y en efecto, los historiadores coinciden en afirmar que la sociedad peruana que sigui a la ruptura con Espaa, a pesar de haberse legislado prontamente para dotar a la nueva repblica de un sistema judicial propio, no se distingui mayormente de la sociedad de la colonia, porque la estructura econmica, las jerarquas estamentales, las costumbres, creencias, convicciones y hasta las leyes eran las mismas que antes de declararse la independencia.

Ms an, dice la historia que muchos echaban de menos las pocas pasadas y que la intelectualidad republicana oscil durante largo tiempo entre la aoranza del pasado y el anhelo de un futuro diferente. Consecuentemente, luego de la independencia del Per, en los primeros aos de la Repblica, el Poder Judicial sigui aplicando las leyes heredadas de la poca de la colonia. Situacin que, por otro lado, fue coincidente con la que atravesaban los otros pases de Amrica que recientemente se haban emancipado. Muchos historiadores afirman que los pases hispanoamericanos, luego de casi cuatro siglos de haber sido colonia de Espaa, recin comenzaron a formular leyes con caractersticas propias hacia finales del siglo XIX. Contradiciendo esos postulados, otros historiadores recuerdan que desde su llegada al Per, en Setiembre de 1820, hasta la instalacin del primer Congreso Constituyente en Setiembre de 1822, el Libertador General Jos de San Martn, realiz una importante obra legislativa. En lo referente al Derecho Pblico, los documentos ms importantes con los que se inicia la poca republicana en el Per, datan de un tiempo anterior a la proclamacin de la Independencia. Sin embargo, el Reglamento Provisional de Huaura, del 12 de febrero de 1821, meses antes de proclamarse la independencia del Per, fij las primeras reglas para la organizacin judicial del pas y declar como su objetivo "no dejar en la incertidumbre y sin sistema judicial a las autoridades y expuestos los derechos particulares a los riesgos de una jurisdiccin indefinida". Hay que recordar tambin que fue Bolvar, con la ayuda del insigne patriota don Jos Faustino Snchez Carrin, quien apenas apagados los ecos del fragor de la Batalla de Ayacucho, con la que se consolid definitivamente la independencia del Per, cre, el 22 de diciembre de 1824 la primera Corte Suprema de la Repblica, como la ms alta instancia del Poder Judicial en el pas. Anteriormente, el Libertador, siempre con el apoyo de Snchez Carrin, el 26 de marzo de ese ao, haba creado la Corte Superior de Trujillo, ciudad a la que distingui y eligi como capital del Per para efectos de su gobierno, itinerante a causa de la guerra. Actualmente, la administracin de justicia en el Per, goza de autonoma e independencia y su gestin, regida por la Constitucin y las leyes, est encuadrada en el marco de la Ley Orgnica del Poder Judicial, dictada en 1993.

La Corte Suprema de Justicia La gesta libertadora que lideraba Don Simn Bolvar, en la que lo acompaaba Jos Faustino Snchez Carrin, en su calidad de Ministro General, segua su marcha indetenible. El cuartel general del Libertador, inicialmente instalado en Huamachuco, para fines de reclutamiento y apertrechamiento de tropas, deba emprender su marcha y fue en los primeros das de mayo de 1824, cuando se ofreci una solemne Misa de Campaa al Ejrcito Patriota y Bolvar y sus huestes comenzaron a recorrer los abruptos terrenos de los Andes. Caraz, Huaraz, Hunuco, Huariaca, Cerro de Pasco, Huancayo, Huamanga, Huancavelica, Jauja y Chancay fueron los lugares donde tuvo su sede el gobierno itinerante de Bolvar y, posteriormente, la tuvo en los nuevos territorios que fue conquistando su ejrcito, antes de llegar triunfante a Lima, el 7 de diciembre. Faltaba la batalla final de Ayacucho, que tendra lugar el 9 de diciembre, para la que Bolvar haba planeado toda la estrategia y haba nombrado Comandante en Jefe del Ejrcito al Mariscal Jos Antonio de Sucre. Al empezar esa gesta, que culmin con la victoria del ejrcito peruano, Sucre areng a su ejrcito y les dijo: Sobre vuestros esfuerzos de hoy, descansa el destino de Amrica. Este ser un da de gloria, que coronar vuestras largas luchas. Soldados, viva el Libertador! Viva Bolvar, salvador del Per!. Al terminar esa batalla, la guerra en el Per haba terminado. Y Bolvar, luego de las celebraciones del triunfo, sigui gobernando, contando todava con la ayuda de Snchez Carrin, quien estaba decidido a completar la organizacin del Poder Judicial en el Per independiente. Redact el Decreto Dictatorial provisorio del 19 de diciembre, estableciendo en Lima la Corte Suprema de Justicia, tal como lo estableca el artculo 98 de la Constitucin. Se desprendi as el gobierno dictatorial de las mximas facultades judiciales y se completaba as, el ordenamiento jurdico de la repblica, por cuanto exista un Poder Legislativo, ejercido por el Congreso, prximo a ser reunido; el Poder Ejecutivo, que ejercan el Libertador y sus ministros y el Poder Judicial, que se acababa de estructurar con la creacin de la Suprema Corte, compuesta por un Presidente, cuatro Vocales y un Fiscal, nombrados por el gobierno. Por decreto del 22 de ese mismo mes se cre la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, la que absorba a la Alta Cmara fundada por San Martn.

Posteriormente el da 1 de febrero de 1825, se crearon la Corte Superior de Cuzco y la de Arequipa.

Dr. Manuel Lorenzo de Vidaurre El doctor Manuel Lorenzo de Vidaurre fue nombrado Presidente de la Corte Suprema; Don Francisco Valdivieso, Don Jos Cavero Salazar, Don Fernando Lpez Aldana y Don Toms Ignacio Palomeque fueron nombrados vocales y Don Jos Mara Galdeano fue designado Fiscal. La Corte Suprema de Justicia fue instalada el 31 de diciembre de 1824 en una ceremonia solemne en la cual el doctor Snchez Carrin pronunci un discurso en el que anunci que un nuevo orden de cosas va a abrir en el Per la grande poca de las transacciones judiciales, que antes oscilaban entre la libertad y las cadenas. Y dirigindose a los magistrados les dijo: Sublime es el oficio de la magistratura, pero muy alta tambin es su responsabilidad.

Dr. Jos Mara Galdeano El 8 de febrero de 1825, Bolvar nombr a Snchez Carrin Vocal de la Suprema Corte de Justicia y el nuevo magistrado procedi a instalarla en la Sala de Acuerdos de la poca virreinal de Palacio de Gobierno, que haba sido especialmente preparada para tal funcin. Al completar y perfeccionar el Poder Judicial, Snchez Carrin expres que con la instalacin de la Suprema Corte, adquira nueva soberana, porque antes era el Supremo Gobierno el que intervena en varios asuntos contenciosos por las circunstancias de la guerra, siendo un tiempo el regulador de la conciencia de los magistrados y el instituidor de la ley. El discurso que en esa ocasin pronunci Snchez Carrin, es considerado una pieza de oratoria y se ha considerado que el mismo constituye un mensaje a todas las generaciones. Discurso pronunciado por el doctor Faustino Snchez Carrin en la ceremonia de instalacin de la Corte Suprema de Justicia Seores: Hoy es el da en que, organizado en todas sus relaciones, el Poder Judiciario de la Repblica, recibe el complemento de su soberana con la instalacin de esta Corte. Hasta aqu, ha tenido que intervenir el gobierno por la exigencia de nuestras mismas instituciones, en varios actos contenciosos, siendo a un tiempo el regulador de la conciencia de los magistrados y el institutor de la ley, ante quien debiera ser responsable. Ms, de hoy para en adelante, queda levantado un muro entre la potestad directiva del Estado y la que se va a pronunciar sobre los desagravios de la justicia. Ciertamente, seores, sancionada la voluntad de los pueblos, mejor dir, dirigida la voz de la naturaleza por el sendero de la conveniencia pblica, la ley es un ente, que para asegurar su imperio sobre la conducta social de los hombres, requiere un brazo independiente del resto de

la administracin, brazo que naciendo desde el juez de paz, y terminando en el primer jefe de este cuerpo, forman un orden progresivo de ministros, cuyos altos ministerios estn encerrados en la reproductiva oblacin de sacrificios por la inmunidad de los derechos individuales. Pero todo esto, y cuanto pudiera decirse sobre el divino arte que ense a analizar la supremaca nacional y a fijar los lmites de sus departamentos, dotando a cada uno con la fuerza que le haga valer por s mismo, no saldra de la esfera de un teorema poltico, si los funcionarios, a quienes se encarga el augusto poder de que hoy hablamos, no se penetran de la alteza de su ejercicio, de la sublimidad de sus funciones, de lo que, bajo tal carcter deben a la patria, en cuyo obsequio, los sacrificios ms puros, las privaciones ms ilimitadas y la consagracin ms ardiente, no son ms que justos tributos de que, a ella, es deudor el ciudadano. La Constitucin seala, pues, las atribuciones de la Corte; por ellas, le corresponde hacer efectiva la responsabilidad del primer magistrado de la Nacin, de los ministros de Estado y de las Cortes Superiores; a ella le toca consultar las dudas sobre la inteligencia de las leyes y ella debe conocer a las grandes causas que conciernen a los negocios diplomticos. Qu encargo, seores! Toda la Nacin est librada a vuestro juicio; porque sin responsabilidad, sin poder coercitivo, sin el idioma claro de la ley, no hay sociedad. No parece que hombres de distinta especie a la que hasta aqu han aparecido, debieran encomendarse de tales juzgamientos? As es, seores y yo soy incapaz de aceptar con el lenguaje que exprese propiamente el gnero de sabidura, de incorruptibilidad y de los otros dotes que en eminente grado os cumplen. Qu podr deciros al depositar a nombre del Gobierno en vuestra balanza de oro el honor, la vida y la hacienda de nuestros conciudadanos, cuando el fiel de ella ha de decidir, para siempre sobre estos bienes inefables, cuando ya no queda esperanza de remedio, si por desgracia, algn pequeo escrpulo alterase el paso? Por cierto que al detener la consideracin sobre este pensamiento, no habr alma interesante en las transacciones patrias, que no se transporte a una regin, de la que no puede volver sino estticamente sumergida en un nuevo cmulo de perplejidades. Independiente, libre y soberano el Per, qu tiene ya que apetecer? Leyes! Por brbaro que haya sido un pueblo, nunca ha dejado de tenerlas buenas. Costumbres! Ellas s que van a formarse bajo la direccin de este Arepago. A l se le presenta una bella oportunidad de rectificar y dirigir la conciencia civil de los pueblos, teniendo por consiguiente en su mano el origen de la humanidad, de la moderacin y de las dems nobles pasiones que conduzcan al corazn humano tras el supremo anhelo de ellos, cuales son el amor a la gloria y el hbito de la proposicin industrial a los llamamientos de la patria, cuando sta se halla en un estado de insolvencia.

No hay duda, acostumbrados los hombres a ser justos, a no pedir ms de lo que la ley les permite o les concede la Repblica reposa sobre bases firmes. Pues toda es obra vuestra, seores; ella costar, ya se v, tanto trabajo, cuanto difcil es desarraigar aejas habitudes y moralizar un pueblo tiranizado tres centurias. El camino es nuevo: jams se han ventilado en esta regin los altos negocios de justicia. Estaba reservado al General Bolvar, en contraposicin de su ilimitado poder, hacer prctica la absoluta separacin de la potestad judiciaria. Oh! Y qu gloria tan colmada resplandece en torno de su dictadura! Con qu nuevo carcter enva hoy el Libertador en la historia de los raros hombres, a quienes el cielo fi el mundo, cuando le ha tenido por amigo, slo Bolvar ha podido dar este ejemplo verdaderamente extico en los anales del mundo! Que las asambleas deliberantes dicten lecciones de liberalismo, que exalten el poder del pueblo y que ofrezcan otros brillantes testimonios de regularizacin social, est en el orden de su misma institucin; pero que un Gobierno libre de toda traba y que no conoce ms ley que su voluntad, porque as lo dispuso la Nacin, d un paso de esta especie, sin tener ejemplos que seguir, ni responsabilidades que absolver, es un fenmeno tan peregrino, como que la dictadura sea el libro de las leyes. Qu le resta pues, al Libertador para dignificar la magistratura peruana, para comprobar el deseo que le devora por el triunfo de la justicia? Que su confianza tan bien desempeada, como puros son los votos de su corazn. Por fortuna, yo hablo a unos miembros que, versados en las sublimes tareas de una continuada judicatura, conocen su deber. Per! Tierra destrozada ayer por mil facciones diferentes y convertida hoy en mansin de paz por el soplo del primer hombre del nuevo mundo de Coln! gzate al ver descender sobre tal suelo a la justicia con todo su ropaje, con todos sus atavos. Nada le falta: el supremo Poder Judicial est constituido por el hroe Dictador, tan generoso como l solo, lo depone hoy en este cuerpo. Conciudadanos, a l debis ocurrir como a la primera fuente de la justicia. El Tributo de los Indios Uno de los ms notorios cambios en las leyes vigentes hasta antes de la proclamacin de la Repblica, fue la de eliminar el tributo personal que pagaban los indios al Estado. Sin embargo, en la Constitucin de 1826, se restableci ese tributo, que solo fue abolido en 1854 durante el gobierno del Mariscal Ramn Castilla, el mismo que tambin aboli la esclavitud a la que estaban sometidos los negros trados del Africa y sus descendientes. Entre otras importantes disposiciones para el manejo legal y judicial del Per, el Reglamento Provisorio estableci la Cmara de Apelaciones de Trujillo, instancia que fue abolida al convertirse Lima, en la capital del Per y al crearse, el 4 de Agosto de 1821, la Alta Cmara de

Justicia que estaba compuesta por un Presidente, ocho Vocales y dos Fiscales, uno para lo civil y otro para lo criminal. Adems de las atribuciones que tena la Alta Cmara de conocer de las causas civiles y criminales, reasuma tambin las funciones judiciales del Tribunal de Minera, que durante el rgimen colonial tena jurisdiccin, tanto administrativa como contenciosa, para todos los asuntos del ramo. Prueba de la trascendencia de la Alta Cmara de Justicia, a la que sucedi luego la Corte Suprema, fue el decreto dictado durante la Junta Militar presidida por el General del Ejrcito, Juan Velazco Alvarado que, en agosto de 1971, instituy como "Da del Juez", el 4 de agosto, rememorando la fecha en que fue creada por San Martn. Esa celebracin se inici el ao siguiente. Al asumir, mediante el Estatuto Provisorio, las facultades legislativas y ejecutivas para gobernar el pas, San Martn prometi, en una muestra de respeto hacia el Poder Judicial, que se abstendra de mezclarse "en el solemne ejercicio de las funciones judiciarias, porque su independencia es la nica y verdadera salvaguardia de la libertad del pueblo". En Abril de 1822 fue dictado el Reglamento Provisional para el rgimen de los Tribunales de Justicia en los departamentos libres, en cuya parte introductoria deca que "la administracin imparcial de justicia es el cumplimiento de los principales pactos que los hombres firman al entrar en sociedad". Agregaba ese documento que "los gobiernos despticos no existiran sobre la tierra, por ms depravados que fueran los que dirigen la fuerza pblica, si pudiesen preservarse del contagio, los que administran justicia".

La Primera Constitucin

Dr. Manuel Prez de Tudela

Dr. Nicols de Aranivar

Dr. Justo Figuerola Entre los miembros del primer Congreso Constituyente, que promulg la primera Constitucin del Per el 12 de Noviembre de 1823, estuvieron legistas como don Jos Mara Galdeano, don Manuel Prez de Tudela, autor del Acta de la Independencia; don Nicols de Aranbar y don Justo Figuerola. Cada uno de ellos desempeara despus el cargo de Presidente del ms alto tribunal de justicia del pas. Estaba tambin entre los constituyentes, don Jos Faustino Snchez Carrin quien, posteriormente, fue nombrado por Bolvar como Vocal de la Corte Suprema, cargo que, por razones de salud, nunca lleg a ejercer.

La Constitucin, que realmente no lleg a regir a plenitud, debido a la continuacin de la lucha entre patriotas y realistas y luego por los poderes otorgados a Bolvar, estableca que las principales funciones del Estado, estaban divididas entre el Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y el Poder Judicial, ninguno de los cuales podra ejercer, jams, ninguna de las atribuciones de los otros dos. Especificaba ese documento que, el Poder Judiciario, como lo llamaba, deba ser ejercido exclusivamente en los tribunales de justicia y juzgados subalternos, "en el orden que designasen las leyes" y estableca una Corte Suprema de Justicia en la capital de la Repblica. Consolidada en forma definitiva la independencia del Per, el Libertador Simn Bolvar dict el Decreto Supremo del 19 de Diciembre de 1824, que declaraba establecida la Suprema Corte de Justicia. La primera Suprema Corte de Justicia, como la denomin el decreto que la creara, se instal el 8 de Febrero de 1825. Cascada de Constituciones Luego de la entrevista de San Martn y Bolvar, en Guayaquil, San Martn decidi renunciar a su condicin de Jefe Supremo de la nueva repblica y alejarse del Per, para evitar un conflicto. Para cumplir con ese propsito, convoc e instal el primer Congreso Constituyente y ante l present su irrevocable dimisin. Inicialmente, el Congreso nombr una Junta Gubernativa y poco despus design al Mariscal Jos de la Riva Agero como primer Presidente del Per. Poco tiempo despus al ser Lima ocupada por el ejrcito realista espaol, los congresistas decidieron invitar a Bolvar a ejercer la suprema autoridad politica y militar del pas. Adulado por muchos ciudadanos notables, Bolvar estableci un rgimen presidencial vitalicio que entr en vigencia el 9 de Diciembre de 1826, fecha en la que se conmemoraba la Batalla de Ayacucho. Pero, la Constitucin Vitalicia que Bolvar quera implantar no fue sancionada por el Congreso, por lo que el nuevo dictador, la someti al consenso de los Colegios Electorales que la aprobaron. Pero ese documento, inspirado en el Cdigo Napolenico, proclamado en Francia en 1804, en el Cdigo Civil Espaol, que a su vez se inspir en el de Francia y en los proyectos del General don Andrs de Santa Cruz sobre el establecimiento de la Confederacin Peruano Boliviana, slo rigi hasta Enero de 1827, porque la reaccin nacional haba sido contraria a la sancin de

dicha Carta Poltica y a la decisin del Consejo de Gobierno de proclamar a Bolvar como Presidente Vitalicio del Per. En esta coyuntura histrica, clebre es la actitud de don Manuel Lorenzo de Vidaurre, quien haba sido uno de los ms fervientes admiradores del Libertador Bolvar y cuya devocin por l haba sido considerada por muchos, como exagerada y a veces excesiva e innecesariamente complaciente. Al querer Bolvar regir los destinos del pas, en forma dictatorial y vitalicia, entr en conflicto con los liberales que haban sido quienes mayor apoyo le haban dado. Ante esas pretensiones, Vidaurre, se convirti en uno de sus principales detractores y pronunci una frase histrica: "Libertador le adoro, tirano le aborrezco". Por ley del 16 de Junio de 1827, se declar nula "y sin ningn valor ni efecto", la Constitucin de 1826, aprobada en plebiscito por los Colegios Electorales de la Repblica y el 18 de Marzo de 1828 el Presidente de la Repblica, Mariscal don Jos de la Mar, promulg la nueva Constitucin aprobada por el Congreso Constituyente convocado cuando Bolvar se alej del Per. Esa nueva Constitucin dispona que hubiera en la capital de la Repblica una Corte Suprema de Justicia, cuyos Vocales seran elegidos, uno por cada departamento, establecindose as que estuviese compuesta por 7 Vocales y un Fiscal, pudiendo el Congreso aumentar el nmero, segn conviniese. El Presidente de la Corte Suprema sera elegido de su seno, por los Vocales de ella y la duracin de su mandato sera de un ao. La Constitucin de 1828, aparte de ratificar la independencia del Poder Judicial, estableci que los jueces seran vitalicios en el cargo, salvo sentencia legal de separacin. Aunque no lleg a regir a plenitud, esta Constitucin tuvo una larga influencia intelectual que dur ms de un siglo. El Tribunal de los Siete Jueces Para hacer efectiva la responsabilidad de los miembros de la Corte Suprema, cuando alguno de sus miembros faltase al desempeo de su oficio o abusara del poder que la Repblica le haba confiado, la Constitucin de 1828 estableci el Tribunal de los Siete Jueces, que entr en vigencia en 1831 y que estaba integrado por jueces que tenan que ver las faltas de los magistrados supremos y tambin conocer de las causas criminales que se formasen contra la Corte o sus miembros. Cinco aos dur esa Constitucin que fue reemplazada en 1834, por otra que, con pequeas diferencias, era a decir de los expertos, casi una copia de la anterior.

En lo referente a la administracin de justicia, la Constitucin de 1834 mantena la independencia del Poder Judicial y su organizacin. Admita tambin la vigencia del Tribunal de los Siete Jueces, que deban ser nombrados por el Consejo de Estado y reforzaba que los jueces slo podan ser destitudos por juicio y sentencia legal. Fue esa Carta Magna la que instituy que "el Poder Legislativo se ejerce por un Congreso compuesto de dos Cmaras". En el campo poltico, nuevos acontecimientos sacudan las bases de la nueva repblica peruana. Gobernaba el pas, el General Jos Luis de Orbegoso, como Presidente Provisional, quien se haba aliado con el General Santa Cruz, Presidente de Bolivia, que propugnaba la conformacin de la Confederacin Peruano Boliviana. El 2 de Mayo de 1836, Orbegoso declar disuelta la Corte Suprema y decret la formacin de un Tribunal Supremo de Justicia en el Estado nor-peruano, con igual nmero de miembros y con carcter provisional. Desaparecida la Confederacin, en 1839, el Congreso de Huancayo declar traidor a Orbegoso y lo puso fuera de la ley, privndolo de todos sus derechos polticos. El General Santa Cruz fue declarado "enemigo capital del Per" y al mismo tiempo se enalteci a don Agustn Gamarra, a quien se le dio el cargo de Presidente Provisorio del Per. El flamante rgimen restituy los poderes de la Corte Suprema y sigui manteniendo la vigencia del Tribunal de los Siete Jueces. Pronto surgieron diferencias entre ambas instituciones, por lo que el Consejo de Estado dict regulaciones que hicieran ms eficiente la labor del Tribunal, pues su ineficacia era una de las objeciones que le haca la Corte. Un nuevo reglamento para el funcionamiento de la Corte Suprema se promulg en 1845, siendo Presidente del Per el Mariscal don Ramn Castilla, el cual segua manteniendo en vigencia el Tribunal de los Siete Jueces. Durante el segundo gobierno de Castilla, con ocasin de una memoria presentada ante la Convencin Nacional, en 1855, el Ministro de Justicia, don Pedro Glvez dijo: "La administracin de justicia es la primera necesidad social y para satisfacerla se requieren las condiciones ms difciles y complicadas. En ella se reflejan, ms notablemente que en ninguna otra institucin, todas las influencias de la poca y puede decirse que es el resultado preciso de la civilizacin y de la moral de un pueblo". A pesar de que, desde la emancipacin, se haban dictado muchas nuevas leyes, el primer Cdigo Civil del Per comenz a regir en 1852 y estuvo inspirado en la legislacin de Espaa y de Francia. De Espaa quedaban en la nueva repblica peruana muchas leyes, costumbres y usos, que necesariamente influyeron al momento de dar normas para regir la vida ciudadana de los

peruanos independientes y Francia, constitua un ejemplo revolucionario en el mundo, por haber pasado del rgimen monrquico al republicano y porque sus nuevas leyes, compiladas en un Cdigo Civil que comenz a regir en 1804, el llamado "Cdigo Napolenico", hablaban de libertad, igualdad y fraternidad, conceptos que eran los ideales que perseguan las nuevas repblicas de Amrica. En 1856, se promulg la ley que dispona que todas las causas que antes vea el Tribunal de los Siete Jueces, terminaran con la resolucin que expidiera la Corte Suprema en ltima instancia, aunque das despus otra ley estableci otro tribunal destinado nicamente a conocer las causas de responsabilidad que se establecieran contra ese rgano de justicia. Tambin dispona la nueva Carta Magna, la creacin del cargo de Fiscal de la Nacin, cuyas funciones segn los estudiosos de la Historia del Derecho Peruano, "eran una fusin de las labores del Censor y del Tribuno del Pueblo de la clsica Repblica Romana". Ese cargo, de escasa influencia en la administracin de justicia de la nueva repblica, sera eliminado en la Constitucin siguiente, cuatro aos ms tarde. Una reforma de la Constitucin de 1856, se plante en Octubre de 1858, una vez proclamado nuevamente Presidente el Mariscal Ramn Castilla. Se nombr entonces Presidente de la Comisin de Constitucin del Congreso a don Antonio Arenas, quien ms tarde desempe el cargo de Vocal de la Corte Suprema. En lo referente al Poder Judicial, la reforma ms importante discutida por los constituyentes fue la supresin del artculo 125 de la Constitucin de 1856 que estableca el carcter amovible de los cargos judiciales. La mayora de los constituyentes se pronunci por la inamovilidad, que consideraron indispensable para asegurar la independencia del Poder Judicial y para que los magistrados no quedaran sujetos a las eventualidades de la poltica. En esta Constitucin, promulgada en 1860, al tratar sobre la eleccin de los miembros del Poder Legislativo, se dispuso que no podan ser elegidos legisladores ni los Vocales y Fiscales de la Corte Suprema, ni los Vocales de las Cortes Superiores por los departamentos o provincias en los que ejercieran jurisdiccin. Como en la Constitucin anterior, corresponda a la Cmara de Diputados acusar a los Vocales de la Corte Suprema por infracciones de la Constitucin y por todo delito cometido en el ejercicio de sus funciones, siendo la Cmara de Senadores la que deba declarar s haba o no lugar a la apertura de una causa. La de 1860, fue la Constitucin, de ms prolongada vigencia en el Per, pues dur hasta 1920.

La Corte Central Nuevos acontecimientos polticos se sucedieron en el Per, remeciendo con intensidad la estructura del Poder Judicial. Se trat en esta oportunidad, de la creacin, en 1865, de la Corte Central, instancia judicial destinada nicamente a sancionar a los miembros del gobierno del General Juan Antonio Pezet, destitudo por una rebelin encabezada por el Coronel Mariano Ignacio Prado. Pezet haba sucedido en el gobierno al Mariscal Miguel de San Romn, notable militar que haba asumido el poder al trmino del mando del Mariscal Castilla y durante su gobierno se haban producido incidentes que determinaron la actitud del coronel Prado y que posteriormente llevaron al pas a la guerra con Espaa. Al destituir a Pezet, el Coronel Prado, instituy por Decreto, la creacin de la Corte Central, que era una institucin "sui generis" , compuesta por siete vocales, cuyos fallos deban ser inapelables. Los juristas se opusieron a esta medida y alertaron a la ciudadana que eso poda llevar a crear "cdigos de circunstancias" o sea leyes especficas, que fueran creadas una vez ocurridos los hechos lo cual contradeca el espritu del Derecho. Prado hizo diversas reformas en el Poder Judicial: nombr directamente a sus miembros, suprimi las Cortes Superiores de Junn y Ancash y diversas salas de Arequipa y Cuzco, impuso nueva organizacin en los tribunales, design a los miembros del Poder Judicial y adems design un Fiscal General que tena preeminencia sobre la Corte Suprema. Las objeciones hechas por los magistrados ms antiguos, fueron rechazadas por el Poder Ejecutivo de facto ante el entonces Presidente de la Corte Suprema, doctor Luis Gmez Snchez y motivaron un documento suscrito por el Secretario de Justicia del gobierno que deca: "Establecida la dictadura de una manera franca y decidida y con el explcito apoyo de los pueblos, no cabe en buena lgica hacerle observaciones legales relativas a la supresin de Cortes y Juzgados, ni al establecimiento de Tribunales de excepcin y restablecimiento del de responsabilidad, desde que en el actual orden de cosas, ningn Tribunal tiene otra razn de existencia que el supremo decreto del 29 de Noviembre ltimo, puesto que la misma Constitucin no existe". La Constitucin de 1867 y la Guerra con Chile En agosto de 1867, el gobierno de Prado, que haba sido elegido Presidente Provisorio, por el Congreso Constituyente, promulg una nueva Carta Constitucional, modelada sobre la de 1856. Esta Constitucin introdujo modificaciones en lo referente al Poder Judicial, estableciendo el cargo de Fiscal General Administrativo, que sera un consultor del gobierno y

defensor de los intereses fiscales y determinando pautas relativas a la designacin de los miembros del Poder Judicial. La Corte Central fue anulada en 1868, sin haber cumplido ninguna labor, cuando el General Pedro Diez Canseco derroc a Prado y puso nuevamente en vigencia la Constitucin de 1860. Vino luego un perodo turbulento en el que se hizo cargo del poder el Coronel Jos Balta, ocurri el levantamiento de los hermanos Gutirrez, asumi el poder, interinamente, el Coronel Herencia Zevallos y, elegido por el voto popular, se hizo cargo de la Presidencia de la Repblica don Manuel Pardo y Lavalle, que se convirti as, en el primer civil que ocupaba la ms alta magistratura del pas. Pardo entreg el poder al entonces General Mariano Ignacio Prado, quien haba sido elegido para el perodo 1876 al 1889 y bajo cuyo mandato se inici la Guerra con Chile, conocida tambin como la Guerra del Pacfico. Los historiadores coinciden en afirmar que en los aos previos a ese conflicto blico, el Per era una nacin profundamente dividida entre civiles y militares, de lo cual aprovechara el invasor. Haba ya ocurrido el holocausto de la juventud peruana en las batallas de San Juan y Miraflores y el ejrcito chileno ocup Lima el 17 de Enero de 1881. Tres das despus, el jefe de las fuerzas de ocupacin, General Cornelio Saavedra, se dirigi a don Juan Antonio Ribeyro, Presidente de la Corte Suprema de Justicia, manifestndole su deseo de que los jueces reasumieran sus labores. El magistrado contest al jefe de la ocupacin militar que, estando de vacaciones todos los miembros del Poder Judicial de la Repblica, de acuerdo a las leyes del pas, no era posible alterar el orden establecido. Poco despus, la Municipalidad de Lima hizo a los magistrados supremos una invitacin para concurrir a una asamblea y considerar las apremiantes circunstancias en las que se encontraba la capital. En Sala Plena, la Corte Suprema acord no reconocer al Alcalde la facultad de dirigirse al Tribunal Supremo, e invitarlo para una reunin de carcter poltico, no asistir a la Asamblea por cuanto eso implicara en la Corte una ingerencia manifiesta en cuestiones que rozaban con intereses distintos de los que correspondan al Poder Judicial y que no se respondiese el oficio del Alcalde, concebido en trminos imperativos y ofensivos a la dignidad y respeto del Tribunal Supremo. Das ms tarde, el jefe de la ocupacin chilena declar bajo el imperio de la Ley Marcial a la ciudad de Lima y sujetaba a los Tribunales Militares, el conocimiento de todos los delitos o

faltas que se cometieran, incluyendo los que se haban cometido antes de la expedicin de dicho bando. Eso ocurri el 9 de Febrero de 1881 y el 12 de Marzo, el Ministro de Justicia, Culto, Instruccin Pblica y Beneficencia, don Jos Miguel Vlez, comunic a la Corte Suprema la designacin como Presidente Provisorio de la Repblica de don Francisco Garca Caldern, quien se hallaba "firmemente resuelto a prestar al Poder Judicial toda la proteccin posible y a respetar su independencia en la esfera legal". Expresando su reticencia, dado que los tribunales de justicia no podan funcionar con la presencia de un ejrcito de ocupacin, el Tribunal Supremo respondi que "fiel a sus tradiciones y celoso del cumplimiento de sus deberes, administrar justicia, oportunamente, cuando puedan conciliarse las exigencias del servicio con la independencia y decoro de uno de los altos poderes del Estado". El receso de los tribunales de justicia se mantuvo durante tres aos y se reinstalaron el 29 de Octubre de 1883, cuando el ejrcito chileno hubo desocupado la ciudad de Lima. Concluda la guerra con el Tratado de Ancn, durante el gobierno del General Iglesias, el 21 de diciembre de 1883 se estableci una nueva demarcacin judicial y el territorio nacional fue dividido en seis distritos: Lima, Arequipa, Cuzco, Ayacucho, La Libertad y Cajamarca. Mltiples fueron los problemas que tuvo que afrontar el Poder Judicial al trmino de la guerra con Chile, pues durante ms de cuatro aos el pas haba carecido de una autntica administracin de justicia. Durante el gobierno de don Nicols de Pirola, que haba sucedido al General Andrs Avelino Cceres, el que a su vez haba sucedido al Coronel Justiniano Borgoo y ste al General Remigio Morales Bermdez, el 5 de Diciembre de 1897 se promulg una ley que estableca modificaciones en el funcionamiento de la Corte Suprema y las Cortes Superiores. En 1905, bajo el gobierno de don Jos Pardo y Barreda, se establecieron los "Anales Judiciales del Per", en los que, desde el ao siguiente, en la poca de apertura de los tribunales deban aparecer los fallos ms importantes de la Corte Suprema, precedida de las respectivas vistas fiscales. Posteriormente, se dispuso que tambin se insertaran en los Anales Judiciales las resoluciones del Tribunal Supremo sobre su propio rgimen y el de las Salas, las revisiones de los acuerdos de las Salas Superiores, las rdenes dirigidas a uniformar los usos y prcticas de los juzgados y tribunales, las iniciativas sobre la administracin de justicia y sobre reformas en la legislacin del ramo, los informes sobre proyectos de ley y decisiones en los casos de contencin sobre expropiacin forzada. Al Presidente Pardo le sigui don Augusto B. Legua y en su mandato, en 1911, la Cmara de Diputados solicit la opinin de la Corte Suprema en relacin a un proyecto de reforma de la

Ley Electoral en la parte que organizaba la Junta Electoral Nacional con miembros de dicho tribunal. El informe fue totalmente contrario a la intervencin que al Tribunal Supremo le acordaba el proyecto. Vencido el mandato de Legua, lo sucedi, en 1912, don Guillermo Billingurst, quien en 1914 fue depuesto por fuerza por el Coronel Oscar R. Benavides, quien actu pocos meses como Presidente Provisorio. A pesar de las objeciones de la Corte Suprema, el Congreso aprob una ley provisional para las elecciones de 1913 en la que se dio a la Corte Suprema, facultades para revisar los procesos electorales que fuesen impugnados. En 1915 volvi al poder don Jos Pardo, quien gobern hasta 1919. Fue depuesto y disuelto el Congreso y asumi el poder don Augusto B. Legua, a quien la Asamblea Nacional, convocada por l, lo eligi Presidente Constitucional de la Repblica, cargo que ejerci hasta 1930, luego de dos reelecciones. En 1920, previo plebiscito, la Asamblea Nacional aprueba una nueva Constitucin, que fue promulgada por don Augusto B. Legua, que mantena el sistema Legislativo bicameral que haba permanecido invariable en todas las constituciones promulgadas desde que fue instaurado en la de 1834. Las constituciones de 1933 y 1979 mantuvieron el rgimen bicameral del Congreso y ste fue cambiado por la Cmara Unica en la que fue elaborada por el Congreso Constituyente Democrtico, convocado en 1992, luego de la disolucin del anterior congreso por el entonces Presidente Alberto Fujimori. La Constitucin de 1920, institucionaliz la innecesaria intervencin del Poder Judicial en los asuntos electorales y mantuvo la prohibicin de que los Vocales, Fiscales, Jueces y Agentes Fiscales pudiesen ser elegidos senadores por ningn departamento ni diputados por ninguna provincia. Adems, reconoca a la Corte Suprema, en asuntos judiciales, el derecho de iniciativa en la formacin de las leyes. La Carta de 1920 se refiere, por primera vez en la historia de la Repblica, a la carrera judicial, la que sera determinada por una ley que fijara las condiciones de los ascensos. La Reincorporacin de Tacna Creada por ley del 17 de Setiembre de 1856, la Corte Superior de Tacna y Moquegua, haba permanecido en receso desde el 2 de agosto de 1880, debido a la ocupacin de la ciudad por las tropas chilenas.

Al reincorporarse Tacna al territorio peruano en virtud del Tratado de 1929, la ley del 1 de agosto de ese ao, autoriz al Poder Ejecutivo para que procediera a la organizacin poltica y judicial del Departamento de Tacna por lo que el 9 de agosto se expidi un Decreto reorganizando la Corte Superior compuesta por cinco Vocales y un Fiscal. Antes de devolver Tacna al Per, las autoridades chilenas dispusieron, unilateralmente, el traslado a Arica de todos los expedientes existentes en el Juzgado de Tacna, archivo y libros de Secretara y protocolos y registros notariales. Ese traslado se hizo con cargo a que los procesos sobre asuntos pendientes volvieran eventualmente a Tacna para ser sometidos definitivamente a la jurisdiccin de la justicia peruana, si alguno de los interesados lo pedia al Juez de Arica y si ste aceptaba la calificacin de "asuntos pendientes". Informada la Corte Superior de esta disposicin, consult sobre la misma a la Corte Suprema que absolvi la consulta haciendo suyo el informe que hiciera al respecto el Vocal doctor Anselmo Barreto en el que expresaba que la divisin de Tacna y Arica implicaba para cada pas, el dominio del territorio mismo y la posesin de todos los derechos anexos al de soberana sobre todas las personas y cosas que se encontrasen en dicho territorio, con absoluta exclusin del otro. Eso significaba la potestad de legislar, hacer ejecutar la ley y aplicarla. Observaba el doctor Barreto que, a partir del da de la entrega de Tacna, los jueces peruanos eran los continuadores de los jueces chilenos en el conocimiento de los asuntos sometidos a la jurisdiccin de stos, tomndolos en el estado en que se hallaban, pero aplicando el procedimiento de las leyes peruanas. Aada dicho informe que no se poda reconocer como derecho adquirido el de ser juzgado por los jueces que cesaron ni por el procedimiento anteriormente vigente. Derrocado el gobierno de Legua, una Junta de Gobierno asumi todas las atribuciones que la Constitucin del Estado confera a los Poder Ejecutivo y Legislativo y en uso de esos atribuciones pocos das despus de haber promulgado su Estatuto, el 2 de Setiembre de 1930, suprimi la Corte Superior de Arequipa e incorpor ese distrito judicial al de Arequipa. En esa misma fecha declar que quedaban incapacitados para continuar o reasumir el ejercicio de sus cargos los miembros de la Corte Suprema de Justicia que hubiesen desempeado la funcin ministerial durante el rgimen anterior y los Vocales o Fiscales que hubiesen desempeado funcin poltica o administrativa y los que desempearon su presidencia, a partir de 1922.

La Junta de Gobierno justific su medida considerando que el juzgamiento de los actos de la dictadura haca necesario establecer la ms amplia garanta de administracin de justicia, encomendada en ltima instancia a la Corte Suprema. El Tribunal de Sancin Nacional En la historia del Poder Judicial en el Per, se considera que, al producirse la liquidacin poltica del rgimen del Presidente Legua, el hecho ms notorio fue la creacin del Tribunal de Sancin Nacional, al que se le concedieron las mismas prerrogativas y categora que tena la Corte Suprema. Sus atribuciones eran las de juzgar los actos contra el patrimonio del Estado y los deberes de funcin; la revisin de los contratos de compra y venta y de cualquier otra naturaleza, celebrados entre julio de 1919 y agosto de 1925 por el fenecido gobierno; la revisin de las concesiones o privilegios otorgados por el gobierno o las municipalidades dentro del mismo perodo y la calificacin de enriquecimiento indebido o ilcito hecho en detrimento del Erario Nacional. En su libro "Fundamentos de la Historia del Derecho", el historiador Jorge Basadre dice: "El Tribunal de Sancin no cre un precedente y nunca se ha tratado de revivirlo, por ms que hayan existido despus de 1930 notorios casos de enriquecimiento ilcito. El Per carece de una legislacin eficaz contra ese delito pues la de carcter ordinario peca al respecto de lenta e ineficaz y no puede ser invocada. Si se quisiera en algn eventual momento de revolucin nacional, improvisar una legislacin extraordinaria, ella correra el riesgo de caer en la arbitrariedad. Lo aconsejable sera que, serenamente, se reformase la legislacin ordinaria para hacerla rpida y oportuna". Desde la revolucin militar del Teniente Coronel Snchez Cerro el pas vivi una etapa de intensa inestabilidad poltica durante la cual, en el curso de pocos meses, la jefatura del Estado estuvo sucesivamente en manos de diversas personas, entre ellas el Presidente de la Corte Suprema, doctor Ricardo Leoncio Elas, quien haba prestado servicios al Poder Judicial desde 1904. En esa ocasin, el doctor Anselmo Barreto le dijo al doctor Leoncio Elas: "La Corte Suprema aprecia en todo su valor, el noble y enaltecedor sacrificio que ha hecho usted de sus ideales y tranquilidad, aceptando, sin vacilar, como lo requera la solemnidad del momento histrico, la Presidencia de esa Junta, con plena conciencia de las obligaciones y responsabilidades que el delicado cargo impone". La Constitucin de 1933

En Abril de 1933, diversas medidas tomadas contra algunos funcionarios judiciales motivaron que el Presidente de la Corte Suprema, doctor Ulises Quiroga manifestara que la suspensin o sancin de un juez por una autoridad que no fuera la judicial estableca un precedente que afectaba la independencia de ese poder del Estado, base indispensable para la administracin de justicia y que, en los casos de faltas graves de los miembros del Poder Judicial, deba darse cuenta, por el conducto regular, al superior jerrquico, a quien le corresponda proceder de conformidad con las atribuciones que le otorgaban las leyes. El 9 de Abril de 1933, poco antes de morir asesinado el Presidente Snchez Cerro, se haba promulgado la Constitucin preparada por el Congreso Constituyente. En esa Carta Magna, pocas reformas se referan al Poder Judicial, entre ellas la que condicionaba a una renuncia seis meses antes de las elecciones, la posibilidad de que miembros del Poder Judicial pudieran ser elegidos como Senadores o Diputados. Tambin en esa Constitucin se crearon los Concejos Departamentales, que tenan la atribucin de informar a la Corte Suprema de las faltas cometidas por miembros del Poder Judicial, pero nunca se dictaron las leyes que hicieran posible la aplicacin de esa medida. Al igual que otras constituciones, en la de 1933 se reitera que entre las atribuciones presidenciales estaba la de requerir a tribunales y juzgados la pronta administracin de justicia. La Corte Suprema objet esa disposicin, argumentando que "dicho requerimiento no se concibe sino del superior inmediato". Entre las innovaciones de la Constitucin de 1933, estaba la de establecer la absoluta incompatibilidad entre la actividad judicial y cualquier cargo dependiente del Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo, con excepcin de los cargos diplomticos, la enseanza universitaria, las comisiones codificadoras o de reforma de las leyes, la participacin como delegados del Per en congresos o conferencias internacionales y las funciones de abogados o rbitros en los tribunales de arbitraje internacional en los que defendiera algn derecho del pas. El sistema de las ratificaciones judiciales por la Corte Suprema, implantado por la Constitucin de 1920, fue mantenido por la de 1933, con el justificado complemento de orden jurdico y moral, de que la no ratificacin no constituye pena, ni priva del derecho a los goces adquiridos conforme a ley, pero que s impide el regreso al servicio judicial. Las reformas de 1969 Hasta 1969 funcionaron en la Corte Suprema, dos Salas de cinco Vocales cada una, las que se desdoblaron en otras dos, integradas por tres Vocales, con personal de las dos primeras. En esas cuatro Salas se distribuan todos los asuntos que llegaban en recurso de nulidad, as

como las competencias y quejas de derecho. Adicionalmente, la Corte contaba con dos Fiscalas en lo Civil y dos en lo Penal. En diciembre de ese ao, por Decreto Ley del Gobierno Revolucionario de la Fuerza Armada, se modific la composicin del Tribunal Supremo, suprimiendo las cuatro fiscalas mencionadas y aumentando el nmero de magistrados supremos. Se establecieron tres Salas de cinco miembros cada una: la primera encargada de asuntos civiles; la segunda de los penales y la tercera de los contencioso administrativos, laborales y de Derecho Pblico. Esas medidas tuvieron el efecto inmediato de agilizar los trmites y resolver las causas con mayor rapidez, en lo referente a la supresin de las fiscalas, pero no ocurri lo mismo con la distribucin de causas entre las tres Salas. Posteriormente, diversas medidas internas dictadas por los mismos magistrados, modificaron favorablemente esa situacin. La Ley Orgnica del Poder Judicial Promulgada por el Decreto Legislativo N 767, posteriormente modificada por el Decreto Ley N 25869 y complementada por el Decreto Supremo 017-93 JUS, esta Ley supone una nueva concepcin estructural del Poder Judicial y la ratificacin de principios democrticos como que el pueblo es fuente del poder de administrar justicia. Hay en este documento un firme propsito de descentralizar la administracin de justicia y llevarla a los lugares alejados de su sede central que es el Palacio de Justicia, que se encuentra en el centro de la ciudad de Lima. As, el artculo 37 de la Ley Orgnica, dispone que las Salas Especializadas o Mixtas pueden funcionar en ciudad o provincia distinta de la sede de las 25 Cortes Superiores, lo que contribuira a ampliar el alcance de las jurisdicciones de esas cortes. Igualmente, en la ciudad de Lima, el funcionamiento de las cortes del Cono Norte, en la zona perifrica de la ciudad y las cortes de Huaura y Caete, contribuyen a servir con mayor eficacia y rapidez a los usuarios de esas zonas. Despus de la emisin de este documento, se nombr en noviembre de 1995, la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, con el encargo de realizar "la Reforma del Poder Judicial", medida que caus malestar entre los magistrados de carrera, que consideraron la medida como una interferencia a la consagrada autonoma de ese Poder del Estado.

Como consecuencia de esta medida, fue suspendida la vigencia de diversos artculos del Texto Unico de la Ley Orgnica del Poder Judicial, lo que, indudablemente, atent contra la labor de los magistrados de las diversas instancias judiciales, especialmente porque los dispositivos permitan el nombramiento de autoridades "provisionales", situacin contra la que lucharon los magistrados ms antiguos y ms austeros. Al concluir, en diciembre de 1998, el plazo otorgado a la Comisin Ejecutiva para realizar el trabajo que le fue encomendado, la Ley N 27009, publicada, en el diario "El Peruano", el 5 de diciembre de ese ao, ampli su vigencia hasta el 31 de Diciembre del ao 2000. Sin embargo, los acontecimientos polticos aceleraron la desactivacin de la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, integrada por personas ajenas a los estamentos jerrquicos establecidos por la ley y se nombr, el 6 de noviembre del 2000, un Consejo Transitorio que se hizo cargo de la Administracin del Poder Judicial y fue el encargado de preparar la recuperacin institucional de ese organismo. El 7 de marzo del 2001, asumi sus funciones el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, instancia administrativa contemplada en la Ley Orgnica. En esta breve historia de la evolucin del Poder Judicial en el Per, cuyos magistrados persiguen el objetivo supremo y a veces inalcanzable de buscar continuamente el ms perfecto sistema para la administracin de justicia, quiz sea bueno recordar la frase del filsofo E. Kant, quien dijo: "Cuando la justicia se derrumba, ya no vale que los hombres vivan, pero cuando sta fuere lograda o cumplida, la vida de los hombres habra perdido su valor ms alto que reside en la constante bsqueda de ella" IV. HISTORIA: Derecho Indiano Introduccin Mltiple fue el origen de las leyes que rigieron las sociedades de la Colonia, en las que, inicialmente, poco o ningn derecho asista a los habitantes de las tierras conquistadas. Esta situacin fue evolucionando muy lentamente, a lo largo de los ms de tres siglos que dur la Colonia y de ello queda constancia en innumerables documentos que recogen tanto los testimonios e influencia de quienes defendan los derechos de los indgenas, por considerarlos "seres humanos", como los de aquellos que afirmaban lo contrario. Las leyes, muchas veces contradictorias y abusivas en lo referente a los derechos de los indgenas , venan de un reino convulso, fracturado tambin por las sucesivas invasiones a sus

territorios , por lo que al juzgar esa poca y los excesos cometidos por los conquistadores, bien podra tenerse en cuenta lo que dijo algn historiador: "Culpa fue del tiempo, no de Espaa".

Oleo del pintor Oscar Pereira Da Silva, que recrea el desembarco de Cristbal Coln en tierras de Amrica Segn afirma el historiador argentino Ricardo Levene, ni en la poca en que tuvo vigencia, ni en los posteriores enfoques histricos, se ha encontrado un trmino que poseyera la aptitud conceptual adecuada para abarcar la totalidad del orden jurdico imperante en las Indias Espaolas, desde el descubrimiento y conquista de Amrica, hasta el siglo XIX, durante el cual los territorios bajo el dominio espaol, se emanciparon y conformaron diversos pases. "El uso historiogrfico de la expresin Derecho Indiano parece haber dado solucin al problema", aade Levene. El conjunto de normas y regulaciones que conforman lo que se suele llamar Derecho Indiano tiene dos orgenes distintos y a veces contradictorios entre s: la metrpoli de donde venan las leyes y quienes las aplicaban y las regulaciones existentes en los territorios conquistados que, aunque no escritas porque los pueblos nativos no conocan la escritura, eran muchas y muy severas. El Derecho Indiano tuvo inicialmente su base en las leyes que se aplicaban en el reino de Castilla y Toledo, pero los historiadores coinciden en que en las primeras dcadas de la Colonia, no haba ms ley que la que aplicaban los propios conquistadores. Y stas, es preciso reconocerlo, no tenan otro objetivo que satisfacer la ambicin, de quienes haban dejado su patria para Ir a las Indias, a valer ms. Para comprender la absoluta autonoma de los conquistadores con respecto a las poblaciones nativas, los historiadores recuerdan que hasta 1540 no haba ordenanzas precisas que

reglamentaran el trabajo indgena. Recin en 1550, luego de la rebelin de los encomenderos, se puso la primera tasa que rega el tributo que los indios deban hacer a sus nuevos amos. Aunque desde antes las disposiciones existan en el papel, la lejana de los pueblos conquistados haca imposible que los soberanos espaoles, pudieran controlar a sus sbditos. Esta situacin se grfica en un aforismo que se usaba en esa poca y que retrataba la realidad. La ley se obedece, pero no se cumple decan los conquistadores. Y para ello tenan el permiso real, pues los reyes espaoles, ya desde el siglo XIII pedan a sus sbditos, obedecer pero no cumplir, si las leyes que ellos daban, de alguna manera perjudicaba sus intereses. Las leyes que poco a poco venan desde Espaa, traan a su vez un contenido histrico que se remontaba a las culturas de los celtas, los tartesos, los ligures, los beros (que dieron el nombre de Iberia al reino de Espaa) y los celtberos. Posteriormente, pueblos cultos, como los fenicios y los griegos, dejaron en esa regin conceptos elevados de arte, religin y pensamiento jurdico. Cartagineses y romanos se asentaron luego en lo que posteriormente fue el reino de Castilla y, luego de que en el siglo V d.C. se derrumbara el dominio romano, llegaron otros conquistadores como los germanos, los suevos, los vndalos y los visigodos, trayendo, a su vez, sus leyes, usos y costumbres. Al establecerse en los territorios de la pennsula ibrica el estado visigodo - germano, llega con los conquistadores un complejo sistema de costumbres, tradicin oral y rgimen penal que choca con el sistema hispano - romano existente. A pesar de que estas diferencias eran muy grandes, los vestigios del dominio del imperio romano que an sobrevivan, acabaron por imponerse en muchos aspectos dndose el caso de que eran los conquistados los que influan en los conquistadores, en especial en lo relacionado a leyes y poltica. Vino luego la invasin de los bereberes, que ocurri en el VIII d. C. y que signific la desintegracin poltica de Espaa. La dominacin rabe tuvo una gran relevancia en el reino espaol de los siguientes siglos, principalmente en la esfera jurdica, por tratarse de una cultura de gran antigedad y continuidad, cuyas leyes estaban basadas en creencias religiosas de gran arraigo en la poblacin y cuyo incumplimiento traa consigo severos castigos. La cultura rabe tuvo, pues, gran influencia en el llamado Derecho Castellano que era el imperante en el reino espaol, desde el siglo XIII hasta el siglo XV en que se produjo la

conquista de Amrica y en el cual tambin influenciaron, sucesivamente, el Derecho Romano, el Derecho Justinianeo, el Derecho Germnico y el Derecho Cannico. Haba caos y desorden jurdico en el reino de Castilla al producirse la expulsin de los rabes de Espaa y el trmino del dominio rabe y fue, precisamente, la liberacin de las tierras que durante ocho siglos estuvieron sometidas, lo que determin que los Reyes Catlicos decidieran apoyar a Coln en su aventura de conquistar nuevos territorios. Debido a la superposicin de leyes y al cambio que stas con frecuencia experimentaban, en el Derecho Castellano rega el sistema de prelacin hasta el 8 grado, o sea que la ley nueva primaba sobre la antigua, sucesivamente hasta ocho veces y, as, todas ellas tenan vigencia. Es decir que si para resolver un problema no se encontraba solucin legal en la ley nueva, se iba retrocediendo, hasta ocho veces, hasta encontrar aquella, que se acomodara a las circunstancias. Fue debido a esas costumbres que, al legislar en el Nuevo Mundo, con frecuencia eran las leyes a las que se conoca con el nombre de "las partidas", dadas entre 1252 y 1263, las que ms se aplicaban. El Derecho Indiano fue constituyndose a medida que se iban dando las leyes que podan resolver los problemas que la nueva realidad presentaba y cuya solucin no se encontraban en el Derecho Castellano. Buscando una definicin se podra decir que el Derecho Indiano fue un sistema legislativo en el que se busc integrar las leyes, principios y costumbres que regan en el reino de Castilla y que fue creado para organizar el gobierno temporal y espiritual de las Indias. Este sistema buscaba establecer la condicin de sus habitantes; regular la navegacin y el comercio y sobre todo, convertir a los indgenas a la f catlica. Los inicios del Derecho Indiano Dicen los estudiosos de la Historia del Derecho en el mundo, que las primeras leyes del nuevo sistema legal que regira en las Indias fueron las concesiones que se hicieron a Cristbal Coln, an antes de que l llegara a las tierras de Amrica. Esos dispositivos estaban contenidos en la Capitulacin de Santa Fe de la Vega de Granada, que era un documento, suscrito en Abril de 1492, en el que, en cinco captulos diferentes, se habla de la futura soberana de Coln en las tierras conquistadas y a travs de leyes, provisiones reales, cdulas reales, ordenanzas reales, instrucciones, decretos, autos y mandamientos de gobierno, se le dio ttulos, mercedes y franquicias patrimoniales.

Al regreso de Coln a Espaa, en 1493, a la Capitulacin de Santa F se le aadieron instrucciones sobre las normas a las que se deba sujetar su segundo viaje y sobre la forma de gobernar, fijar la administracin, el sistema judicial y el rgimen econmico al que deban estar sujetos los indgenas. Aunque a Coln se le recortaron algunos de los privilegios que inicialmente le fueron otorgados, muchos de ellos fueron conservados por su hijo Diego, quien, para algunos historiadores, por el gran poder del que gozaba, fue el primer Virrey que tuvo la Corona Espaola en tierras de Amrica, an sin habrsele dado oficialmente ese ttulo. Fue ese mismo ao, 1493, que el Papa Alejandro VI, a travs de las Bulas papales, otorgaba los nuevos territorios a Espaa, a cambio de que se procediera a la evangelizacin de los indgenas, lo que converta a las tierras del Nuevo Mundo en un pago por el servicio especfico de evangelizar a los infieles . Quiz por eso, fue el problema de la evangelizacin, el ms grave e surgido en los primeros aos de la Colonia, pues mientras haba disposiciones que ordenaban proteger la vida y los derechos de los pobladores de los territorios conquistados y que castigaban los excesos cometidos contra ellos por los conquistadores, eran las mismas autoridades las que ejercan violencia contra los aborgenes cuando se negaban a adoptar las creencias religiosas que les predicaban los espaoles o cuando eran sorprendidos en las prcticas de su antiguo culto, que los nuevos gobernantes consideraban idolatras. Mientras tanto, la conquista y colonizacin de los nuevos territorios se haba convertido en un negocio privado. Ya no era la Corona Espaola la que financiaba los viajes sino que era, simplemente, la que otorgaba los permisos de viaje a los grupos de personas que acreditaran que podan solventar los gastos y llegar a Amrica para seguir expandiendo las nuevas tierras del reino. Eso trajo consigo nuevos y mayores abusos que eran cometidos por los nuevos conquistadores contra los indios, a los que se les impona grandes tributos, se les obligaba a cultivar la tierra y a realizar trabajos de toda ndole, sin recibir pago ninguno y en condiciones casi de esclavitud. Eso suceda porque, quienes haban invertido sus propios bienes en la aventura de cruzar los mares para llegar a tierras desconocidas y, en otros casos haban contrado deudas para lograrlo, no tenan otro afn que el de ser ricos, para ascender en la escala social y para tener poder.

El conquistador Francisco Pizarro, segn un grabado de 1673, realizado por el artista O. Dapper, publicado en el "Die Umbekannte Neue Welt" Amsterdam. Las "encomiendas" Una institucin importante en los primeros tiempos de la colonia eran las encomiendas o sea el reparto de indios, quienes deban rendir tributo a los espaoles. No se repartan las tierras, pero s sus frutos puesto que los indios, gobernados por sus curacas que eran las autoridades nativas, deban entregar a sus nuevos amos, tiempo de trabajo gratuito, adems de ropa, ganado y productos agrcolas como maz, trigo, frijoles, aj y pescado, entre otros. Las encomiendas eran entregadas por las autoridades locales de la Colonia, sin que de ello tuvieran conocimiento los soberanos en Espaa. Las que comprendan a una mayor cantidad de indios, se entregaban en mrito a la antigedad de los espaoles en Amrica, a quienes haban cumplido importantes hazaas guerreras en la conquista de los nuevos territorios, a quienes haban tenido una mejor posicin social en Espaa y a quienes tenan una relacin ms cercana con las autoridades locales o con las del reino. No todos los espaoles tenan encomiendas, pero de una forma u otra, una gran cantidad se beneficiaba a travs de ellas, porque desempeaban diferentes cargos, como los de mayordomos, que eran los administradores de cada encomienda; los curas, como se llamaba a los sacerdotes que vivan en los poblados, evangelizando a los indios y los tcnicos mineros y los fundidores, que haban venido contratados desde Espaa para explotar las minas que eran propiedad de los encomenderos.

Alrededor del ao 1540, haba en los territorios de lo que luego fue el Virreinato del Per, alrededor de 500 encomenderos, mientras que el nmero de espaoles era de 5 mil, aproximadamente. Dos aos despus, una sorpresiva disposicin real suprima la entrega de nuevas encomiendas y ordenaba que stas no fueran perpetuas como lo deseaban sus actuales dueos. Eso motiv la rebelin de los encomenderos y una guerra civil que dur varios aos, caus muchas muertes y ningn resultado a favor de los indios, pues don Pedro de la Gasca, quien lleg a Amrica con el ttulo de pacificador se vi obligado a entregar las encomiendas de quienes haban muerto en la lucha para premiar a quienes haban permanecido fieles a la Corona. La Mita

Luis Pedro Menacho Chiok Especialista en Bibliotecologa del Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social - MIMDES. Bibliotecario Profesional (Ex - Escuela Nacional de Bibliotecarios de la Biblioteca Nacional del Per) Lic. en Bibliotecologa y Ciencias de la Informacin (Univ. Nac. Mayor de San Marcos) Bach. Profesional en Administracin de Empresas (Instututo "Argentina") Maestra en Administracin (Univ. Nac. Federico Villarreal)lmenachoarrobamimdes.gob.pe