DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof.

Francisco Moura 23/11/2011 - 1

Direito Penal do Consumidor

1. Introduo Incumbe ao direito penal a definio de condutas humanas que - em tese - afetem bens mais valiosos de determinada comunidade, com o objetivo de impor as mais graves sanes a seus autores (sujeito ativo), inclusive, em alguns casos, a restrio ao exerccio do direito de liberdade (priso). Assim, a finalidade do direito penal a proteo dos bens mais relevantes e necessrios, os quais garantem a prpria sobrevivncia da sociedade. Em perspectiva mais ampla do ordenamento jurdico brasileiro, a ofensa a bens jurdicos relacionados a interesses patrimoniais e existenciais do consumidor, alm de ensejar o dever de reparar danos materiais e morais, a invalidade (nulidade ou anulao) do negcio jurdico ou de clusulas contratuais, a aplicao de multa ou outras penalidades por rgos administrativos (Procon, Anatel, ANP etc.), pode acarretar, cumulativamente, sanes penais para o infrator, se a conduta estiver previamente descrita como infrao penal (princpio da reserva legal). O CDC possui um Ttulo inteiro dedicado a definir infraes penais "contra as relaes de consumo". So doze tipos penais relativos ao mercado de consumo (arts. 63 a 74), que, em ltima anlise, buscam preservar o bem jurdico relaes de consumo. 2. As relaes de consumo como bem jurdico penal O bem jurdico do direito penal do consumidor so as relaes de consumo, como expressamente indicam o art. 61 do CDC e o art. 7., caput, da Lei 8.137/90. Relaes de consumo significa viso coletiva do ambiente de produo, distribuio e comercializao de produtos e servios, possui sentido de modelo ideal de mercado pautado pela honestidade, lealdade, transparncia (boa-f objetiva), respeito aos interesses existenciais e materiais do consumidor, parte vulnervel da relao jurdica. 3. Violao ao direito do consumidor: sanes penais, civis e administrativas O CDC se destaca no cenrio internacional por buscar proteger o consumidor sob os mais diversos aspectos: civil, administrativo, processual e penal. Ou seja, ao contrrio do que ocorreu com os primeiros pases, a Lei 8.078/90 possui a marcante caracterstica de buscar a proteo integral do consumidor, instituindo sanes nas mais diversas reas, como meio de promover a absoluta eficcia de seus preceitos. Portanto, o comportamento ilcito do fornecedor no mercado de consumo pode encontrar, a um s tempo, sanes civis, administrativas e penais. importante destacar que a incidncia da sano penal pressupe a prvia definio do fato como crime, em ateno ao caro princpio da anterioridade e da reserva legal. Citese, apenas como exemplo, a remessa, sem anterior solicitao do consumidor, de carto de crdito para a sua residncia. O fornecedor que encaminha o carto de crdito, sem prvio requerimento, realiza prtica abusiva descrita no art. 39, III, do CD, bem como infrao administrativa, considerando o disposto no art. 56 do mesmo diploma, mas no pratica qualquer infrao penal, vez que ausente norma especfica criminalizando a conduta. H algumas situaes, entretanto, em que o mesmo fato traz conseqncias nos mbitos penal, administrativo e civil. Como ilustrao, imagine-se a pessoa, responsvel pela administrao de banco de dados de proteo ao crdito (SPC, Serasa etc.), que, tendo conhecimento da regular quitao da dvida pelo consumidor, mesmo passados dois meses aps o pagamento, deixa de proceder ao cancelamento do respectivo registro, como estabelece o art. 43 do CDC. No caso, alm da sano civil, consistente na indenizao por danos morais e materiais, imposio de multa pelo Procon (sano administrativa), em face do disposto art. 56 do CDC, os dirigentes da entidade de proteo ao crdito podem responder penalmente em face do delito tipificado no art. 73 do CDC: "Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata". 4. Direito penal do consumidor O direito penal exerceu, sob perspectiva histrica, importante papel na tutela, direta e

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 2

indireta, de legtimos interesses do consumidor, antecipando-se, inclusive, ao movimento consumerista das dcadas de 60 e 70. Durante bom tempo, foi o principal instrumento jurdico para enfrentar vrias modalidades de abusos dos fornecedores. O surgimento do direito penal do consumidor vincula-se diretamente ao direito penal econmico. Cuida-se de ramo do direito penal que sanciona condutas praticadas no mercado de consumo, para garantir que as relaes se aproximem de um ideal de transparncia e honestidade. Ao lado dos tipos institudos pela Lei 8.078/90 (CDC), h outras normas penais que tutelam os interesses do consumidor no mercado, com destaque para a Lei 8.137/90, cujo Captulo II estabelece "crimes contra a ordem econmica e as relaes de consumo". 5. Referncias histricas ao direito penal do consumidor Em viso histrica, embora seja inadequado falar de direito penal do consumidor antes da formao de uma cadeia de produo e circulao de bens fundada no consumo de massa, possvel indicar antecedentes legislativos que tutelaram interesses relacionados ao consumo de bens e servios, desde os idos remotos de 1830. Em que pese a existncia de tais normas penais, certo que a proteo penal conferida aos interesses patrimoniais e existenciais do consumidor era insatisfatria, basicamente por cinco razes: 1) no se reconhecia sequer a existncia do consumidor, denominando-o "comprador", "fregus", "pblico", "povo", "indivduo" etc.; 2) a preocupao era maior em relao ao consumidor isolado e no com sua realidade massificada; 3) no se considerava a "relao de consumo" como um "bem jurdico autnomo, supra-individual e imaterial, com valor em si mesmo pelo que representa para o grupo social", com conseqente tendncia a reconhecer a consumao dos crimes apenas em face de um resultado naturalstico; 4) no se fazia distino entre o vendedor noprofissional e o profissional; 5) havia falta de sistematicidade das normas, por no se reconhecer o consumidor como sujeito prprio. 6. Cdigo Penal e proteo ao consumidor O Cdigo Penal em vigor (Decreto-lei 2.848, de 07.12.1940) possui alguns tipos que, ao proteger o adquirente de produtos e servios, serve para tutelar os interesses do consumidor, conforme compreenso atual deste sujeito de direito. O principal tipo penal , com certeza, o estelionato. Ainda hoje, inmeras prticas realizadas no mercado se enquadram na descrio do caput do art. 171 do CP: "Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum (o consumidor) em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento". Ainda em relao aos chamados crimes contra o patrimnio, registre-se a "fraude no comrcio", descrita no art. 175 do Cdigo Penal: "Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor: I - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada; II- entregando uma mercadoria por outra. Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa. 1. Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal ou substituir, no mesmo caso, pedra verdadeira, por falsa ou por outra de menor valor; vender pedra falsa por verdadeira; vender, como precioso, metal de outra qualidade". A pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. De outro lado, consignem-se as infraes penais contra a sade pblica. Alm do art. 280, que apena com deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, ou multa a conduta de quem fornece "substncia medicinal em desacordo com receita mdica", interessam os tipos penais descritos nos arts. 273 a 276 do Cdigo penal. Destaquem-se as infraes descritas nos arts. 274 e 275, ambas com recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. 7. Sujeitos ativo e passivo dos crimes contra as relaes de consumo Os crimes capitulados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90) devem necessariamente ocorrer entre fornecedor e consumidor, conforme definies do prprio CDC?

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 3

Os conceitos legais de "consumidor", "fornecedor", "produto" e "servio" devem, em princpio - mas no sempre - ser considerados no exame dos tipos institudos pelo CDC. Em algumas situaes, o campo de incidncia do CDC, seja pela tcnica de equiparao a consumidor de terceiros, seja pela agressividade implcita de determinadas atividades (exemplo, publicidade), bastante amplo, com reflexos na rea penal. O prprio CDC, em diversos aspectos, confere proteo alm da relao de consumo, ou seja, a tutela decorre mais da atividade em si do que dos sujeitos envolvidos. Excelentes exemplos so as disciplinas da publicidade abusiva e dos bancos de dados e cadastros de consumidores (art. 43). Nestes casos, mais do que ampliao do conceito de consumidor (art. 29), pode-se afirmar que o objetivo maior foi disciplinar a atividade em si, que, pela prpria natureza, necessariamente ofensiva a direitos da personalidade. Em concluso, os conceitos de "consumidor", "fornecedor", "produto" e "servio", embora importantes para a delimitao da incidncia penal do CDC (crimes de consumo prprio), no so sempre imprescindveis para a caracterizao dos crimes previstos no CDC. Assim, os sujeitos ativos no precisam necessariamente ser fornecedores ou estar vinculados a eles. Os sujeitos passivos so consumidores (coletividade de consumidores), com a extenso do respectivo conceito permitida pelos arts. 17 e 29. 8. Quem deve responder: diretor, gerente, empregado? Para demonstrar a importncia prtica deste item, imagine-se a seguinte situao: o Ministrio Pblico constata a veiculao de publicidade enganosa, com informaes dbias e enganosas sobre promoes na comercializao de aparelhos celulares, e, com base em exemplares de alguns jornais em que tais publicidades foram veiculadas, o promotor de justia requisita autoridade policial a melhor apurao dos fatos. As questes so as seguintes: o que deve fazer o delegado? Indiciar todos os scios? Indiciar apenas os scios-gerentes? possvel que algum que no seja scio nem empregado da empresa que promoveu a publicidade enganosa responda penalmente pelo fato? grave equvoco raciocinar ou iniciar uma investigao criminal (inqurito policial ou termo circunstanciado) pressupondo os scios da pessoa jurdica (fornecedor) e/ou seus dirigentes como necessariamente sujeitos ativos da infrao penal decorrente de fato "promovido" por determinada empresa. Toda a teoria do direito penal tem por base a conduta humana. A pessoa jurdica no comete crime, antiga e conhecida lio (societas delinquere non potest), mas, para cada caso, exigem-se esclarecimentos mais detalhados. No h dvida que, embora o prprio CDC indique a possibilidade de a pessoa natural qualificar-se como fornecedora (art. 3, caput), a grande maioria dos empresrios se constitui sob as mais diversas modalidades de pessoa jurdica. Portanto, as condutas penalmente tipificadas pelo CDC so, invariavelmente, "praticadas" por pessoa jurdica, empresa de telefonia Y ou supermercado X. Ora, como a pessoa jurdica uma abstrao, faz-se necessrio identificar quais pessoas naturais integram a estrutura organizacional de determinada empresa e que realizaram diretamente ou concorreram para o fato criminoso. Os fornecedores so, em regra, pessoas jurdicas com atuao no mercado de consumo. Com o objetivo de racionalizar o trabalho, h especializao e conseqente distribuio de tarefas no mbito interno da pessoa jurdica. Alm disso, muitas vezes um grupo de pessoas - e no apenas uma - que se dedica, por exemplo, rea de marketing. Alguns setores atuam articulados com outros. Todavia, pode haver absoluta independncia entre eles. Naturalmente, no o ocupante do cargo maior da empresa (presidente, diretor executivo) que determina a realizao de todos os atos, nem tem cincia de tudo. Deve-se perquirir exatamente, na linha do disposto no art. 29 do Cdigo Penal, quem, de qualquer modo, concorreu para o crime. A resposta pode apontar o presidente da empresa, o diretor de marketing, o gerente, o chefe de setor e, at mesmo, o secretrio ou despachante. A resposta pode indicar que todos eles, cada qual com tarefa especfica, agiram de modo concertado para o "sucesso" da infrao penal. A prtica demonstra a existncia de casos em que o sujeito ativo do crime pessoa que, embora tenha poder gerencial na empresa, no integra o estatuto social como scio nem est regularmente contratado. Em outras palavras, devem-se averiguar em concreto

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 4

as circunstncias do fato e apurar as pessoas naturais que colaboraram para a sua realizao. Portanto, a responsabilidade penal pode recair, inclusive, sobre pessoa formalmente desvinculada da pessoa jurdica. 9. Responsabilidade penal da pessoa jurdica importante esclarecer que a discusso realizada no item anterior no se confunde com a responsabilidade penal da pessoa jurdica. So coisas diversas. A atribuio penal de fatos praticados pela pessoa jurdica aos seus diretores, gerentes, scios e empregados vincula-se disciplina do concurso de pessoas (art. 29 do CP; art. 75 do CDC; art. 11 da lei 8.137/90). No caso da responsabilidade penal da pessoa jurdica, a empresa - e no quem atua em seu nome (diretores, gerentes, empregados) - que sofrer a sano penal. No tarefa fcil identificar todas as pessoas que, por exemplo, contriburam para a criao, elaborao e veiculao de publicidade enganosa (art. 67) de uma sociedade annima que atua no ramo da telefonia. Tambm no fcil o trabalho da polcia judiciria em identificar, em complexas estruturas administrativas, prprias das grandes empresas, todas as pessoas, desde o presidente at os que realizam trabalhos manuais mais simples, que, de algum modo, concorreram na omisso de dizeres ou sinais ostensivos, sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas embalagens, invlucros ou publicidade (art. 63). Alm da identificao das pessoas naturais, tanto o inqurito policial como o termo circunstanciado (art. 69 da lei 9.099/95) devem, em homenagem ao princpio da ampla defesa, procurar descrever a conduta individual de cada autor e partcipe do fato criminoso. 10. Tipos penais Nos itens seguintes, examinam-se, uma a uma, as infraes penais descritas nos arts. 63 a 74 da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). 11. Omisso de informao a consumidores (art. 63) A primeira infrao penal instituda pelo CDC encontra-se definida no art. 63 e est assim descrita: "Omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas

embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade". O 1 acrescenta: "Incorrer nas mesmas penas quem deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas, sobre a periculosidade do servio a ser prestado". A sano deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Nota-se aqui, a importncia que o CDC confere tutela da sade e segurana dos destinatrios dos produtos. Alm de ser direito bsico do consumidor "a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos", a disciplina prpria da responsabilidade pelo fato do produto, que se relaciona aos acidentes de consumo, considera defeituoso o produto que "no oferece a segurana que dele legitimamente se espera", inclusive por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. O tipo, portanto, abrange os chamados riscos inerentes (exemplo, riscos de leso pelo uso de uma motosserra), bem como os riscos decorrentes de defeitos (exemplo: por falta de informao adequada, o consumidor vem a sofrer choques eltricos ao ligar uma geladeira). A consumao do delito independe de dano: basta simples omisso de quem tinha o dever de agir. 12. Omisso de comunicao da nocividade de produtos (art. 64) Ainda com o objetivo de proteger as relaes de consumo, bem jurdico coletivo e imaterial, sob o aspecto da incolumidade fisicopsquica do consumidor, o caput do art. 64 tipifica a conduta consistente em "deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a
nocividade ou periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no mercado". A sano a mesma do tipo descrito no art. 63: deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Mais uma vez, o tratamento penal conferido pelo CDC refora as disposies e os preceitos da prpria lei. Com efeito, o 1. do art. 10 estabelece: "O fornecedor de produtos e
servios que, posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar o fato imediatamente s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios publicitrios".

A diferena mais marcante em relao infrao descrita no art. 63 relaciona-se ao

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 5

fato de o agente, ao colocar o produto no mercado de consumo, de conhecer sua periculosidade ou nocividade. crime omissivo prprio, que se consuma com a mera absteno da comunicao. No h necessidade de dano patrimonial ou leso. Havendo leso ou morte de consumidores, h concurso com os crimes previstos nos arts. 121 e 129 do Cdigo Penal. O preceito exige comunicao cumulativa a ambos: consumidores e autoridades. O sujeito ativo ser a pessoa fsica (diretor, gerente, empregado) que age em nome de qualquer um dos fornecedores e que venha a ter cincia dos riscos dos bens que j esto em circulao no mercado de consumo, mesmo que sejam industrializados. Na seqncia, o pargrafo nico do art. 64 dispe: "Incorrer nas mesmas penas quem deixar de retirar do mercado, imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos, na forma deste artigo". O pargrafo nico trata de mais uma hiptese de crime omissivo prprio e de perigo abstrato. Se houver morte ou leso corporal, h, mais uma vez, concurso material com os tipos descritos nos arts. 121 e 129 do Cdigo Penal. O preceito estabelece, por meio do advrbio "imediatamente", que a retirada produto se d no prazo mais breve possvel aps o conhecimento da determinao autoridade. O mais importante, para a descaracterizao do tipo penal descrito pargrafo nico do art. 64, que o fornecedor, logo aps cincia da determinao autoridade, inicie a realizao dos atos suficientes para a retirada dos produtos nocivos perigosos. 13. Execuo de servio de alto grau de periculosidade (art. 65) O art. 65 apresenta outro tipo penal cujo bem jurdico mediato a sade (incolumidade fisicopsquica) do consumidor. Constitui infrao penal, com pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa, "executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de autoridade competente". A primeira perplexidade, ao se examinar o tipo do art. 65 do CDC, decorre da aparente contradio com o disposto no art. 10 do CDC, o qual dispe: "O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana". A falta de coerncia da lei neste ponto deve ser corrigida pelo intrprete. A soluo possvel considerar, apesar da redao semelhante dos dois dispositivos (arts. 10 e 65) "alto grau de periculosidade" -, que h uma gradao, uma hierarquia, de gravidade. Os servios com altssimo grau de gravidade esto vedados (art. 10): no compete sequer autoridade administrativa autorizar a sua realizao. De outro lado, h servios com alto grau de gravidade - que no se confundem com os referidos pelo art. 10 - que podem ser realizados, desde que se atendam s disposies do CDC (arts. 8. e 9.) e s determinaes da autoridade competente. O preceito da norma penal sob anlise no objetiva proibir a realizao de servios que apresentam periculosidade inerente, tais como dedetizao, atividades prprias dos parques de diverses, servios de transporte de valores, e sim que os servios sejam prestados sem observncia das normas legais e administrativas pertinentes. Por fim, cumpre observar que o pargrafo nico do art. 65 dispe que as penas so aplicveis sem prejuzo das correspondentes leso corporal e morte. 14. Oferta no publicitria enganosa (art. 66) Com pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, o art. 66 do CDC institui a seguinte infrao penal: "Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante
sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios".

do da no da ou

A realizao de qualquer ao ou omisso (basta uma) suficiente para configurar o delito.

De outro lado, os tipos descritos nos arts. 67, 68 e 69 concernem s noes de publicidade enganosa e abusiva oferecidas pelo art. 37 e pargrafos do CDC.

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 6

Portanto, a primeira distino em relao aos tipos penais descritos nos arts. 66 e 67 diz respeito comunicao publicitria ou no da informao ou omisso. Se a afirmao falsa ou enganosa for veiculada por meio de publicidade (jornal, televiso, outdoor etc.), h, em tese, o crime descrito no art. 67. Ao contrrio, se a conduta (comissiva ou omissiva) decorrer de contato pessoal (individual) entre fornecedor e consumidor, a discusso deve se dar em torno do tipo descrito no art. 66. Entretanto, em razo da falta de delimitao legal e doutrinria precisa dos limites da oferta publicitria, como no caso de informaes falsas constantes em rtulos ou manuais ou pequenos anncios em interior de estabelecimento, muitas vezes poder surgir dvida quanto ao tipo penal incidente. A prpria noo de publicidade decorre da caracterstica de ser uma forma de comunicao de massa, dirigida a um nmero indeterminado de consumidores, como no caso de anncios em jornais, na televiso e em outdoors. A oferta no publicitria tem objetivo mais restrito: ora se dirige unicamente ao comprador (informaes orais prestadas pelo vendedor, informaes em rtulos ou manuais), ora se apresenta em locais de acesso limitado a consumidores, como no caso de pequenos cartazes no interior de um supermercado. Se uma pessoa que no se caracterize como fornecedor (art. 3., caput, do CDC) realizar afirmao falsa ou enganosa sobre, por exemplo, o carro prprio que deseja vender, ou ainda omitir informao relevante sobre o estado do motor, como a necessidade de fazer retfica, sua conduta, caso o negcio jurdico no se concretize, no configura qualquer infrao penal. Se houver a venda do carro, com prejuzo do comprador, haver, em tese, prtica de crime de estelionato (art. 171, caput, do CP). Todavia, se o vendedor for fornecedor, um gerente de vendas de agncia de veculos, e fizer a mesma afirmao falsa ou omitir a importantssima informao de que o motor precisa ser retificado, independentemente da compra do veculo haver prtica do crime descrito no art. 66. 15. Publicidade enganosa ou abusiva (art. 67) O art. 67 tipifica, com pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, a conduta consistente na realizao ou promoo de publicidade enganosa ou abusiva, com os seguintes dizeres: "Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva". Cuida-se, reitere-se, de infrao penal relativa ao marketing publicitrio que se vincula aos conceitos legais de publicidade enganosa e abusiva constantes nos dois pargrafos do art. 37 do CDC, os quais devem determinar o entendimento do tipo incriminador. Diz o

1: " enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios". J o 2. estabelece; " abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeite valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana".

Seguindo, portanto, a definio de publicidade enganosa do art. 37, 1, do CDC, percebe-se que ela ocorre tanto quando h afirmao, total ou parcialmente, falsa, ou quando as informaes so ambguas, pouco claras, sutilmente incompletas, induzindo o consumidor a erro sobre as caractersticas dos produtos e servios. Na prtica, mais comum a segunda espcie de publicidade - a que induz (em regra, com muita criatividade) a erro -, at porque uma informao diretamente falsa logo percebida pelo destinatrio e traz, conseqentemente, efeitos negativos para o anunciante. Ressalte-se que a capacidade de enganar deve ser analisada caso a caso, considerando principalmente o pblico-alvo da publicidade (idosos, adolescentes, crianas): o critrio concreto, e no abstrato. Assim, sempre dependendo dos resultados da investigao do caso, possvel responsabilizar penalmente os publicitrios, bem como os profissionais do veculo (revista, rdio, televiso, jornal). 16. Induo a comportamento prejudicial ou perigoso (art. 68) O art. 68 do CDC descreve a seguinte infrao penal:
"Fazer ou promover publicidade que sabe

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 7 ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana".

A pena, na hiptese, de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa, ou seja, maior do que aquelas previstas para os tipos definidos nos arts. 66 e 67. A conduta descrita constitui-se em hiptese definida pelo 2. do art. 37 do CDC, como espcie de publicidade abusiva. No caso, a pena cominada reflete a maior gravidade (reprovabilidade) da conduta, que potencialmente ofensiva sade e segurana do seu destinatrio (consumidor). 17. Publicidade sem base ftica, tcnica ou cientfica (art. 69) Estabelece o pargrafo nico do art. 36 do CDC: "O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem". O tipo penal sob anlise (art. 69) sanciona justamente a conduta daquele que deixa "de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade". A pena de deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. A consumao ocorre no momento em que a publicidade veiculada, vez que se cuida de crime de mera conduta. 18. Troca de peas usadas sem autorizao (art. 70) O art. 70 do CDC tipifica a seguinte conduta: "Empregar, na reparao de produtos, pea ou componentes de reposio usados, sem autorizao do consumidor". A pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. O delito aproxima-se do disposto no art. 21 do CDC, verbis: "No fornecimento de servios que tenham por objetivo a reparao de qualquer produto considerar-se- implcita a obrigao do fornecedor de empregar componentes de reposio originais adequados e novos, ou que mantenham as especificaes tcnicas do fabricante, salvo, quanto a estes ltimos, autorizao em contrrio do consumidor". Na verdade, o crime s ocorre quando, sem autorizao do consumidor, h emprego de peas ou componentes usados. Assim, se a pea no possui as especificaes do fabricante, mas nunca foi usada, no se configura o delito do art. 70. De outro lado, a pea recondicionada usada, pois, aps fabricao, j foi empregada em outro produto. O crime comissivo e de mera conduta. No se exige qualquer prejuzo material ao consumidor. Tambm no importa se a pea ou componente usado funciona adequadamente ou no. Basta, repita-se, o emprego de objeto usado. O sujeito ativo normalmente a pessoa que gerencia o estabelecimento, mas, conforme as diretrizes indicadas no item, pode ser o empregado que faz a instalao no autorizada. 19. Cobrana abusiva de dvidas (art. 71)
deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, "utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas, incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer".

De acordo com os termos do art. 71 do CDC, constitui infrao penal, sancionada com

O delito vincula-se disciplina da cobrana de dvidas constante no caput do art. 42 do CDC, que estabelece: "Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa". Da anlise conjugada dos dispositivos transcritos, extrai-se a lio de que o credor possui direito de cobrar as dvidas existentes e vencidas. Entretanto, em face da noo de abuso de direito (art. 187 do CC), o CDC cuida de estabelecer determinados parmetros e limites para a ao do credor/fornecedor. A elementar "ameaa", utilizada em diversos tipos penais (arts. 146, 157, 213 do CP), significa expressar, por qualquer meio, o intuito de fazer um mal iminente a algum. a promessa de causar um mal. A "coao" a violncia fsica, ou seja, o prprio "constrangimento fsico" indicado no tipo (vis phisica), ou o "constrangimento moral" (vis moralis), a intimidao, que acaba se confundindo com a prpria "ameaa". O sujeito ativo, portanto, quem realiza a cobrana, ainda que no seja o titular do crdito, ainda que no se configure como fornecedor (art. 3., caput, do CDC).

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 8

Havendo leso corporal (art. 129 do CP), h concurso formal. 20. Impedimento de acesso a cadastros e bancos de dados (art. 72) O art. 72 da Lei 8.078/90 tipifica a seguinte conduta: "Impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes que sobre ele constem em cadastros, banco de dados, fichas e registros". A sano deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, ou multa. Existem no CDC dois tipos penais (arts. 72 e 73) vinculados diretamente sistemtica e compreenso dos bancos de dados e cadastros de consumo. Nas duas infraes aludidas, a lei utiliza os termos "cadastro", "banco de dados", "fichas" e "registros". O intuito retratar e abranger duas realidades que se aproximam, mas no se confundem: 1) banco de dados de consumo; 2) cadastro de consumo. Nos bancos de dados de consumo, cujo principal exemplo so os denominados SPCs, a origem e o destino da informao so os fornecedores. A entidade arquivista realiza o tratamento (coleta, gesto e transferncia) de dados, mas no os utiliza para interesse prprio. Nos cadastros de consumo, o prprio consumidor que oferece informaes pessoais para o fornecedor, normalmente no momento de aquisio de produtos e servios. A utilizao - legtima - dos dados realizada pelo fornecedor que deseja, com o procedimento, manter constante comunicao com o consumidor para indicar promoes da loja, para encaminhar cartes para o consumidor na data do seu aniversrio, Natal, Dia dos Pais etc. Assim, os termos "cadastro", "banco de dados", "fichas" e "registros" referem-se a essas duas realidades. O acesso do consumidor a informaes pessoais constantes tanto em bancos de dados como em cadastros de consumo direito garantido pelo caput do art. 43 do CDC: "O consumidor, sem prejuzo do disposto no art. 86, ter acesso s informaes existentes em cadastros, fichas, registros e dados pessoais e de consumo arquivados sobre ele, bem como sobre as suas respectivas fontes". Qualquer pessoa pode se dirigir entidade responsvel pela administrao dos bancos de dados de consumo (SPC, Serasa, CCF) ou dos cadastros de consumo (agncia bancria, seguradora, lojas diversas) e exigir informao sobre a existncia e o contedo de registros pessoais, bem como a indicao da respectiva fonte. No tipo incriminador, h duas condutas: "impedir" ou "dificultar" o acesso. Impedir tem o sentido de impossibilitar, proibir, vedar. Dificultar significa apresentar exigncias ilegais, exageradas, desproporcionais. A tentativa de impedir o acesso, com cobrana de valores ou apresentao de outras exigncias ilegais, j configura o crime consumado, vez que tentar impedir j significa dificultar. O acesso gratuito, assim como a expedio de documento que retrate a situao do consumidor. Portanto, a cobrana, independentemente do posterior pagamento bem como, antes disso, da identificao de vtima especfica configuram, em tese, o crime, sob a modalidade de "dificultar". Em outros termos, cuida-se de crime de mera conduta.
21. Omisso de correo de informaes em bancos de dados e cadastros (art. 73)

O art. 73 do CDC apresenta o segundo tipo penal relativo aos arquivos de consumo ao apenar a conduta consistente em "deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata". A pena menor em comparao ao delito anterior: deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. Mais uma vez, os termos "cadastro", "banco de dados", "fichas" e "registros" referemse a duas realidades: bancos de dados e cadastros de consumidores. O 1, do art. 43 exige que as informaes tratadas pelos arquivos de consumo sejam verdadeiras. O 3. do mesmo dispositivo dispe: "O consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus dados e cadastros, poder exigir sua imediata correo, devendo o arquivista, no prazo de 5 (cinco) dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios das informaes incorretas". Atualmente, ao menos em relao aos bancos de dados de proteo ao crdito, o

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 9

registro, quando no realizado pelo prprio fornecedor que tem acesso direto e eletrnico base de dados da entidade de proteo ao crdito, no demora, em regra, mais do que vinte e quatro horas. O interesse que a informao de dvida vencida esteja, o quanto antes, no mercado para proteo dos fornecedores. O mesmo interesse deve existir para excluir ou corrigir a informao, por duas razes: 1) o mercado no deseja informaes inverdicas; 2) o tratamento de dado inexato constitui ofensa ao direito privacidade. 22. Omisso na entrega do termo de garantia (art. 74) A ltima infrao penal descrita pelo CDC diz respeito garantia contratual dos produtos e servios. Constitui crime, cuja pena deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa, "deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente preenchido e com especificao clara de seu contedo". Para compreenso do delito, importante enfatizar que o dispositivo no se refere garantia legal dos produtos e servios por uma razo bvia: a garantia legal decorre diretamente da lei (arts. 18 a 21 do CDC), independe de qualquer manifestao de vontade do fornecedor. Alis, o art. 24 do CDC expresso: "A garantia legal de adequao do produto ou servio independe de termo expresso, vedada a exonerao contratual do fornecedor". De outro lado, a denominada garantia contratual depende de iniciativa do fornecedor, normalmente o fabricante do produto. Ela , como esclarece o art. 50 do CDC, "complementar legal" e "ser conferida mediante termo escrito". As exigncias do termo de garantia contratual esto indicadas no pargrafo nico do art. 50, verbis: "O termo de garantia ou equivalente deve ser padronizado e esclarecer, de maneira adequada, em que consiste a mesma garantia, bem como a forma, o prazo e o lugar em que pode ser exercitada e os nus a cargo do consumidor, devendo ser-lhe entregue, devidamente preenchido pelo fornecedor, no ato do fornecimento, acompanhado de manual de instruo, de instalao e uso do produto em linguagem didtica, com ilustraes". Cuida-se de crime omissivo puro e de mera conduta. No importa, para configurao da infrao penal, que o produto ou servio apresente qualquer vcio de qualidade. Basta deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia ou, alternativamente, entreg-lo sem o preenchimento adequado. No afasta a caracterizao do delito a afirmao e demonstrao do fornecedor de que os deveres oriundos da garantia contratual foram rigorosamente cumpridos, apesar de no haver sido entregue o respectivo termo. A infrao penal pode ocorrer basicamente de dois modos: 1) no entrega do termo de garantia (apesar da informao de sua existncia); 2) o termo entregue, mas no h o preenchimento adequado, seja porque no se especificou claramente o seu contedo, seja porque no se observaram as demais exigncias constantes no pargrafo nico do art. 50 do CDC. Tradicionalmente, a garantia contratual estratgia de marketing do fabricante. Em tempos recentes, todavia, os comerciantes, principalmente as grandes lojas de eletrodomsticos, tm oferecido garantias adicionais dos fabricantes, algumas denominadas "garantias estendidas", porque ampliam o prazo da garantia da fbrica. Portanto, em tese, o sujeito ativo tanto pode ser empregado, gerente ou diretor do comerciante, como pessoas que agem em nome do fabricante. o inqurito policial ou termo circunstanciado e, posteriormente, eventual instruo criminal que tero de indicar os sujeitos ativos. A indagao ser: afinal, oferecida a garantia contratual, a quem cabia a entrega do respectivo termo? A quem cabia o preenchimento do termo de garantia? Ao fabricante? Ao comerciante? As respostas iro orientar a identificao do(s) sujeito(s) ativo(s). Ressalte-se que, mesmo nas hipteses em que a garantia contratual oferecida pelo fabricante, cabe, muitas vezes, ao gerente ou vendedor do estabelecimento comercial preencher o termo de garantia com dados sobre o consumidor e data da compra. No h previso de modalidade culposa para o tipo descrito no art. 74 do CDC. Em outras palavras, pune-se apenas a conduta dolosa (art. 18, I, do CP). Portanto, a conduta

DPP 8 aula Crimes contra as Relaes de Consumo Prof. Francisco Moura 23/11/2011 - 10

negligente, o mero esquecimento de entrega do termo de garantia, bem como o desleixo no preenchimento do documento no configuram o crime, por ausncia do elemento subjetivo (dolo).