CALIFICACION Y GRADUACION DE CREDITOS DENTRO DE UN PROCESO DE REORGANIZACION EMPRESARIAL

Algunos aspectos relacionados con la calificacin y graduacin de crditos dentro de un proceso de reorganizacin empresarial regulado por la Ley 1116 de 2006, en los siguientes trminos: 1.- Qu son el proyecto de calificacin y graduacin de crditos y el proyecto de derechos de voto?

2.- Los crditos litigiosos a que se refiere el artculo 25 de la Ley 1116, son crditos que se incorporan y se reconocen en el proyecto de calificacin y graduacin de crditos y en el proyecto de derechos de voto? En caso negativo, se solicita indicar por qu razn no se incorporan ni se reconocen en el proyecto de calificacin y graduacin de crditos y en el proyecto de derechos de voto los denominados crditos litigiosos?

3.- Cul es la diferencia que desde lo jurdico existe entre un crdito incorporado y reconocido en el proyecto de calificacin y graduacin de crditos y en el proyecto de derechos de voto, y un crdito litigioso?

4.- Tratndose de un Acuerdo Extrajudicial de Reorganizacin Empresarial regulado por el artculo 85 de la Ley 1116, se solicita indicar si las respuestas dadas a los numerales primero a tercero anteriores, son tambin aplicables a los Acuerdos Extrajudiciales de Reorganizacin?

Al respecto, me permito manifestarle que de conformidad con lo dispuesto en los artculos 25 del Cdigo Contencioso Administrativo y 2 numeral 18 del Decreto 1080 de 1996, es funcin de la Superintendencia de Sociedades la de absolver las consultas de carcter general y abstractas que se le formulen sobre temas de derecho estrictamente societario regulado por la legislacin mercantil, y no sobre temas procesales o jurisdiccionales sobre los cuales no le es dable al juez proveer sobre los asuntos de su competencia (artculo 25 del Cdigo Civil), y que dicho sea de paso no asesora sobre hechos particulares como resulta ser el caso planteado.

No obstante lo anterior, este Despacho se permite, a ttulo meramente informativo hacer las siguientes precisiones de orden legal: a.- De conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley 1116 de 2006, El Rgimen de Insolvencia Empresarial tiene por finalidad la proteccin del crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, a travs de los procesos de reorganizacin y de liquidacin judicial, siempre bajo el criterio de agregacin de valor. El proceso de reorganizacin pretende a travs de un acuerdo preservar empresas viables y normalizar sus relaciones comerciales y crediticias, mediante su reestructuracin operacional, administrativa, de activos y pasivos. En otros trminos, dicho proceso persigue la salvacin de los negocios del deudor, que aunque afronta dificultades econmicas tiene perspectivas de salir de la crisis financiera en que se encuentra. b.- Al tenor de lo previsto en el artculo 24 ibdem, Para el desarrollo del proceso, el deudor deber allegar con destino al promotor un proyecto de calificacin y graduacin y derechos de voto, en el cual estn detalladas claramente las obligaciones y los acreedores de las mismas, debidamente clasificadas para el caso de los crditos, en los trminos del Ttulo XL del Libro Cuarto del Cdigo Civil y dems normas legales que lo modifiquen o adicionen. (El llamado es nuestro), el cual deber anexarse a la solicitud de inicio del proceso de reorganizacin por parte del deudor o de este y sus acreedores.

c.- Del estudio de la norma antes transcrita, se desprende que el empresario tiene la obligacin de presentar al promotor un proyecto de calificacin y graduacin de crditos, en el cual debern relacionarse, sin excepcin alguna, todos los crditos a cargo del deudor causados antes del inicio del proceso de reorganizacin, salvo los excluidos por mandato legal, precisando quienes son los acreedores titulares de los mismos, la cuanta reclamada por concepto de capital, tales obligaciones deben clasificadas en las clases y grados dispuestos por el Cdigo Civil para la prelacin de crditos.

En cuanto los intereses cuyo reconocimiento soliciten los acreedores, se advierte que los mismos debern incluirse en el proyecto de calificacin en un acpite aparte, con el fin de que los mismos sean atendidos, una vez cancelados los dems crditos calificados (artculo 69 de la Ley 1116 ya citada).

d.- Por su parte, el inciso segundo del artculo 24 de la referida ley, precepta que los derechos de votos, y solo para estos efectos, sern calculados, a razn de un voto por cada peso del valor de su acreencia cierta, sea o no exigible, sin incluir intereses, multas, sanciones u otros conceptos distintos del capital, salvo aquellas provenientes de un acto administrativo en firme, adicionndoles para su actualizacin la variacin en el ndice mensual de precios al consumidor certificado por el DANE, durante el perodo comprendido entre la fecha de vencimiento de la obligacin y la fecha de corte de la calificacin y graduacin de crditos. En el caso de las obligaciones pagadas en varios contados o instalamentos, sern actualizadas en forma separada.

Del estudio de la mencionada disposicin legal, se concluye que el proyecto de determinacin de derechos de voto tiene por objeto establecer la relacin de poder de todos y cada uno de los acreedores dentro del acuerdo de reorganizacin empresarial que se llegare a celebrar entre la sociedad deudora y aquellos.

e.- Los crditos litigiosos y las acreencias condicionales, quedarn sujetos a los trminos de previstos en el acuerdo, en condiciones iguales a los de su misma clase y prelacin legal, as como a las resultas correspondientes al cumplimiento de la condicin o de la sentencia o laudo respectivo. En el entretanto, el deudor constituir una reserva contable para atender su pago (inciso segundo, artculo 25 de la Ley 1116 de 2006).

Dichos crditos a pesar de su carcter de tal, deben ser incluidos en el proyecto de calificacin y graduacin de crditos en un tem separado, a efectos de que, de una parte, en el aludido proyecto, se advierta al deudor la constitucin de una reserva para atender los mismos una vez se hagan exigibles, y de otra, se tengan en cuenta en el acuerdo de reorganizacin que se llegare a celebrar entre las partes.

Ahora bien, tales obligaciones mientras no sean ciertas, no se pueden calificar y graduar por falta de certeza, y por ende, incluir dentro del proyecto de determinacin de derechos de voto y acreencias, el cual tiene por objeto, se repite, establecer el poder decisorio de todos y cada uno de los acreedores dentro del acuerdo.

f.- Al tenor de lo previsto en el artculo en el artculo 20 ibdem, a partir de la fecha de inicio del proceso de reorganizacin no podr admitirse ni continuarse demanda de ejecucin o cualquier otro proceso de cobro en contra del deudor. As, los procesos de ejecucin o cobro que hayan comenzado antes del inicio del proceso de reorganizacin, debern remitirse al juez del concurso para ser incorporados y considerar el crdito y las excepciones de mrito pendientes de decisin, las cuales sern tramitadas como objeciones, para efectos de la calificacin y graduacin de crditos.

Como se puede apreciar, en virtud al carcter judicial del mecanismo y al fuero de atraccin, el legislador dispuso que los procesos ejecutivos iniciados antes de comenzar el proceso de reorganizacin sean remitidos al juez del concurso, a fin de que los mismos sean incorporados a dicho trmite y considere las excepciones de mrito pendientes de decisin como objeciones. Luego, en estas condiciones los crditos que se cobraban dentro de los procesos ejecutivos, deben ser incorporados, calificados y graduados, siempre y cuando su remisin se lleve a cabo antes del traslado de crditos, con el fin de permitir que las excepciones de mrito sean tratadas como objeciones, pues, de lo contrario se estara ante un crdito extemporneo, salvo que el deudor lo hubiere relacionado. g.- El artculo 29 ejusdem, prev que del proyecto de reconocimiento y graduacin de crditos y derechos de voto presentados por el promotor y del inventario de bienes del deudor, se correr traslado, en las oficinas del juez del concurso o donde este determine, segn sea el caso, por el trmino de diez (10) das, con el fin de que los acreedores puedan objetarlos, con relacin a tales actuaciones, solicitando o allegando las pruebas que se pretendan hacer valer, de cuyas objeciones se correr traslado por un trmino de cinco (5) das para que los interesados hagan los pronunciamientos que consideren pertinente. Si no hubiere objeciones, el juez del concurso declarar aprobado el inventario, reconocer los crditos, establecer los derechos de voto, y fijar plazo para la presentacin del acuerdo. En estas condiciones, se puede deducir difanamente que el reconocimiento de crditos, se refiere a la decisin del juez contenida en la providencia de calificacin y glaciacin de crditos, acerca de la admisibilidad de las reclamaciones crediticias presentadas por los acreedores, y solo interviene de manera residual, para resolver las objeciones que no fueren conciliadas por las partes. h.- El artculo 84 de la Ley 1116 tantas veces citada, que trata de la validacin judicial de acuerdos extrajudiciales de reorganizacin empresarial, dispone que el proceso de validacin tendr en consideracin las reglas sobre notificacin establecidas en esta ley, las reglas para la calificacin y graduacin de crditos y determinacin de derechos de votos, y las dems que en lo relativo a su forma y sustancia

le sean aplicables, incluyendo los efectos jurdicos a que hace referencia el artculo 17 y el Captulo IV de la mencionada ley. En consecuencia, el acuerdo extrajudicial de reorganizacin debe tener encuentra, entre otras reglas, las relacionadas con la calificacin y graduacin de crditos y determinacin de derechos de votos, para su validacin por parte del juez competente, en este caso la Superintendencia de Sociedades.