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TITULO: EL RGIMEN CONSTITUCIONAL INTERCIVILIZATORIO

DEL BUEN VIVIR Y DEL EMPODERAMIENTO CIUDADANO Y EL PROYECTO DE LA REGENERACIN EN EL ECUADOR.

AUTOR: Dr. Xavier Garaicoa Ortiz, M.Sc.

PAS: ECUADOR

REPRESENTACIN
-Director del postgrado Maestra en Derechos Fundamentales y Justicia

Constitucional de la Universidad de Guayaquil. -Profesor principal de Derecho Constitucional de la Universidad de Guayaquil.

CURRICULUM ABREVIADO
-Miembro de la Academia de Historia,

-Magister en Gerencia de Proyectos Educativos y Sociales -Doctor Honoris Causa por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega (Per) -Diploma de Estudios Avanzados en programa de Doctorado de la Universidad de Catilla-La Mancha (Espaa). -Vicepresidente del directorio provisional de la Academia Ecuatoriana de Derecho Constitucional.

Dr. Xavier Garaicoa Ortiz M.Sc. y d.h.c.

EL RGIMEN CONSTITUCIONAL Intercivilizatorio DEL BUEN VIVIR Y DEL EMPODERAMIENTO CIUDADANO y el proyecto de la regeneracin en el ecuador

Iv encuentro internacional: constitucin: democracia y sistemas polticos

LA Habana 4 al 6 de octubre del 2011

RESUMEN: Un elemento sustancial para caracterizar al moderno Estado de Derecho, es la concepcin en la que se fundamenta el principio de justicia, a partir del cual opera la respectiva garanta de igualdad para el ejercicio de los derechos que corresponden a la ciudadana. El Estado constitucional de derechos y justicia, cuyo objetivo es el rgimen articulado del buen vivir (sumak kawsay) en un proceso de empoderamiento ciudadano, requiere definir como presupuesto para aquella a su legitimidad axiolgica intercivilizatoria, diversa e intercultural, adems de plurinacional, tal como viene expresado en el Prembulo constitucional y en los principios generales del texto de ciudad de Alfaro. Sobre esa tipificacin es que cabe pasar a redefinir la actuacin judicial, concebida como procesos de permanente concrecin para la eficacia de los derechos, para su desarrollo progresivo y para potenciar el contenido transformador de la norma suprema. PALABRAS CLAVE: Igualdad, inclusin y equidad social, interculturalidad, plurinacionalidad, justicia sustancial, empoderamiento ciudadano, rgimen sistmico.

Pensamiento y proceso, concepcin y proyecto, todo ello es la Regeneracin: su contenido es integralmente renovador y se extiende desde valores y virtudes despojados de limitaciones enajenantes, provenientes de concepciones deformantes como el racismo o el etilismo que acompaan a un individualismo exacerbado, hasta las instituciones sociales y polticas donde se legitima la estructura del poder, pasando lgicamente, por el despliegue de las fuerzas productivas y de las relaciones sociales. XAVIER GARAICOA

El enfoque clsico en el que se sustentaba el constitucionalismo liberal para definir a la constitucin parta de que, frente al poder estatal afincado en rganos separados se situaba un sujeto titular de derechos, el cual serva para definir en su contenido jurdico a la constitucin, y cuyas pretensiones expresivas de sus intereses le seran garantizadas individualmente a partir de su especificidad como sujeto poltico (ciudadano) y como persona con capacidad jurdica (contratante econmicamente o accionante judicialmente). Correlativamente, la idea acerca de los derechos que se les consideraban atribuidos por esta concepcin a dicho sujeto, reputaba a estos exclusivamente como reglas potenciables para su ejercicio prctico; y, en los hechos, los estableca como una autntica sujecin real dentro de un status social asignado a cada individuo, -el mismo que se consideraba que tena un carcter permanente- reconocindoselos como sujetos slo en el marco de su estrecha referencia con la imperatividad y la supremaca de la que se dota a la autoridad constituida, atribuida al legislador, al administrador y al juez. Consecuentemente la capacidad de la persona, medible por medio de ciertos atributos sociales definitorios (poseedor o propietario de objetos-mercancas o de su fuerza laboral) y por algunos requisitos asignados legal y administrativamente (edad, estado civil, condicin relacionante en el vnculo social), serva en esta concepcin como fundamento para erigir en torno a un determinado sistema jurdico de leyes, al denominado Estado de Derecho, ms propiamente caracterizable como un Estado burocrtico-legislativo-sancionador.
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Este enfoque restrictivo que reseamos estableca adicionalmente dos vertientes distintas para la norma constitucional: la una programtica, entendiendo como tal aquella referida a la esfera de los derechos civiles y polticos ms o menos reclamables sobre todo en el mbito de las relaciones polticas; y la otra orgnica, por medio de la cual se fijaban de manera permanente e invariable a los rganos de autoridad e instituciones pblicas, as como a las competencias y atribuciones de las cuales aquellas estaban dotadas, ubicndolas para su eficacia junto a los procedimientos prefijados a los que se deban sujetar. Media tan slo un paso para, partiendo de tales supuestos, proceder a recluir los mismos derechos en su aspecto meramente subjetivo (reputables exclusivamente para un sujeto jurdico debidamente establecido como persona capaz); estatuido a su vez, por va codificadora a travs de las distintas categoras de sujetos definibles, a los cuales se los considera como vinculados entre s contractual o legalmente por medio de determinados atributos formales fijados normativamente para sus roles, en calidad de derechos asignados a cada uno, y, como obligaciones mutuamente debidas entre los mismos. En medio de los intensos cambios sociales, culturales y tecnolgicos que se han producido y continan indeteniblemente desplegndose en nuestro siglo, de tal esquema sobrevive tan slo la concepcin de la autonoma de voluntad de los individuos, su libertad como opcin para decidir y para proyectar sus objetivos individual, grupal y socialmente, y, para actuar en consecuencia con ese proyecto. Como inconmovible punto de partida para una tal autonoma tendramos: el derecho a la inviolabilidad de la vida y la proscripcin de la pena de muerte (artculo 66, nmero 1 en la constitucin ecuatoriana), as como el derecho a una vida digna; el de la integridad personal exenta de violencias fsicas, psquicas, sexuales o morales; el de la identidad gentica y de sus datos de filiacin as como a las identificaciones diversas, incluidas las ficcionales en los espacios virtuales de las redes sociales. Sobre tales derechos se construyen: el libre desarrollo de la personalidad; la libertad para profesar convicciones y adherir a
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creencias; la conformacin de diversos tipos de uniones familiares; la orientacin sexual elegida; la libertad de asociacin sin coacciones externas; y, la facultad de actuacin poltica y de participacin inclusiva en la vida social y cultural. Es la realizacin del proceso de proyectividad praxiolgica por el que se expresa la integridad del ser social en su diversidad y su autodefinicin como sujeto de esa praxis, por medio de identificaciones mltiples y abiertas (Mafesoli), as como el de su proyeccin a travs de los imaginarios colectivos en permanente construccin y readaptacin. Consideramos que no sera aceptable sin embargo, reducir a los derechos exclusivamente al invocado mbito de su aspecto meramente subjetivo. En primer lugar, porque existen otros tantos derechos considerados como colectivos y sociales, tanto en su vertiente etnohistrica y cultural (los pueblos indgenas, afroecuatorianos y montubios) como en su identificacin social y asociativa (trabajadores, pobladores, campesinos, profesionales). En segundo lugar, porque la posicin normativa y preceptuadora de los mismos requiere de sus propias razones vlidas y suficientes para garantizar su eficacia, sustentadas aquellas por medio de una teora de los derechos humanos considerados como categoras axiolgicas vinculantes, provenientes desde textos legales positivados a nivel internacional y regional, y, refrendados nacionalmente. Acertadamente resalta al respecto Arthur Kaufmann, el carcter procesual que adquiere el derecho contemporneo, conformado desde una prctica ideolgica (Bernard Edelman) de actos concatenados e iteractivos de corte poltico-societal, legislativo y judicial; entre los que se incluiran, tanto el contenido esencial de los derechos humanos histricamente definido por medio de tales prcticas, as como los principios y reglas provenientes de los valores socialmente relevantes; junto por otra parte, a las prescripciones normativas derivadas de la ley, de la jurisprudencia o de los hbitos consagrados consuetudinariamente en el mbito tnico-comunitario.

A tales componentes esenciales se aadiran todo tipo de actuaciones en sedes judiciales, administrativas o alternativas como expresiones de fuerzas sociales concretas, efectuadas por los diversos agentes operativos. De esa forma el sentido mismo que adquiere el derecho se va conformando hermenuticamente en el mismo proceso por el que se configura socialmente, lo que nos lleva a entender reflexivamente su contenido concreto, que sera por tanto a un mismo tiempo objetivosubjetivo (Kaufmann). De aqu que resulte indispensable enfocar a los susodichos derechos subjetivos tanto como derechos de libertad de alcance universal, cuanto como acciones garantistas titularizables individual o colectivamente, en calidad de perjudicado o de legitimario, para perseguir el prevenir o subsanar todo tipo de vulneraciones de aquellos. Dichos derechos protegidos pueden hacerse extensivos incluso a la naturaleza (Pacha Mama en quichua) considerndolos para estos fines, como un caso de afectacin de derechos difusos en lo que hace referencia a aquellas obligaciones debidas que tenemos colectivamente con respecto a su existencia biotpica; entre las cuales se incluyen los deberes de protegerla, restaurarla y de reparar el impacto que ocasionare nuestra actividad sobre ella. Tal enfoque dialctico de los derechos subjetivos marca la metodologa idnea para el anlisis de la constitucin en su relacin interactiva con la diversidad social que caracteriza al Ecuador como colectividad plurinacional y con la bio-diversidad de su entorno. Esta visin necesariamente compleja y sistmica, considera que regulacin y desregulacin son acciones mutuas no excluyentes y en constante interaccin, las mismas que provocan la correccin del sistema societal en su conjunto, tanto en la orientacin de que se le provee, as como para la actuacin de sus distintos componentes (Edgar Morin, 1990). Consecuentemente, dos procesos organizativos y relacionantes de carcter jurdico por su vinculatoriedad seran los que se cobijan y entrecruzan en una constitucin: El uno les asigna competencias a organismos e instituciones pblicas distribuyendo estrictamente
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determinadas funciones entre estos. El otro conforma un conjunto de garantas polticas, administrativas y jurisdiccionales que sirven para preservar libertades y potenciar derechos diversos de ciudadana, asignados para identidades que son mltiples por su carcter tnico, cultural, de gnero, o, para aquellas que son variables por su propia configuracin. La tcnica jurdica de la libertad (en el sentido kantiano de una constitucin que permita la mayor libertad humana posible segn leyes que garanticen que la libertad de cada quien pueda coexistir con la libertad de todos los dems) consistira pues, en sustentar adecuadamente la delimitacin y distribucin del poder delegado a la autoridad, sujetndolo a toda clase de controles mutuos entre rganos y al poder de control nulificante sobre sus decisiones, tanto por la inconstitucionalidad de su forma como por la del contenido en que ellas pudiesen incurrir. Adicionalmente, tambin consiste aquel proceso jurdico en la capacidad de obligar al poder (en el sentido contractualista rousseauniano de libertad poltica para conformar la voluntad general y en el utpico saintsimoniano) a que adecue su actividad finalsticamente en relacin a los derechos estatuidos, poniendo para ello a disponibilidad de la ciudadana un conjunto de medios y de mecanismos consultivos, procesales y procedimentales, tiles para contribuir a preservar en su eficacia a tales derechos. Pero dicha tcnica jurdica no agota de ninguna manera al derecho en su faceta constitutiva. Esta tiene como su objetivo esencial el de garantizar la autonoma deliberativa para la comunidad y para sus integrantes, por medio de la configuracin de un rgimen socioeconmico de inclusin social y de equidad fundamentado en legitimades variadas, diversas y heterogneas en el cual imperen a manera de sustentos bsicos- una multiplicidad de derechos (expresados en normas legislativas, consuetudinarias, jurisprudenciales y convencionales), los mismos que precisan ser considerados como justiciables recurriendo para su vigencia a jurisdicciones diversas que los tornen accesibles; y, a mecanismos prefijados de control por los cuales se les posibilite su real eficacia y cumplimiento. Estaramos as
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en presencia de una justicia sustancial operante, capaz de abarcar al conjunto de las relaciones sociales, expandindose a lo largo de toda su articulacin y conduciendo a sta hacia los objetivos del desarrollo asignados bajo un rgimen del buen vivir. Esta ltima faceta del derecho actuara a manera de una ciberntica proyectiva de la justicia, la cual se encontrara arraigada en el mismo sistema de fuentes normativas establecidas por la Constitucin (la ley, la costumbre, la convencin), misma que prevee en su texto el configurar aquella reticularmente por medio de sistemas mltiples, de suerte que cualquier interferencia en los circuitos de aquellos podra desconfigurara, conduciendo hacia una probable cada del conjunto de su trama. El Estado Constitucional contemporneo, por sus rasgos esenciales y a partir de sus propias definiciones, expresa tendencialmente un nuevo tipo de Estado. Incluso proyectualmente podramos ya considerarlo como tal en un cierto sentido, debido a la vinculacin que se le asigna desde el contenido potenciador y no meramente programtico que le asigna aquellas clusulas normativas de transformacin y de promocin de derechos que estn contempladas en su ordenamiento poltico-jurdico. En tal referido ordenamiento constitucional, el poder estatal y los restantes sistemas de podero estaran efectivamente restringidos en su potencia por un conjunto de derechos garantizados en su eficacia, mientras que se le da al primero una conformacin como un cabal sistema complejo para consagrar un funcionamiento, susceptible de ser conducido colectivamente hacia objetivos concretos de justicia con inclusin y equidad, apelando para ello a una ciudadana de mltiple configuracin y protagnica en su accionar.

EL ESTADO CONSTITUCIONAL INTERCIVILIZATORIO DE DERECHOS Y JUSTICIA


Basados en las precedentes consideraciones, si intentsemos resumir tanto en su contenido esencial como en su orientacin principal a la Constitucin ecuatoriana, deberamos recurrir a las caractersticas que
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en ella adquiere su normativa, la cual se articula pluralstica e intercivilizatoriamente para preceptuar comportamientos y acciones tanto institucionales cuanto sociales, as como para inducirlos dentro de aquellas actuaciones que se dieren en los mbitos comunitarios y colectivos; remitindonos por su conducto a las redes de variadas estructuras que la constitucin nos permite construir sistmicamente. Tendramos entonces que el ordenamiento jurdico-poltico del Ecuador se corresponde con el de un Estado complejo y diverso: plurinacional, multicultural y regionalmente; cuya estructura bsica se encontrara integrada por sistemas y derechos confluyentes dentro de una concepcin de justicia sustancial. Este ordenamiento estara llamado a construirse -para la asignacin de sus autoridades y de sus jerarquas de gestin- tanto con mtodos polticos democrticos y participativos, como con mecanismos etno-comunitarios. En suma, nos encontraramos en presencia de un rgimen socio-econmico designado como del buen vivir (sumak kawsay en kichua), y; de una forma democrtica, equitativa y pluricivilizatoria de empoderamiento ciudadano. Para ello nuestro contexto ms amplio a considerar, tiene como punto de partida la identidad superior del Estado-Nacin ecuatoriano histricamente conformado -que contiene en su seno a diversas identidades regionales, tnicas, culturales y sociales- lo cual nos lleva a cuestionar de paso a la idea dominante que concibe exclusivamente a dicho Estado-nacin como una mera expresin ordenadora para la unidad nacional ciudadana indeferenciada, sujeta en su actuacin nicamente a sendos criterios de igualdad formal. En contraste, un sistema abierto como el que preconizamos que acoge la constitucin ecuatoriana, se basa en una interaccin dinmica entre sus componentes y en el creciente aumento de un orden intrasistmico derivado del funcionamiento de cuencas de atraccin que operan dentro del caos que implica la cambiante correlacin de fuerzas socioambientales actuantes, tendiendo as a producir un estado de mayor organizacin del mismo. Sin embargo, no podemos dejar de anotar que
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dichas cuencas de atraccin, a diferencia de las que existen en la fsica cuntica, operan en el ambiente de un sistema social dado cual factores de poder (Lasalle, 2002); o, ms precisamente expresado, como fuerzas potenciadoras actuantes dentro de campos de poder (Bourdieu, 2005), cuya operatividad se expresa por medio de aquellos intereses materiales y espirituales que provocan disponibilidades para la accin social entre las clases existentes, tornndose en sistemas expresivos de fuerzas reales y de sus respectivos agentes sociales, los cuales van siendo formulados para su concrecin bajo la forma de imaginarios sociales conformados por valores tanto ticos cuanto jurdico-polticos que se institucionalizan, convirtindose adems, en orientaciones elegibles por la ciudadana a travs del debate socio-poltico en su calidad de referentes preferenciales para alcanzar una aplicacin concreta. En ltima instancia al remitirnos los derechos fundamentales a valores consagrados constitucionalmente, se nos brinda una posibilidad cierta de apelar a ellos en calidad de clave hermenutica adecuada para su interpretacin pertinente y para su aplicacin eficaz. Entre esos valores destacan en el texto constitucional el respeto a la vida; a la integridad y a la dignidad (art. 66, numerales 1, 2 y 3); a la igualdad y autonoma personal, comunitario-colectiva y asociativa (ibid, numerales 4, 5, 6, 8, 9, 10, 11, 13, 19, 20 y 24). De igual manera resaltamos en el mismo, aquellos principios que modelan el ejercicio concreto de los derechos dentro de un mbito especifico, y que regulan la produccin misma de aquellos preceptos, as como las reglas generales establecidas para su aplicacin, las cuales adems, deben ser consideradas como estndares de optimizacin para evaluar y controlar la actuacin estatal (art. 10 y 11, num. 1, 3, 6,7 y 9). Podemos colegir en consecuencia, que el objetivo legitimador del control de constitucionalidad debe considerar, de una parte la preservacin de los valores sociales constitucionalizados por medio de un proceso democrtico; y de la otra, el garantizar tanto su eficacia real como irradiacin (el trmino es de Lasalle) expandible al conjunto del ordenamiento socio-tnico, establecindose as un efecto de gravitacin
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ejercido por aquellos sobre el conjunto social, a travs de la mediacin de los principios y disposiciones que estn contenidos en la constitucin, llamados a jugar un papel articulador sobre los diversos sistemas jurdicos y costumbristas que ella contiene.

LA CIUDADANA PLURAL E INTERCULTURAL


Ciudadana es evidentemente, un constructo jurdico-poltico proveniente de aquellos orgenes mismos de la modernidad cuando campeaba el status subjectionis asignado al sbdito bajo el orden nacional-estatal. Tal abstraccin de una persona moral -deducida de una realidad de la sociedad civil -evidentemente proviene de una situacin histrico concreta, a partir de la cual tan slo se la considera en su diversidad esencial, sin que se vea afectada la remisin de aquella al vnculo especfico por el que se considera a dicha ciudadana en relacin con un tipo de Estado dado. El vnculo formal as generado, se consideraba como suficiente en dicha concepcin para generar derechos y obligaciones entre los sujetos, erigidos aquellos dentro de un entorno de garantas ms o menos reivindicables, pero siempre reducibles en su contenido a la respectiva configuracin poltica que le es conferida a dicha relacin por parte del Estado. Debemos por cierto al genio de Simn Bolvar, el haber promovido una idea anticipadora de ciudadana latinoamericana de derechos -propuesta en el Congreso anfictinico de Panam (1826) ubicando a sta ms all del criterio imperante fundado en la exclusiva pertenencia por nacimiento o por adhesin a los Estados para entonces conformados y en proceso de configuracin (ver: artculos 22 y 23 del Tratado de Unin, Liga y Confederacin Perpetua all suscrito). Una tal ciudadana de carcter declarativo como lo es la reseada, se corresponda cabalmente con un Estado fundado en un sistema de representacin sustitutiva, la cual se articula a partir de una concepcin de la soberana popular igualmente abstracta, reducindola para su ejercicio tan slo a una mera actividad electoral delegativa, por medio
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de la cual se la considera transferida de iure en calidad de potestad con la que se encontrara investida la autoridad, ubicndola a sta como una funcin adscrita a ciertos rganos de poder cuyas atribuciones estaran legalmente precisadas, y cuyos detentadores a su vez, pueden ejercerla discrecionalmente como una capacidad de mando sobre la sociedad. Todo este proceso de transustanciacin de la soberana en potestad delegada a travs de la transferencia representacional de aquella (Garaicoa 2002), se reproduce de manera constante, independientemente de que tal representacin electoral se efectuare sobre una reducida base estamentaria y censitaria conformada por propietarios de gnero masculino y de origen blanco-mestizo durante una buena parte del siglo XIX, o de que la misma sea edificada actualmente sobre una supuesta ciudadana universal, disminuida de hecho a consecuencia de su indeterminacin, incluso en aquellos casos cuando a sta ltima se la revista formalmente de una serie de atributos personales mltiples y especficos (comunitaria, de gnero, etc.) Una autntica dimensin ontolgica (Gonzlez Garca) que provea a la ciudadana jurdica formal de otros tantos rasgos multidiferenciales, debe establecer como novedosas virtudes cvicas en el marco de la revolucin informtica de los saberes mltiples a: 1) la autonoma personal y colectiva, responsable individual y ambientalmente, con la cual se conforman los nexos ticos tanto para la actuacin habitual comunitaria como para la social y poltica, que articulen a su vez de manera extensiva, a las comunidades tradicionales (tnicas o territoriales) y a las imaginarias o configurables por su opcionalidad (afinidades) y por su flexibilidad; 2) a la opcin individual como acto volitivo de auto afirmacin y como proyecto de vida compartible bajo un intenso vnculo social y profesional; y, 3) a la tolerancia hacia lo diferente y la reciprocidad valorativa en lo comn intercultural, como actitudes debidas en la vida cotidiana y cual comportamiento cohesionador frente a las diferencias identitarias variadas, virtudes stas sobre las cuales se puedan construir aquellas comunidades de identificacin (asociaciones), expresivas de las relaciones sistmicas
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socio-econmicas derivadas de la estructura clasista objetivamente existente. He aqu resumida la trayectorialidad prxica de la sociedad humana-natural que conduce inevitablemente hacia a la emancipacin humana (Marx) como transfinitud cualitativa de la ciudadana (Garca Bacca). En tales condiciones aquellas diferencias identitarias (tnicas) de origen histrico, as como la opcionalidad para las identificaciones mviles individuales y colectivas, estaran en situacin de proveer a la sociedad compleja de un complejo etho-sistema intercivilizatorio (Garca Linera, 2007) adecuado para que en dicho ambiente la utopa prxica pueda dotar cabalmente a la ciudadana de la dimensin integral que ella requiere; expresiva sta a su vez de derechos mltiples, como sustento efectivo de una democracia sistmica. PARTICIPACIN Y EMPODERAMIENTO.La participacin ciudadana como est prescrita en la Constitucin ecuatoriana (2008), ostenta simultneamente un componente de garantas preceptivas y procedimentales que acta cual status activus processualis (Peter Hberle), el mismo que viene prescrito en el artculo 85 del Ttulo III que trata sobre las garantas constitucionales; establecindose por el mismo su imprescindible consideracin para los procesos de la formulacin y aplicacin de las polticas pblicas; y, para garantizar el eficaz funcionamiento de los servicios pblicos, los mismos que para su implementacin deben estar orientados a satisfacer los derechos estatuidos del buen vivir, quedando adems sujetos a los controles judicializados para su actividad previstas por medio del empleo de acciones tutelares de proteccin para amparar dichos derechos frente a cualquier tipo de vulneracin por accin o por omisin. La constitucin ecuatoriana trae adems el componente de la participacin preceptuado como proceso configurativo del poder soberano reconocido a la ciudadana, el cual se ejerce por medio de la
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libertad para la estructuracin asociativa (artculos 95 y 96), y por la consagracin que le reconoce en dicho texto la de origen comunitario. Tal componente se lo encuentra significativamente ubicado en el texto constitucional dentro del sistema organizativo del poder, constando previo a la organizacin de los rganos de la potestad estatal y a las restantes instituciones pblicas (Ttulo IV artculo 100), por lo que se puede perfectamente considerarlo a manera de un autntico status activus pluri-civitates. La participacin se convertira de tal manera en una particular fuente ontolgico-gentica de la legitimad jurdica y democrtica, indispensable e ineludible para llevar a cabo cualquiera de los actos pblicos; por lo que su realidad y eficacia posibilitara la construccin del proyecto colectivo correspondiente al rgimen del buen vivir y llevar a cabo un proceso de Regeneracin Nacional y Democrtica como aquel que describimos en el epgrafe a este trabajo. Sin la participacin popular y comunitaria -provista de un valor empoderativo sustancial- la estructura constitucional material y formal del Estado de derechos y justicia se vera reducida a un simple enunciado, o en el mejor de los casos, a un garantismo judicializado exclusivamente por el recurso a determinadas acciones tutelares regularizadas en su procedimentalidad. Las diversas formas que en la constitucin adopta la participacin para que puedan cumplir cabalmente con su funcin en calidad de instrumentos promotores de un proceso de empoderamiento ciudadano como preconiza el art.95, requeriran que se vaya definiendo como su objetivo estratgico implcito el alcanzar la autogestin social dentro de un proceso de transicin socialista; esto es, el avanzar en su accionar hacia un creciente grado de control por las asociaciones ciudadanas y por sus diversos colectivos sobre la administracin, direccin, gestin, evaluacin y autofinanciamiento de la vida social por parte de las mismas comunidades tnico-culturales,. Precisaran ellas para su afianzamiento, que se les posibilite desde el poder el transitar15

ininterrumpidamente y sin coerciones ni restricciones- hacia ese alto objetivo desde la atribucin que les confiere expresamente el texto constitucional, para estar en capacidad de ejercer plenamente su autodeterminacin organizativa e incidir decisoriamente sobre los asuntos pblicos (art. 96). En el transcurso de dicho proceso liberador podrn las organizaciones populares ir definiendo por s mismas sus metas y entablando mltiples formas de cooperacin, e ir asumiendo de paso las correspondientes responsabilidades. La democracia se activara as como un sistema socio-poltico abierto y orientado hacia ms all de su simple reconocimiento formal, posibilitndose el transformar al real sistema de dominacin burocrtico-represivo que hasta ahora la ha caracterizado, en una heterarqua autonmica. Las soluciones judiciales adecuadas al Estado Constitucional no pueden continuar basndose en las prcticas sancionadoras ejercidas por un poder punitivo concentrado por las autoridades -en acatamiento a prescripciones disciplinarias criminalizadoras- cuya expresin solemos encontrrnosla frecuentemente en la jurisprudencia proveniente de las respectivas sentencias o en resoluciones administrativas- Cabra interrogarnos por tanto: Existe o es factible de construir un modelo normativo de decisin que sea compatible con los valores propios del modelo de democracia participativa, propio del empoderamiento ciudadano previsto para las decisiones sociales en la constitucin ecuatoriana? Para responder adecuadamente dicha interrogante, debemos recurrir a la teora de la justicia y a las concepciones procedimentales acerca de la misma. En primer lugar, precisemos que para afrontar el tema de la veracidad de las proposiciones normativas en cuanto a su ajustamiento o acoplamiento con lo justo, resultara indispensable tener en cuenta que el acuerdo intersubjetivo que pudiese producirse en torno a este tema, apela a modalidades lgicas (razonables) del tipo de acertado, atinado, adecuado o plausible; con las cuales se puede ir configurando una cierta obligatoriedad que resultase relativa por su validez temporal, y que
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fuese simultneamente, vinculante en su operatividad prctica. Todo ello como culminacin de un proceso debido basado en la contradiccin y en la confrontacin argumentativa, a ser cumplidas de conformidad con los principios constitucionales para los derechos de proteccin del ciudadano que contemplan los artculos 76 y 77. Partiendo de dicho presupuesto sobre las soluciones judiciales que sea coincidente con el carcter abierto y progresivo que adoptan los derechos en su potencial desarrollo legal, administrativo y jurisprudencial para garantizarlos en su eficaz y plena vigencia; y, tomando en consideracin al contenido relacionante que posee el derecho como estructura regulatoria del ser social histrico-concreto, cuya esencia convergente lo caracteriza como mltiple y diverso (intercultural e intercivilizatoriamente), se requerira que la misma esencialidad sea establecida dentro del propio proceso de su formacin, adquiriendo as un rasgo definitorio consensual, alusivo precisamente a esa multiplicidad que lo conforma a partir de las variadas fuentes y procedimientos de los derechos consagrados, segn el principio definitorio del Estado ecuatoriano como plurinacional e intercultural. Al mismo tiempo, tales soluciones concretas requieren el configurarse apelando a esos mismos principios sistmicos en los que se basa el Estado Constitucional, as como a las diversas razones jurdicas de los distintos derechos, sustentadoras de las respectivas ideas de justicia igualitaria, equitativa, comunitaria y distributiva. Este enfoque a emplear para arribar a tal resultado, lo he dominado como sistmicoestructural de interpretacin holstica, el cual se basa en la contextualizacin concatenante de valores activos y preceptos (interculturales e interlegales), en la forma omnicomprensiva englobante de la totalidad de derechos y de los preceptos particulares, en la multidimensionalidad expresiva de manifestaciones variadas de los derechos, y en la complejidad articulante de los derechos y la realidad social (Garaicoa, 2002). Refirmonos al mencionado proceso de participacin empoderativa en su pleno simbolismo dialctico-liberador, apelando para ello a las
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siguientes estrofas versificadas del dramaturgo alemn Bertolt Brecht (1898-1956), por intermedio de las cuales se interpelaba al hombre de Estado como personificacin de un poder clasista dominante, impositivo y amenazante, cuyo tiempo histrico estara por clausurarse:

El Estado no est concluido. /Permite que lo modifiquemos/segn las condiciones de nuestra vida. /Permite, hombre de Estado/que seamos nosotros hombres de Estado. /Debajo de tus leyes est tu nombre. /Olvida el nombre, /observa las leyes, legislador./somtete al orden, t que das las rdenes./
J.X.G.O.

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BIBLIOGRAFA:
BAUMAN, Zygmunt.- La hermenutica y las ciencias sociales.- Ediciones Nueva Visin, Buenos Aires 2002 BOURDIEU, Pierre y LOC WACQUANT.- Invitacin a la sociologa reflexiva.- Siglo XXI, Avellaneda 2005 CARBONELL, Miguel (editor).- Teora del neoconstitucionalismo .Ensayos escogidos.- Editorial Trotta S.a. Madrid 2007. CHAGUACEDA, Armando (compilador).- Participacin y espacio asociativo.- Publicaciones Acuario del centro Flix Varela, La Habana 2008. DAZ REVORIO, Francisco Javier.- La constitucin como orden abierto.McGraw-Hill / Interamericana de Espaa S.A.U., Madrid 1997 EDELMAN, Bernard.- La prctica ideolgica del Derecho. Elementos para una teora marxista del derecho.- Editorial Teenos S.A. Madrid 1980 FERRAJOLI, Luigi.- Derechos y garantas. La ley del ms dbil. Editorial Trotta S.A. Madrid 2004. GARAICOA ORTIZ, Xavier.- Soberana, poder y globalidad.- Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad de Guayaquil, 2002 GARAICOA ORTIZ, Xavier.- Hacia un sistema constituyente de derechos humanos. Reflexiones en torno a la justicia-constitucional.- Departamento de publicaciones de la Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad de Guayaquil, 2003 GARAICOA ORTIZ, Xavier.- La Regeneracin Social: Trayectoria histrica y va para la liberacin, Alocucin de ingreso a la Academia Nacional de Historia (2003), Boletn de la Academia Nacional de Historia, Captulo Guayaquil, Vol. LXXXIX, No. 173, Publicaciones de la Biblioteca Municipal de Guayaquil, 2004, pg. 299. GARAICOA ORTIZ, Xavier.- Ontognesis y Hermenutica de la Constitucin en la era de la globalizacin.- Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad de Guayaquil, 2007

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GARAICOA ORTIZ, Xavier.- Socialismo liberador.- Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad de Guayaquil, 2007 GARCA BACCA, Juan David.- Infinito, transfinito, finito.- Ed. Anthropos, Barcelona 1984 GARCA LINERA, lvaro et al. La transformacin pluralista del Estado.Muela del diablo editores, La Paz 2007. GONZLEZ GARCA, Ren Fidel.- La otra ciudadana. Tres ensayos sobre ciudadana y repblica.- Editorial de Ciencias Sociales. La Habana 2004 HBERLE, Peter.- Pluralismo y constitucin.- Editorial Tecnos, Madrid 2002 KAUFMANN, Arthur.- La filosofa del derecho en la postmodernidad.Editorial Temis S.A. Bogot 2007 KELSEN, Hans.- Socialismo y Estado.- Siglo XXI, Mxico 1982 LASALLE, Ferdinand.- Qu es una Constitucin? Ariel S.A., Barcelona 2002 MAFESOLI, Michel.- La tajada del diablo. Compendio de subversin postmoderna Siglo XXI editores, Mxico 2005 MARX, Carlos.- El dieciocho Brumario de Luis Bonaparte.- Editorial Progreso, Mosc s/f MORIN, Edgar.- Introduction a la pense complexe.- ESF diteur, Paris 1990 PEREZ LUO, Enrique.- Derechos Humanos, estado de derecho y Constitucin. Editorial Tecnos, Madrid, 2001 SCHMITT, Carl.- Teora de la Constitucin.- Alianza Editorial S.A.Madrid 2006 WEBER, Max.- La superacin de la concepcin materialista de la historia de Rudolf Stammler.- Ediciones Nueva Jurdica, Bogot 2001.

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