Fixaao de Penas

Anlise da aplicao do critrio trifsico em sentena proferida

Regra fundamental na fixao de uma pena: para cada ru uma anlise; para cada crime uma anlise

Novembro de 2011

DIREITO penal

Instituto de Ensino Superior de Itapira IESI Prof. Dr. Benedito Alves de Lima Neto Aluno: Elmo Dionsio do Prado RA: 31010000353

NENHUM HOMEM, SE PENSASSE NO QUE NECESSRIO PARA JULGAR OUTRO HOMEM, ACEITARIA SER JUIZ. QUE PODE FAZER O JUIZ PARA SER MELHOR DO QUE ? () SENTIR A MISRIA QUE O CERCA. SENTIR-SE PEQUENO PARA SER GRANDE. (CARNELLUTI)

Introduo
Um dos temas mais negligenciados no estudo do Direito Penal a fixao da pena, por ser um burocrtico sistema de fixao do quantum da pena privativa de liberdade e no raro encontrarmos advogados, promotores e juzes que cometem erros em razo do desconhecimento do procedimento previsto no Cdigo Penal Brasileiro. A primeira regra fundamental na fixao de uma pena : para cada ru uma anlise; para cada crime uma anlise. Assim, se dois delitos (homicdio e ocultao de cadver, por exemplo) foram praticados por dois rus em concurso de agentes, o procedimento de fixao da pena ser realizado 4 vezes (1 ru - homicdio, 1 ru - ocultao de cadver, 2 ru - homicdio, 2 ru ocultao de cadver). Ao final da fixao da pena para cada um dos delitos, ela dever ser unificada de acordo com o tipo de concurso (material, formal ou continuidade delitiva), nos termos dos arts. 69, 70 ou 71, do Cdigo Penal.

Critrio trifsico
O Cdigo Penal Brasileiro adotou em seu art. 68 o chamado critrio trifsico de fixao das penas. Assim, a pena ser fixada em trs fases, a saber: Uma primeira fase na qual so analisadas as circunstncias do art. 59 do CP. Ao final da primeira fase fixada uma pena provisria que denominada de pena-base. Em seguida, havendo quaisquer das circunstncias agravantes ou atenuantes previstas nos arts. 61 e segs. do CP, a pena ser aumentada e diminuda, conforme o caso e uma nova pena provisria ser fixada. Por fim, sobre esta nova pena provisria incidir as chamadas causas de aumento ou diminuio de pena, encontradas tanto na parte geral como na parte especial do cdigo e que se caracterizam por serem expressas por fraes (aumenta-se da metade, diminui-se de dois teros, etc). A pena resultante deste processo ser a pena final do ru. Artigo 68 do CP. Clculo da Pena: A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento.

Etapas:
O juiz fixa a pena de acordo com as circunstncias judiciais; O juiz leva em conta as circunstncias agravantes e atenuantes legais; O juiz leva em conta as causas de aumento ou de diminuio de pena;

PRIMEIRO PASSO: PENA-BASE APENAMENTO OU SANO BSICA:

A fixao da pena-base se d com estrita observncia das circunstncias do art. 59 do cdigo penal. Estas circunstncias so chamadas circunstncias judiciais, pois so frutos de uma anlise quase sempre bastante subjetiva por parte do magistrado da causa. Tal subjetividade, porm, no se confunde com arbtrio e alguns elementos devem ser muito bem esclarecidos. Em princpio, vale frisar que a culpabilidade a que se refere o art. 59 do CP, no aquela que elemento constitutivo do tipo. No se trata, pois de uma inexigibilidade de conduta diversa, mas sim do grau de reprovabilidade social da conduta criminosa. Por fim, dever o juiz analisar tambm o comportamento da vtima. Trata-se evidentemente de conduta ativa por parte da vtima que induza o ru prtica do crime. No justifica a diminuio de pena nos crimes contra os costumes a mera roupa provocante com a qual desfila a moa em local ermo, pois ningum obrigado a trajar-se com recato. Por outro lado, a moa que aceita ir a um motel com um rapaz e l, aps as tradicionais preliminares, desiste da cpula no ltimo momento, certamente contribui com seu comportamento para a

prtica de estupro naquele momento. A clara diferena entre os dois comportamentos das vtimas est na absoluta passividade do primeiro e na atividade do segundo. Circunstncias judiciais do Artigo 59 do CP: Culpabilidade do ru; Antecedentes; Conduta social; Personalidade; Motivos do crime; Circunstncias do crime; Conseqncias do crime; Comportamento da vtima. Regras de fixao da pena-base: Sendo todas ou quase todas as circunstncias favorveis ao ru, a pena deve ficar prxima do mnimo; Quando a maioria das circunstncias for desfavorvel ao acusado, a penabase deve ser fixada prximo da mdia; Sendo todas as circunstncias desfavorveis ao ru, a pena-base pode, at mesmo ficar bem acima da mdia.

SEGUNDO PASSO: CIRCUNSTNCIAS LEGAIS GENRICAS:

Analisadas as circunstncias judiciais do art. 59, em seguida sero consideradas as causas agravantes e atenuantes previstas nos arts. 61, 62, 65 e 66 do CP. As agravantes e atenuantes so chamadas causas legais de fixao da pena, pois sua previso bastante objetiva na lei penal, no merecendo uma anlise subjetiva mais apurada pelo magistrado. A leitura do art. 65 do CP, por si s esclarece a dvida: "so circunstncias que sempre atenuam a pena: (...) Ora, se o legislador usou o adjunto adverbial "sempre" porque queria deixar claro que em toda e qualquer hiptese dever-se- aplicar a atenuante. Caso contrrio teria usado a expresso "sempre que possvel". As circunstncias agravantes so somente aquelas previstas nos arts. 61 e 62 do Cdigo Penal, enquanto as atenuantes so aquelas previstas no art. 65 do mesmo diploma legal, havendo ainda no art. 66 do CP a previso de uma atenuante genrica. A circunstncia inominada do art. 66 do CP tem contedo varivel e dever ser aplicada pelo magistrado quando as circunstncias do delito indicarem uma menor necessidade de reprovao do crime no prevista pelas atenuantes do art. 65 do CP. Circunstncias atenuantes: artigos 65 e 66 do CP. Circunstncias agravantes: artigo 61 do CP. Smula 231 DO STJ: A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. Smula 42 do TJMG: Nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum no mnimo legal, como nenhuma agravante pode aument-la alm do mximo cominado. ( unanimidade ).

TERCEIRO PASSO: CAUSAS DE DIMINUIO E DE AUMENTO

As causas de aumento e diminuio de pena so os ltimos elementos a serem levados em conta na fixao da pena. Apesar de encontrarem-se dispersas no Cdigo (tanto na parte geral - v.g. tentativa, concurso formal, crime continuado - como na parte especial - v.g. art. 157, 2, do CP), so facilmente identificveis por virem sempre expressas por uma frao (aumenta-se da metade, diminui-se de um a dois teros, etc.).

Primeiramente so aplicadas as causas de aumento de pena e, em seguida, as causas de diminuio de pena. As principais causas de aumento de pena da parte geral so o concurso formal (art. 70 do CP) e a continuidade delitiva (art. 71 do CP). A frao do aumento da pena dever ser calculada com base no nmero de crimes praticados: se apenas dois, 1/6, se trs, 1/5, se quatro, 1/4 e assim sucessivamente. As principais causas de diminuio de pena da parte geral so a tentativa (art. 14, II, do CP), o arrependimento posterior (art. 16 do CP), o erro inevitvel sobre a ilicitude do fato (art. 21 do CP) e a participao de menor importncia (art. 29, 1, do CP). Causas de aumento e diminuio de pena: no confundem com as qualificadoras. No possuem pena prpria, sendo que o aumento sempre previsto em frao ( um tero, um sexto, dobro, metade, triplo, etc ). Podem constar da parte geral ou da parte especial do Cdigo. As da parte geral tm carter genrico, podendo ser aplicadas a qualquer crime, mesmo em relao a delitos previstos em leis extravagantes.

PARTE GERAL:
CAUSAS DE DIMINUIO: Art. 14, Pargrafo nico; Art. 24, 2; Art. 26, Pargrafo nico; Art. 28, 2; CAUSAS DE AUMENTO: Art. 60, 1; Art. 70, 71, 73, segunda parte; Art. 74, in fine. Qualificadoras: So circunstncias que do qualidade ao crime, aumentado a pena. So verdadeiros tipos derivados. Para fazer a dosimetria, no crime qualificado, o juiz esquece o caput, pois tm pena prpria. Esto previstas na parte especial do Cdigo Penal. Art. 121, 2; Art. 129, 1, 2 e 3; Art. 130, 1; Art. 133, 1 e 2; Art. 134, 1 e 2; Art. 136, 1 e 2; Art. 137, Pargrafo nico; Art. 148, 2; Art. 150, 1; Art. 155, 4; Art. 157, 3; Art. 158, 2; Art. 159, 1, 2 e 3; Art. 163, Pargrafo nico; Art. 180, 4; Art. 223, Pargrafo nico; Art. 227, 1 e 2; Art. 264, Pargrafo nico; Art. 342, 1.

Definio do regime inicial de cumprimento de pena:

Aps a fixao do quantum da pena definitiva, o regime inicial de cumprimento de pena ser definido com base no art. 33 do Cdigo Penal. No obstante o art. 2, 1, da hedionda lei n 8.072/90 ter disposto que: "a pena por crime previsto neste artigo ser cumprida integralmente em regime fechado" Trata-se de disposio flagrantemente inconstitucional por ferir no s o princpio da individualizao das penas, mas tambm a vedao constitucional a penas de carter perptuo. A individualizao da pena um processo que se d em trs momentos jurdicos bastante distintos: legislativo, judicial e executrio. Em um primeiro momento o legislador fixa parmetros para a fixao da pena: de 1 a 2 anos; de 4 a 8 anos; de 12 a 30 anos, etc. No pode o legislador fixar diretamente a pena, pois a definio do quantum da pena funo do Poder Judicirio. Num segundo momento, o judicirio fixa o quantum da pena adequado ao caso concreto. Em um terceiro momento (executrio) so analisados os pedidos de progresso de regime e livramento condicional, tambm de acordo com o caso concreto e o comportamento do preso. Dorothy Mae Stang, conhecida como Irm Dorothy foi uma freira norte-americana naturalizada brasileira. A Irm Dorothy Stang foi assassinada, com sete tiros, aos 73 anos de idade, no dia 12 de fevereiro de 2005, s sete horas e trinta minutos da manh, em uma estrada de terra de difcil acesso, a 53 quilmetros da sede do municpio de Anapu, no Estado do Par, Brasil. Foi a terceira vez que Vitalmiro foi submetido a jri pela referida acusao. Na primeira foi cond enado e na segunda, absolvido, mas o Tribunal anulou a sentena em julgamento de recurso d e apelao movido pelo Ministrio Pblico. O quinto e ltimo ru no processo,

SENTENA E ANLISE
Vistos, etc.

Qualificao do acusado

O Co-Ru VITALMIRO BASTOS DE MOURA, brasileiro, separado judicialmente, pecuarista, nascido em 11/07/1970, natural do municpio de So Miguel do Araguaia, Estado de Gois, filho de Vital Gonalves de Moura e Generosa D. de Souza, residente e domiciliado na Rua Oreste, n 862, Bairro Independente I, Altamira, neste Estado do Par, foi pronunciado e posteriormente e libelado como incurso nas penas do art. 121, 2, incs. I, IV c/c art. 29, ambos dos do Cdigo Penal Brasileiro. O pronunciado Vitalmiro Bastos de Moura foi levado a julgamento nos dias 14 e 15/05/2007 e ao final condenado pena de 30 (trinta) anos de recluso conforme Sentena de fls. 3875 a 3878 dos autos. A defesa do Co-Ru Vitalmiro Bastos de Moura apresentou protesto por novo jri s fls. 3883 dos autos e nos dias 05 e 06.05.2008 o mesmo foi levado a julgamento e ao final absolvido com fulcro no art. 386, inciso IV do CPB, conforme sentena de fls. 4233 a 4237 dos autos. Inconformado, o Douto Promotor de Justia, Dr. Edson Cardoso de Souza, interps recurso de Apelao, conforme se v as fls. 4247 dos autos, cuja Sesso de Julgamento foi anulada pelo Egrgio TJE/PA.

No dia de hoje, instalada a Sesso Plenria de julgamento, foram inquiridas as testemunhas arroladas e interrogado o acusado. As partes sustentaram suas pretenses em Plenrio. O Jri aceitou a tese do Ministrio Pblico de que o acusado presente cometeu o Crime de Homicdio Duplamente Qualificado, por maioria de votos. Como se v, o Jri reconheceu a responsabilidade criminal do pronunciado acima declinado pela morte da vtima DOROTHY MAE STANG, crime de HOMICIDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO, previsto no art. artigo 121 2, I e IV c/c art. 29, ambos do C.P.B.

Base legal para fixao das penas (acusao) - homicdio duplamente qualificado, praticado com promessa de recompensa, motivo torpe e uso de meios que impossibilitaram a defesa da vtima.
Em face da deciso resultante da vontade soberana dos Senhores Jurados, JULGO PROCEDENTE a pretenso estatal, para condenar o Co-Ru VITALMIRO BASTOS DE MOURA, nas penas do art. 121 2, I, IV c/c 29 do Cdigo Penal Brasileiro, que prev a pena de 12 (doze) a 30 (trinta) anos de recluso. E ainda, por fora do que prev o art. 492 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, conforme alegado no debate pelo Promotor de Justia e Assistente de acusao, reconheo que a vtima era pessoa idosa (73 anos de idade) recaindo sobre a conduta do acusado a agravante prevista no art. art. 61, inc. II, alnea h do CPB.

Justificativas para a deciso final sobre o julgamento, elucidando o enquadramento (tipo crime), as circunstncias agravantes e atenuantes, e o exerccio de seu munus.

Considerando o que determina o artigo 59 do Diploma Legal supra referido, a CULPABILIDADE do indiscutvel diante da deciso do Conselho de Sentena, o que constitui fato preponderante para estabelecer uma justa e adequada resposta penal. NAO REGISTRA antecedentes criminais. PRIMRIO, conforme certides nos autos. A CONDUTA SOCIAL entendo desajustada, pois o Co-Ru demonstrou uma personalidade voltada para a violncia, alm de perversa e covarde quando ordenou a destruio da vida de uma anci que, indefesa, no teve nenhuma chance de escapar ao ataque de seu algoz.

Anlise das circunstncias judiciais do artigo 59 do CP Culpabilidade do ru, antecendentes, conduta social, personalidade, motivos do crime, circunstncias do crime, consequncias do crime e comportamento da vtima.

Anlise das circunstncias judiciais do artigo 59 do CP Culpabilidade do ru, antecendentes, conduta social, personalidade, motivos do crime, circunstncias do crime, consequncias do crime e comportamento da vtima.

Demonstrou ainda o Co-Ru ser pessoa inadaptada ao convvio social por no vicejarem no seu esprito os sentimentos de amor, amizade, generosidade e solidariedade para com o semelhante, colocando acima de qualquer valor relevante suaspretenses patrimoniais. Cumpre salientar que o co-Ru tentou negar sua participao no crime, fato este que descaracteriza qualquer sentimento de posterior arrependimento. No h nos autos elementos para que se possa aferir sua PERSONALIDADE. Os MOTIVOS do crime so desfavorveis ao co-ru, em face do mesmo ter sido cometido para satisfazer sua cobia e ambio pessoal. As CIRCUNSTNCIAS desfavorveis ao mesmo, e as CONSEQNCIAS do crime entendo graves, pois foi ceifada a vida de uma senhora idosa que se encontrava plenamente indefesa. Entendo que a vtima no contribuiu para a consumao do crime.

Anlise das circunstncias judiciais dos artigos 65 e 66 (atenuantes) e artigos 61 e 62 (agravantes) do CP.

A hediondez do crime imputado ao Co-Ru, norteado pelo infamante propsito de exterminar a vtima, a forma como a mesma foi executada quando, indefesa, foi covardemente abatida. Tudo isto conduz, inevitavelmente, ao mais profundo juzo de reprovabilidade. Os fatos aqui reconhecidos como de autoria do co-ru, negam a prpria racionalidade humana e agridem a conscincia jurdica universal, justificando a aplicao da norma sancionatria em grau bem acima da mdia. Aqui, no se pode levar em conta a primariedade do co-Ru, tendo em vista que o mesmo concorreu livre e conscientemente para a morte da vtima, devendo lhe ser aplicada uma pena justa, que sirva aos anseios da sociedade e tambm para a preveno de crimes dessa natureza.

Regras de fixao da pena-base: Sendo todas ou quase todas as circunstncias favorveis ao ru, a pena deve ficar prxima do mnimo; Quando a maioria das circunstncias for desfavorvel ao acusado, a pena-base deve ser fixada prximo da mdia; Sendo todas as circunstncias desfavorveis ao ru, a pena-base pode, at mesmo ficar bem acima da mdia.

Fixo pois, a pena-base, para o crime de HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO, reconhecido pelo Conselho de Sentena, em 29 (vinte e nove) anos de recluso. E com base no que determina o art. 492 inc. I, alnea b do CPP, reconheo a existncia da agravante prevista no art. 61, inc. II, alnea h do CPB e aumento a pena em 01 ano. Em razo de no haver causa de diminuio de pena, transformo-a em 30 (trinta) anos de recluso. Isto posto, pelo fato, de a justia ter o dever de reprimir rigorosamente a conduta do co-Ru, CONDENO como CONDENADO tenho VITALMIRO BASTOS DE MOURA, j qualificado nos autos, a pena de 30 (trinta) anos de recluso, que a torno em definitiva e concreta, com base no artigo 121 2, I e IV c/c art. 29 e art. 61, II, h, todos do Cdigo Penal Brasileiro.

Condeno ainda o co-Ru a pagar as custas do processo. O regime prisional para o cumprimento da pena o inicialmente FECHADO.

Definio do regime, com base no art. 33, CP, 2, a.

Recomenda-se o co-Ru na priso onde se encontra, custodiado SUSIPE, porque lhe nego o direito de recorrer em liberdade pelas razes de sua Custdia Preventiva e tambm por fora desta condenao. Transitada em julgado, lance-se o nome do co-Ru no Rol dos Culpados e expea-se Guia de Sentena. Dou esta por publicada e intimadas as partes nesta oportunidade. Expea-se ofcio ao Ilmo. Sr. Diretor da SUSIPE, encaminhando o condenado e dando-lhe cincia desta deciso. 9 Sesso da 1 Reunio Peridica do Tribunal do Jri da 2 Vara do Tribunal do Jri da Capital. Belm, PA, 12 de abril de 2010. Juiz RAIMUNDO MOISS ALVES FLEXA Juiz Presidente do 2 Tribunal do Jri