Sei sulla pagina 1di 54

Bogot D.C., Julio de 2011 Seor JUEZ CIVIL DEL CIRCUITO DE BOGOT (REPARTO) E. S. D.

Asunto : ACCION DE TUTELA por violacin al DERECHO FUNDAMENTAL A LA IGUALDAD, AL TRABAJO, AL DEBIDO PROCESO, A LA LIBRE ASOCIACION. : ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR / WILSON CIFUENTES PEREZ : UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE SERVICIOS PBLICOS (UAESP) / MIRIAM MARGOTH MARTINEZ DIAZ

Accionante Accionada

___________________________________________________________ WILSON CIFUENTES PEREZ, identificado como aparece a pie de firma, mayor de edad, vecino de sta ciudad, obrando en nombre y representacin de la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR en calidad de PRESIDENTE, a su vez afectado por las decisiones arbitrarias adoptadas desde la entidad Accionada; acudo a su Honorable Despacho con el fin de instaurar la presente ACCION DE TUTELA de acuerdo con lo establecido en el Artculo 86 de la Constitucin Nacional, como mecanismo transitorio de defensa para evitar un perjuicio irremediable contra de la UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE SERVICIOS PBLICOS UAESP, especficamente en contra de quien ejerce su representacin legal Dra. MIRIAM MARGOTH MARTINEZ DIAZ. Lo anterior, para lograr que se protejan los Derechos Constitucionales Fundamentales atinente a la IGUALDAD, el TRABAJO y el DEBIDO PROCESO, A LA LIBRE ASOCIACION, contenidos en la Constitucin Poltica de Colombia en sus artculos 23, 25,13 y 38 que considero estn siendo amenazados y violados por la accin de la entidad demandada. En razn de lo anterior, mis pretensiones se fundamentan en los siguientes: I. HECHOS

PRIMERO.- La UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE SERVICIOS PBLICOS- UAESP, abri la Licitacin Pblica No. 001 de 2011 con el objeto de Concesionar bajo la figura de reas de servicio exclusivo, la prestacin del servicio pblico domiciliario de aseo en la ciudad de Bogot D.C. Colombia, en sus componentes de recoleccin, barrido, limpieza de vas y reas pblicas, corte de csped, poda de rboles en reas pblicas y transporte de los residuos al sitio de la disposicin final y todas la actividades de orden financiero, comercial, tcnico, operativo, educativo y administrativo que ello conlleva.

SEGUNDO.- La UAESP dispuso que los interesados en el proceso licitatorio deberan constituir una promesa de sociedad futura, con la figura de empresa de servicios pblicos de objeto nico, en conjunto con una organizacin de recicladores de segundo nivel, las cuales seran seleccionadas por la UAESP previamente. TERCERO.- La UAESP dispuso en el numeral 2.7. del Pliego Definitivo la INCLUSIN DE LA POBLACIN RECICLADORA EN CONDICIONES DE VULNERABILIDAD, realizando convocatoria pblica para que las organizaciones de recicladores de segundo nivel de la ciudad de Bogot D.C., en los siguientes trminos: La Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos UAESP- dando cumplimiento a la Sentencia T 724 de 2003 y a los Autos No. 268, 298 y 355 de 2010 proferidos por la Honorable Corte Constitucional, adelantar una convocatoria pblica () con el propsito de que todas las organizaciones de recicladores de segundo nivel que operen en la ciudad de Bogot, D.C., remitan a la Unidad los documentos de carcter jurdico que acrediten su constitucin ante la autoridad competente y que desde su constitucin, su objeto social hay (sic) sido el de agrupar organizaciones de recicladores de primer nivel, conformadas por recicladores (personas naturales) en condiciones de vulnerabilidad. Las particularidades sobre la condiciones de inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad obran en el "ANEXO 21" del presente pliego de condiciones. (n.f.t.) CUARTO.- El anexo 21 del Pliego de Condiciones de la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, contiene los lineamientos por medio de los cuales se prev la inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, en los siguientes trminos: 2.7 INCLUSIN DE LA POBLACIN RECICLADORA EN CONDICIONES DE VULNERABILIDAD del pliego de condiciones y de su cronograma, sern asignadas mediante sorteo, a alguna de las seis ASEs. Se garantiza entonces la igualdad y participacin de todas las asociaciones de recicladores de segundo nivel que cumplan con las condiciones mnimas solicitadas, toda vez que se eliminan los riesgos de que al momento de evaluar las diferentes propuestas de los oferentes interesados en el proceso, una propuesta sea rechazada y, como consecuencia de ello, la asociacin correspondiente quede por fuera del proceso. QUINTO.- Los requisitos exigidos a las organizaciones de recicladores de segundo nivel para participar en la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, fueron plasmados en el ANEXO 21 Numeral 2: 2. Condiciones mnimas requeridas a las asociaciones de segundo nivel para habilitar su participacin. El plazo y condiciones para que todas las organizaciones de recicladores de segundo nivel que operen en la ciudad de Bogot, D.C., remitan a la Unidad los documentos de carcter jurdico que acrediten su constitucin ante la autoridad competente y que su objeto social sea el de agrupar organizaciones de recicladores de primer nivel, conformadas por recicladores personas naturales) en condiciones de vulnerabilidad, est contenido en el cronograma del proceso.(n.f.t.)

SEXTO.- La ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, fue creada el 17 de Julio de 2002 y su objeto social cumple con lo exigido por la UAESP, cuando indica: La Asociacin tiene con fin fortalecer, asociar y representar organizaciones de primer nivel conformadas por recicladores de oficio en estado de vulnerabilidad legalmente constituidas y recicladores de oficio (personas naturales) en estado de vulnerabilidad, y dems actores de la cadena del reciclaje SPTIMO.- Por iniciativa y presin del gremio reciclador, se conmin a la administracin en cabeza de la UAESP, a generar un espacio de concertacin denominado PACTO GREMIAL RECICLADOR (o MESA DE CONCERTACIN como figura en actas oficiales), el cual viene operando por aprox. DIEZ (10) MESES, del cual hacen parte SIETE (7) organizaciones, incluyendo por supuesto, la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR. Dicha MESA DE CONCERTACIN tuvo por objeto todo ste tiempo, fijar la poltica de inclusin del Gremio Reciclador precisamente en el proceso licitatorio que hoy se encuentra en curso, de Recoleccin, Barrido y Limpieza de la ciudad. OCTAVO.- El Suscrito Accionante, en calidad de PRESIDENTE de la ANIR, ha participado en TODAS las sesiones desarrolladas por la MESA DE CONCERTACIN DEL GREMIO RECICLADOR DE BOGOT D.C. o tambin llamado PACTO GREMIAL RECICLADOR, segn ACTAS (ver anexo), que corroboran el desempeo destacado de ANIR dentro de los debates desarrollados en aquel escenario, Este hecho demuestra la importancia gremial inherente a ANIR, as como su representatividad dentro de la poblacin recicladora de Bogot D.C., reconocida pblicamente por la Administracin en cabeza de la UAESP dada la permanencia y destacada participacin de ANIR durante el transcurso de la MESA del PACTO GREMIAL figurando como actor fundamental en la negociacin de la poltica pblica referente al reciclaje de la ciudad, especficamente frente a la inclusin de la poblacin recicladora en los procesos de licitacin como el que nos ocupa. NOVENO.- La UAESP se pronunci en relacin con las organizaciones de recicladores de segundo nivel, produciendo el INFORME DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL NUMERAL 2.7. DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011, en los siguientes trminos refirindose a la ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR: La organizacin denominada ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, no cumple con las condiciones mnimas solicitadas, por cuanto no se trata de una organizacin de recicladores de segundo nivel que desde su creacin haya sido organizacin de recicladores en condiciones de vulnerabilidad. ANIR en sus orgenes fue una organizacin que agrupaba personas naturales y jurdicas, dedicadas a la industria del reciclaje. Hoy rene organizaciones de recicladores de primer nivel, pero sta condicin no la tena desde su creacin.
3

El propsito de la limitacin impuesta por la Unidad tiene como finalidad evitar que organizaciones que incluyan a personas distintas a los recicladores de oficio, en condiciones de vulnerabilidad, resulten favorecidas con las medidas de discriminacin positiva que se pretenden. Por ste motivo la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR fue excluida de la licitacin pblica 01 de 2010... (n.f.t.) DECIMO.- Concluye el mismo informe referido en el hecho anterior, con el listado de las organizaciones de recicladores de segundo nivel de la ciudad de Bogot D.C., que segn la UAESP cumplen con las condiciones mnimas para participar en la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, escogiendo las siguientes organizaciones: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Asociacin Cooperativa de Recicladores de Bogot ARB Federacin de Recicladores y Recuperadores de Colombia FEDERINCOL Asociacin de Organizaciones de Reciclaje y Recuperacin Ambiental - ARAMBIENTAL Asociacin de Recicladores Unidos por Bogot ARUB Confederacin Ambiental Hagamos de Colombia un Pas Grande FULCONGRAN Red de Organizaciones de Recicladores Ambientales - DAME TU MANO. Federacin Sindical Nacional de Organizaciones Protectoras del Medio Ambiente FESNOPMA 8. Fundacin de Servicios Ambientales FUNREDAMBIENTE 9. Federacin de Recicladores la Cultura de los Recicladores FENISCURE 10. Federacin Sindical de Recicladores y Carreteros de Bogot FESIRBO 11. Federacin Sindical de Recicladores y Carreteros de Colombia FESINRECOL 12. Federacin Sindical Ambiental del Reciclador Colombiano FEDARSIN Esta seleccin sin duda para ste Accionante, adolece de transparencia y ecuanimidad, dado que son mltiples las inconsistencias en el criterio de seleccin que dejan entrever no slo una equivocada aplicacin de los criterios de seleccin, sino adems, una oscura intencin por parte de la UAESP en desconocer la legitimidad de ANIR como organizacin apta para participar en el proceso; intencin amaada que se materializa al propiciar desde la misma entidad, de manera irresponsable y controversial, la creacin apresurada de organizaciones que en realidad no cuentan con la representatividad ni reconocimiento gremial suficiente para otorgarles per se una codiciada participacin dentro de la Licitacin aludida. DECIMO PRIMERO.- Las CUATRO (4) ltimas organizaciones referidas en el hecho anterior, (numerales 9,10,11 y 12) tienen fecha de constitucin entre Marzo y Junio del presente ao tiempo durante el cual se produjo la apertura del presente proceso licitatorio, al igual que varias de las organizaciones de primer nivel que las integran. Sin contar con que algunos de sus Directivos tambin lo son de otras organizaciones creadas recientemente o que los objetos sociales de algunas organizaciones de aquel listado nada tienen que ver con la actividad de reciclaje, cual es el objeto de sta Licitacin Pblica. Muchas de las organizaciones que componen el listado de la UAESP, NUNCA han participado en las MESAS DE CONCERTACION o del PACTO SOCIAL GREMIAL (tal como
4

se desprende de las actas anexas) y menos cuentan con una representatividad gremial comprobada. DECIMO SEGUNDO.- Se evidencia con lo anterior, que la UAESP no slo excluy a ANIR del listado de organizaciones de recicladores de segundo nivel a pesar de contar con la legitimidad de documental y de facto para participar en el proceso licitatorio; sino que an ms grave, la UAESP propici (tal como quedar demostrado ms adelante) la creacin de ORGANIZACIONES DE PAPEL que no slo carecen de la experiencia mnima para representar al gremio reciclador, sino que ni siquiera son reconocidas por ste como una de sus organizaciones sociales por cuanto nunca han participado en ningn proceso de negociacin o que haga visible una participacin activa en la defensa de los intereses de la poblacin recicladora. Quedar igualmente demostrado en Captulos posteriores, que los mtodos utilizados por la UAESP para acreditar stas organizaciones, as como para descalificar otras como ANIR, dejan entrever que no existe principio de transparencia, ni igualdad, ni debido proceso, y por el contrario una afrenta clara al derecho al trabajo de los recicladores. DECIMO TERCERO.- El 23 de diciembre de 2003 la Asociacin de Recicladores de Bogot ARB, instauro una accin de tutela contra la administracin distrital de Bogot, ya que considero que la unidad ejecutiva de servicios pblicos UESP - hoy unidad administrativa especial de servicios pblicos- UAESP-, ejerci discriminacin positiva contra los recicladores de oficio, poblacin en condiciones de pobreza y vulnerabilidad, dentro del proceso de la licitacin 001 de 2002 que tena por objeto seleccionar el o los operadores para la prestacin del servicio pblico de aseo urbano, bajo el esquema de rea de servicio exclusivo en que se dividi la ciudad, - exclua a cualquier otro oferente, salvo a aquellos operadores que desde mil novecientos noventa y cuatro (1994) prestaban el mencionado servicio pblico en Bogot. DECIMO CUARTO.- La sentencia T- 724 de 2003, resolvi en el artculo Tercero.prevenir en los trminos del artculo 24 del decreto 2591 de 1991, a la unidad ejecutiva de servicios pblicos del distrito capital de Bogot o a la entidad del distrito que haga sus veces, para que en futuras ocasiones incluya acciones afirmativas a favor de los recicladores de Bogot, cuando se trate de la contratacin de servicios pblicos de aseo, debido a que la actividad que ellos desarrollan est ligada con dicho servicio, a fin de lograr condiciones reales de igualdad y de dar cumplimiento a los deberes sociales del estado, y que por ningn motivo vuelva a reincidir en las omisiones en que incurri en la Licitacin No. 01 de 2002, respecto de los Recicladores de Bogot. DECIMO QUINTO.- En el auto 268 de 2010 la Corte Constitucional, ORDENO a la UAESP, que en el trmino perentorio de tres (3) das, contados a partir de la notificacin de esta providencia, expida una nueva Adenda donde se modifiquen las condiciones de la Licitacin 01 de 2010, en el sentido de incluir como requisito habilitante que los proponentes se presenten conformados con una organizacin de segundo nivel de recicladores de Bogot. As mismo, deber modificar el Pliego de condiciones incluyendo dos nuevos criterios de calificacin. El primero de ellos concerniente a la participacin accionaria de la organizacin de segundo nivel dentro del proponente y el segundo relativo a la magnitud de residuos
5

slidos a aprovechar dentro del proyecto de aprovechamiento, haciendo especial nfasis en la cantidad de mano de obra que se emplear DECIMO SEXTO.- Que en el Auto 298 de 2010 la Corte Constitucional ordeno a la verifique la naturaleza de cada una de las organizaciones que se presente dentro de la licitacin 001 de 2010 como organizaciones de segundo nivel de recicladores, en especial la asociacin ANIR como quiera que haba tiempo ni lugar para hacerlo teniendo en cuenta el proceso licitatorio que avanzaba dicha oportunidad. Este mandato de la Corte Constitucional a la UAESP no slo no fue acatado, en el sentido de verificar la naturaleza de ANIR, sino que la Administracin engaa a la Corte al decidir simplemente excluirnos de participar en el anterior proceso (LP-01-10 /Doa Juana), omitiendo que para ese entonces nuestra organizacin SI CUMPLIA CON LOS CRITERIOS ESTABLECIDOS DE SER UNA ORGANIZACIN DE SEGUNDO GRADO CON RECICLADORES Y CONTAR MNIMO CON 1 AO DE CONSTITUDA. Por el contrario, la UAESP ha utilizado el Auto 298 del 2010 emanado de la Corte Constitucional, para amparar su falta de transparencia y su intencin de mantener la poltica pblica amaada respecto de la poblacin recicladora. DECIMO SEPTIMO.- La UAESP en la Adenda 2, publicada el 14 de Junio de 2011, un da antes del cierre del periodo establecido para que las asociaciones de recicladores de segundo nivel remitan informacin sobre su existencia a la UAESP modifica el numeral 2.7. Inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, del pliego de condiciones definitivo de la licitacin 001 de 2011, e introduce un requisito adicional y es: que desde su creacin hay sido organizacin de recicladores, requisito que claramente pretenda excluir a la ANIR como organizacin de segundo nivel, y establecer un mecanismo para asegurar la entrada de otras organizaciones de segundo nivel de constitucin reciente, con el propsito de facilitar la tergiversacin de la orden de la Corte Constitucional. DECIMO OCTAVO.- La Administracin Pblica, est en la obligacin de generar Polticas Pblicas Integrales y a pesar de esto, que consideramos burlados los espacios de trabajo en los que las poblaciones afectadas por stas, intervienen para prevenir los daos sociales, ambientales o de cualquier ndole. Despus de encontrar burladas las ordenes de la Corte Constitucional en la Licitacin 01 de 2010 (Doa Juana), el gremio se pronunci mediante una manifestacin de aprox. 10 mil recicladores como nico medio de llamar la atencin de la Administracin, y presionar porque cesara la vulneracin de los derechos de la poblacin recicladora afectada en aquella poca tambin por decisiones arbitrarias de la UAESP. A pesar de ello, encontramos con sorpresa e indignacin, que hoy en el proceso licitatorio que avanza, se va por el mismo camino.

II. DERECHOS SOBRE LOS CUALES SE INVOCA LA PROTECCION Constitucin Nacional Derecho Fundamental a la Igualdad Artculo 23
6

Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derecho, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen, nacional o familiar, lengua, religin, poltica o filosfica. El estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas a favor de grupos discriminados o marginados. El estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica, o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan Derecho Fundamental al Trabajo Artculo 25 "El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza, en todas sus modalidades, de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas. Derecho Fundamental al Debido Proceso Artculo 13 El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podr ser prejuzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso pblico sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso (n.f.t.) Derecho Fundamental a la Libre Asociacin Artculo 38.

Se garantiza el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad.

III.RAZONES QUE FUNDAMENTAN LA PRESENTE ACCION DE TUTELA 3.1. DERECHO CONSTITUCIONAL FUNDAMENTAL A LA IGUALDAD De los hechos esbozados, se puede concluir sin mayor esfuerzo, que en verdad la UAESP con sus actuaciones deliberadas y por dems, irresponsables menoscab el derecho fundamental a la IGUALDAD, consagrado en el artculo 23 de la Constitucin Poltica de Colombia, que establece: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derecho, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen, nacional o familiar, lengua, religin, poltica o filosfica. El estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas a favor de grupos discriminados o marginados. El estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica, o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan Seor Juez de Tutela, se materializa la violacin flagrante al Derecho a la Igualdad de ANIR y por ende, de sus afiliados, el hecho de que la UAESP no midi con el mismo rasero a la Organizacin Accionante y a las organizaciones nuevas y/o anteriormente creadas; ya que simplemente se limit a descalificar a la ANIR con base en criterios subjetivos, que como quedar demostrado en ste juicioso anlisis no tenan porque considerarse. Mxime cuando fue la propia Corte Constitucional cuando mediante Auto 298 de 2010 orden a la UAESP verificar las condiciones de ANIR como organizacin de segundo nivel y sus caractersticas, lo cual de plano se desconoci, tanto en el anterior proceso licitatorio LP-01-10 (Doa Juana) como en el actual LP-01-11 (RBL). Es evidente Seora, como la UAESP muestra una actitud no slo desinteresada sino adems desobligante en contra de los intereses de la poblacin recicladora vinculada a ANIR; cuando no bastndole con excluir la organizacin de la anterior licitacin, en sta nueva oportunidad se esfuerza descaradamente por IGNORAR el lleno de los requisitos de ANIR frente a las nuevas exigencias, y como estaba siendo suficientemente claro que nuestra organizacin SI CUMPLIA con los
8

requisitos establecidos previamente y durante el proceso de la Licitacin Pblica 01 de 2011, entonces sin miramiento ni consideracin alguna, decidi publicar la Adenda No. 2 el 14 de Junio de 2011, un da antes del cierre del periodo establecido para que las asociaciones de recicladores de segundo nivel remitieran informacin sobre su existencia a la UAESP modifica el numeral 2.7. Inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, del pliego de condiciones definitivo de la licitacin 001 de 2011, e introduce un requisito adicional y es: que desde su creacin hay sido organizacin de recicladores Se desprende de lo expuesto entonces, que efectivamente existe violacin del derecho fundamental a la IGUALDAD que tutela el artculo 23 de la Constitucin Nacional, lo cual se demostrar con el siguiente anlisis de la situacin fctica: Reza la Sentencia 291 de 2009: Un punto que merece la pena resaltarse, por ser objeto de controversia en el caso que ocupa a la Corte, es que el mandato de abstencin que se deriva del primer inciso del artculo 13 constitucional, no se dirige exclusivamente a evitar que la administracin adopte medidas, programas o polticas, abiertamente discriminatorias. Tambin va encaminado a evitar que medidas, programas o polticas, as stas hayan sido adoptadas bajo el marco de presupuestos generales y abstractos, impacten desproporcionadamente a grupos marginados o discriminados o, en otras palabras, los coloque en una situacin de mayor adversidad. Es decir, que la Constitucin prohbe, tanto las llamadas discriminaciones directas actos que apelan a criterios sospechosos o potencialmente prohibidos, para coartar o excluir a una persona o grupo de personas del ejercicio de un derecho o del acceso a un determinado beneficio, como las discriminaciones indirectas las que se derivan de la aplicacin de normas aparentemente neutras, pero que en la prctica generan un impacto adverso y desproporcionado sobre un grupo tradicionalmente marginado o discriminado. Lo anterior no significa que toda medida que genere un impacto adverso en un grupo marginado o discriminado est proscrita por la Constitucin. Pero s significa que frente a dicho impacto, a la administracin le corresponde demostrar que a pesar de la afectacin desproporcionada para un grupo marginado, la medida, programa o poltica responde a condiciones de razonabilidad y proporcionalidad, y que la misma ha venido acompaada por otras acciones dirigidas a contrarrestar el efecto adverso que ha podido generar en un grupo marginado o discriminado. En tanto estn en juego los derechos de grupos de especial proteccin, en estos casos opera prima facie una presuncin de
9

discriminacin, a la luz de la cual es a la administracin a quien le corresponde desvirtuar esta presuncin,1 superando un escrutinio judicial estricto.2 Es decir, que debe demostrar que su actuacin, a pesar de generar un efecto adverso en un grupo marginado o discriminado, obedece i) a una finalidad imperiosa, ii) es necesaria para lograr dicha finalidad y iii) es proporcionada, en el sentido de no sacrificar en exceso otros intereses constitucionalmente especficos en aras de promover la finalidad.3 (n.f.t.) Seor Juez, con todo respeto, es claro que en ste caso en concreto, la Administracin en cabeza de la UAESP, ha incurrido dentro de lo descrito en el aparte anterior, ya que ha desplegado actos que coartaron y excluyeron al grupo de recicladores, organizaciones y personas naturales vinculados a la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR. Tendra la misma entidad, que asumir su responsabilidad, y en caso de ser acogidos nuestros planteamientos de Tutela, resarcir de manera inmediata los hechos reprochables para lograr la cesacin de la afectacin causada a los derechos fundamentales aqu incoados. 3.1.1. INJUSTIFICADA EXCLUSION DE ANIR COMO ORGANIZACIN DE SEGUNDO NIVEL POR PARTE DE LA UAESP PARA PARTICIPAR EN LA LICITACIN PUBLICA No. 001 de 2011. (i) INFORME DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL NUMERAL 2.7 DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011.

As, por ejemplo, en la sentencia C-225 de 1998. MP. Eduardo Cifuentes Muoz, se expres: En efecto, en estos eventos, como en los que se refieren a la proteccin del mnimo vital de la poblacin ms pobre y marginada, le corresponde a las autoridades pblicas demostrar los hechos que conduzcan a la exoneracin de su responsabilidad constitucional. 2 Ver entre otras, las sentencias C-275 de 1999, MP: Alfredo Beltrn Sierra; C-371 de 2000, MP. Carlos Gaviria Daz; T-500 de 2002, MP: Eduardo Montealegre Lynett; C-401 y C-964 de 2003, MP: lvaro Tafur Galvis, C-667 de 2006, MP: Jaime Araujo Rentera; C-075 de 2007, MP: Rodrigo Escobar Gil 3 En relacin con lo anterior, es importante reiterar que la presuncin de discriminacin y el juicio estricto de igualdad, se predica no slo de diferenciaciones basadas explcitamente en un criterio sospechoso o potencialmente prohibido, sino que tambin se deriva de normas o actuaciones que pueden generar un impacto adverso y desproporcionado frente a un grupo marginado y discriminado. La precisin es importante, pues este impacto es el resultado de la aplicacin de normas en principio neutras, que podran 3 llevar al juez a pensar que la intensidad que corresponde al juicio de igualdad debe ser leve. Por eso debe resaltar la Corte, que cuando se presenta un cargo de igualdad que se funda en los efectos adversos y desproporcionados que se generan para un grupo marginado o discriminado, por la aplicacin de un norma aparentemente neutra, es a la autoridad acusada, a quien le corresponde entrar a demostrar, o bien que no existe el alegado impacto adverso y desproporcionado, o que a pesar de que se presenta, de todas formas la medida cumple con una finalidad imperiosa que no puede ser alcanzada por medios menos onerosos en trminos de la afectacin de determinado grupo poblacional.

10

Seor Juez, encontramos que la UAESP seala en su: INFORME DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL NUMERAL 2.7. DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011, en los siguientes trminos refirindose a la ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR: La organizacin denominada ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, no cumple con las condiciones mnimas solicitadas, por cuanto no se trata de una organizacin de recicladores de segundo nivel que desde su creacin haya sido organizacin de recicladores en condiciones de vulnerabilidad. ANIR en sus orgenes fue una organizacin que agrupaba personas naturales y jurdicas, dedicadas a la industria del reciclaje. Hoy rene organizaciones de recicladores de primer nivel, pero sta condicin no la tena desde su creacin. El propsito de la limitacin impuesta por la Unidad tiene como finalidad evitar que organizaciones que incluyan a personas distintas a los recicladores de oficio, en condiciones de vulnerabilidad, resulten favorecidas con las medidas de discriminacin positiva que se pretenden. Por ste motivo la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR fue excluida de la licitacin pblica 01 de 2010... (n.f.t.)

El numeral 2.7 del Pliego de Condiciones Definitivo denominado INCLUSIN DE LA POBLACIN RECICLADORA EN CONDICIONES DE VULNERABILIDAD, se estableci algunas condiciones para ser habilitados como organizacin de segundo nivel en los siguientes trminos: La UAESP, adelantar una convocatoria pblica, con amplia difusin en los medios de comunicacin impresos de alta circulacin en el Distrito Capital y en los portales www.uaesp.gov.co y www.uaespcomunica.com en la fecha prevista en el cronograma, con el propsito de que todas las organizaciones de recicladores de segundo nivel que operen en la ciudad de Bogot, D.C., remitan a la Unidad los documentos de carcter jurdico que acrediten su constitucin ante la autoridad competente y que desde su constitucin, su objeto social hay sido el de agrupar organizaciones de recicladores de primer nivel, conformadas por recicladores (personas naturales) en condiciones de vulnerabilidad. Las particularidades sobre la condiciones de inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad obran en el "ANEXO 21" del presente pliego de condiciones. As mismo, en el mencionado numeral establece que: La informacin remitida por las organizaciones de recicladores de segundo nivel de la ciudad de Bogot, D.C., ser registrada, revisada y organizada por la UAESP, quien dar a conocer en la fecha prevista en el cronograma, el listado de las organizaciones que cumplen las condiciones mnimas solicitadas. El primer da de inicio de la etapa denominada "Plazo para la presentacin de ofertas", se llevar a cabo una audiencia pblica en el sitio indicado por la UAESP en la cual realizar un sorteo con las organizaciones de segundo nivel cuyo resultado asignar a cada organizacin de recicladores de segundo nivel de la ciudad de Bogot, un rea de Servicio Exclusivo ASE- y como consecuencia, cada organizacin de recicladores
11

ser admitida como socio en el porcentaje que a bien tenga definir el proponente respectivo, de acuerdo con las ofertas presentadas y, posteriormente, con las ASE adjudicadas. As mismo, establece que: Las asociaciones que no hayan sido seleccionadas en el sorteo inicial, en caso de que el nmero de asociaciones de recicladores de segundo nivel que cumplan con todos los requisitos para participar en el sorteo sea superior al nmero de ASE (6), se adjudicar al ASE que se haya asignado la asociacin de recicladores de segundo nivel que cuente con el menor nmero de asociados. Se garantiza entonces la igualdad y participacin de todas las asociaciones de recicladores de segundo nivel que queden habilitadas, toda vez que se eliminan los riesgos de que momento de evaluar las diferentes propuestas de los oferentes interesados en el proceso, una propuesta sea rechazada y, como consecuencia de ello, la asociacin correspondiente quede por fuera del Proceso Finalmente la UAESP plantea que este procedimiento es garante de la verdadera inclusin de todos los recicladores que conforman las diferentes asociaciones de segundo nivel que cumplan con las condiciones del pliego, sin darle prioridad a ninguna en especial, ni privilegiar ninguna condicin subjetiva para su participacin. Con esta decisin, la UAESP garantiza transparencia en el proceso de seleccin de la organizacin de recicladores. Seor Juez de Tutela, obsrvese como con la anterior afirmacin se contradice la UAESP, pues habilita para participar en el proceso Federaciones de Sindicatos de recicladores y organizaciones (ver anexos), constituidos unos das antes del sorteo, que adems presentan otras inconsistencias: duplicidad de directivos, duplicidad de sindicatos en las Federaciones recin constituidas, entre otras varias. Situacin que demuestra que se genero no un mecanismo de verdadera inclusin de los recicladores, sino una confabulacin de particulares a partir de criterios subjetivos que a bien tuvo evaluar la UAESP, sin duda para favorecer a quienes nada tenan que ver con la actividad de reciclaje, que no haban participado en el PACTO GREMIAL RECICLADOR, que tampoco cuentan con reconocimiento ni legitimidad en el sector. As mismo, la UAESP no establece claramente el mecanismo de verificacin de las organizaciones de segundo nivel que pretende habilitar, al contrario no define un mnimo de antigedad como se estableca en etapa de pre pliegos, sino que deja abierta la posibilidad de que cualquier persona o grupo de personas pueda constituir organizaciones de segundo nivel, en cualquier momento anterior al proceso del sorteo, y de esta forma ser avaladas para participar en un sorteo que pretende incluir poblacin recicladora en condiciones de pobreza y vulnerabilidad, desconociendo de esta forma que la conformacin de las organizaciones son el resultado de procesos y no nicamente de registros. Tal como aconteci con las organizaciones seleccionadas por la UAESP, siendo ms cuestionable an, que no slo la administracin abre la puerta para que organizaciones de papel pudieran entrar al proceso, sino que adems, promovi entre las organizaciones que participaron en el PACTO GREMIAL RECICLADOR y al parecer entre otros grupos, la creacin de nuevas organizaciones una vez
12

abierto el proceso de licitacin, omitiendo el criterio fundamental de la antigedad y la experiencia. Es as, como alentadas por la UAESP se generaron durante los ltimos meses la creacin de las siguientes organizaciones que fueron seleccionadas por la UAESP para participar en el proceso de la Licitacin Pblica 01 de 2011: 9 FEDERACION DE RECICLADORES LA CULTURA DE LOS RECICLADORES FENISCURE FEDERACION SINDICAL DE RECICLADORES Y CARRETEROS DE BOGOT FESIRBO FEDERACION SINDICAL DE RECICLADORES Y CARRETEROS DE COLOMBIA F ESINRECOL FEDERACION SINDICAL AMBIENTAL DEL RECICLADOR COLOMBIANO FEDARSIN 15 DE MARZO DE 2011 30 DE MAYO DE 2011 7 DE JUNIO DE 2011 8 DE JUNIO DE 2011

10 11

12

Y para realizar el sorteo de seleccin la UAESP no establece un mecanismo por medio del cual se asegure de materializar la orden de la Corte Constitucional sobre igualdad e inclusin, y se limita a establecer que: Todas y cada una de las asociaciones de recicladores de segundo nivel, que cumplan con las condiciones mnimas para participar de los procesos de inclusin de poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, sern organizadas en una lista en funcin de la fecha de constitucin de la organizacin, donde el primer lugar en la lista corresponder a la organizacin ms antigua; en caso de presentarse coincidencias en las fechas de constitucin, la ubicacin en la lista se definir primero para la organizacin con mayor nmero de afiliados; en caso de continuar la coincidencia, la ubicacin en la lista se definir por sorteo. Posteriormente la UAESP en la Adenda 2, publicada el 14 de Junio de 2011, un da antes de que se produzca el cierre del periodo establecido para que las asociaciones de recicladores de segundo nivel remitan informacin sobre su existencia a la UAESP modifica el numeral 2.7. Inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, del pliego de condiciones definitivo de la licitacin 001 de 2011, e introduce un requisito adicional y que consiste en que desde su creacin hay sido organizacin de recicladores, requisito que pretende excluir a la ANIR como organizacin de segundo nivel, y establecer un mecanismo para asegurar la entrada de otras organizaciones de segundo nivel de constitucin reciente, con el propsito de facilitar la tergiversacin de la orden de la Corte Constitucional. Informa la UAESP Que esta informacin debera ser remitida por las organizaciones de recicladores de segundo nivel de la ciudad de Bogot, D.C., ser registrada, revisada y organizada por la UAESP. Sin embargo, dicha entidad de ninguna manera a fondo la documentacin allegada, ni cumpli con el mandato que le hiciera la Corte Constitucional de VERIFICAR si ANIR cumpla con las condiciones para participar en el proceso. Por el contrario, nicamente se limit a determinar la EXCLUSIN de nuestra organizacin sin siquiera analizar a profundidad la

13

condicin de cumplimiento por parte de la ANIR del requisito adicional que introdujo la Adenda No. 2. Pero por el contrario, la UAESP OMITI analizar: 1. Que las Federaciones de Recicladores FESINCURE, FESIRBO, FESINRECOL Y FEDARSIN, creadas recientemente no cuentan con la condicin de experiencia y reconocimiento que brinde garantas a la poblacin recicladora. 2. Que varios SINDICATOS (organizaciones de primer nivel) tambin son registrados (creados) en un mismo da y a horas consecutivas respecto de la creacin de las organizaciones de segundo nivel a las que se integran. 3. Que los directivos de varias de estas llamadas organizaciones de segundo nivel ocupan puestos de direccin en otras organizaciones e inclusive que un mismo sindicato es registrado por varias federaciones. 4. Que la Organizacin ARB seleccionada igualmente por la UAESP, a pesar de contar con suficiente antigedad, DESDE SU INICIO NO FUE CONFORMADA POR ORGANIZACIONES DE PRIMER NIVEL, segn la exigencia de la entidad y por la cual, descalific a ANIR. 5. Que la Organizacin FEDERINCOL, no cuenta en su objeto social exclusivamente con el desarrollo de la actividad del reciclaje, sino que tiene teniendo como funcin llevar a cabo el congreso anual de la GINECOLOGA y la OBSTETRICIA.

(ii)

AUDIENCIA DEL SORTEO DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL

El ANEXO 21 del Pliego Definitivo de Condiciones que trata acerca del numeral 2.7 INCLUSIN DE LA POBLACIN RECICLADORA EN CONDICIONES DE VULNERABILIDAD y refiere: 3. Procedimiento del sorteo Todas y cada una de las asociaciones de recicladores de segundo nivel, que cumplan con las condiciones mnimas para participar de los procesos de inclusin de poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, sern organizadas en una lista en funcin de la fecha de constitucin de la organizacin, donde el primer lugar en la lista corresponder a la organizacin ms antigua; en caso de presentarse coincidencias en las fechas de constitucin, la ubicacin en la lista se definir primero para la organizacin con mayor nmero de afiliados; en caso de continuar la coincidencia, la ubicacin en la lista se definir por sorteo. Una vez definida la lista de organizaciones, se harn sorteos sucesivos, en orden de lista, hasta que todas las organizaciones habilitadas sean asignadas a alguna de las ASEs. La Adenda No. 2 establece el procedimiento del sorteo:

14

1. Lectura del orden del da del sorteo 2. Lectura del listado de las organizaciones de segundo nivel que han sido habilitadas, en orden de antigedad, siendo la primera la ms antiga y la ltima la de ms reciente creacin. 3. Lectura del listado de las ASEs de la ciudad. 4. Reproduccin del video de validacin de las balotas que previamente ha realizado ICONTEC. 5. Toma de la lista de asistencia de los representantes legales de las organizaciones de segundo nivel o sus delegados presentes en el estudio. 6. Seleccin del ASE de su preferencia por parte de las 6 (seis) primeras organizaciones de recicladores de segundo nivel en orden descendente del listado. 7. Sorteo de las ASEs para las organizaciones de recicladores de segundo nivel identificadas con el nmero 7 en adelante, por medio de balotas. 8. Firma del acta oficial del evento por parte de los representantes de las organizaciones de segundo nivel y la UAESP El Procedimiento no incluye aspectos que consideramos fundamentales para garantizar los intereses de nuestra poblacin recicladora, a saber: 1) La lectura de la evaluacin de habilitacin realizada por la UAESP para cada una de las organizaciones, con razones debidamente justificadas que argumenten claramente los criterios por medio de los cuales se determin la inclusin o exclusin de la misma. 2) Participacin de las diferentes organizaciones habilitadas y no habilitadas en la Audiencia de Sorteo, lo cual implica que siendo parte del proceso licitatorio cada una de las Audiencias debe cumplir lo establecido por la ley 80 de 1993, en cuanto a la participacin de los oferentes garantizando el derecho a la igualdad y participacin de todos los actores interesados. En el Adenda 2 se modifica el ARTICULO DECIMO: Modificar el numeral 1.15.8 del Pliego de Condiciones Cronograma y Trmite de la Licitacin, as y establece que la Audiencia Pblica de Sorteo Organizaciones de Segundo Nivel es el 20 de Junio a las 9.00 am. La UAESP decide incorporar al proceso licitatorio en curso, la AUDIENCIA DE SORTEO, por lo cual el CRONOGRAMA anterior, hace parte integral del proceso siendo necesario que para efectuar cualquier modificacin a la fecha y hora en la realizacin de dicho evento, debi modificarse y publicarse mediante ADENDA lo cual no sucedi, viciando el proceso mismo, pues la UAESP decidi cambiar la hora de realizacin del SORTEO, el fin de semana previo a la fecha fijada y en lugar de adelantar el proceso a las NUEVE (9:00 A.M.) como estaba fijado, se llev a cabo a partir de las SIETE (7:00 A.M.) en el sitio fijado. Hora que se comunic de manera informal a las organizaciones de recicladores de segundo nivel que resultaron seleccionadas para participar en el sorteo, sin que mediara la ADENDA necesaria para dar legalidad al cambio de horario, la cual deba ser publicada en el Portal nico de Contratacin.

15

De otro lado, la realizacin del mencionado SORTEO no se realiz en un lugar de libre acceso al pblico, tal como deba procederse dado que ste evento hace parte del proceso de LICITACIN PBLICA; por el contrario, la UAESP dispuso extraamente un lugar cerrado, y de acceso restringido, negndole la entrada a quienes no figuraron en el cuadro de organizaciones de recicladores de segundo nivel elegidas por la entidad. Se neg la participacin de aquel evento PBLICO, a los interesados y representantes legales y jurdicos de las organizaciones de recicladores de segundo nivel NO HABILITADAS para participar en el proceso, negando la posibilidad de exponer sus observaciones sobre la evaluacin de habilitacin y sobre el procedimiento mismo, lo cual implica que este no se ajusto a lo establecido en la Ley 80 de 1993. As mismo, es importante resaltar que la UAESP cito una reunin a las organizaciones de manera previa y no se separo esta reunin, del inicio de la Audiencia del sorteo, tal como se puede evidenciar en los videos tomados en el sitio. Terminado el sorteo de las doce organizaciones de segundo nivel con las seis ASES, este es fue el resultado final:

3.1.2. RAZONES QUE JUSTIFICAN LA INCLUSIN DE ANIR DENTRO DEL INFORME DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL NUMERAL 2.7 DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011.

(i) ANIR COMO ACTOR DENTRO DE LA CADENA DE RECICLAJE La cadena de reciclaje funciona hace ms de 60 aos en Bogot, y ha sido objeto de numerosos documentos e investigaciones relacionados tanto con su dinmica productiva, como de los actores sociales que hacen parte de ella. La generacin
16

de residuos slidos es inherente a la dinmica de las ciudades, y se ha generado una cadena que recupera aquellos residuos que pueden ser potencialmente recuperables, para que ingresen como materias primas a procesos productivos, lo cual adems de producir a ms bajos costos contribuye a la minimizacin de la cantidad de residuos que llegan a disposicin final. Segn estudios realizados por el DANE el reciclaje es un beneficio colectivo que se obtiene a largo plazo y como resultado de la combinacin de esfuerzos de muchos actores diferentes. Desde la perspectiva econmica, el reciclaje es un proceso de transformacin que genera mercancas a partir de una materia prima abundante y disponible que se obtiene de actividades humanas, por fuera del circuito del mercado4, y en el intervienen varios actores: el reciclador de oficio, quien realiza las labores de: separacin de residuos dando con su trabajo un valor de mercado al residuo; la recoleccin utilizando medios artesanales y el transporte a centros de acopio, donde los comercializadores o bodegueros realizan clasificacin y alistamiento del material para su comercializacin posterior a la industria. Es una cadena donde cada actor cumple una funcin econmica, cada uno con su propia lgica e inters, y en la cual la cadena de reciclaje, en las condiciones anteriores, se haca viable en la informalidad El trabajo del reciclador es extractivo e involucra slo mano de obra, no tiene tecnologa ni divisin del trabajo, constituye una actividad individual de carcter artesanal y su objeto es la supervivencia fsica del recuperador. La comercializacin que hacen los centros de acopio y los bodegueros la convierten en materia prima que el industrial transforma en mercancas para el consumo masivo de la sociedad. El material reciclado tiene tan bajo costo que garantiza gran rentabilidad y acumulacin de capital para el industrial, no para el recuperador o el comercializador. 5 Es un mercado donde la oferta y la demanda definen la dinmica del valor de los materiales, es un circuito donde, tanto los recicladores de oficio como los comercializadores o bodegueros, dependen mutuamente para su viabilidad. Los comercializadores ubican las diferentes bodegas en sitios estratgicos de la ciudad, es decir dentro de las microrutas que realizan los recicladores y que de acuerdo con su capacidad de acopio se pueden clasificar en: microcomercializadores (entre 600 Kilos y una 1 Tn); pequeos comercializadores; medianos comercializadores; especializados por tipo de material y la industria que tambin tiene algunos sitios de acopio de material reciclable. Muchos de estos comerciantes, han sido recicladores de oficio que lentamente y mediante la acumulacin de materiales (muchas veces en sus viviendas), pueden
DANE UESP El Reciclaje en Bogot. Actores, procesos y perspectivas. Bogot. 2001 2003 p 16 5 Ibd. P 17
4

17

capitalizar, para progresivamente ir subiendo en la cadena de reciclaje. Es importante mencionar que la cadena se sostiene gracias al trabajo de famiempresas, quienes tienen la labor o de recolectar y recoger o de clasificar y acopiar. De esta forma el reciclaje en Bogot, adems de contribuir a aumentar la vida til de relleno sanitario de Doa Juana, es una fuente de ingresos a recicladores y bodegueros y permite asegurar para la industria importantes volmenes de material reciclable para sus procesos productivos tanto en celulosas, plsticos, metales, tecnolgicos y otras lneas que el mercado demanda. Los costos de la informalidad permiten subsidiar a la industria el valor de la mercanca, pero de ninguna manera cubre el valor real del trabajo de los recicladores de oficio, y del comercializador o bodeguero. Esta cadena de reciclaje ha sido reconocida por diferentes estudios y entidades como el Departamento Nacional de Estadstica DANE, quien realizo el anlisis e identificacin de poblacin y bodegas (Unidades Econmicas de Reciclaje UER) en Bogot (2001 -2003) y recientemente la Universidad Javeriana que identifico que existen1.385 bodegas censadas. De esta forma una poltica de reciclaje para la ciudad, que tiene su mxima expresin en los procesos de la licitacin de aseo para Bogot, licitacin pblica 001 de 2011 cuyo objeto es: CONCESIONAR BAJO LA FIGURA DE REAS DE SERVICIO EXCLUSIVO, LA PRESTACIN DEL SERVICIO PBLICO DOMICILIARIO DE ASEO EN LA CIUDAD DE BOGOTA D.C. - COLOMBIA, EN SUS COMPONENTES DE RECOLECCIN, BARRIDO, LIMPIEZA DE VAS Y REAS PBLICAS, CORTE DE CSPED, PODA DE RBOLES EN REAS PBLICAS Y TRANSPORTE DE LOS RESIDUOS AL SITIO DE DISPOSICIN FINAL Y TODAS LAS ACTIVIDADES DE ORDEN FINANCIERO, COMERCIAL, TECNICO, OPERATIVO, EDUCATIVO Y ADMINISTRATIVO QUE ELLO CONLLEVA si afecta la viabilidad de la cadena y coloca en condicin de vulnerabilidad a todos los actores que hacen parte de ella, es decir: recicladores de oficio y comercializadores o bodegueros, ya que establece como ser la organizacin del reciclaje, siendo esta una actividad complementaria del servicio de aseo, y que puede excluir a numerosa poblacin que hoy est articulada a la dinmica de esta cadena productiva, a organizaciones que utilizan la fachada de ser de segundo nivel, para este propsito. La condicin de Vulnerabilidad de los actores de la cadena, est dada en que el reciclaje es una actividad que ha sido informal, que su viabilidad depende de dos condiciones: que puedan tener lugares en la ciudad o sitios donde puedan ejercer su actividad y material que acopiar, clasificar y alistar. Estas dos condiciones, pueden cambiar a partir de la Licitacin de aseo que actualmente est en marcha, y de la implementacin del Decreto Distrital 456 de 2010 que reglamenta las bodegas privadas de reciclaje, el cual se encuentra en discusin en la mesa de concertacin creada por la Alcalda Mayor de Bogot y Organizaciones de
18

recicladores, debido a que su puesta en marcha y tal como esta diseada, generara el cierre del 70% de bodegas de reciclaje de Bogot, lo cual fracturara la cadena de reciclaje generando mayor pobreza a los recicladores de oficio y a los acopiadores de material. (ii). ORIGENES DE ANIR Y CONFORMACIN POR LIDERES DEL GREMIO RECICLADOR EN BOGOT D.C. El 23 de mayo de 2002, se crea la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, por iniciativa de dos pioneros del reciclaje en Bogot D.C., Don JULIO GONZALEZ (q.e.p.d.) y Don FABIO VINCHERY FURQUE quienes venan ejerciendo la actividad de reciclaje desde hace varias dcadas, propiciando la creacin de una organizacin que velara por los intereses tanto de los comercializadores como de los vinculados a las empresas fundadoras, es decir, recicladores primarios que trascendieron a la formalidad al integrarse en calidad de EMPLEADOS de stas empresas. EMPRESA REPAPELES REPRESENTANTE LEGAL JULIO ALBERTO GONZALEZ LUNA (Q.E.P.D.) ALMARCHIVOS FABIO ENRIQUE VINCHERY INDUSTRIAL DE PAPELES FURQUE LTDA. RECICLAJES BELTRAN Y JOSE ORLANDO BELTRAN CIA LTDA. A.C. RECICLAJES LTDA. ALEXANDER GAVIRIA CORZO EXIPAPELES LTDA. CODIPAPEL RECICLAMAS PAPELES EL TUNAL E.U. DORA INES BURGOS PEA NIT 2932677-2 8605106695

ELSA MARIA CHAPARRO NAVARRO EDGAR MORA MARTINEZ 3237234-6 ALVARO ALFONSO BELTRN 830082694LEMUS 3

8300776651 8300958867 8002200504 DE 33446823-1

Vale decir, que la actividad de todas las organizaciones antes mencionadas, tal como se desprende de la lectura de los diferentes objetos sociales de stas (ver anexos) contenidos en los respectivos Certificados de Existencia y Representacin Legal, encuentra total coherencia con la actividad estrictamente del RECICLAJE, tal como lo demandan tanto las ordenes de la Corte Constitucional, como los requisitos establecidos por la UAESP para participar en la Licitacin Pblica 01-11. Los recicladores de oficio que fueron vinculados a las empresas que originalmente conformaron ANIR en calidad a partir de la creacin de la organizacin ostentaron la condicin de EMPLEADOS FORMALES, quienes
19

anterior a este hecho ejercan como primer eslabn de la cadena productiva, en calidad de recicladores primarios. Los comercializadores de reciclaje o acopiadores interactan de manera permanente con los recicladores de oficio y su funcin en la cadena es acopiar material reciclable, siendo considerado como RECICLADOR, condicin establecida de acuerdo al Decreto 1713 de 2003 que en su Artculo correspondiente a las Definiciones indica textualmente: RECICLADOR: Es la persona natural o jurdica que presta el servicio pblico de aseo en la actividad de aprovechamiento. RECICLAJE: Es el proceso mediante el cual se aprovechan y transforman los residuos slidos recuperados y se devuelve a los materiales su potencialidad de reincorporacin como materia prima para la fabricacin de nuevos productos. El reciclaje puede constar de varias etapas: procesos de tecnologas limpias, reconversin industrial, separacin, recoleccin selectiva acopio, reutilizacin, transformacin y comercializacin. Por lo anterior, no puede satanizarse a la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, por el hecho de que en sus orgenes se conform con empresas dedicadas a la industria del reciclaje, teniendo en cuenta que la actividad realizada por stos comercializadores o bodegueros, hace parte fundamental de la actividad de RECICLAJE. Este grupo de comercializadores de material reciclable, que decidi conformar ANIR, establecieron que desde la organizacin se promoveran mejores condiciones para los afiliados, recolectores primarios y se orientaba a fortalecer la actividad de reciclaje inicialmente esta asociacin se constituyo por 8 empresas ya mencionadas anteriormente, es decir personas jurdicas, que tenan en comn el mismo objeto social, cual era comercializar material reciclable, recuperarlo y efectuar procesos de alistamiento. Posteriormente el dos (2) de Agosto de 2007, se realizo una modificacin de los estatutos de la ANIR y de su Objeto social disponiendo que La asociacin tienen como fin el desarrollo de actividades econmicas, sociales, tcnicas, comerciales entre otras, que beneficien a sus asociados y contribuyan al mejor aprovechamiento de todo tipo de residuos con principios de equidad y desarrollo sostenible. De este objeto social se establecieron diversas acciones, una de ellas sera: estimular las actividades de capacitacin, fortalecimiento empresarial y aumento de la competitividad para los afiliados, encaminados al desarrollo de cadenas de aprovechamiento de residuos a partir del reconocimiento de cada uno de los actores como son: recicladores de oficio, micro
20

comercializadores, medianos comercializadores, bodegas especializadas y la industria transformadora6 La ANIR, en el proceso de ajuste de los requerimientos y dinmica de la cadena de reciclaje, se rene para realizar una nueva reforma estatutaria en la cual se incluye en el Artculo SEIS (6) la Clase de miembros de la ANIR y define que estos podrn ser clasificados como: activos y corresponsables. Los miembros activos corresponden: a las personas naturales o jurdicas que, trabajando en el desarrollo de actividades industriales , comerciales, financieras, o de servicios, afines a la cadena productiva de reciclaje, soliciten ante el Concejo Directivo su ingreso, cancelen la cuota de afiliacin correspondiente y sean admitidos y clasificados por este organismo7. Posteriormente, se efecta una nueva reforma a los estatutos y especficamente al objeto Social de la asociacin quedando de esta manera: La asociacin tiene como fin fortalecer, asociar, representar organizaciones de primer nivel conformadas por recicladores de oficio en estado de vulnerabilidad legalmente constituidas y recicladores de oficio (personas naturales) en estado de vulnerabilidad, y dems actores de la cadena de reciclaje, para promover su autogestin y contribuir a mejorar las condiciones de vida de sus asociados y ncleos familiares, mediante el desarrollo de actividades ambientales, econmicas, sociales, tcnicas, comerciales, entre otras, que beneficien a sus asociados y contribuyan al mejor aprovechamiento de todo tipo de residuos , con principios de equidad y desarrollo sostenible8 Como usted puede observarse, Seor Juez de Tutela, la ANIR desde su conformacin ha tenido por objeto realizar acciones enmarcadas en la cadena de reciclaje y sus propsitos han propendido por contribuir a mejorar las condiciones para los diferentes actores de la misma actuando como organizacin de segundo nivel, sus miembros tanto las personas jurdicas como personas naturales estn relacionados con la actividad de reciclaje, mediante un proceso dinmico que ha conllevado a que como Organizacin se generaran cambios y ajustes necesarios para garantizar la proteccin de los miembros de la misma. Seor Juez, es la Corte Constitucional Sala Segunda de Revisin, a travs de la Sentencia T-291 de2009, precisa al respecto: En este marco regulatorio, considera que el reciclaje es una actividad econmica que puede ser desarrollada por cualquiera en un mercado libre: () si bien la actividad de recuperacin y aprovechamiento, se encuentra regulada y debe estar contenida en los PGIRS de cada Municipio, la realizacin u operacin de ella, constituye una actividad econmica que debe ser realizada de manera libre, pero en cumplimiento de las normas que la regulan como actividad, por cualquier
6

ANIR. Acta No 40 del 2 de Agosto de 2007. ANIR. Acta No 55 25 de Junio de 2010. Articulo Siete (7) 8 ANIR. Acta No 67 del 7 de Junio de 2011
7

21

persona natural o jurdica, de hecho el artculo 68 del Decreto 1713 de 2002 dispone que, la actividad de aprovechamiento de los residuos slidos puede ser realizado por las empresas prestadoras del servicio pblico, por personas naturales o jurdicas. (n.f.t.) Como se observa, para la Corte Constitucional es tan vlido el desempeo dentro de la actividad de reciclaje por parte de las personas naturales o recicladores primarios, tambin llamados de oficio; como lo es la actividad desarrollada por personas jurdicas, dando el alcance que corresponde al contenido del Decreto 1713 de 2002. Se viola el Derecho a la Igualdad por cuanto encontramos que organizaciones favorecidas con el sorteo tampoco nacieron como organizaciones de segundo nivel, cual es el caso de la ASOCIACIN DE RECICLADORES DE BOGOTA ARB; la cual, pues se sabe que en sus orgenes slo hacan parte personas naturales, ms no organizaciones, naciendo ARB como organizacin de PRIMER NIVEL. Por lo anterior, contradice la UAESP el concepto bajo el cual, califica o descalifica las organizaciones, toda vez, que si para la UAESP ANIR no cumple con los requisitos por encontrar que desde sus orgenes no era organizacin de segundo nivel, pues tampoco lo era la ARB, que es una organizacin representativa y que cuenta con toda la legitimidad en el sector. (iii). ANIR COMO ORGANIZACIN DE SEGUNDO NIVEL Las primeras organizaciones que se vincularon a ANIR lo hicieron desde el 1 de julio de 2010, con lo cual se demuestra que ANIR cuenta con ms antigedad como Organizacin de Segundo Nivel que varias de las organizaciones que fueron creadas durante el proceso licitatorio, entre las que se cuentan: FESINCURE, FESIRBO, FESINRECOL Y FEDARSIN, creadas recientemente, durante los meses de Marzo y Abril de 2011, las cuales, con claridad meridiana no cuentan con la condicin de experiencia y reconocimiento que brinde garantas a la poblacin recicladora. El carcter de segundo nivel esta dado en el hecho de contar con organizaciones que tienen el carcter de afiliadas a la ANIR, organizaciones de primer nivel o de Base, las cuales a su vez afilian recicladores de oficio y microcomercializadores de reciclaje. Estas son: 1. ASOCIACIN DE RECUPERADORES DE OFICIO, BODEGUEROS Y EDUCADORES AMBIENTALES DE USME NIT 900.138.708 -4 (CONFORMADA EL 14 DE DICIEMBRE DE 2006) 130 PERSONAS AFILIADAS ENTRE RECICLADORES DE OFICIO Y BODEGUEROS 2. COOPERATIVA OASIS CONFORMACIN 9 DE DICIEMBRE DE 2002. (25 SOCIOS).

22

3. COOPERATIVA MULTIACTIVA DE RECUPERADORES AMBIENTALES DE FONTIBON POR COLOMBIA - COOPRAFCOL NIT 900.350.605 -1. (92 AFILIADOS) 4. ASOCIACION COLECTIVO LOMA VERDE NIT 900.115. 645 1. 9 DE OCTUBRE DE 2006 13 PERSONAS. 5. FUNDACION PARA EL FOMENTO DE LA INVESTIGACION LA EDUCACION LA TECNOLOGIA Y EL DESARROLLO SOCIAL AMBIENTAL Y PRODUCTIVO FUNTESA NIT 830.100.776 -7 14 DE JULIO DE 2001. (36 RECICLADORES DE OFICIO VINCULADOS). 6. FUNDACION PUNTO HUMANO VITAL NIT 900.356.548 -7 CONSTITUIDA EL 10 DE MARZO DE 2010, ACTUALMENTE CON 13 PERSONAS AFILIADOS ENTRE RECICLADORES DE OFICIO Y BODEGUEROS. 7. FUNDACION EMSI NIT 900.435.603 -3 (11 DE JUNIO DE 2009) DOS AOS DE CONFORMADA. 8. SINDICATO AL FUTURO NIT 900.253.266 2 RESOLUCION 003126 DEL 2 DE OCTUBRE DE 2008 LA CUAL TIENE UNA CERTIFICACIN DE LA UAESP DE ESTAR AFILIADA AL PROGRAMA DISTRITAL DE RECICLAJE. CON 141 PERSONAS AFILIADAS. Adicional a las anteriores organizaciones, se encuentran afiliados un total de MIL CINCUENTA (1.050) RECICLADORES DE OFICIO, quienes como personas naturales se han vinculado a la ANIR de forma directa, tal como se desprende del anlisis de la documentacin que se allega a ste documento, en el respectivo acpite de PRUEBAS. Es importante mencionar que la inclusin de las organizaciones de segundo nivel dentro de la Licitacin 001 de 2011, es consecuencia de la importante intervencin de la Corte Constitucional al salvaguardar los derechos fundamentales de los recicladores de oficio en condicin de pobreza y vulnerabilidad, de esta forma, la SENTENCIA T- 724 DE 2003 orden a la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital de Bogot o a la entidad del Distrito que haga sus veces, para que en futuras ocasiones incluya acciones afirmativas a favor de los recicladores de Bogot, cuando se trate de la contratacin de servicios pblicos de aseo, debido a que la actividad que ellos desarrollan est ligada con dicho servicio, a fin de lograr condiciones 0reales de igualdad y de dar cumplimiento a los deberes sociales del Estado, y que por ningn motivo vuelva a reincidir en las omisiones en que incurri en la Licitacin No. 01 de 2002, respecto de los recicladores de Bogot; Posteriormente en LA SENTENCIA T 291 DE 2009, la Corte Constitucional, ordena que para garantizar que la inclusin de los recicladores sea efectiva, se ordenar a EMSIRVA ESP, o a la empresa que desarrolle sus funciones en el futuro, a la Alcalda de Cali y a la Corporacin Autnoma Regional del Valle del Cauca que dentro del trmino de seis (6) meses contados a partir de la notificacin de la presente sentencia, diseen, adopten y pongan en marcha una poltica de inclusin efectiva de los recicladores de Cali
23

en los programas de recoleccin, aprovechamiento y comercializacin de residuos que fortalezca su calidad de empresarios y las formas de organizacin solidaria EN EL AUTO 268 DE 2010, la Corte Constitucional exige a la UAESP adoptar medidas afirmativas que garantizaran la proteccin de los recicladores de oficio en situacin de vulnerabilidad. Para ello, estableci que la UAESP deba expedir una Adenda modificando los criterios de habilitacin y de calificacin de las propuestas, as: - Requisito Habilitante a Incluir: que los proponentes se presenten conformados con una organizacin de segundo nivel de recicladores de Bogot - Criterios de Calificacin: El primero de ellos concerniente a la participacin accionaria de la organizacin de segundo nivel dentro del proponente y el segundo relativo a la magnitud de residuos slidos a aprovechar dentro del proyecto de aprovechamiento, haciendo especial nfasis en la cantidad de mano de obra que se emplear. Finalmente, EN EL AUTO 298 DE 2010, Corte Constitucional, ordena SEGUNDO-. DECLARAR que, en adelante, cualquier incidente en torno al cumplimiento de los rdenes impartidas en la sentencia T-724 de 2003, as como del Auto 268 de 2010, deber ser adelantado ante la autoridad judicial de primera instancia que conoci dicha causa, sin perjuicio de que de volver a presentarse el acaecimiento de las circunstancias que dieron lugar a que esta Corporacin avocara el conocimiento del cumplimiento de la referida sentencia la ARB, o cualquier otra organizacin de recicladores de segundo nivel, pueda acudir ante esta Corporacin para que salvaguarde sus derechos. TERCERO-. ORDENAR a la UAESP que verifique la naturaleza de cada una de las organizaciones que se presente dentro de la licitacin 001 de 2010 como organizaciones de segundo nivel de recicladores, en especial la asociacin ANIR. Y es de acuerdo con lo establecido en este auto, que consideramos que la UAESP no ha interpretado adecuadamente lo establecido por la Corte Constitucional y para el caso de la actual Licitacin de Aseo de Bogot, se ORDENO dos aspectos: 1) A la UAESP que verificara la naturaleza de cada una de las organizaciones de segundo nivel de recicladores, situacin que hemos demostrado que NO SE HA DADO ya que los sindicatos que conforman las diferentes Federaciones en su mayora no tienen mas de tres meses de constituidas y las Federaciones en su mayora se constituyeron 15 a 20 das antes del 15 de Junio, fecha lmite establecida por la UAESP para recibir documentacin que acredite su condicin de segundo nivel. As mismo, hay sindicatos que se registraron en un mismo da, e incluso hacen parte de ms de una Federacin validada por la UAESP, y en algunos casos los directivos de estas organizaciones ejercen esta funcin en ms

24

de una de estas organizaciones que fueron validadas como de segundo nivel, desacatando de esta manera la orden de la Corte Constitucional. Y 2), la Corte constitucional, Ordena que esta verificacin se realice especialmente en ANIR, situacin que ha generado desigualdad en la evaluacin y discriminacin por parte de la entidad al momento de realizar el anlisis de nuestra organizacin, porque la UAESP no ha entendido que la Corte Constitucional no ordeno excluir a la ANIR si no verificar su condicin de segundo nivel, condicin que hemos venido demostrando se ha dado de hecho ya que estn afiliadas a nuestra organizacin de segundo nivel, mas cinco organizaciones de base de recicladores de oficio en condicin de pobreza y vulnerabilidad. Organizaciones con ms de un ao de conformadas y registradas, por lo cual resulta discriminatorio el tratamiento que la UAESP da a la ANIR y no cumple con lo ordenado por la Corte Constitucional en este auto. (iv)REQUISITO QUE DESCALIFICA A ANIR PARA PARTICIPAR EN LA LICITACIN PUBLICA No. 001 de 2011 Y SU IMPROCEDENCIA El INFORME DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL NUMERAL 2.7. DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011 con respecto a la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, en su pgina 6 seala que: () La organizacin denominada ASOCIACIN NACIONAL DE INDISTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, no cumple con las condiciones mnimas solicitadas, por cuanto no se trata de una organizacin de recicladores de segundo nivel que desde su creacin haya sido organizacin de recicladores en condiciones de vulnerabilidad. ANIR en sus orgenes fue una organizacin que agrupaba personas naturales y jurdicas, dedicadas a la industria del reciclaje. Hoy rene organizaciones de recicladores de primer nivel, pero sta condicin no la tena desde su creacin. El propsito de la limitacin impuesta por la Unidad tiene como finalidad evitar que organizaciones que incluyan a personas distintas a los recicladores de oficio, en condiciones de vulnerabilidad, resulten favorecidas con las medidas de discriminacin positiva que se pretenden. Por ste motivo la ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR fue excluida de la licitacin pblica 01 de 2010. () En virtud de lo anterior, el listado de organizaciones de recicladores de segundo nivel de la ciudad de Bogot D.C., que cumplen con las condiciones mnimas solicitadas en el numeral 2.7 Inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad del Pliego de Condiciones, el Anexo 21 Inclusin
25

de la poblacin recicladora del Pliego de Condiciones y la Adenda No. 2 del 14 de Junio de 2011, es el siguiente: ORDEN SEGN CONSTITUCI N 1 2 NOMBRE DE LA RECICLADORES ORGANIZACIN DE FECHA DE CONSTITUCI N 22 DE AGOSTO DE 1997 5 DE OCTUBRE DE 2005 4 DE AGOSTO DE 2006 21 DE ABRIL DE 2008 2 DE FEBRERO DE 2009

4 5

6 7

ASOCIACION COOPERATIVA DE RECICLADORES DE BOGOT ARB FEDERACION DE RECICLADORES Y RECUPERADORES DE COLOMBIA FEDERINCOL ASOCIACION DE ORGANIZACIONES DE RECICLAJE Y RECUPERACIN AMBIENTAL ARAMBIENTAL ASOCIACION DE RECICLADORES UNIDOS POR BOGOTA ARUB CONFEDERACION AMBIENTAL HAGAMOS DE COLOMBIA UN PAIS GRANDE FULCONGRAN RED DE ORGANIZACIONES AMBIENTALES DAME TU MANO FEDERACION SINDICAL NACIONAL DE ORGANIZACIONES PROTECTORAS DEL MEDIO AMBIENTE FESNOPMA FUNDACION DE SERVICIOS AMBIENTALES FUNREDAMBIENTE

10 11

12

2 DE ABRIL DE 2009 8 DE SEPTIEMBRE DE 2009 28 DE SEPTIEMBRE DE 2009 FEDERACION DE RECICLADORES LA 15 DE MARZO CULTURA DE LOS RECICLADORES DE 2011 FENISCURE FEDERACION SINDICAL DE RECICLADORES 30 DE MAYO Y CARRETEROS DE BOGOT FESIRBO DE 2011 FEDERACION SINDICAL DE RECICLADORES 7 DE JUNIO DE Y CARRETEROS DE COLOMBIA F 2011 ESINRECOL FEDERACION SINDICAL AMBIENTAL DEL 8 DE JUNIO DE RECICLADOR COLOMBIANO FEDARSIN 2011 Seor Juez de Tutela, si bien es cierto, ANIR se conform el 23 de mayo de 2002, con la participacin de empresas dedicadas a la actividad de reciclaje tal como qued demostrado en anterior anlisis, tambin lo es, que durante stos aos al interior de ANIR se produjo una dinmica de cambios y ajustes a las necesidades actuales, cambios que valga decir no se realizaron durante los ltimos meses ni de manera apresurada para acomodarse en el presente proceso, como si lo hicieron algunas organizaciones habilitadas por la UAESP para participar.

26

De otro lado, no podra saber la ANIR desde el ao 2002 ao en el cual se produjo su creacin, que en el presente se exigira precisamente una condicin que le impondra que desde SU CREACIN haya sido organizacin de recicladores en condiciones de vulnerabilidad. Pues bien, Seor Juez, jug papel importante a la hora de descalificar a ANIR el concepto jurdico y anlisis que se realizara sobre el particular, anlisis que por dems estamos seguros la UAESP no se tom la molestia de hacer, teniendo en cuenta que se limita a referir en el mencionado informe, que en la licitacin de 2010 la ANIR tambin se descalific. Con todo respeto, Seora, despus de hacer un concienzudo anlisis de la situacin que nos afecta, hemos concluido desde nuestra organizacin, que la UAESP no slo no se tom el trabajo de analizar de fondo nuestra posibilidad de cumplir con los rebuscados requisitos que encontr para calificar o descalificar las organizaciones; sino lo que es peor, procedi a hacer una analoga directa con lo ocurrido dentro de la Licitacin Pblica 01 de 2010 (Doa Juana), de la cual tambin por maniobras realizadas por la entidad, quedamos excluidos. No encontramos explicacin lgica, para justificar que la UAESP promovi la creacin de organizaciones de segundo nivel, sin duda organizaciones de papel que sin mayores prevenciones ni garantas para asegurar la integridad de los derechos de los recicladores, les otorg la responsabilidad de representarlos ante los Operadores de las ASEs correspondientes segn el resultado que arrojara el cuestionado SORTEO. Anlizando de los Certificados de Existencia y Representacin Legal de las organizaciones que participaron y fueron creadas recientemente, as como la documentacin emanada del Ministerio de Trabajo hay Directivos que pertenecen a varias organizaciones surgen varias inconsistencias tales como: encontrar que en la misma fecha de inscripcin de una organizacin de segundo nivel (federacin) en hora anterior se realiz la inscripcin de la organizacin de primer nivel que la integra. O que, los directivos de una organizacin tambin lo son de otra Federacin. O que una organizacin de segundo nivel habilitada, tampoco fue desde su creacin una organizacin de segundo nivel, como es el caso de la ASOCIACION DE RECICLADORES DE BOGOTA -ARB. Pero para ir mas lejos, la organizacin ARB que encabeza la lista de las seleccionadas por la UAESP, no tiene en su objeto social un criterio estrictamente gremial, pues contempla la comercializacin y acopio de material de reciclado, tal como se desprende de la lectura de su objeto. Con todo respeto, deseo referir al Honorable Despacho con respecto al Derecho a la Igualdad, que ste se encuentra contemplado en el Artculo 23 de la Constitucin Nacional; el cual considero que en el caso particular se encuentra
27

flagrantemente violentado, toda vez, que encuentro claridad en el texto de la norma, segn el cual, en un Estado de Derecho como el nuestro prevalecen las Leyes Nacionales, a sabiendas de que en ningn momento est siendo objeto de Tutela un Acto Jurdico, sino el derecho con que cuento, como Ciudadana Colombiana a regirme por la Constitucin y la Ley. Consideramos que LA IGUALDAD FORMAL impone la prohibicin de actuaciones discriminatorias como las ejercidas por la UAESP, pues el derecho a la igualdad implica no utilizar criterios sospechosos para situaciones similares, las acciones afirmativas para los recicladores de oficio en condiciones de pobreza y vulnerabilidad no pueden ser consideradas como palabras, pues la corte Constitucional en todas las sentencias y autos proferidos sobre el tema exigen al Estado y especialmente a la UAESP asegurar la inclusin de esta poblacin, la cual consideramos est siendo excluida cuando la UAESP acepta estas organizaciones de papel y excluye a organizaciones de segundo nivel como la ANIR, que tiene afiliadas a organizaciones de recicladores de oficio que cuentan con varios aos de antigedad como se desprende del anlisis de los certificados de existencia y representacin legal, las cuales tambin se encuentran conformadas por personas dedicadas al oficio de reciclaje y que se encuentran en condicin de pobreza y vulnerabilidad, actuacin que solicitamos sea investigada por los entes de control que para este propsito existen. Lo anterior, para solicitar formalmente a su Seora, y exclusivamente en uso del ejercicio Constitucional de nuestros Derechos Fundamentales, que se TUTELE en sta oportunidad, el Derecho a la IGUALDAD de las organizaciones de primer nivel y personas naturales que ejercen el oficio del reciclaje en condiciones de vulnerabilidad; teniendo como partida el hecho de que ya existen fallos anteriores que favorecen ciudadanos colombianos 9 , que encontrndose en las mismas circunstancias que nos rodean hoy, han obtenido la proteccin del Estado haciendo prevalecer, por encima de la caprichosa voluntad institucional de la Administracin Distrital, el Derecho Fundamental atinente a la IGUALDAD. La Corte Constitucional por su parte, en reiterados pronunciamientos ha sealado el alcance del derecho fundamental a la IGUALDAD, de la siguiente manera: ...6. La igualdad designa un concepto relacional y no una cualidad. Es una relacin que se da al menos entre dos personas, objetos o situaciones. Es siempre resultado de un juicio que recae sobre una pluralidad de elementos, los trminos e comparacin cuales sean stos o las caractersticas que los distinguen, no es cosa dada por la realidad emprica sino determinada por el sujeto. (...) Segn la doctrina del tribunal europeo de Derechos Humanos, toda desigualdad no constituye necesariamente una
9

Fallos que se anexan al presente documento de Tutela.

28

discriminacin, la igualdad slo se viola si la desigualdad est desprovista de una justificacin objetiva y razonable, y la existencia de dicha justificacin debe apreciarse segn la proporcionalidad entre los medios empleados y la finalidad perseguida. ....De otra parte, los medios escogidos por el legislador no slo deben guardar proporcionalidad con los fines buscados por la norma, sino compartir su carcter de legitimidad. La Corte Constitucional ha delimitado la vulneracin del derecho a la igualdad, preceptuado que el derecho de la igualdad no prescribe un trato igual para todos los sujetos, pues de tenerse en cuenta las situaciones fcticas en las cuales se encuentran para entrar a estudiar si existe una desigualdad justificada, una diferencia de situaciones o existe realmente discriminacin, caso en el cual se estara vulnerando el derecho a la igualdad. La autoridad est en la obligacin de dar el mismo trato a todas las personas sin que se les discrimine por ninguna razn, caso contrario se presenta cuando se les niega el acceso a un beneficio o se les otorga un privilegio slo a algunas, sin que para ello exista justificacin objetiva y razonable, simplemente obrando criterios de religin, sexo, raza, etc. Analizada la Jurisprudencia en cita, se encuentra de manera clara que el actuar desplegado por la UAESP, atenta directa y claramente en contra del derecho a la IGUALDAD de nuestros afiliados, quienes al ser excluidos del proceso licitatorio que nos ocupa, por las razones que encontr la UAESP para hacerlo, sin duda estn siendo discriminados injustificadamente por el Estado. Es de notar, que tanto la doctrina como la jurisprudencia han sealado de manera difana que el derecho a la Igualdad, ha de comprenderse como el trato que las autoridades deben dar a los sujetos de derechos, pero teniendo en cuenta las circunstancias fcticas que rodean a cada sujeto, y slo una vez valoradas stas circunstancias, es que se puede aplicar la ley en trminos de igualdad. Slo de sta manera se puede hacer prevalecer el derecho a la igualdad real y no simplemente el precepto formal, de ah, que le corresponda al ente juzgador estudiar cada una de las situaciones en que se encuentra inmersa la persona y a su vez, efectuar un juicio comparativo teniendo en cuenta las diferencias que resultan de los hechos objeto de estudio. Aspecto que nos permite dimensionar el alcance de ste derecho fundamental.

29

En el caso sub exmine, encontramos que existi una desproporcionada accin del Estado en cabeza de la UAESP, no slo al crear de ltima hora un requisito que faltando un da para que se cerrara el plazo establecido para que las organizaciones entregaran su documentacin para acreditarse como Organizaciones de Recicladores de Segundo Nivel aptas para participar en la Licitacin; sino an ms grave, por excluir del proceso una organizacin seria, de trayectoria, con sobrada y demostrada representatividad; para permitir el ingreso de organizaciones de papel que se crearon apresuradamente con el nico fin de participar en ste proceso. Cmo puede una entidad como la UAESP aplicar una normatividad tan discriminante, desconociendo los derechos fundamentales como los de la igualdad, el trabajo, el mnimo vital, el debido proceso, la dignidad humana, entre otros; de manera tan arbitraria e irracional, pues a todas luces, se gener una injustificada parcialidad discriminando al grupo de recicladores (1.050) afiliados a ANIR. La ley slo puede ser aplicada bajo trminos de igualdad y es obligacin del Estado, promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva, debiendo tomar medidas de proteccin a favor de los grupos que sean discriminados o que sean vctimas de arbitrariedades. En el presente caso, el accionante, al igual que otras personas se encuentra ante la inminencia de ser tratado de una forma desigual, arbitraria e injusta en la medida que la UAESP sin miramientos de transparencia o imparcialidad, promueve la creacin de organizaciones hechas a la medida para participar en sta licitacin, pero a su vez, deja al lado de manera descarada una organizacin que no slo representa un nmero importante de recicladores de oficio y organizaciones de recicladores, sino que adems, ha realizado valiosos aportes en la MESA DEL PACTO GREMIAL desarrollado por la misma entidad. Por stas razones, es que no se puede admitir, Seor Juez, que la entidad cuestionada pase por encima de los derechos fundamentales de nuestra poblacin, y en su afn burle no slo las expectativas de vida de los recicladores de oficio que se vean con todo el derecho a participar dentro del proceso licitatorio, mxime cuando en anterior licitacin (LP-01-10) se les neg igualmente el derecho de hacerlo; sino que tambin burle los preceptos y ordenes Constitucionales que contrario a los hechos aqu descritos, lo que propenden es porque la misma Entidad cuestionada proteja los derechos de cada uno de los grupos que integran el gremio reciclador, tan golpeado, discriminado y olvidado histricamente.

30

3.2. DERECHO CONSTITUCIONAL FUNDAMENTAL AL TRABAJO Seor Juez de Tutela, no cabe duda que existe afectacin grave del derecho fundamental al Trabajo, consagrado en el artculo 25 de la Constitucin Poltica de Colombia, que ad littem reza: El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza, en todas sus modalidades, de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas. Con claridad meridiana encontramos que de los hechos descritos en el acpite correspondiente, con sus actuaciones apresuradas la UAESP ha vulnerado el derecho fundamental al Trabajo tanto del Suscrito Accionante, quien funge actualmente como PRESIDENTE de la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE, como de todos los recicladores afiliados a la ANIR, derecho que protege la norma en cita. Dicha violacin, se evidencia con la siguiente argumentacin: La UAESP, en el Pliego definitivo y posteriormente en el Anexo 21 denominado Inclusin de la poblacin recicladora en condiciones de vulnerabilidad, no genera las condiciones de inclusin, ni de igualdad que la Corte Constitucional en las sentencias estableci, ya que se obliga a los recicladores de oficio de cada una de las ASES a afiliarse en la organizacin que le fue asignada, lo cual es violatorio al derecho de la libre asociacin, generndose exclusividad de las actividades de reciclaje en las ASEs para las organizaciones que fueron validadas por la UAESP, situacin que afecta el libre mercado y constituye una forma vedada de concesionar una actividad y un oficio que se ha ejercido libremente por parte del reciclador de oficio y el comercializador. Con el agravante que los recicladores de oficio que ejerzan su derecho a la libre asociacin y no se afilien a la organizacin que se defini para cada ASE donde actualmente ejercen su oficio, no podr ser beneficiara de los vehculos, dotaciones y uniformes, esto significa mayor exclusin para los recicladores de oficio y de ninguna manera es un mecanismo de inclusin. La Concesin del reciclaje a organizaciones de segundo nivel, en la forma como lo plantea la UAESP afecta de manera significativa la actividad y fractura la cadena de reciclaje en Bogot y excluye a los recicladores de oficio, esta situacin es clara cuando la UAESP establece en el Anexo 21 cuando define que solo podr ser recogido el material reciclable por los recicladores que cuenten con la dotacin, el vehculo que el concesionario de la ASE entregue, como se puede inferir, sobre este tema la UAESP define: La recoleccin de material potencialmente aprovechable se realizar a partir de la acera, mediante el sistema puerta a puerta, a travs de vehculos de traccin manual, herramientas y dotaciones que sern provistos por los concesionarios del servicio de aseo a los recicladores de oficio ubicados en su(s) ASE(s), a travs de la(s)asociacin(es) de recicladores de segundo nivel correspondiente(s), de acuerdo a los
31

requerimientos especficos de cada ASE,, lo que implica la prdida del oficio para los recicladores de oficio de Bogot, por tanto no Incluye sino excluye de esta actividad a muchos. La actividad del reciclador de oficio que ha sido libremente ejercida, hoy est siendo concesionada a la organizacin de segundo nivel, obligando la UAESP al reciclador de cada ASE (Area de Servicio Exclusivo) a que debe afiliarse con la organizacin que esta entidad habilito y ubico en cada zona, aun cuando aquella organizacin se encuentre afiliada a otra. Y esta obligacin es clara cuando modifica por medio de la Adenda 2 el pliego de condiciones y la definicin de Ruta de Reciclaje, textualmente dice: "Recorrido que realizarn los recicladores, recogiendo el material potencialmente aprovechable, previamente seleccionado por los generadores de residuos, apoyados en los vehculos (de traccin manual o automotor), equipos, dotaciones y uniformes que sern suministrados por los concesionarios del servicio de aseo.", esto significa que los recicladores de la ASE que no estn afiliados a la organizacin de segundo nivel habilitada y ubicada por la UAESP, no podr recoger material reciclable en esa ASE, pues esta no ser recogida con la libertad con la cual se ejerce el oficio actualmente, sino que deber acondicionar su actividad a as directrices de la Organizacin de Segundo nivel de la ASE, situacin que viola de manera determinante la libertad al trabajo consagrada por la Constitucin. Esta perversidad del sistema propuesto por la Licitacin 001 de 2011, no solo es excluyente para los recicladores de oficio de Bogot, sino atenta a los derechos de la libre asociacin y al Derecho de Trabajo como se puede evidenciar pues en la Adenda 2 que establece: La recoleccin selectiva de residuos se realizar a partir de la acera, mediante el sistema puerta a puerta, garantizando la cobertura mnima propuesta por cada concesionario en su oferta, a partir de los equipos y dotaciones que sern provistos por el concesionario del servicio a los recicladores. Son objeto de este componente todos los residuos slidos, potencialmente aprovechables inorgnicos, secos, no peligrosos, separados por los usuarios y presentados de manera separada, es decir, un reciclador no podr ejercer libremente su oficio como hasta ahora, sino que para ejercerlo deber actuar de acuerdo con los criterios establecidos por la organizacin habilitada y el Concesionario del ASE, esto significa que estamos ante la concesin de una actividad que es complementaria al sistema pblico de aseo y que se ha ejercido libremente y de acuerdo con las condiciones de mercado, estamos ante un mecanismo que asegura la exclusin de la poblacin recicladora en condiciones de pobreza y vulnerabilidad, y es una forma de no cumplir con lo expresado por la Corte Constitucional. Al conformarse ASEs (Areas de Servicio Exclusivo), la ANIR no tendra participacin en ninguna de las seis ASEs por haber quedado fuera del sorteo y de sta manera, tiende a desaparecer tanto la organizacin como sus 1.050 afiliados, ya que se impide el libre ejercicio del derecho al trabajo, toda vez, que las organizaciones favorecidas en cada ASE podrn hacer uso exclusividad por lo cual, no permitiran que quienes no fueron favorecidos por la UAESP puedan acceder libremente a dichas reas de trabajo.

32

Se vulnera el Derecho Fundamental Constitucional al Trabajo como quiera que ya posterior al cuestionado sorteo, de facto, quienes han resultado favorecidos en la ASEs estn presionando a algunos miembros de ANIR para que se retiren de nuestra organizacin y se afilien a la de ellos, so pena de ser desplazado del rea en la cual el reciclador ha venido laborando desde hace varios aos. La proteccin estatal que exige la norma a cada una de las autoridades alude a conductas positivas, entre ellas, la toma de decisiones de orden macroeconmico y creacin de condiciones normativas, siempre y cuando stas tengan como derroteros el fomentar y promover el derecho al trabajo. Pero al tratar de hacer efectiva la garanta de ste derecho, debe velarse porque las restricciones que deban adelantarse no afecten de manera grave los derechos adquiridos previamente por los ciudadanos. En ste orden de ideas, se encuentra que los fines que pueda perseguir la administracin distrital en ste caso, deben alcanzarse a travs de medios eficaces pero que se encuentren en armona con los valores y principios en la Constitucin, pues no puede, hacer uso de algunos principios o valores, para vulnerar de manera indiscriminada otros. Por tanto, si bien la UAESP La Corte Constitucional en Sentencia C-606/92 seal: As mismo, dichos requisitos deben ser fijados de tal manera que obedezcan a criterios estrictos de equivalencia entre el inters protegido y las limitaciones fijadas, pues una excesiva innecesaria o irrazonable reglamentacin violentara el contenido esencial del derecho Con lo anterior, se denota que el Poder Pblico no puede SIN JUSTIFICACIN RAZONABLE establecer CONDICIONES DESIGUALES, desconociendo que con sus actuaciones genera una brecha de desigualdad y maltrato a un grupo de personas cuyo nico pecado ha sido trabajar honestamente en una actividad tan digna como cualquier otra, el reciclaje. Se est violando el derecho al trabajo, toda vez que, pese a seguir los parmetros establecidos por la misma administracin, sta desconoce el MINIMO VITAL del Accionante y de la poblacin que representa, toda vez, que el sustento de familias enteras, depende de lo que obtenga por el ejercicio no slo de la actividad de reciclaje como actores primarios, sino en calidad de comercializadores o bodegueros, quienes aunque no lo quiera reconocer la UAESP por falta de ilustracin, tambin hacen parte fundamental de la cadena productiva del reciclaje.

33

3.3. VIOLACION DEL DERECHO FUNDAMENTAL AL DEBIDO PROCESO Es evidente la vulneracin del derecho fundamental al DEBIDO PROCESO, consagrado en el artculo 13 de la Constitucin Poltica de Colombia, que reza: El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podr ser prejuzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso pblico sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso (n.f.t.) De los hechos expuestos se desprende que la UAESP ha violado el derecho fundamental al debido proceso de la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE- ANIR, y por ende a las 8 Organizaciones de Recicladores de Primer Nivel que representa, as como de los MI CINCUENTA (1050) recicladores de oficio en condiciones de vulnerabilidad que se encuentran directamente afiliados a ANIR; derecho que protege la norma anteriormente citada, como se demuestra bajo el siguiente anlisis: Seor Juez, ha sido amplio el anlisis sobre las irregularidades presentadas durante el proceso de licitacin No. 01 de 2011, en relacin con el Debido Proceso; sin embargo, es necesario traer a colacin aspectos fundamentales que brindan precisin sobre los hechos desplegados por la UAESP y que consideramos violatorios de nuestro Derecho Constitucional Fundamental al Debido Proceso: 1. El errneo o nulo anlisis jurdico que realizara la UAESP sobre las condiciones o requisitos con que contaba ANIR para ser habilitada dentro del grupo de Organizaciones de Recicladores de Segundo Nivel aptas para participar en el proceso. 2. Hemos mencionado que, es de simple interpretacin el hecho de que en los orgenes de ANIR hayan participado EMPRESAS dedicadas al reciclaje estrictamente, as como la gente vinculada a las mismas; mxime cuando el objeto social de ANIR en el momento de su creacin (23 de mayo de
34

2002) no era de carcter COMERCIAL sino GREMIAL en la bsqueda de beneficios para la poblacin recicladora vinculada a la organizacin naciente. 3. Atenta contra el Derecho al Debido Proceso, que durante la convocatoria para que las organizaciones de recicicladores de Segundo Nivel presentaran su documentacin se haba establecido un plazo para ello (15 de Junio 2011), sin embargo, faltando un da para cumplir ste plazo, la UAESP produjo una ADENDA (14 de Junio de 2011) en la cual adiciona un requisito a cumplir por las organizaciones opcionadas a participar, cual era que las organizaciones DESDE SU CREACIN hayan sido organizacin de recicladores en condiciones de vulnerabilidad. 4. No le vali a la UAESP todo el aporte, representatividad, reconocimiento y legitimidad que pudiera tener la ANIR para hacer parte de la Licitacin Pblica 01 de 2011, sino que, a ltima hora adiciona un requisito que segn la interpretacin de la entidad descalificaba a nuestra organizacin, tal como nos lo dej conocer en su Informe sobre las organizaciones de segundo nivel. 5. La UAESP en el ADENDA 2 se modifica el ARTICULO DECIMO: Modificar el
numeral 1.15.8 del Pliego de Condiciones Cronograma y Trmite de la Licitacin, as y establece que la Audiencia Pblica de Sorteo Organizaciones de Segundo Nivel es el 20 de Junio a las 9.00 am. Sin embargo, la entidad decide modificar lo contenido en

el texto de la ADENDA referida, cuando decide de manera informal, y sin cumplir con el DEBIDO PROCESO que exige la LEY 80 DE 1993 (Estatuto de Contratacin Pblica) cambiar DOS ASPECTOS: i. La hora del SORTEO se cambia de las nueve (9:00 a.m.) por las SIETE (7:00) de la maana, habindolo comunicado no por adenda y en el Portal nico de Contratacin donde deba ser publicada la informacin; sino que decide comunicar personalmente y de manera informal nicamente a las personas y organizaciones que la UAESP consideraba tena derecho de participar en dicha Audiencia. Con lo cual se vulner el DERECHO AL DEBIDO PROCESO, toda vez, que se cambiaron las condiciones de manera ilegal y arbitraria. La Audiencia de Sorteo que segn la Adenda era PUBLICA, dej de serlo el da en que se llev a cabo, sin que exista justificacin legal para ello, toda vez, que se trata de un evento pblico incorporado dentro del proceso de la Licitacin Pblica 01 de 2011, por lo cual deba mantenerse el carcter de PUBLICO. Por el contrario, la seora Directora de la UAESP decidi el da de la AUDIENCIA, que adems de cambiar la hora fijada y publicada en la ADENDA 2, el proceso de SORTEO deba ser a puerta cerrada y privado, al cual nicamente
35

ii.

podan acceder quienes resultaron favorecidos en la seleccin de organizaciones de recicladores de segundo nivel que se produjo mediante el Informe respectivo. Es as, como a los representantes de la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR, se les impidi no slo participar como espectadores en el SORTEO, sino an peor, se les neg el derecho al uso de la palabra para dejar las respectivas constancias, tal como se puede comprobar en los videos realizados y que se encuentran en poder de la UAESP. No bastando esto, el SORTEO se llev a puerta cerrada pero con una transmisin por televisin, como nica opcin para quienes fueron sacados literalmente de la Audiencia, transmisin que en el sitio del sorteo no tena audio negndole la posibilidad a los interesados que no estaban dentro del recinto donde se estaba llevando a cabo el SORTEO, de conocer pormenores de aquella audiencia. 6. La UAESP violenta igualmente el Derecho fundamental al Debido Proceso, cuando establece criterios distintos para SELECCIONAR o HABILITAR las organizaciones de recicladores de segundo nivel; permitiendo y promoviendo la participacin de organizaciones recin creadas y sin el lleno de requisitos lgicos para hacer parte de un proceso tan importante con el que est en debate. Y por otro lado, sesga el derecho de participacin a nuestra organizacin a pesar de haber demostrado con creces las calidad y condiciones aptas para asumir las responsabilidades propias derivadas de la participacin en sta Licitacin Pblica. Finalmente, es preciso anotar, que la Corte Constitucional mediante Sentencia T909 de 2009, se ha pronunciado al respecto: () la garanta del debido proceso va ms all del mbito judicial y comprende as mismo el modo de produccin de los actos administrativos. Su meta principal consiste en procurar la satisfaccin del inters general mediante la adopcin de decisiones por parte de quienes ejercen funciones administrativas. En suma, la Corporacin ha definido el debido proceso administrativo como: (i) el conjunto complejo de condiciones que le impone la ley a la administracin, materializado en el cumplimiento de una secuencia de actos por parte de la autoridad administrativa (ii) que guardan relacin directa o indirecta entre s, y (iii) cuyo fin est previamente determinado de manera constitucional y legal. El objeto de sta garanta superior es (i) procurar el ordenado funcionamiento de la administracin, (ii) la validez de sus actuaciones y (iii) salvaguardar el derecho a la seguridad jurdica y a la defensa de los administrados.

36

VIOLACIN FLAGRANTE AL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA (LEY 80 DE 1993 /Artculo 24 Numeral 2)

Del principio de Transparencia. En virtud de este principio: 2. En los procesos contractuales los interesados tendrn oportunidad de conocer y controvertir informes, conceptos y decisiones que se rindan o adopten, para lo cual se establecern etapas que permitan el conocimiento de dichas actuaciones y otorguen la posibilidad de expresar observaciones () (n.f.t.)

CORTE CONSTITUCIONAL SENTENCIA C508 DE 2002 La Corte Constitucional en referencia con el Principio de Transparencia, se pronunci sobre el alcance de ste en los proceso de Licitacin Pblica, en los siguientes trminos: 4.3. Ahora bien, el Congreso de la Repblica al expedir la Ley 80 de 1993, con fundamento en la autorizacin contemplada en el artculo 150 in fine de la Constitucin Poltica, estableci en el artculo 23 que las actuaciones de quienes intervengan en la actividad contractual del Estado, se encuentran sujetas a los principios de economa, transparencia y responsabilidad, y de conformidad con los principios que rigen la funcin administrativa, los cuales, como se sabe, se encuentran establecidos en el artculo 209 superior y son: la igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad. As las cosas, en virtud del principio de transparencia, se consagr por el legislador con el fin de garantizar la imparcialidad, que la escogencia del contratista siempre se efectuar a travs de la licitacin o concurso pblico, que no es otra cosa que el ejercicio de la funcin administrativa correspondiente a la actividad que en materia contractual le compete al Estado, la cual se encuentra al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios ya mencionados en el prrafo precedente. La seleccin del contratista mediante la licitacin pblica o concurso, como lo seal este Tribunal, es uno de los aspectos que merece especial inters en el Estatuto de Contratacin Pblica (), pues se garantiza que los procedimientos que han de ser utilizados para la escogencia del contratista, sern claros, ntidos, transparentes, en aras de asegurar la prevalencia del inters general como principio fundante del Estado social de derecho (art. 1 C.P.) As mismo, existe Doctrina que nos permite ilustrar aspectos fundamentales sobre el Principio de Transparencia, y su consecuente importancia dentro de cualquier proceso licitatorio, por eso, traigo a colacin fragmento de un documento preparado por el Dr. EDMUNDO DEL CASTILLO, en el cual se brinda mayor claridad sobre el particular:

37

De cualquier manera, es importante advertir, la garanta del principio de transparencia no se agota en la exigencia del respeto debido a la imparcialidad en el proceso de seleccin de los contratistas sino que tambin se traduce en la existencia de especficas condiciones de desarrollo de los procesos de seleccin vinculadas, por ejemplo, (1) a la posibilidad de que terceros interesados conozcan los documentos del proceso de seleccin 1 , (2) a que las hiptesis de contratacin directa no constituyan el trmite usual o permanente de contratacin, (3) a que los procesos de evaluacin no tomen en consideracin factores diferentes a los precisamente contemplados en los documentos precontractuales o en la ley y (4) a que regmenes especiales de contratacin asignados a determinadas entidades estatales no se traduzcan en formulas de contratacin que desconozcan la necesidad de llevar a efecto procesos de seleccin objetiva. Igualmente, es necesario resaltar que las condiciones enunciadas (que no son sino una pequea parte del espectro de instrumentos orientados a la garanta del principio de transparencia) tambin encuentran fundamento en disposiciones constitucionales diferentes a las que han sido enunciadas en precedencia. En efecto, cabe en este punto destacar, entre otras, la que garantiza el debido proceso en las actuaciones administrativas (artculo 29 de la Constitucin) y la que exige la constante presencia de la buena fe en las relaciones entre los particulares y la administracin (artculo 83 constitucional). Seora, la necesidad de verificar que no se haya desconocido el Principio de Transparencia es tan importante para lograr la mayor confiabilidad en el proceso adelantado en la LP-01-11, que no slo son las visibles irregularidades que de bulto evidencian la ocurrencia ya sea de equivocaciones jurdicas por parte de la UAESP, o de errores intencionales que al parecer se cometen sistemticamente desde aquella entidad; los que nos hacen solicitarle que se revise detalladamente el cumplimiento de ste principio atinente a la Contratacin Estatal. Existe sobre salto lgico entre nuestros afiliados, personas naturales y/o personas jurdicas, que al verse afectados directamente por las decisiones de la UAESP, nos obligan a remitir nuestra mirada hacia la salvaguarda de la una necesaria TRANSPARENCIA que debe existir en estos procesos licitatorios. Pero Seor Juez, son muchos los puntos negros, si se le pueden llamar as, a las equivocaciones en que desde hace ya algn tiempo viene incurriendo la UAESP, en su afn de adelantar proceso que vulneran los derechos fundamentales de una poblacin sensible y vulnerable, sean personas naturales que ejerzan la actividad de reciclador de oficio, o sean los comercializadores o bodegueros, que tambin hacen parte del cadena productiva del reciclaje y que tal como queda demostrado en ste documento de Tutela, estn siendo directamente afectados, ya que siendo excluidos del proceso licitatorio, se les niega la posibilidad no slo de participar directamente en el negocio con los Operadores designados en cada Ase, sino que adems se atenta contra el derecho al Trabajo y a la Libre Asociacin, tal como ha sido expuesto en ste Documento de Tutela.

38

FALLO DE LA PROCURADURIA EN CONTRA DE LA DIRECTORA DE LA UAESP DRA. MIRIAM MARGOTH MARTINEZ DIAZ. La Procuradura General de la Nacin destituy e inhabilit por 10 aos a la Directora General de la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos de Bogot, Miriam Margoth Martnez Daz, tras comprobar la ocurrencia de irregularidades relacionadas con la adjudicacin de la concesin para la administracin, operacin y mantenimiento integral del relleno sanitario Doa Juana, llevada a cabo los das 13 y 14 de septiembre de 2010. La decisin fue proferida por el Procurador Cuarto Delegado ante el Consejo de Estado, Manuel Francisco Salazar Gmez, en audiencia pblica disciplinaria adelantada el da de hoy en la Sala de Audiencias, piso cuarto del edificio principal de la Procuradura. La Procuradura estableci que en desarrollo de la audiencia de adjudicacin, la directora de la UAESP no dio a conocer la evaluacin y la asignacin del puntaje de la oferta econmica, como tampoco dio traslado de esta oferta al comit asesor evaluador para la respectiva verificacin y evaluacin. Durante la audiencia de adjudicacin, la Directora de la UAESP omiti manifestar y dejar constancia de los criterios por los cuales se hizo la calificacin de la propuesta habilitada para otorgar el puntaje parcial y total de acuerdo con lo previsto en el pliego de condiciones de la licitacin. As mismo, se demostr que no otorg la palabra a los representantes de los oferentes un trmino de cinco minutos para que se pronunciaran sobre la evaluacin de la oferta econmica, tal como se estableci en el pliego de condiciones, para efectos de controvertir la decisin del Comit. De igual forma, el Ministerio Pblico seal que la seora Martnez Daz no dio a conocer a los oferentes, con la debida antelacin el borrador del acto administrativo de adjudicacin del proceso de licitacin y no dio lectura del borrador de dicho documento en la audiencia pblica de adjudicacin. Al parecer, el rgano de Control Disciplinario encontr que la Dra. Martnez Daz adjudic la concesin desconociendo las reglas y procedimientos previstos en el pliego de condiciones. Seor Juez de Tutela, con todo respeto, debo decir que la anterior alusin a la investigacin que se adelant en contra de la Directora de la UAESP, no deja por s misma, de ser motivo de intranquilidad para el Suscrito Accionante, ya que sumado a ste antecedente de malos manejos en la anterior licitacin No. 01 de 2010, la cual valga decir, ANIR igualmente fue excluida de tajo por parte de la UAESP en cabeza de su Directora; se adiciona el extrao proceder de la misma entidad en la presente licitacin No. 01 de 2011, dadas las circunstancias ampliamente expuestas.

39

3.4. DERECHO ASOCIACIN

CONSTITUCIONAL

FUNDAMENTAL

LA

LIBRE

Artculo 38 C.P. Se garantiza el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad. CORTE CONSTITUCIONAL SENTENCIA T-336 DE 2000: DERECHO DE LIBRE ASOCIACION El derecho fundamental de asociacin, tiene dos dimensiones, a saber: una positiva que consiste en la facultad que tienen todas las personas para fundar o integrar libremente, en forma voluntaria, organizaciones reconocidas por el Estado y capacitadas para operar en el trfico jurdico, comprometidas en la realizacin de diversos proyectos, ya sea de carcter social, cultural, econmico, etc.; y, una dimensin o faceta de carcter negativo derivada en forma directa del derecho de libertad y, se expresa en la facultad que tiene toda persona para negarse o abstenerse de formar parte de determinada asociacin y su derecho correlativo a no ser obligado ni directa ni indirectamente a ello. (n.f.t.) Seor Juez de Tutela, se violenta el derecho fundamental a la LIBRE ASOCIACIN, por cuanto el mecanismo utilizado por la UAESP para generar distribucin de las ASEs (zonas) entre operadores y organizaciones de recicladores, ha generado despus del SORTEO que se llevara a cabo el pasado 20 de Junio de 2011, graves conflictos entre los recicladores de oficio, toda vez que, especficamente en relacin con organizaciones de primer nivel que pertenecen a ANIR, las otras organizaciones seleccionadas dentro del cuadro resultado del sorteo, estn ejerciendo grave presin para que se produzca la retirada de ANIR y segn ellos, la obligacin de afiliarse a sus organizaciones, por cuanto se encuentran legitimados por las disposiciones de la UAESP. Es as como, no slo con las organizaciones y recicladores vinculados a ANIR hoy estn siendo vctima de persecucin y amenaza por parte de las Organizaciones favorecidas en el SORTEO, sino que adems los recicladores que no se encontraban afiliados a ninguna organizacin pero que legtimamente ejercen la actividad del reciclaje, hoy tienen bajo el precepto creado por la UAESP, que OBLIGADOS y PRESIONADOS afiliarse a la organizacin de recicladores de segundo nivel que le correspondiera la zona en la que estas personas ejercen su actividad de reciclaje.

40

Seor Juez, no puede desde el Estado crearse un mecanismo que sirva de presin para que los ciudadanos tengan que ser sometidos, a la afiliacin a una u otra organizacin, pues esto atenta claramente contra el derecho a la Libre Asociacin contenido en la Carta Poltica. Es por ello que reclamamos una urgente intervencin de la autoridad por medio de ste mecanismo transitorio, ya que la disposicin de la UAESP est creando clara claramente consecuencias irreparables entre la poblacin recicladora. Es por ello, que solicitaremos en el captulo correspondiente a las pruebas que el Seor Juez de Tutela escuche en declaracin a un afiliado de ANIR que puede dar fe de lo aqu expuesto. 3.5. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA PARA EL CASO CONCRETO Decreto 2591 de 1991 (Accin de Tutela) Art. 5. Procedencia de la accin de tutela. La accin de tutela procede contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas, que haya violado, viole o amenace violar cualquiera de los derechos de que trata el artculo 2 de esta ley. Tambin procede contra acciones u omisiones de particulares, de conformidad con lo establecido en el captulo III de este decreto. La procedencia de la tutela en ningn caso est sujeta a que la accin de la autoridad o del particular se haya manifestado en un acto jurdico escrito. Reza el artculo 86 de la Constitucin Nacional: Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica(n.f.t.) La proteccin consistir en una orden para que aqul respecto de quien se solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inmediato cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en todo caso, ste lo remitir a la Corte Constitucional para su eventual revisin. Esta accin slo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

41

En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de tutela y su resolucin La ley establecer los casos en que la accin de tutela procede contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya afecte grave y directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin. (n.f.t.) Aunque la utilizacin de la Accin de Tutela, se ha concebido desde la norma constitucional, como una alternativa a la que pueda recurrir el afectado cuando ste no disponga de otro medio de defensa judicial; sin embargo, el anlisis sobre el tema no se debe limitar a la posibilidad de encontrar otro camino por medio del cual el asociado pueda reclamar la proteccin de sus derechos, sino que an existiendo, pueda garantizar una proteccin efectiva e inmediata de los derechos vulnerados o amenazados. La Accin de Tutela es un mecanismo ltimo y extraordinario para la proteccin de los derechos constitucionales fundamentales, el cual es de recibo en la medida en que se demuestra una ausencia real y efectiva, en las condiciones sealadas, de un medio judicial ordinario que la brinde.10 Situacin que se hace evidente en el caso concreto, toda vez, que no existe otro medio judicial que en forma inmediata y eficaz logre evitar o hacer cesar la vulneracin del derecho. Seala la Corte Constitucional11 La regla general de procedencia de la accin de tutela indica que cuando se da la violacin o amenaza de un derecho fundamental, y el titular del derecho violado o amenazado cuenta con un medio de defensa judicial diferente a la tutela, ha de preferirse ese otro medio de defensa y la accin de tutela slo procede -como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable- (art. 86 de la C.N.) Sin embargo, parece razonable exigir que el otro medio de defensa judicial para la proteccin del derecho violado o amenazado, sea al menos tan eficaz para la defensa del derecho como lo es la tutela, en caso contrario, la accin de tutela pierde su carcter de procedimiento subsidiario y se convierte en va procesal preferente, pues no solo el juez de tutela, sino de toda la rama judicial y el Estado, tienen como fin

11

Corte Constitucional, sentencia T-006, mayo 12 de 1992.

42

esencial de su actuacin y razn de su existencia: - garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin...- (art. 2 de la C. N.). La Corte, empero, encuentra necesario hacer la siguiente precisin: cuando el juez de tutela halle que existe otro mecanismo de defensa judicial aplicable al caso, debe evaluar si, conocidos los hechos en los que se basa la demanda y el alcance del derecho fundamental violado o amenazado, resultan debidamente incluidos todos los aspectos relevantes para la proteccin inmediata, eficaz, y completa del derecho fundamental vulnerado, en el aspecto probatorio y en el de decisin del mecanismo alterno de defensa. Si no es as si cualquier aspecto del derecho constitucional del actor, no puede ser examinado por el juez ordinario a travs de los procedimientos previstos para la proteccin de los derechos de rango meramente legal, entonces, no slo procede la accin de tutela, sino que ha de tramitarse como la va procesal prevalente. As como la Constitucin no permite que se suplante al juez ordinario con el de tutela, para la proteccin de los derechos de rango legal, tampoco permite que la proteccin inmediata y eficaz de los derechos fundamentales, sea impedida o recortada por las reglas de competencia de las jurisdicciones ordinarias. En los casos en los que, an existiendo otro mecanismo de defensa judicial, la accin de tutela, por las razones anotadas, resulte prevalente, el juez de tutela podr sealar en su fallo, la libertad del actor para acudir al otro medio de defensa del derecho, a fin de reclamar la responsabilidad en que haya incurrido quien lo viol o amenaz12 Es importante contar con la claridad suficiente que nos permita comprender, que para encontrar procedencia a la Accin de Tutela, se hace necesario que exista vulneracin o que exista amenaza de ella, consistiendo sta ltima en una violacin potencial que se presente como inminente y prxima frente a los derechos fundamentales. Sobre lo anterior, se ha pronunciado la Honorable Corte Constitucional de la siguiente forma: La vulneracin y la amenaza de los derechos fundamentales son dos causales claramente distinguibles: la primera requiere de una verificacin objetiva que corresponde efectuar a los jueces de tutela, mediante la estimacin de su ocurrencia emprica y su repercusin
12

Corte Constitucional, sentencia T-100, marzo 9 de 1994, M.P.: Dr. Carlos Gaviria Diaz.

43

jurdico-constitucional; la segunda, en cambio, incorpora criterios tanto subjetivos como objetivos, configurndose no tanto por la intencin de la autoridad pblica o el particular, cuando sea el caso, sino por el resultado que su accin o abstencin pueda tener sobre el nimo de la persona presuntamente afectada. Para que se determine entonces la hiptesis constitucional de la amenaza se requiere la confluencia de elementos subjetivos y objetivos externos: el temor del sujeto que ve peligrar sus derechos fundamentales y la convalidacin de dicha percepcin mediante elementos objetivos externos, cuya significacin es la que ofrecen las circunstancias temporales e histricas en que se desarrollan los hechos. El criterio constitucional para evaluar la existencia de amenazas a los derechos fundamentales es racional. No supone la verificacin emprica de los factores de peligro, lo cual de suyo es imposible epistemolgicamente, sino la creacin de un parmetro de lo que una persona, en similares circunstancias, podra razonablemente esperar.13 Sobre la eficacia de la Tutela es abundante la jurisprudencia constitucional aqu basta con traer la Sentencia T-100 del 9 de marzo de 1994 (M.P. Dr. Carlos Gaviria Daz), en donde se reiter y precis la doctrina de la Corte Constitucional en los siguientes trminos: En conclusin, la Corte mantiene su doctrina, reiterando que el juez de tutela debe examinar en cada caso, si el mecanismo alternativo de defensa judicial es aplicable al caso, es igual o ms eficaz que aquella. La Corte, empero, encuentra necesario hacer la siguiente precisin: cuando el juez de tutela halle que existe otro mecanismo de defensa judicial aplicable al caso, debe evaluar si conocidos los hechos en los que se basa la demanda y el alcance del derecho fundamental violado o amenazado, resultan debidamente incluidos TODOS los aspectos relevantes para la proteccin inmediata , EFICAZ y COMPLETA del derecho fundamental vulnerado, en el aspecto probatorio y en el de decisin del mecanismo alterno de defensa. Si no es as, si cualquier aspecto del derecho constitucional del actor, no puede ser examinado por el juez ordinario a travs de los procedimientos previstos para la proteccin de los derechos de rango meramente legal, entonces, no slo procede la accin de tutela, sino que ha de tramitarse como la va procesal prevalente. As como la Constitucin no permite que se suplante al juez ordinario con el de
13

Corte Constitucional, sentencia C-027, febrero 5 de 1993, M.P.: Dr. Simn Rodriguez Rodrguez.

44

tutela, para la proteccin de los derechos de rango legal, tampoco permite que la proteccin inmediata y eficaz de los derechos fundamentales, sea impedida o recortada por las reglas de competencia de las jurisdicciones ordinarias. Se pronuncia una vez ms la H. Corte Constitucional, mediante Sentencia No. T 553/93 del 30 de noviembre de 1993 M.P. Dr. Hernando Herrera Vergara: En ste sentido, ha entendido la Corte 14 para que se conceda transitoriamente la tutela con el fin de evitar un perjuicio irremediable que son indispensables los siguientes requisitos, que habrn de ser examinados en cada caso concreto para determinar su viabilidad: A) El perjuicio irremediable ha de ser inminente: que amenaza est por suceder prontamente. Lo inminente, pues, desarrolla la operacin natural de las cosas, que tienden hacia un resultado cierto a no ser que oportunamente se contenga el proceso iniciado. Siempre hay que mirar la causa que est produciendo la inminencia (...). Las medidas que se requieren para conjurar el perjuicio irremediable han de ser urgentes, es decir, como calidad de urgir, en el sentido de que hay que instar o precisar una cosa o su pronta ejecucin o remedio (...). No basta cualquier perjuicio, se requiere que este sea grave, lo que equivale a la gran intensidad del dao o menoscabo material o moral en el haber jurdico de la persona. La gravedad obliga a basarse en la importancia que el orden jurdico concede a determinados bienes bajo su proteccin, de manera que la amenaza a uno de ellos es motivo de actuacin oportuna y diligente por parte de las autoridades pblicas. Luego no se trata de cualquier tipo de irreparabilidad, sino slo de aquella que recae sobre un bien de gran significacin para la persona objetivamente (...). (n.f.t.)

B)

C)

Con lo anterior, Seora, ruego a Usted tomar en consideracin las mltiples apreciaciones que la Honorable Corte Constitucional ha emitido acerca de los requisitos necesarios para que se conceda la Accin de Tutela, encontrando que en el caso que nos ocupa, se hace evidente: El perjuicio irremediable es INMINENTE. Por cuanto, la Licitacin Pblica 01 de 2011, se encuentra en curso y el cronograma contenido en los Pliegos de Condiciones es claro en que avanza a pasos agigantados, sin ir ms el da 7 de Julio ltimo se llevo a cabo la Audiencia de Aclaracin de Pliegos, y sucesivamente seguirn surtindose todas las
14

Corte Constitucional. Sentencia T-225 de 1.993. Sala Novena de Revisin.

45

instancias programadas para finalmente dar con la culminacin del proceso. Entonces es importante encontrar que la nica forma de prevenir el perjuicio irremediable INMINENTE, es con la celeridad y prontitud propias del mecanismo de la Tutela. Las medidas que se requieren para conjurar el perjuicio irremediable son URGENTES. Seor Juez, se requiere adoptar medidas URGENTES si se pretende hacer cesar la violacin a los derechos fundamentales incoados, por ello, se solicita en ste documento de Tutela la toma de decisiones por parte de su Seora, tendientes a lograr inmediatez en la flagrante violacin de los derechos referidos. Se trata de un hecho GRAVE E IRREPARABLE. Es claro, que de avanzar el proceso licitatorio aludido sin que se tomen medidas para remediar o corregir la afectacin de derechos e irregularidades manifiestas, se producir un DAO IRREPARABLE, ya que tal como se expres en el captulo respectivo, la poblacin recicladora excluida del proceso afiliada a ANIR, tanto organizaciones de recicladores de primer nivel (8) como personas naturales dedicadas al oficio del reciclaje en condiciones de vulnerabilidad (1.050), quedarn por fuera del proceso; y en consecuencia, se les menoscabarn tanto sus derechos al Trabajo como su Derecho a la Libre Asociacin, tal como qued expuesto en el cuerpo del documento. Con lo anterior, espero dejar sentada mi posicin, frente a la procedencia en el caso bajo estudio, de la Accin de Tutela.

3.5. MEDIDAS CAUTELARES Decreto 2591 de 1991 (Accin de Tutela) Art. 7. Medidas provisionales para proteger un derecho. Desde la presentacin de la solicitud, cuando el juez expresamente lo considere necesario y urgente para proteger el derecho, suspender la aplicacin del acto concreto que lo amenace o vulnere. Sin embargo, a peticin de parte o de oficio, se podr disponer la ejecucin o la continuidad de la ejecucin, para evitar perjuicios ciertos e inminentes al inters pblico. En todo caso el juez podr ordenar lo que considere procedente para proteger los derechos y no hacer ilusorio el efecto de un eventual fallo a favor del solicitante. La suspensin de la aplicacin se notificar inmediatamente a aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud por el medio ms expedito posible. El juez tambin podr, de oficio o a peticin de parte, dictar cualquier medida de conservacin o seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se produzcan otros daos como consecuencia de los hechos realizados, todo de conformidad con las circunstancias del caso. El juez podr, de oficio o a
46

peticin de parte, por resolucin debidamente fundada, hacer cesar en cualquier momento la autorizacin de ejecucin o las otras medidas cautelares que hubiere dictado. Seor Juez de Tutela, dada la gravedad de los hechos aqu expuestos, as como el inminente dao irreparable que puede producirse de no actuar oportunamente, le solicito se sirva considerar la viabilidad jurdica y fctica de DECRETAR de manera inmediata como MEDIDAS CAUTELARES: (i) SUSPENDER LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011, en el estado o trmite en que se encuentre al momento de la notificacin de la decisin del Seor Juez de Tutela en caso de encontrar mrito a la pretensin, mientras se resuelve de fondo. ANULAR el INFORME DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL- NUMERAL 2.7. DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011, en el cual se excluye a la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR- para participar de la concesin de que trata la referida Licitacin. ANULAR la audiencia de SORTEO DE ORGANIZACIONES DE SEGUNDO NIVEL, llevado a cabo el 20 de Junio de 2011, mecanismo de seleccin al cual se le impidi participar a ANIR, a pesar de contar con los requisitos para tal fin, debido a una apresurada y errnea interpretacin jurdica de la UAESP. ORDENAR a la Alcalda Mayor de Bogot, que en un trmino improrrogable de 48 horas proceda a DESIGNAR UN DIRECTOR (A) AD HOC para la UAESP, que se encargue especficamente de dirigir y adelantar hasta su culminacin la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, teniendo en cuenta que el proceso debe ofrecer garantas reales de imparcialidad frente a todos los actores e interesados, directos e indirectos en sta Licitacin.

(ii)

(iii)

(iv)

Esta peticin se sustenta en DOS (2) aspectos concretos: PRIMERO.- Que en contra de la Seora Directora de la UAESP pesa Fallo de 1 Instancia emanado de la Procuradura General de la Nacin en el cual es DESTITUIDA e INHABILITADA por DIEZ (10) AOS, decisin proferida por el Seor Procurador Cuarto Delegado ante el Consejo de Estado, Dr. MANUEL FRANCISCO SALAZAR GOMEZ; por encontrar el ente de control irregularidades relacionadas con la adjudicacin de la concesin para la administracin,
47

operacin y mantenimiento integral del relleno sanitario Doa Juana llevada a cabo los das 13 y 14 de septiembre de 2010. SEGUNDO: Que la Seora Directora de la UAESP Dra. MIRIAM MARGOTH MARTINEZ DIAZ tambin presidi y dirigi la LICITACIN No. 001 de 2010 atinente al relleno sanitario Doa Juana por la cual se encuentra sancionada, y en aquella oportunidad tambin EXCLUYO E IMPIDI la participacin de la ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DE RECICLAJE ANIR- del proceso licitatorio. Por lo anterior, sobresalen razones que obligan al Accionante a considerar seriamente que existe PERSECUSIN Y PARCIALIDAD por parte de la Directora de la UAESP en contra de los intereses de la poblacin recicladora vinculada a ANIR; por ello, solicitamos que en tanto se produzca el Fallo de Segunda Instancia de la Procuradura General de la Nacin, se ordene como medida cautelar a la Alcalda Mayor de Bogot, relevar del cargo a la Seora Directora de la UAESP, para que sea un nuevo Director (a) quien asuma las responsabilidades de la poltica pblica de Aseo en la Ciudad, sin vulnerar los derechos de ningn sector de poblacin recicladora. Y obviamente, para que una vez cese la vulneracin de los derechos aqu incoados, sea un funcionario diferente quien adelante la Licitacin No. 001 de 2011 como garanta de imparcialidad con que debe surtirse el proceso licitatorio como el que nos ocupa. (v) ORDENE el Seor Juez de Tutela, al Director (a) AD HOC de la UAESP para sta Licitacin Pblica (en caso de acogerse la peticin descrita en el numeral anterior) que conforme un nuevo COMIT EVALUADOR y le conceda a ste el trmino prudencial para evaluar las ofertas presentadas. Lo anterior como quiera, que las garantas procesales de la ASOCIACIN NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR-, se salvaguardan totalmente, no slo relevando del cargo a quien preside y dirige actualmente la Licitacin referida, sino tambin el rgano que evala y califica las propuestas.

Finalmente solicito con todo respeto al Seor Juez de Tutela, que para la expedicin y ejecucin de las MEDIDAS CAUTELARES anteriormente descritas o las que a bien tenga conceder, determine un trmino improrrogable no mayor a 48 horas, considerando que el cronograma (anexo) de la Licitacin establece fechas muy cercanas para adelantar y finiquitar el proceso licitatorio, por lo cual, en caso de acoger nuestras pretensiones, requerimos la mxima celeridad posible a fin de que no se alcance a causar dao irreparable a la poblacin recicladora excluida vinculada a ANIR.

48

IV.

MARCO JURDICO QUE SUSTENTA LA ACCION

CONSTITUCION POLTICA DE COLOMBIA Artculo 13.- Derecho al Debido Proceso Artculo 23.- Derecho a la Igualdad Artculo 25.- Derecho al Trabajo Artculo 38.- Derecho a la Libre Asociacin Ley 80 DE 1993 "Por la cual se expide el Estatuto General de Contratacin de la Administracin Pblica". PLIEGOS DEFINITIVOS DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011 cuyo objeto es: Concesionar bajo la figura de reas de servicio exclusivo, la prestacin del servicio pblico domiciliario de aseo en la ciudad de Bogot D.C. Colombia, en sus componentes de recoleccin, barrido, limpieza de vas y reas pblicas, corte de csped, poda de rboles en reas pblicas y transporte de residuos al sitio de disposicin final y todas las actividades de orden financiero, comercial, tcnico, operativo, educativo y administrativo que ello conlleva. DECRETO 1713 DE 2002 Por el cual se reglamenta la Ley 142 de 1994, la Ley 632 de 2000 y la Ley 689 de 2001, en relacin con la prestacin del servicio pblico de aseo, y el Decreto Ley 2811 de 1974 y la Ley 99 de 1993 en relacin con la Gestin Integral de Residuos Slidos

LEY 1150 DE 2007 "Por medio de la cual se introducen medidas para la eficiencia y transparencia en la Ley 80 de 1993 y se dictan otras disposiciones generales sobre la contratacin con recursos pblicos", y sus decretos reglamentarios. LEY 142 DE 1994

49

"Por la cual se establece el rgimen de los servicios pblicos domiciliarios y se dictan otras disposiciones", y sus decretos modificatorios. DECRETO 2591 DE 1991 ACCION DE TUTELA Por el cual se reglamenta la accin de tutela consagrada en el Artculo 86 de la Constitucin Poltica

V.

JURISPRUDENCIA APLICABLE AL CASO PARTICULAR

SENTENCIA T-724/03 SALA PRIMERA DE REVISIN DE LA CORTE CONSTITUCIONAL. Expediente T723237. Accin de tutela interpuesta por Silvio Ruiz Grisales y la Asociacin de Recicladores de Bogot - ARB contra el Distrito Capital de Bogot Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos. Magistrado Ponente: Dr. JAIME ARAUJO RENTERIA. Veinte (20) de agosto de dos mil tres (2003).

SENTENCIA T-152 DE 2011 SALA CUARTA DE REVISIN DE LA CORTE CONSTITUCIONAL. Expediente T2.826.299 Demandante: Lidia Quinez Cabezas. Demandados: Alcalda del Municipio de Santiago de Cali-Secretaria de Gobierno y Metrocali . Magistrado Ponente: GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO Bogot D.C., siete (7) de marzo de dos mil once (2011).

SENTENCIA T -291 DE 2009 Mediante esta sentencia de tutela, la Corte Constitucional orden la suspensin de la licitacin para la prestacin del servicio de aseo en la ciudad de Cali, hasta tanto se reformule la licitacin para permitir la participacin de los recicladores como empresarios asociados del servicio.

AUTO 268 DE 2010 SALA TERCERA DE REVISION DE LA CORTE CONSTITUCIONAL. Solicitud de cumplimiento de la Sentencia T-724 de 2003. Peticionarios: Nohra Padilla Herrera. Magistrado Ponente Dr. JUAN CARLOS HENAO PEREZ. Treinta (30) de julio de dos mil diez (2010)

AUTO 298 DE 2010

50

La Corte Constitucional ordeno a UAESP que: verifique la naturaleza de cada una de las organizaciones que se presente dentro de la licitacin 001 de 2010 como organizaciones de segundo nivel de recicladores, en especial la asociacin ANIR AUTO 091 DE 2010 SALA TERCERA DE REVISION DE LA CORTE CONSTITUCIONAL. Solicitud de cumplimiento de la Sentencia T-724 de 2003 Peticionarios: Nohra Padilla Herrera Magistrado Ponente Dr. JUAN CARLOS HENAO PEREZ. Dieciocho (18) de mayo de dos mil diez (2010) VI. PRUEBAS Ruego al Honorable Juez de Tutela, se sirva tener en cuenta y practicar y recibir las siguientes pruebas: (i) Documentales Fotocopia de la Cdula de ciudadana del accionante. Fotocopia del Carn que acredita al PRESIDENTE de ANIR, Sr. WILSON CIFUENTES PEREZ como RECICLADOR DE OFICIO, expedido por las autoridades competentes, como prueba de que el hecho de ser COMERCIALIZADOR le acredita como RECICLADOR DE OFICIO reconocido legalmente. Certificado de existencia y representacin legal de ANIR Fotocopia respuesta UAESP sobre oficio No. 388509 Certificado de Constitucin ante el Ministerio de la Proteccin y Social y ante la Cmara de Comercio, de las organizaciones de segundo nivel que resultaron favorecidas en Sorteo de Seleccin de las organizaciones de recicladores de segundo nivel (12 organizaciones) Fotocopias de certificados de existencia y representacin legal de las organizaciones de primer nivel que hacen parte de ANIR actualmente Fotocopia de las afiliaciones de los recicladores agremiados en ANIR Testimoniales Declaracin del Suscrito Accionante para ratificar y ampliar al Seor Juez lo narrado en el presente documento. Declaracin a la Seora Directora de la UAESP a fin de que explique porque tom las decisiones cuestionadas en el presente documento.

(ii)

(iii)

Inspeccin Ocular

Realizar Ocular en las instalaciones de la UAESP a fin de verificar:

51

1. La documentacin con la cual se acredit la participacin de las organizaciones sociales de segundo nivel que fueron favorecidas en el SORTEO de Organizaciones de Recicladores de Segundo Nivel. 2. Los videos que se realizaron el da de la AUDIENCIA DE SORTEO el pasado 20 de Junio de 2011, a fin de verificar las irregularidades expuestas. VII. PETICIONES

Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al Honorable Juez de Tutela, disponer y ordenar a la parte accionada y a favor de la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR-, lo siguiente: a. TUTELAR LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES FUNDAMENTALES DE: Seor Juez de Tutela, solicitamos a su Honorable Despacho que a fin de proteger los DERECHOS CONSTITUCIONALES FUNDAMENTALES de la IGUALDAD, el TRABAJO, el DEBIDO PROCESO y la LIBRE ASOCIACIN, se ORDENE a la UAESP: (i) Realizar un detallado y juicioso anlisis jurdico acerca de la situacin de ANIR, su documentacin, su proceso gremial, su representatividad y legitimidad en el sector, dando cumplimiento a lo establecido en el Auto 291 de la Corte Constitucional el cual orden a la UAESP en 2010 VERIFICAR la situacin de la organizacin. (ii) Publicar un nuevo INFORME DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL, en el cual sea INCLUIDA la ASOCIACION DE INDUSTRIALES DE RECICLAJE ANIR, como habilitada para participar en el SORTEO. (iii) Realizar nuevamente la AUDIENCIA DE SORTEO de Organizaciones de Recicladores de Segundo Nivel, en la cual se establezca mediante ADENDA una hora y lugar determinado; y que sea de libre acceso para los interesados habilitados o no.

b. MEDIDAS CAUTELARES (i) SUSPENDER LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011, en el estado o trmite en que se encuentre al momento de la notificacin de la decisin del Seor Juez de Tutela en caso de encontrar mrito a la pretensin, mientras se resuelve de fondo.

52

(ii)

ANULAR el INFORME DE ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL- NUMERAL 2.7. DEL PLIEGO DE CONDICIONES DE LA LICITACIN PBLICA No. 001 de 2011, en el cual se excluye a la ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR- para participar de la concesin de que trata la referida Licitacin. ANULAR la audiencia de SORTEO DE ORGANIZACIONES DE SEGUNDO NIVEL, llevado a cabo el 20 de Junio de 2011, mecanismo de seleccin al cual se le impidi participar a ANIR, a pesar de contar con los requisitos para tal fin, debido a una apresurada y errnea interpretacin jurdica de la UAESP. ORDENAR a la Alcalda Mayor de Bogot, que en un trmino improrrogable de 48 horas proceda a DESIGNAR UN DIRECTOR (A) AD HOC para la UAESP, que se encargue especficamente de dirigir y adelantar hasta su culminacin la Licitacin Pblica No. 001 de 2011. ORDENE el Seor Juez de Tutela, al Director (a) AD HOC de la UAESP para sta Licitacin Pblica (en caso de acogerse la peticin descrita en el numeral anterior) que conforme un nuevo COMIT EVALUADOR.

(iii)

(iv)

(v)

VIII. FUNDAMENTOS DE DERECHO Fundamento sta Accin de Tutela en el Artculo 86 de la Constitucin Nacional y los Decretos 2591 de 1991. Igualmente en los Artculos 2 - 3 Literal a) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

IX. COMPETENCIA Es Usted competente, Honorable Juez de Tutela, por la naturaleza Constitucional del asunto y por tener jurisdiccin en el lugar donde ocurri la vulneracin de los Derechos Fundamentales invocados conforme al Artculo 37 del Decreto 2591 de 1991.

X. JURAMENTO Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que no he instaurado otra Tutela con fundamento en los mismos hechos y derechos materia de sta accin, segn el Artculo 37 del Decreto 2591 de 1991.
53

XI. ANEXOS Para mayor ilustracin del Seor Juez de Tutela, me permito adjuntar al presente documento: 1. Fotocopia de las Memorias de la MESA DE CONCERTACIN o PACTO GREMIAL RECICLADOR. 2. Informe de las ORGANIZACIONES DE RECICLADORES DE SEGUNDO NIVEL emanado de la UAESP. 3. Numeral 2.7. del Pliego de Condiciones de la Licitacin Pblica No. 01 de 2011. 4. Anexo 21 de los Pliegos de Condiciones de la Licitacin Pblica No. 01 de 2011. 5. Adenda No. 2 de los Pliegos de Condiciones de la Licitacin Pblica No. 01 de 2011. 6. Certificados de Existencia y Representacin Legal de los fundadores de ANIR en el ao 2002. 7. Fotocopia de las Actas de ANIR nmeros: 01, 59 y 67. XII. NOTIFICACIN La parte Accionante (ANIR), en su Despacho o en la Avenida Jimnez No. 8-49 Oficina 906, telfono 2823501. Ciudad de Bogot D.C. La parte Accionada (UAESP), en la Calle 52 No. 13-64 Pisos 3, 4, 5 y 6 de Bogot D.C.

Con todo respeto, del Seor Juez de Tutela.

WILSON CIFUENTES PEREZ C.C. 79.659.731 de Bogot PRESIDENTE ASOCIACION NACIONAL DE INDUSTRIALES DEL RECICLAJE ANIR
54

Potrebbero piacerti anche