Derecho Constitucional

Tema 1

TEMA 1 LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA SUPREMA

1.Introduccin.............................................................................................................. 1 2.Poder constituyente y proceso constituyente.................................................................. 2 3.La supremaca jurdica de la constitucin y la estructura del ordenamiento......................... 4 3.1.Significado de la supremaca constitucional............................................................ 4 3.2.La determinacin de la vigencia de las normas jurdicas. El problema de la unidad de autoridades y procedimientos.................................................................................... 6 3.3.La determinacin de la validez de las normas jurdicas: la unidad de contenidos y las antinomias............................................................................................................. 9 3.4.Efectos de la supremaca jurdica de la constitucin............................................... 12 3.5.El estado constitucional social, democrtico y de derecho....................................... 13

1.Introduccin
En principio, cuando omos hablar de constitucin en cualquier contexto pensamos en algo fsico, las personas tienen una constitucin (de constitutio, mantenerse en pie), una complexin, recia, dbil, etc. Y con este trmino mdico no vamos nada desencaminados. En la edad media se aluda a la faceta poltica de la sociedad con los trminos cuerpo poltico, compuesto por rganos y miembros como la cabeza (que podan ser dos, segn los partidarios de la bicefalia: papa y rey) y los brazos (se puede recordar grficamente la portada del Leviathan de Hobbes del siglo xvii, en la que se representa el pacto por el que se crea el estado por la comunidad poltica como un conjunto de personas que forman el cuerpo completado por una cabeza con corona y unas manos que sostienen la espada y el bculo). Y ese cuerpo creado por el pacto daba lugar al estado, que tena una complexin, una constitucin que mantena con vida ese cuerpo con mejor o peor suerte hasta su muerte (el estado, es as ese dios mortal, Leviathan, captulo xviii), como todo ser vivo. Y esa constitucin que caracterizaba al cuerpo poltico se encontraba transcrita en un papel, unas tablas de piedra (una cosa) de propiedades taumatrgicas, pues pareca que con la existencia de la misma se solventaban o se producan las enfermedades que aquejaban a la comunidad. A partir de la revolucin del pensamiento moderno llevada a cabo por Descartes va a abrirse paso la idea de que este cuerpo tiene un funcionamiento, que, como el resto de las cosas del mundo, responde a unas reglas y mecanismos que tienen como modelo el reloj, como aparece en el Discours de la methode de Descartes, en el Leviathan o en De lesprit des lois de Montesquieu. La vida del cuerpo poltico tiene unas leyes fsicas que se pueden descubrir aplicndose al anlisis de la constitucin que determina su salud. Y en estos 1/17

Derecho Constitucional

Tema 1

mecanismos deban ser instruidos los gobernantes para mantener la vida del cuerpo poltico, como ya haba anticipado Maquiavelo en Il principe, aunque ahora se tratara de una cosa ms cientfica y menos casustica, como pretenda el florentino. Ello dar lugar a que ya en la ilustracin, cuando el pensamiento cientfico definitivamente se entronice en las elites occidentales, el estudio de la constitucin forme parte de su programa, como las fresadoras, al ser susceptible de entrar como voz en la enciclopedia. De la constitucin se hace ahora una definicin. Y ser a travs de este estudio de los mecanismos de la constitucin cuando se constat algo largamente intuido: que la constitucin afirmaba la separacin entre el llamado cuerpo o comunidad poltica y sus rganos polticos, o, lo que es lo mismo, entre gobernados y gobernantes, estos ltimos los autnticos protagonistas de las constituciones y sus mecanismos hasta entonces, constatacin que coincidi con un perodo extremadamente patolgico a finales del xviii (la llamada poca de las revoluciones burguesas). Se tratar desde entonces de restituir la salud y en cierta medida la unidad a travs de hacer de la constitucin un instrumento jurdico comn a gobernados y gobernantes, haciendo que estos ltimos ocupen los puestos de los rganos constitucionales gracias a mecanismos representativos de eleccin a la vez que se generaba un espacio comn de salud en torno al resto del cuerpo poltico mediante la garanta de sus derechos. Este va a ser el gran descubrimiento del constitucionalismo contemporneo, la constitucin como norma, por el que se va a luchar durante doscientos aos: que las constituciones podan y deban ser normas jurdicas que obligasen a todos los sujetos de una comunidad poltica, empezando por los poderes pblicos; y no cualquier tipo de normas, sino las ms importantes de todas porque son las que la comunidad poltica se da a s misma para organizarse, esto es, para organizar quin (rganos, autoridades) decide qu (y sobre qu no puede decidir) y cmo lo debe hacer (procedimientos). Pues bien, esto ltimo es lo que vamos a estudiar como derecho constitucional aplicado a la constitucin espaola (ce a partir de ahora) y no tanto que sta es un texto publicado y en vigor desde el 29 de diciembre de 1978, con un prembulo, diez ttulos ms el preliminar, 169 artculos, cuatro disposiciones adicionales, nueve transitorias, una derogatoria y una final, etc.

2.Poder constituyente y proceso constituyente

Por lo tanto, la cuestin que debemos plantearnos en primer lugar es la aparicin y origen de esta norma que llamamos constitucin. Y preguntarnos por el cmo se produce una norma, por su origen, comporta siempre preguntarse por quin detenta el poder para dictarla, que es lo que se conoce, en el caso de la constitucin, como poder constituyente, el poder que la crea, que la pone en pie, por utilizar su etimologa. Tradicionalmente ste es considerado un poder jurdico originario en la medida en la que no existe una norma jurdica que confiera la potestad para elaborar una constitucin ex novo, que lo justifique

2/17

Derecho Constitucional

Tema 1

normativamente, como sucede con el resto de normas jurdicas, que tienen su origen en un poder delegado por otra norma jurdica. Evidentemente, ningn ordenamiento ni ninguna constitucin nacen en un desierto normativo, existe una herencia jurdica en la que se enmarca dicho poder y por ello, aunque es originario jurdicamente, no lo es desde el punto de vista histrico y, por ello las constituciones tienen influencias de otras constituciones de un marco histrico concreto (en el caso espaol, fundamentalmente constituciones europeas como la ley fundamental de bonn alemana de 1949 y la italiana de 1947 y reminiscencias de la constitucin republicana espaola de 1931), reconocen normas jurdicas de inferior rango aprobadas en momentos histricos anteriores (despus de la entrada en vigor de la c.e. se mantuvieron en vigor el cdigo penal, el cdigo civil, las leyes de enjuiciamiento, etc...., aunque con modificaciones en todos los casos) y reciben normas de otros ordenamientos (como los tratados internacionales, entre los que tienen particular importancia los referidos a los derechos humanos, que se convierten, en virtud del 10.2 c.e. en parmetro de interpretacin de los derechos fundamentales contenidos en la constitucin). Este poder, a pesar de ser originario jurdicamente, como cualquier otro, debe organizarse para poder dar lugar a un texto jurdico coherente y articulado, lo que adquiere particular importancia si se tiene en cuenta que la elaboracin de una constitucin, el ejercicio del poder constituyente, normalmente surge a partir de un perodo especialmente traumtico que trata de deshacerse de un legado jurdico poltico anterior como sucede en los casos de revolucin (como un cambio brusco que niega toda herencia del pasado) o transicin poltica como la espaola (que transforma el sistema jurdico y poltico partiendo de la herencia de ese pasado). Esta organizacin del poder constituyente tiene pues, como objetivo, darse a s mismo unas reglas de procedimiento para elaborar y aprobar la constitucin (de ah que se diga que es un poder plenamente autnomo, de acuerdo tambin con su carcter originario). Tradicionalmente esto desemboca en la eleccin de una asamblea constituyente dedicada en exclusiva a esta tarea de elaborar la constitucin por medio de las reglas que a s misma se impone para hacerlo y que suele terminar con la aprobacin de la constitucin por medio de referndum popular. Todo lo cual se conoce con el nombre genrico de proceso constituyente, como conjunto de actos dirigidos a la elaboracin y aprobacin de una constitucin, en la cual se incluyen adems las normas que canalizarn cualquier futura expresin del poder constituyente dentro del marco constitucional (normas de reforma constitucional).

3/17

Derecho Constitucional

Tema 1

3.La supremaca jurdica de la constitucin y la estructura del ordenamiento

3.1.Significado de la supremaca constitucional
Segn hemos dicho, del poder constituyente como poder jurdico originario surge la constitucin, que por este hecho pasa a ser la pieza que, con toda lgica, fundamente, d lugar a un ordenamiento jurdico nuevo. En realidad slo es como si hiciera tabula rasa con todo lo anterior, ya que, como dije, en el nuevo ordenamiento jurdico confluyen las normas de otros ordenamientos que recibe (derecho internacional de los derechos humanos, por ejemplo), las normas del ordenamiento anterior que reconoce (y que en buena parte de los casos adapta, como en Espaa sucedi cuando, al reconocer la normativa del cdigo civil, la purg por ejemplo en todo aquello que era contrario al derecho a la igualdad entre el hombre y la mujer), y las nuevas normas que surgirn a partir de la entrada en vigor de la constitucin, que tendrn como origen la delegacin de poder normativo que parte de la constitucin. Su carcter originario le confiere, pues, su peculiar posicin como norma suprema en el ordenamiento jurdico, de tal manera que es en ella donde reside la juridicidad del resto de normas que se organizan en un ordenamiento, lo que implica que contendr los lmites de creacin de estas otras normas, que podrn ser tanto formales (rganos competentes para dictar normas y procedimientos requeridos para elaborarlas) como sustanciales (valores y derechos cvicos que deben respetar). Evidentemente, en el caso del reconocimiento de normas anteriores o vayan a ser recibidas desde otros ordenamientos, el dato para juzgar su pertenencia al ordenamiento ser exclusivamente su contenido, ya que si tambin se atendiese a los criterios formales, con toda probabilidad no subsistira ninguna de esas normas anteriores que se reconocen ni podra recibir las normas de otros ordenamientos, puesto que no estaran dictadas por los rganos ni de acuerdo con los procedimientos que disea la nueva constitucin. Por el contrario, ambos lmites, formales y sustanciales, debern respetarse desde su aprobacin por todas las normas que vayan a ser aprobadas por los rganos con poder normativo a partir de entonces para que se pueda afirmar su pertenencia al nuevo ordenamiento jurdico que inaugura la constitucin. Normalmente se dice que la constitucin supone un instrumento jurdico para limitar el poder poltico en la medida en la que obliga por igual a gobernantes y gobernados para que aqullos no abusen de stos. Sin embargo, histricamente la teora constitucional interpretaba esta limitacin de forma distinta dependiendo de la parte (terica) de la constitucin de la que se estuviese hablando: la orgnica, aquella en la que se contiene la competencia de determinados rganos para dictar determinadas normas de acuerdo con determinados procedimientos, y la dogmtica, compuesta por los valores, principios y derechos de los ciudadanos. Esta distincin doctrinal justific polticamente que los lmites constitucionales realmente actuantes fuesen exclusivamente los de la parte orgnica; esto es, que las normas

4/17

Derecho Constitucional

Tema 1

(y los rganos que las dictaban) slo deban cumplir los requisitos formales para elaborarlas establecidos en la constitucin para que aqullas perteneciesen al ordenamiento jurdico. La parte dogmtica, la de los contenidos, se crea una parte no vinculante para el legislador, de cuya voluntad poltica dependa su defensa y desarrollo. Pero esta distincin se encuentra superada histrica y normativamente en nuestra constitucin como en tantas otras de nuestro entorno, en primer lugar, porque el artculo 9.1 c.e. se expresa de forma clara sobre la juridicidad de la constitucin como conjunto (sin distinguir entre partes tericas) y de su unidad con el resto del ordenamiento jurdico: los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. Para que no quepa ninguna duda de la vinculacin del legislador al contenido sustancial de la constitucin, a su parte dogmtica, el artculo 53 acta como garanta suplementaria, y as, el 53.1 dice que los derechos y libertades reconocidos en el captulo ii del presente ttulo vinculan a todos los poderes pblicos, refirindose a los derechos clsicos como el derecho a la libertad de expresin, derecho a la vida, etc.; y el 53.3 establece que el reconocimiento, el respeto y la proteccin de los principios reconocidos en el captulo iii, informar la legislacin positiva, la prctica judicial y la actuacin de los poderes pblicos, refirindose a los llamados derechos sociales como el derecho a la vivienda, a la seguridad social, etc. De todo ello, por lo tanto, podemos inferir la unidad del ordenamiento jurdico como consecuencia de la unidad de la propia constitucin, puesto que no slo forma parte del ordenamiento sino que le da origen y le pone lmites. Esta unidad que recibe el ordenamiento de la constitucin adems podr ser contemplada desde las tres perspectivas que ya se han apuntado: unidad de autoridades, de procedimientos y de contenidos. Es cierto que, en la actualidad, los ordenamientos jurdicos no son simples (aquellos donde slo existe una norma superior y originaria como pudiera ser la constitucin y unas normas inferiores directamente ligadas a aqulla), sino que ms bien se caracterizan por su complejidad al ampliarse el uso del derecho para dar respuesta a la realidad social, lo que no tiene por qu excluir su unidad. Esta complejidad ha llevado a estructurar el ordenamiento jurdico en planos normativos (que en la actualidad se puede decir que son tres, el constitucional, el legal y el reglamentario), que se encontraran relacionados entre s y, a su vez, con el todo que es la constitucin; lo cual requiere de determinados criterios para organizar estas relaciones y que permitan determinar la pertenencia de las normas incluidas en los distintos planos. El principio esencial para la organizacin entre ellos es el de jerarqua; en virtud de ella cada uno de esos planos es normativo respecto del inferior en el terreno de la competencia del rgano que puede dictar las normas inferiores (quin), el procedimiento que debe seguir para aprobarlas (cmo) y los contenidos que debe contemplar y respetar (qu). La consecuencia de ello es que existe un deber por parte de los rganos que dictan normas inferiores de acatar lo establecido en las normas superiores para que los actos que incorporen esas normas inferiores puedan ser consideradas vigentes (esto es, existentes, si cumple con 5/17

Derecho Constitucional

Tema 1

los requisitos formales de competencia y procedimiento adecuado establecido en las normas superiores) y vlidas (si cumplen con los requisitos de contenido establecido en las normas superiores), sobre lo que volver en los epgrafes siguientes. La imagen del ordenamiento jurdico que proporciona este criterio de jerarqua es la de un tringulo o una pirmide: en su vrtice se encuentra la constitucin como norma bsica y superior de la que descienden por delegacin del poder normativo las dems escalonada o gradualmente, de tal forma que las inferiores se sustentan en las superiores; as, las normas pertenecientes al plano legal deben respetar la constitucin y los reglamentos lo que establezcan las leyes. Y esto es lo que quieren decir el 9.3 c.e. cuando se refiere a la jerarqua normativa como principio de estructuracin del ordenamiento jurdico o el latinajo lex superior derogat inferior: la norma superior siempre derogar a la inferior que se le oponga. Pero la relacin entre normas no slo se estructura a partir del principio de jerarqua, sino que la complejidad del ordenamiento exige la intervencin de otros principios que jugarn dentro de los lmites formales (determinacin de la autoridad competente y procedimiento adecuado) y sustanciales (valores, principios, derechos) que se imponen a la elaboracin de normas jurdicas, lo que estudiaremos a la luz de la distincin terica entre juicios de vigencia y juicios de validez de las normas jurdicas.

3.2.La determinacin de la vigencia de las normas jurdicas. El problema de la unidad de autoridades y procedimientos
Creo que al menos intus lo que quiere decir vigencia: una norma que est vigente es una norma que existe en el interior del ordenamiento jurdico. Los juristas, al hacer un juicio de vigencia sobre una norma, hacen un juicio referido a la constatacin de la existencia de una norma en el interior de un ordenamiento jurdico; es un juicio tcnico o de hecho, pues se limita a constatar que la norma cumple con los requisitos formales de competencia, procedimiento y vigencia en el tiempo; y como tal juicio de hecho es susceptible de ser verdadero o falso. Una norma cumple con esos requisitos o no los cumple, y, si no respeta alguno de ellos, no est vigente y por lo tanto, no existe ni puede ser aplicada. Este juicio, adems, se realiza desde dentro del ordenamiento jurdico (empezando por la constitucin), pues es el que suministra los patrones que determinan la vigencia de las normas jurdicas y no a partir de otros sujetos u rdenes normativos como gures polticos, normas religiosas y fauna ajena al zoo de las normas. La vigencia de las normas jurdicas es, por lo tanto, un juicio (fctico, de hecho) realizado por los operadores jurdicos (jueces, abogados, funcionarios...) y no meramente un hecho; es el resultado de un proceso interpretativo determinado a la aplicacin y cumplimiento de una norma. Pero este juicio, bien es cierto, slo puede comenzar a partir de la constatacin de un hecho previo: su publicacin, garanta establecida en el 9.3 c.e. para todas las normas. Averiguar si este hecho ha tenido lugar y cundo ha entrado en vigor (de acuerdo con el artculo 2.1 del cdigo civil c.c. en adelante- las normas entran en vigor a los 20 das de su 6/17

Derecho Constitucional

Tema 1

publicacin en el boe, salvo que dispongan lo contrario, como sucedi con el caso de la constitucin que, como vimos, entr en vigor el mismo da de su publicacin, el 29 de diciembre de 1978, en virtud de su disposicin final) se puede considerar un requisito previo a la emisin del juicio interpretativo de vigencia. La importancia de este dato deriva de que el ordenamiento lo convierte en presupuesto de la vigencia y conocimiento de las normas: nicamente se pueden cumplir (y aplicar por los rganos encargados de ello) las normas que se conocen. Hay que recordar, por otro lado, que la publicidad a la que se refiere el 9.3 c.e. no obliga a la divulgacin de las normas en sentido amplio, para que las conozca el pblico en general, sino que se refiere a una publicidad en derecho (es decir, esta publicidad tiene que darse por escrito, y de manera oficial a travs de alguno de los peridicos oficiales, bien en el boe, el diario oficial de la comunidad autnoma correspondiente o en el boletn oficial de la provincia que sea). A partir, pues, de la publicacin comenzara la labor de anlisis de la vigencia de la norma publicada. Como hemos dicho, la potestad para crear normas es una potestad delegada y regulada (depende del derecho salvo en el caso de la propia constitucin), de tal manera que no toda institucin puede dictar cualquier tipo de normas y de cualquier forma. Slo si ese rgano est habilitado por una norma para dictar otra (que ser, evidentemente, de rango jerrquico inferior) decimos que es competente. Pero el concepto de competencia en los sistemas jurdicos contemporneos tambin es un concepto complejo, como se corresponde a la naturaleza del derecho actual. El ordenamiento jurdico con la constitucin a la cabezadecide qu conductas o hechos son relevantes jurdicamente y crea prioridades de carcter axiolgico (valorativo), lo que determina el nivel jerrquico que ocuparn las normas que los incorporan; y no slo eso, sino tambin cules sern los rganos competentes para dictarlas, que lo sern, precisamente, porque el ordenamiento jurdico entiende que esos fines, bienes o materias jurdicamente relevantes pueden ser mejor protegidos en un mbito determinado de decisin representado por el rgano competente. Por eso, aunque lo caracterstico de la estructura normativa del estado constitucional de derecho es la jerarqua normativa entre una serie de planos el constitucional, el legal y el reglamentario-, esta estructura no implica una estructura propiamente jerrquica de los rganos competentes para dictarlas. Este principio de la competencia est compuesto, adems, por tres facetas: por un lado, la delegacin normativa en un rgano para que dicte una modalidad especfica de normas jurdicas (leyes sean ordinarias u orgnicas- y reglamentos con la forma de reales decretos u rdenes ministeriales-) es lo que se conoce como competencia funcional (hay as un rgano con la funcin legislativa, el parlamento, art. 66.2 c.e., y otro con la funcin reglamentaria, el gobierno o sus miembros, art. 97 c.e., de acuerdo con la clsica separacin de poderes, de tal manera que si el parlamento dicta leyes slo el gobierno y no el parlamento dicta los reglamentos de desarrollo de esas leyes); por otro, si, como se dijo, la competencia funcional (qu rgano puede dictar determinada norma) depende en gran medida de que se entiende que ese rgano es el lugar de decisin ideal para proteger determinado bien jurdico o materia, 7/17

Derecho Constitucional

Tema 1

su competencia tambin tendr una faceta material (materia y valor sobre la que se dicta la norma) que suele estar relacionada, en estados compuestos como el nuestro (como estado autonmico), con la competencia territorial (territorio que delimita el mbito de actuacin de determinado rgano); por lo tanto rganos con la misma competencia funcional (legislar, como en el caso de parlamento nacional y autonmico), pueden no ser competentes en virtud de la materia y del territorio (por ejemplo, las contenidas en el 148 y 149 c.e., donde se realiza el reparto material de competencia entre estado y comunidades autnomas, siendo posible que el parlamento nacional pueda legislar sobre los aprovechamientos hidrulicos cuando afecten a ms de una comunidad autnoma pero no cuando lo hagan dentro de una sola comunidad, lo que le competer a sta, arts. 149.1, 22 y 148.1,10 c.e., respectivamente). Tras analizar el elemento competencial y sus tres facetas, cada vez que se realiza un juicio de vigencia sobre cualquier norma, se ha de proceder a comprobar si se ha cumplido en su aprobacin con el procedimiento ms o menos detallado que el rgano competente deba cumplir para que el resultado de su actividad d lugar a una concreta norma jurdica, pues de otro modo cualquier expresin de la voluntad de los sujetos que ocupan un rgano podran pasar por normas jurdicas. La importancia del procedimiento no es asunto menor pues est relacionada con la idea de que la forma idnea para proteger determinados bienes jurdicos no slo determina elegir el rgano que mejor pueda hacerlo sino elegir tambin el medio (procedimiento) ms adecuado a su importancia. El caso paradigmtico de esto es la reserva de ley orgnica (y, en general, la reserva de ley), como obligacin de que la regulacin determinadas materias constitucionales especialmente sensibles para la vida de los ciudadanos (como los derechos fundamentales) se haga a travs del procedimiento de ley orgnica, que implica el acuerdo por mayora absoluta del parlamento (artculo 81.2 c.e.). Pero habindose promulgado y publicado la norma y pudiendo emitir un juicio favorable sobre la competencia del rgano (material, funcional y territorial) que la dict y su ajuste a los procedimientos establecidos, todava nos quedara un ltimo elemento a analizar para emitir un juicio positivo de vigencia sobre una norma: su vigencia temporal. Existe una relacin temporal interna entre normas que obliga a comprobar si la norma relevante para resolver determinado caso est derogada o sigue en vigor, pues puede haber estado en vigor en un momento determinado y ya no lo est cuando se trata de aplicar. Hay dos tipos de derogacin que se pueden estudiar precisamente sobre la clusula derogatoria de la c.e. Una primera modalidad es la derogacin expresa o explcita, dirigida directa y claramente a destruir la vigencia de otra norma jurdica. Por ejemplo se puede recordar aqu que en los dos primeros epgrafes de la disposicin derogatoria de la c.e. se declaran derogadas las normas fundamentales del rgimen anterior y de las normas decimonnicas de organizacin de las provincias vascas que pervivan en aquel rgimen, lo cual no deja lugar a dudas de su interpretacin: estos dos conjuntos de normas, a partir de la entrada en vigor de la constitucin el 29 de diciembre de 1978, no existen, no son vigentes, a pesar de que fueron

8/17

Derecho Constitucional

Tema 1

dictadas por los rganos competentes de la poca de acuerdo con los procedimientos establecidos al efecto. Frente a la derogacin expresa se habla tambin de la tcita o implcita, y entonces las cosas se complican porque no se dice exactamente qu es lo que se deroga. Por ejemplo, segn el tercer epgrafe de la disposicin derogatoria de la constitucin, asimismo quedan derogadas cuantas disposiciones se opongan a lo establecido en esta constitucin, que es lo mismo que vienen a decir con carcter general para todo el ordenamiento jurdico el artculo 2.2 del c.c.: la derogacin [...] se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior o los latines de lex posterior derogat priori. Evidentemente, este criterio de posterioridad actuar slo en el caso de que ambas normas sean del mismo rango jerrquico o cuando la posterior sea de rango superior a las anteriores, puesto que si la posterior es de rango inferior, no cabe derogacin (principio de jerarqua) y lo que en realidad sucede en este caso es que estar infringiendo la norma superior. Pero el problema de la derogacin tcita siempre es el mismo: determinar el alcance de esa oposicin, cuya solucin no puede dejar de venir de una labor interpretativa y argumentativa que normalmente comparar contenidos, es decir, lo que a partir de ahora llamaremos un juicio de validez.

3.3.La determinacin de la validez de las normas jurdicas: la unidad de contenidos y las antinomias
El juicio sobre la validez de una norma podramos caracterizarlo como aquel juicio en virtud del cual se declara que una norma (existente, esto es, vigente, por lo tanto la vigencia sera requisito de la validez) se adecua en su contenido a las normas superiores o posteriores del mismo rango del ordenamiento. Es pues, frente al juicio tcnico y formal de vigencia, un juicio axiolgico y, por lo tanto, de grado, no es del tipo esta norma existe o no y punto; frente al juicio de vigencia, el de validez que comprueba la adecuacin a los contenidos jurdicamente superiores o posteriores, depende de la argumentacin, aunque, al igual que la vigencia, este juicio es jurdico, se realiza dentro del ordenamiento jurdico, pues es ste el que aporta los lmites sustanciales que sustentarn la argumentacin favorable o desfavorable sobre la validez. Ya en el epgrafe sobre la vigencia de las normas jurdicas se pona de manifiesto que la distincin tajante entre vigencia y validez es, en ocasiones, lbil, como acabamos de exponer en el caso de la derogacin tcita. Pero tambin al analizar la cuestin de la competencia y la necesidad de un determinado procedimiento normativo veamos que en muchas ocasiones su determinacin dependa del anlisis de la materia o bien jurdico protegido al que se encuentran circunscritos dicho procedimiento u rgano, es decir, de si, a travs de la argumentacin como proceso evaluativo y no meramente tcnico, entendemos que tal materia o bien jurdico cae o no bajo la reserva de ley orgnica, es o no competencia de las comunidades autnomas, por poner los ejemplos all citados. Por eso la unidad del 9/17

Derecho Constitucional

Tema 1

ordenamiento jurdico y de la constitucin implica tambin la unidad de ambos juicios (de vigencia y validez) tericamente separables, puesto que para emitir un juicio positivo de vigencia hay que acudir en ocasiones a analizar si los aspectos formales se adaptan al contenido que regulan, lo que no queda en un expediente meramente tcnico, sino tambin valorativo y argumentado en derecho (por ejemplo, hasta qu punto una norma jurdica contenida en un decreto ley afecta a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el ttulo i, lo que, segn el artculo 86 c.e., impedira el uso de este instrumento jurdico), que se convierte en un juicio de validez a priori que condiciona la posibilidad de un juicio de vigencia positivo sobre la norma (cumple con los requisitos tcnicos), despus de cuya afirmacin todava quedara realizar una tercera operacin, el juicio de validez a posteriori sobre la posible contradiccin entre el contenido de la norma inferior y otras normas superiores. Deca que el juicio de validez es aquel en virtud del cual se argumenta que una determinada norma cuya vigencia formal se ha comprobado (por lo tanto, toda norma vlida est vigente pero no al revs) se adecua o no a las determinaciones sustanciales establecidas en los niveles superiores del ordenamiento. Esta idea parece ajustarse a la caracterstica fundamental del ordenamiento jurdico: la unidad garantizada por la constitucin. Sin embargo, hasta ahora esa unidad la hemos analizado en el terreno de las autoridades y los procedimientos, es decir, dentro de aquellos componentes que hemos hecho propios de un juicio de vigencia de las normas jurdicas. Para el caso del juicio de validez se habla entonces de la unidad de contenidos, dentro de la cual la teora del derecho ha elaborado otros conceptos que tienen en cuenta esta exigencia lgica de la unidad del ordenamiento jurdico: la consistencia y coherencia, que suponen que cualquier ordenamiento evita la contradiccin o la incompatibilidad entre normas, las llamadas antinomias jurdicas. Por ejemplo, una norma jurdica vigente puede establecer la prohibicin de publicar fotos de asesinos en Internet y otra permitirlo, o una norma declarar el derecho a la igualdad material entre todos los ciudadanos, mientras que otra declara el derecho a la propiedad privada. Sin embargo, la incompatibilidad es de distinta naturaleza en ambos casos, aunque los dos respondan a la faceta regulativa del derecho. En el primer ejemplo lo que tenemos es una norma que gua la conducta, en cuyo caso, cumplir con una implica incumplir la otra, incompatibilidad (de deberes) que recibe el nombre de inconsistencia. Pero, en el segundo caso hay ms bien una norma de justificacin de la conducta, tiene un carcter valorativo frente al carcter directivo del anterior ejemplo, de tal manera que dos normas seran en este caso coherentes si son compatibles en trminos de valoracin de la conducta, si realizando la conducta justificada por una de las normas no se lesiona el bien que trata de proteger o promocionar la otra. Y, por ltimo, podra darse el caso ms peliagudo de resolver de todos, el de la contradiccin entre la coherencia y la consistencia, como puede suceder cuando un funcionario cumple a rajatabla los deberes que le impone el reglamento pero incumple los valores que el ordenamiento le exige: servir con objetividad los intereses pblicos (artculo 10/17

Derecho Constitucional

Tema 1

103.1 c.e.), que pone de manifiesto la inefectividad de la norma superior (no se alcanzan los fines que persigue) desde el punto de vista instrumental, debido a un incorrecto desarrollo de esos fines en las normas inferiores que son cumplidas. Pero las conclusiones que podemos sacar de este ltimo ejemplo van ms all de una mera contradiccin entre consistencia y coherencia. Si os fijis, hasta aqu slo hemos dado cuenta de lmites de contenido negativos de las normas inferiores, es decir, aquellos que prohibiran dictar normas en un determinado sentido por oponerse al contenido de las superiores. Sin embargo, los lmites tambin pueden tener carcter positivo, esto es, una norma superior como la constitucin tambin establece determinados contenidos sobre los que necesariamente hay que decidir. El caso paradigmtico es el de los llamados principios rectores de la poltica social y econmica (conocidos tambin como derechos sociales) contenidos en el captulo iii del ttulo i de la constitucin que, como vimos, aunque deben informar la prctica judicial, su vulneracin no puede ser directamente alegada ante los rganos jurisdiccionales, para lo que es necesario que el legislador emita normas para su proteccin que respeten su contenido esencial, lo que se convierte en una autntica obligacin de ste (artculo 53.3 c.e.). Esto es lo que habitualmente se llama integridad del ordenamiento jurdico, a la que se llega gracias a la constitucin, que determina los contenidos jurdicamente relevantes y, por tanto, no slo sobre los que no se puede decidir (o decidir de tal forma que desaparezcan), sino tambin sobre los que no se puede dejar de decidir (el resto de contenidos sobre los que no es necesario decidir en virtud de la norma superior pasan a formar parte as de lo jurdicamente irrelevante), lo que coincide con otra de las exigencias de cualquier ordenamiento jurdico: que no existan lagunas, esto es, vacos normativos que obliguen a los rganos aplicadores del derecho a utilizar instrumentos extraos al ordenamiento jurdico como la equidad para resolver los casos concretos. Si afirmamos, pues, la unidad de contenidos, esto es, la coherencia, consistencia e integridad del ordenamiento jurdico, lo que queremos decir es que el derecho como sistema tiene mecanismos para solventar tales antinomias o lagunas en cada caso concreto, que encontrar as su respectiva norma vlida de aplicacin, que tendr siempre, como referente ltimo, la constitucin como norma suprema que establece los valores ltimos de justificacin de las normas jurdicas (como los valores superiores del ordenamiento jurdico del artculo 1.1, libertad, justicia, igualdad y pluralismo poltico), las normas esenciales que deben guiar la conducta tanto de los poderes pblicos como de los ciudadanos (empezando por los principios de funcionamiento de los poderes pblicos del 9.3 c.e. la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad-, y el respeto a los derechos cvicos del ttulo i entendidos como un todo) y los criterios para solventar lagunas y antinomias (los principios de jerarqua normativa del 9.3 c.e., competencia, derogacin de la norma anterior por la posterior en caso de igualdad de rango del 2.2 del c.c., y criterio de especialidad, que se aplica en caso de contemporaneidad de normas del mismo rango, en cuyo caso la norma particular excepciona la aplicacin de la ms general). A ello hay que unir, adems, otra concreta prescripcin del 9.3 c.e. que completa 11/17

Derecho Constitucional

Tema 1

estos lmites y que une el aspecto sustancial con el temporal-formal: el principio de irretroactividad de las normas sancionadoras no favorables (que afecta por lo general a las ramas del derecho sancionadoras por antonomasia, el derecho penal y el derecho administrativo) o restrictivas de derechos individuales (que el tribunal constitucional ha restringido a aquellos contenidos en la seccin i del captulo ii del ttulo i), lo que, a sensu contrario no impone lmites a la retroactividad del resto de contenidos normativos. El juicio de validez, por lo tanto, deber tener en el horizonte la unidad de contenidos que se desprende de la constitucin y los lmites generales (ya sean negativos o positivos) y especficos en materia de irretroactividad impuestos a todo ejercicio de la potestad normativa y a la actuacin de los poderes pblicos en general. Y es esto lo que va a posibilitar que se realice otra de las exigencias que impone el 9.3 c.e. al ordenamiento jurdico: la seguridad jurdica. Aunque, como ha dicho algn sesudo profesor alemn, una palabra del legislador basta para tirar a la basura bibliotecas jurdicas completas (por lo que coherentemente susodicho alemn se dedic a partir de entonces a otra cosa), lo cierto es que gracias a la constitucin se tiene la certeza de una solucin en derecho (adecuadamente adoptado) para cada caso, argumentada jurdicamente, sustancialmente conforme con la norma suprema y que no conlleve la restriccin de derechos fundamentales o empeore la condicin de los ciudadanos ante la potestad sancionadora de la administracin.

3.4.Efectos de la supremaca jurdica de la constitucin

Segn lo dicho hasta ahora, podran darse las siguientes situaciones que impiden la aplicacin de las normas: En primer lugar, que se formule un juicio negativo de vigencia sobre una norma, por lo que sera inaplicable por inexistente dentro del ordenamiento jurdico, independientemente de que se pudiera realizar un juicio positivo de validez sobre la misma. Y, en segundo lugar, tambin es posible que se produjese la concurrencia de un juicio de vigencia positivo con un juicio de validez negativo: se ajusta a los parmetros formales establecidos en las normas superiores pero no a sus exigencias sustanciales, lo que dara lugar a su vez a varias hiptesis. De un lado, que el intrprete autorizado, el juez ordinario, juzgue invlido un acto de la administracin o una norma reglamentaria por considerar que su contenido viola en la norma inmediatamente superior, la del escaln legal (aunque lo mismo habra que decir, a fortiori, en el caso de que no violase norma legal alguna, pero que resulte inconstitucional) y la expulse del ordenamiento, convirtindose en un juicio abrogatorio o derogatorio. Esto se deriva del principio de legalidad del 9.3 c.e., concrecin del principio de jerarqua normativa: la actuacin de los poderes pblicos (sea para crear normas o aplicarlas) siempre estar sujeta a los dictados de la ley en la medida en la que sta es la norma de rango superior slo por debajo de la constitucin, lo que es una forma de hacer que, de forma delegada, la constitucionalidad como un todo (formal y sustancial) impregne el ordenamiento de forma diferida. As se debe entender que la potestad reglamentaria del gobierno deba ser 12/17

Derecho Constitucional

Tema 1

ejercida de acuerdo con la constitucin y las leyes segn el 97 c.e., que la actuacin administrativa, segn el 103 c.e., deba someterse plenamente a la ley, y que jueces y magistrados slo estn sometidos en su actuacin al imperio de la ley acuerdo con el 117 c.e. Por ello la vigencia de una norma perteneciente al escaln reglamentario no implica el deber del juez de aplicarla cuando la considera invlida, pudiendo expulsarla del ordenamiento, afirmndose as la separacin de poderes y la falta de subordinacin entre poder judicial y ejecutivo. En el caso de que la antinomia se produzca entre normas de rango legal, el intrprete autorizado, normalmente tambin un juez, podr excepcionar aquel precepto que crea que se debe considerar invlido de acuerdo con los principios de posterioridad y de especialidad (ya que aqu no cabra utilizar el de jerarqua). Y, por ltimo, ante la posibilidad de contradiccin entre normas de rango legal con reglas y/o principios de carcter constitucional, el intrprete autorizado que realiza un juicio de validez negativo, puede tener dos salidas: en el caso de que la norma legal viole la constitucin, la puede derogar, expulsar del ordenamiento, en el caso de que tenga conferida esta potestad, lo que, en nuestros sistemas de control concentrado de constitucionalidad le corresponde al juez constitucional segn el 161.1.a c.e. (el tribunal constitucional, que no forma parte del poder judicial, tiene el monopolio para sacar del ordenamiento las normas de rango legal inconstitucionales). Sin embargo, el sometimiento del juez ordinario al principio de legalidad es tambin un sometimiento al principio de constitucionalidad de forma delegada de acuerdo con el 9.1 c.e., lo que hace al juez asumir un papel crtico frente a la ley, de ah que en caso de que tenga una duda razonable sobre la constitucionalidad de un precepto relevante para la solucin de un caso se ve obligado por el artculo 163 c.e. a elevar la cuestin de constitucionalidad para que el tribunal constitucional se pronuncie sobre la validez de la norma legal o la expulse. Junto a esta salida, al tribunal constitucional tambin le cabe otra: la de interpretar la norma de rango legal aparentemente contraria a la constitucin conforme a esta ltima (en las llamadas sentencias interpretativas del tribunal constitucional), sin privarla de validez (normalmente por las graves consecuencias que puede tener una derogacin legal frente a otros sujetos afectados), con lo que podr ser aplicada a casos diferentes siempre que se haga de acuerdo con la interpretacin que le d este rgano.

3.5.El estado constitucional social, democrtico y de derecho

Segn el artculo 1.1 c.e., Espaa se constituye en un estado social y democrtico de derecho. Esta formulacin histrica y terica sobre la forma de estado es la que, en trminos jurdicos, hemos analizado hasta ahora. La posibilidad de afirmar jurdicamente la unidad entre vigencia y validez de las normas nos permite declarar que dicha concepcin del estado como estado constitucional de derecho supera histricamente lo que, en el paradigma anterior era un mero estado legal de derecho, el estado per legem y sub lege, es decir, aquel que actuaba a travs de la ley que expresa la soberana popular y a la que, posteriormente, se someta. En ste slo se determinaba de manera estrictamente jurdica quin y cmo deba 13/17

Derecho Constitucional

Tema 1

dictar normas (la parte dogmtica, como vimos, se dejaba a la voluntad de los rganos competentes). Pero el ordenamiento constitucional no se detiene ah sino que en el complejo normativo que forma tambin establece qu acontecimientos son jurdicamente relevantes (sobre los que, por tanto, se pronunciar en forma de normas) y cules no (pues no toda conducta humana, social o econmica tiene relevancia para el derecho). El paradigma actual del estado constitucional de derecho no hace simplemente de los bienes jurdicos elementos indeterminados que dependen de una decisin poltica posterior a la constitucin, pues forman parte del sistema poltico desde su origen, le imprimen a ste una importante carga axiolgica que se proyecta al resto del ordenamiento y sustenta cualquier juicio de validez de las normas jurdicas, que debe ser argumentado jurdicamente; se est incluyendo qu presupuestos valorativos debe aceptar el legislador a la hora de crear normas jurdicas bajo el riesgo de invalidez de las normas en el caso de incumplirlos, lo que ser controlado hasta por el ltimo operador jurdico en su actividad de producir o aplicar el derecho. Se pasa, pues, del estado per legem y sub lege, al estado sub iure, sometido al derecho como conjunto, y que se caracteriza por la difusin de un poder jurdico constitucional en todos los mbitos de la jurisdiccin que, en ltima instancia se encarga de controlar y aplicar el derecho. Las consecuencias que se desprenden de esta fase histrica del estado son entonces evidentes: de la denominacin de estado (constitucional) de derecho: 1) la existencia de planos de cuya normativos supremaca diferentes se deriva jerrquicamente organizados una suerte de principio (el de constitucional

constitucionalidad de las normas segn el 9.1-, el legal y el reglamentario adecuado a la ley, segn el principio de legalidad, 9.3-), de acuerdo con el principio de separacin de poderes; 2) la necesidad de que estas normas cumplan con determinados requisitos procedimentales para que entren a formar parte del ordenamiento jurdico, de los que tambin forman parte principios clsicos del estado de derecho como la publicidad o la irretroactividad de las normas sancionadoras no favorables o las restrictivas de derechos (artculo 9.3); 3) la incorporacin de los derechos cvicos en su conjunto como normas superiores, convertidos en obligaciones respecto a la produccin e interpretacin de las normas inferiores en el terreno de la validez (artculos 9.1, 53.1 donde se les reconoce, adems, como fundamento del orden poltico y la paz social- y 53.3) y que se convierten en el indicador principal de la eficacia de esa norma superior que es la constitucin (eficacia que es en realidad un juicio externo al sistema jurdico, ms bien de carcter sociolgico, ya sea entendida como efectividad, esto es, que los fines contenidos en ella se alcanzan; o como eficacia de cumplimiento, esto es, que sus destinatarios la cumplen; como eficaz en su sancin, o, lo que es lo mismo, que cualquier desviacin de sus prescripciones es adecuadamente sancionada); 14/17

Derecho Constitucional

Tema 1

4) el control jurisdiccional de la vigencia y validez de las normas (bien por los tribunales ordinarios en caso de que sean de rango reglamentario o por el tribunal constitucional en las normas de rango legal, artculos 117.1 y 161.1) para solventar posibles antinomias jurdicas (coherencia y consistencia del ordenamiento); 5) y la ilegitimidad y arbitrariedad de la actuacin de cualquier poder pblico que no se someta al ordenamiento en su conjunto (artculos 9.1, 9.3, 103.1, 117.1), de lo que se derivara una responsabilidad que obliga a la reparacin del dao (recogida como principio general de actuacin de los poderes pblicos en el 9.3 y desarrollada en el 106.2 para la responsabilidad de la administracin y en el 121 la responsabilidad por daos producidos por la deficiente administracin de justicia). de la denominacin de estado social: 1) la existencia no slo de derechos directamente alegables ante los tribunales (los contenidos en el captulo i c.e., segn el art. 53.1), como ya suceda en el estado de derecho tradicional, sino tambin de determinados derecho que, aun no siendo directamente alegables ante los tribunales (los llamados derechos sociales contenidos en el captulo iii c.e. de los principios rectores de la poltica social y econmica, segn el art. 53.3), obligan al pronunciamiento del legislador, se convierten en materias sobre las que necesariamente no se puede dejar de decidir (entrando de esta forma en los canales jurisdiccionales), lo que determina la integridad del ordenamiento jurdico, cuyo fin es, en ltima instancia, para decirlo con el 9.2 c.e., la remocin de obstculos para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas, al consistir en previsiones jurdicas relativas a la intervencin en el bienestar social y calidad de vida de los ciudadanos que tratan de beneficiar al individuo (cultura, trabajo, salud, consumo, vivienda...arts. 39 y ss.); 2) y la existencia de una estructura orgnica en la constitucin (llamada constitucin econmica, contenida bsicamente en el ttulo vii, economa y hacienda) para facilitar ese fin ltimo como concrecin del papel necesariamente activo de los poderes pblicos, y, en especial, de aquellos que tienen el poder normativo que impone el 9.2, y donde se contienen las formas de intervencin activa del estado en la vida econmica para crear las condiciones del desarrollo y de calidad de vida y redistribuirla (intervencin de empresas, promocin de ciertos sectores econmicos, planificacin econmica, arts. 128 y ss.), y los criterios que la informan, como el desarrollo (promocin del progreso social y econmico), la redistribucin (distribucin equitativa de la renta regional y personal) y la estabilidad (artculo 40). y, por ltimo, tampoco se puede hacer una exposicin del rtulo estado democrtico sin hacer mencin a los dos mbitos anteriores: por un lado, porque el estado de derecho se sustenta sobre el dogma de la separacin de poderes, estndole asignada al parlamento la funcin legislativa (art. 66.2 c.e.) que cumple por medio de gracias a la formacin de mayoras parlamentarias (puesto que se entiende que en l se encuentra representada la 15/17

Derecho Constitucional

Tema 1

soberana popular, arts. 1.2 y 66.1 c.e); y, a su vez, en cuanto estado social, el papel transformador de los poderes pblicos tampoco puede desligarse del aspecto democrtico, pues el 9.2 c.e. habla expresamente de la participacin ciudadana no slo en la vida poltica sino tambin en la vida econmica, cultural, y social, por lo que la intervencin de los poderes pblicos debe ser realizada con los que no son iguales materialmente, no al margen de ellos y de forma paternalista. Dicho esto, los elementos que permiten caracterizar el estado espaol como estado democrtico y que nos darn una idea de la complejidad de este concepto ms all de lo estrictamente poltico son: 1) el valor del pluralismo enunciado en el 1.1 c.e. (aunque reducido aqu a su versin poltica): para que se puedan tomar decisiones por mayora es necesario que existan opciones. La manifestacin ms clara de este pluralismo es el poltico, recogido en el art. 6 c.e., dedicado a los partidos polticos, que deberan expresan dicho pluralismo (dado que son instrumentos dirigidos a la lucha y ejercicio del poder poltico, lo que implica posibilidad de alternancia) y deben tener un funcionamiento y estructura democrticos. Pero ese pluralismo tambin puede ser social (reconocido a travs de la libertad de asociacin en general y de las de carcter econmico en particular como los colegios profesionales, sindicatos y organizaciones empresariales, arts. 7, 22, 28 y 36 c.e.), cultural (en el que se inspira el reconocimiento de las distintas lenguas del estado, art. 3.2 c.e.) e incluso jurdico (manteniendo la existencia de tribunales consuetudinarios y tradicionales como el tribunal de las aguas de Valencia, art. 125 c.e.). 2) Y junto al pluralismo, la otra idea que caracteriza al estado democrtico es la participacin popular, que puede ser de dos tipos: directa (tomando parte de manera inmediata y sin intermediarios en determinadas decisiones) o indirecta (a travs de representantes que toman las decisiones en asambleas reclutados por medio de elecciones peridicas), ninguna de las cuales sera posible sin la garanta de determinados derechos como la libertad de expresin, los derechos de informacin y peticin y el derecho al sufragio (arts. 16, 20, 29 y 23 c.e., respectivamente). En cuanto a la participacin directa, sta tiene distintos mbitos de manifestacin: el local (como en los casos de que exista concejo abierto, art. 140 c.e.), el legislativo (por medio de la iniciativa popular, art. 87.3 y el referndum consultivo, art. 92), en el proceso autonmico (arts. 143-145, 151-152), el jurisdiccional (por medio de la accin popular, el jurado y los tribunales consuetudinarios, art. 125), el administrativo (audiencia al interesado, acceso a los archivos, art. 105), en el marco comunicativo (art. 20) o en el mbito econmico (art. 129). Y de la misma manera la participacin indirecta o representativa transita por todos los mbitos donde, como vimos, se extiende el pluralismo: en el profesional (arts. 7, 36, 52, 129), en el social (art. 22), en el econmico (a travs de la representacin en el del consejo econmico y social, art. 16/17

Derecho Constitucional

Tema 1

131), en el informativo (art. 20.3), en el educativo (art. 27.7) y en el poltico con la eleccin de nuestros representantes a travs de elecciones competitivas peridicas en los ayuntamientos, comunidades autnomas y en el estado, donde juegan un papel central los partidos polticos como instrumento fundamental para la participacin popular (art. 6).

17/17