EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA VARA CIVEL DA COMARCA DE MACEI ALAGOAS.

Processo n XXXXX Autor: FULANO

FULANO,

qualificado

nos

autos

da

AO

DE

INDENIZAO, impetrada em face de BANCO CICRANO, em andamento por esse E. Juzo e respectivo Cartrio vem, por seu advogado, presena de Vossa Excelncia, interpor, como de fato interposto tem,

RECURSO DE APELAO
no prazo legal, em face da r. sentena de fls., que houve por julgar PARCIALMENTE PROCEDENTE a presente ao, REQUERENDO seja recebido em suas razes e efeitos e, aps, autuado e preparado, seja remetido ao Egrgio Tribunal Superior, para provimento e reapreciao da matria, produzindo-se de forma inequvoca, a costumeira JUSTIA. Pede deferimento. Macei, 07 de novembro de 2011.

ADVOGADO OAB/AL XXX.

RAZES DA APELAO

Processo n. xxxxxxx Autor: FULANO Ru: BELTRANO

EGRGIO TRIBUNAL

COLENDA CMARA

Inobstante a integridade e inteligncia do ilustre prolator da r. deciso ora guerreada, est a mesma a oferecer reforma, eis que, extreme de dvida e injustia, no se coaduna com o substrato probatrio contido nos autos. Conforme se dessume claramente da sentena proferida, o digno magistrado julgou parcialmente procedente os pedidos, considerando alegaes infundadas do Recorrido que conforme as prprias palavras do magistrado, A instituio financeira, em melhor condio para esclarecer o fenmeno, limitou-se insinuao de que houve contratos assinados por algum com documentos pessoais do autor. No explicou o motivo da liberao, em um s dia, de saques, pagamentos, transferncias elevadamente superiores aos proventos mensais do requerente (g.n.). Ora Excelncias, onde esto esses contratos? Conforme se pode comprovar, no nos autos. Alegar, ainda que o banco foi to vtima quanto o promovente uma vez que permitiu, por um manifesto descuido, que um terceiro ardiloso tivesse

realizado diversos atos ilegais, tais como contrado dbito e retirado elevadas quantias da conta do autor, seria trgico, no fosse cmico. Ora Excelncias, no se trata de simples manifesto descuido. Trata-se de total irresponsabilidade para com o consumidor, haja vista que a relao entre o correntista e o Banco de total confiana. Houve absoluta NEGLIGNCIA do Banco, ou at conluio de algum funcionrio, uma vez que pessoas de bem, para realizarem emprstimos de muito menor monta so at constrangidas de tantos documentos e comprovantes de rendas que so exigidos. Segundo dicionrio, NEGLIGNCIA a falta de cuidado, de aplicao, de exatido; descuido, incria, displicncia, desateno. Para o Direito, a falta no intencional daquele que se omitiu no cumprimento de um ato que lhe incumbia. Significa dizer que encaixa-se perfeitamente no

injustificvel

engano,

do pargrafo nico do artigo 42 do CDC.

No bastasse tal desiderato, quer o Recorrente esclarecer que, tendo em vista a utilizao de seu carto somente para saques de seus proventos, nunca para compras, e prevendo uma possvel perda, ou at mesmo um engodo no comrcio, haja vista que se tem conhecimento de tantos golpes, h tempos, fez junto ao banco, um bloqueio de seu carto para compras, e lhe foi garantido que esse bloqueio era possvel e que de fato seu carto estava bloqueado, entretanto, conforme se apercebe do extrato anexo, tal bloqueio no foi respeitado, haja vista elas terem se realizado. No h que se falar que o engano foi justificvel, posto que para a realizao das ILEGAIS operaes financeiras perpetradas, o carto estaria bloqueado e, OBRIGATORIAMENTE, seriam necessrios inmeros documentos, assinaturas e comprovantes de rendas, posto que as operaes acima referidas ensejaram cadastramento do nome do requerente nos bancos de dados da instituio, O QUE NO FOI FEITO, POR PURA NEGLIGNCIA OU POR CONLUIO DE ALGUM FUNCIONRIO DO BANCO. Assim, no h que se falar que, embora o Recorrido responda pelos atos de sua atividade, posto que a responsabilidade

objetiva, esta se limitaria simples restituio, com juros e correo. A REPETIO DE INDBITO, pois, de Direito e Justia, posto seu enquadramento no CDC. Registre-se que imediatamente aps o fato, o Recorrente realizou BOs, entrou em contato com o Banco, informou o ocorrido, e mesmo assim, o Recorrido realizou a cobrana e sucessivos descontos em sua conta corrente, sem levar em considerao a condio do correntista lesado e em especial, desrespeitando a ordem judicial obtida atravs da Tutela Antecipada, continuou a descontar sucessivos valores de sua conta corrente conforme comprovam os extratos anexados nos autos, o que culminou com nova ao, desta feita de Execuo de Astreintes sob n XXXX. No bastasse, quer o Recorrente consignar que a

fundamentao de que o Recorrido to-vtima quanto o autor, uma vez que este teria se revelado um tanto incauto, no ato da permuta do carto e memorizao da respectiva senha por terceiro e por conta disso, o M. M. Magistrado arbitrou os danos morais em R$ 2.000,00 (dois mil reais), no pode prosperar, haja vista que em momento algum, o Recorrente foi incauto, pois apesar da idade, est em sua melhor forma fsica e mental, ativo e lcido, realiza todos os seus negcios sem auxlio de ningum, porm o Banco foi totalmente negligente em sua segurana, uma vez que a troca dos cartes ocorreu dentro da prpria agncia, e notrio que todos os dias alguma fraude perpetrada dentro das agncias bancrias, com clientes de todas as idades e classes sociais. A indenizao arbitrada no corresponde a todos os transtornos pelos quais o Recorrente passou, em especial porque foi displicentemente tratado, no tendo, o Recorrido, levado em conta os inmeros anos de fidelidade como correntista, sua integridade, sua conduta de cliente que sempre foi, sem nunca ter tido um nico deslize, nunca ter cometido nenhuma irresponsabilidade, uma vez que AUDITOR FISCAL APOSENTADO. Alm do mais, essa nfima indenizao, sequer far com que a Instituio se incomode, uma vez que fica mais barato pag-la do que ter mais cuidados com a segurana de seus clientes.

Os danos por tal problema foi muito superior ao nfimo arbitramento indenizatrio, pois ocasionou graves transtornos psicolgicos, ao ser tratado como uma coisa, como um nada, uma vez que durante toda sua vida, teve uma conduta ilibada, construiu um nome, para orgulho prprio e dos seus e agora, por culpa exclusiva do banco, que deixou de manter a vigilncia e segurana necessria para seus clientes, permitindo que fatos como esse sejam corriqueiros dentro de suas agncias, o que enseja um ressarcimento pelos danos causados, nos termos do art. 186 c/c art. 927 do Cdigo Civil. No bastasse a nfima indenizao arbitrada, o M. M. Juiz somente condenou o Recorrido na incidncia dos juros moratrios a partir da quantificao do valor. Bem assim, em continuidade aos mnimos valores, arbitrou os honorrios em apenas 10%, o que totalmente injusto, em face do trabalho apresentado. Age, portanto, na contramo do entendimento do ordenamento jurdico conforme segue: Smula n. 54 do STJ: "os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual". A partir deste texto, tem-se que a correo monetria no aplicada desde o momento do fato gerador de dano moral, e sim, a partir da sentena judicial transitada em julgado que reconhece o evento, enquanto que os juros moratrios so calculados desde a data da ocorrncia do fato lesivo que gerou a condenao do dano moral. Resta, por fim ser esclarecido que, na medida em que o Estado avocou para si o poder-dever de dizer o direito, deve permiti-lo a todos, indistintamente, com presteza e eficincia, sendo seu fim, a entrega da prestao jurisdicional com a soluo JUSTA dos interesses. A relao jurdica processual, no passado, no inclua o juiz. A princpio pretendia-se que ao juiz caberia apenas e to somente uma figurao neutra, porm tal concepo no vingou, pois que o juiz tem uma espcie de direitodever, onde sua MISSO FAZER JUSTIA.

Assim que o papel do magistrado tem merecido inmeros estudos, para adequao na moderna distribuio da JUSTIA. Conforme seguimento da doutrina do direito aliengena, segundo o renomado mestre e doutrinador Fredie Didier Jr., in Curso de Direito Processual Civil, vol 1, 11 Ed, p. 50, Salvador: Editora JusPODIVM, 2009, quando se refere ao Princpio da Cooperao, in verbis:
Atualmente, prestigia-se no direito estrangeiro mais precisamente na Alemanha, Frana e em Portugal e j com alguma repercusso na doutrina brasileira, o chamado princpio da cooperao, que orienta o magistrado a tomar posio de agente-colaborador do processo, de participante ativo do contraditrio e no mais a de mero fiscal de regras.....

Ora, no agiu o D. Magistrado com a devida cooperao, preveno, precauo, etc., nem muito menos em conformidade com a legislao ptria, uma vez deixou de aplicar a repetio do indbito, bem como arbitrou um dano moral irrisrio pelo inciso I, do artigo 418, do CPC, compete ao Magistrado, quando em dvida para sentenciar, realizar a produo de provas de ofcio, sem ferir o princpio da isonomia, a fim de utilizar-se sempre de um critrio para a apreciao do justo, podendo at afastar-se da lei, por ser injusta, e aplicar o direito. Deveria, no caso, ter ouvido o Recorrente para verificar as alegaes do Recorrido antes de julgar antecipadamente a lide, como o fez, haja vista ser relao de consumo, cuja prova impossvel. Necessrio se consignar que o Recorrido no fez nenhuma prova de que realizou os contratos com os cuidados que so obrigatrios, prova que lhe cabia, sendo que, nesse caso, o resultado somente poderia ser favorvel ao Recorrente. Est, da forma como jurisdiciona, ofendendo Princpios e Legislao, com decises injustas, que no corresponde segurana jurdica buscada pelo Recorrente ou por qualquer cidado. Ante o exposto, aguarda o Apelante que o Doutssimo Colgio Julgador, sopesando os pontos fundamentais postos em relevo nessas razes, e principalmente contando com os doutos e ureos suprimentos dos Insignes

Senhores Desembargadores reformem a r. deciso proferida, tornando-a sem efeito, para declararem TOTALMENTE PROCEDENTE a presente demanda, com a condenao do Requerido ao pagamento em dobro dos valores retirados da conta corrente do Recorrente, bem como seja condenado uma indenizao por danos morais em valor condizente com o dano sofrido, com os transtornos causados que perpetuam-se at o presente momento, posto que qualquer valor existente em conta, bloqueado pelo Banco, alm de juros moratrios a partir do fato e verbas sucumbenciais em percentual de 20%, devidamente atualizadas, por ser de Justia. Pede e aguarda, DEFERIMENTO. Macei, 07 de novembro de 2011.

ADVOGADO OAB/AL .