EUTANSIA NO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL DE 1999

1 INTRODUO

O presente trabalho tem por objetivo a anlise da eutansia no Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, bem como suas conseqncias e problemticas jurdicas, em razo do advento do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999. A eutansia um assunto muito polmico, e envolve posicionamentos favorveis e contrrios sua aplicao, sempre levando-se em conta o carter religioso e tico nesta discusso. Existem doutrinadores que defendem a prtica da eutansia, considerando o mvel piedoso em que se encontra imbudo o sujeito ativo do delito, sendo que, no entanto, a sociedade ainda no adquiriu um grau de desenvolvimento que permita a sua aplicabilidade. Muitos pases atualmente esto discutindo a possibilidade de se legalizar a prtica do homicdio eutansico, bem como existem pases que refutam totalmente essa idia. Um exemplo clssico de sociedade que busca a legalizao da eutansia a holandesa. Com essa conduta adotada pelo Parlamento Holands ao aprovar tal projeto e legalizar a eutansia, demonstram-se claras as tendncias de legalizao dessa prtica pelo mundo. O mundo presenciou um grande embate envolvendo esse instituto nos Estados Unidos, em razo de uma paciente portadora de uma doena incurvel, cujo nome era Terry Schiavo, que teve sua vida ceifada por essa prtica.

No Brasil, o Anteprojeto que tem por escopo a reforma da parte especial do Cdigo Penal demonstra tambm que o legislador ptrio est rumando legalizao de tal instituto, tendo em vista a excluso da ilicitude nos casos de ortotansia e abrandamento da pena nos casos de eutansia ativa. Com tal postura, o legislador ptrio demonstra claramente a sua real inteno, ou seja, ir adequando aos poucos uma sociedade que se manifesta contrariamente prtica de tal conduta, pois o anteprojeto supracitado demonstra, nada mais, nada menos, do que um caminho para a legalizao de tal instituto em nosso pas. No entanto, tal instituto fruto de muitos debates doutrinrios no passvel de aceitao por toda a sociedade, j que muitos atentam para uma afronta Carta Magna, devido indisponibilidade do bem jurdico vida. Tal assunto encontra-se presente no cotidiano do mundo, pois a prtica de tal conduta vem sendo relatada por noticirios, demonstrando a grande resistncia por parte dos religiosos e grupos que se manifestam contrariamente a tal prtica. Como se no bastassem essas prticas demonstradas de maneira direta pelos noticirios, ainda existem as que so realizadas de modo indireto e muitas vezes camufladas por boas intenes. Isso ocorre, por exemplo, com a poltica adotada pelo Governo que tem por escopo retirar os enfermos que padecem de doenas terminais e incurveis dos leitos das Unidades de Terapia Intensiva, pois estes suprimidos da esperana de cura e, muitas vezes, j com seu decreto de morte atestado, seriam somente um fardo a ser carregado pelo Governo, visto que, desta forma, podem ceder seus lugares a pacientes que mais necessitam e que podero lograr xito em seu tratamento.

Desta forma, com a implementao de tal programa, o Governo estaria se utilizando da prtica da eutansia econmica, ou seja, tentando se livrar de pacientes que somente trariam prejuzos, pois dariam ensejo a gastos despendidos pelo mesmo, sem retorno algum, sendo tais pacientes considerados como um fardo a ser carregado. Nesse passo, o presente trabalho no primeiro captulo traz, em seu bojo, consideraes gerais sobre a eutansia, abrangendo, preliminarmente, a

conceituao do instituto tratado, bem como os diversos tipos de classificaes citadas pela doutrina ptria. No obstante, o captulo supracitado aborda tambm a prtica da eutansia na histria das civilizaes, demonstrando que tal instituto foi utilizados por povos de todo o mundo na antiguidade, bem como por tribos situadas em nossa nao. Outrossim, relata a prtica eutansica em diversos pases, bem como o contedo de sua legislao no que diz respeito matria, j que muitos pases se posicionam a favor dessa conduta, como por exemplo, a Holanda, conforme explicitado anteriormente. Em seguida, tal captulo ainda demonstra a relao existente entre a eutansia e a Medicina, cincia esta intimamente ligada com a matria abordada. No obstante, tal sub-captulo relata o comportamento mdico adotado em relao aos seus pacientes quando os mesmos encontram-se em estado terminal ou por estarem beira de terem suas vidas ceifadas por uma doena incurvel. Em um segundo momento, necessrio demonstrar os aspectos jurdicos relevantes no tocante aplicabilidade da eutansia. Inicialmente, tal captulo aborda a indissociabilidade da idia de se abordar um tema que trata da concesso de uma morte suave a um indivduo que padece de um mal incurvel ou terminal e no tratar

especificamente do bem jurdico mais importante que a vida. Tal bem foi analisado sob o prisma da Carta Magna, demonstrando sua relevncia jurdica frente aos demais bens e sua intrsica relao com o tema abordado. No obstante, necessrio se faz abordar o instituto, objeto dessa pesquisa, sob o aspecto penal, analisando o mesmo dentro do Estatuto Repressivo Brasileiro atual e seus principais efeitos, alm dos requisitos ensejadores tipificao do delito ora tratado. Ademais, tendo em vista que o Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999 que busca a reforma da Parte Especial do Estatuto Repressivo Brasileiro, traz, em seu bojo, os institutos objetos dessa pesquisa, importante salientar a importncia de sua abordagem, pois o mesmo fruto de muitas discusses, tendo em vista que traz modificaes importantes no tocante matria, determinando a excluso da ilicitude no tocante ortotansia e o abrandamento da pena no que se refere eutansia.

2 EUTANSIA: CONSIDERAES GERAIS

2.1 EUTANSIA: CONCEITO E CLASSIFICAES

Na acepo da palavra, eutansia quer dizer boa morte. A eutansia pode ser conceituada, segundo Gisele Mendes de Carvalho, como

[...] dar a morte a uma pessoa dotada de uma enfermidade incurvel ou de um estado de invalidez permanente, com o objetivo de lhe diminuir o sofrimento, estando munido o sujeito ativo praticante do delito, de um mvel piedoso.1

Contudo existem alguns conceitos expostos pelo Professor Hlio Gomes. So eles:

MORSELLI: aquela morte que algum d a outrem que sofre de uma enfermidade incurvel, a seu prprio requerimento, para abreviar agonia muito grande e dolorosa. PINAM: o ato pelo qual uma pessoa pe termo vida de outra que sofre de uma enfermidade incurvel, ou ento, a aleijados padecendo de dores cruis, atendendo s suas solicitaes reiteradas, levada puramente pelo esprito de piedade e humanidade. RICARDO ROYO-VILANOVA Y MORALES: a morte doce e tranqila sem dores fsicas nem torturas morais, que podem sobrevir de um modo nas idades mais avanadas da vida, surgir de modo sobrenatural como graa divina, ser sugerida por uma exaltao das virtudes esticas, ou ser provocada artificialmente, j por motivos eugnicos ou com fins teraputicos, para suprimir ou abreviar uma inevitvel dor, larga e dolorosa agonia, mas sempre com prvio consentimento do paciente ou prvia regulamentao legal. LUIZ JIMENEZ DE ASA, em sua obra intitulada Liberdade de Amar e Direito de Morrer, definiu eutansia como a morte que algum proporciona

CARVALHO, Gisele Mendes de. Aspectos Jurdicos Penais da Eutansia. So Paulo: IBCCRIM, 2001, p. 74.

a uma pessoa que padece de uma enfermidade incurvel ou muito penosa, e a morte que tende a extinguir agonia demasiado cruel e prolongada.2

2.2 CLASSIFICAES

A eutansia possui diversas classificaes explicitadas pela doutrina que j se tornaram comuns em sede de anlise sobre a matria tratada. Dentre elas as mais importantes so: Eutansia natural: consiste na morte do paciente sem padecimento, sem agonia. Eutansia provocada: consiste na utilizao de meios artificiais para abreviar o sofrimento passado, tanto pelo enfermo, quanto pelos parentes. Eutansia Solutiva: consiste no auxlio boa morte, atravs da utilizao de meios teraputicos, que diminuam o sofrimento, mas no lhe diminuam a vida. Eutansia resolutiva: consiste no auxlio boa morte, utilizando-se de meios para diminuir a vida do enfermo.

A eutansia resolutiva se divide em:

Eutansia libertadora: consiste na prtica da eutansia pelo sujeito ativo que est munido de um mvel piedoso, visando diminuir o sofrimento da vtima que se encontra em estado terminal, ou sendo portador de um mal irreversvel.

GOMES, Prof. Hlio. Medicina Legal. Rio de Janeiro: Freire Bastos, 31 ed., 1994, p. 381.

Eutansia eugnica: consiste em interromper o curso vital do indivduo que possua problemas fsico-psquicos, evitando que o mal de que sofre se propague para outras geraes, buscando-se um ideal de raa humana. Um dos maiores exemplos a serem citados com relao prtica da eutansia eugnica, o de Hitler, que buscava a qualquer custo a formao de uma raa pura, declarando a superioridade da raa ariana e a eliminao de outras raas, como por exemplo, dos judeus.

Eutansia econmica: consiste em extinguir a vida de pessoas que so portadoras de deficincias, bem como, de aposentados que no iro gerar nenhuma espcie de lucro, mas sim, de gastos. Esse caso de eutansia passvel da demonstrao de um exemplo condizente com a realidade da sociedade em que vivemos. Como j dito anteriormente, o Governo atravs da adoo de um poltica voltada para a sade que busca a no-utilizao de UTIs por pacientes que so portadores de doenas atestadas incurveis ou em estado terminal, est camuflando a prtica desta modalidade de eutansia, pois insistir no tratamento desses pacientes seria um fardo para o Estado.

A eutansia ainda pode ser:

Eutansia ativa: consiste em gerar ao indivduo a boa morte, para que lhe seja diminudo o seu sofrimento. A eutansia ativa se divide ainda em:

A) Eutansia ativa direta: visa o encurtamento da vida do paciente. B) Eutansia ativa indireta: visa primeiramente, diminuir o sofrimento do indivduo, tendo como conseqncia desta, a diminuio da vida do paciente.

Eutansia passiva: consiste em no se utilizar de tratamentos mdicos que poderiam prolongar a vida do enfermo.

Em oposio eutansia, existe a Distansia, que consiste em prolongar a vida do indivduo, atravs de recursos mdicos, j que a enfermidade desse paciente incurvel, no possuindo mais perspectivas de reversibilidade. Para se prolongar a vida do paciente possvel se utilizar de dois meios:

A)

Meios ordinrios: so os meios obrigatrios que devem ser utilizados pelos mdicos para tentar salvar a vida do paciente. So os meios mais utilizados, pois os seus custos no so to altos quanto os custos dos meios extraordinrios.

B)

Meios extraordinrios: so os meios facultativos que podem ser utilizados para se prolongar a vida do paciente, contudo, esses so mais custosos e cuja aplicao sempre possui um carter mais agressivo.

Ademais, existe ainda, a Ortotansia ou Eutansia por omisso, que consiste na no utilizao ou na interrupo dos mtodos mdicos que esto sendo utilizados para o tratamento do indivduo, para que o paciente seja levado morte sem que lhe cause sofrimento. Tal prtica detentora de um exemplo atual, qual seja: a da cidad norte-americana Terry Schiavo que teve seus aparelhos desligados, bem como seu tratamento interrompido, o que causou, em conseqncia de tal conduta, o bito da mesma em poucos dias. Existem ainda, outras espcies de eutansia, sendo elas:

Eutansia Criminal: consiste na eliminao dos indivduos sociais considerados altamente perigosos. Esse tipo de eutansia foi muito utilizada na poca das guerras colonizadoras, onde os presos enfermos de alta periculosidade eram mortos.

Eutansia Experimental: a que se caracteriza em nome do progresso cientfico, ou seja, a vida humana tida como cobaia em prol da humanidade.

Eutansia Suicdio: aquela em que o prprio paciente o autor, ou seja, ele se torna o executante da sua morte. Esse tipo consagra o Suicdio Assistido.

Eutansia Teolgica: a chamada morte em estado de graa. Eutansia Estica: era a morte obtida com a exaltao das virtudes do estoicismo.

2.3 HISTRICO DA EUTANSIA

A prtica da eutansia no recente, no havendo uma marca precisa do incio de sua aplicabilidade, sendo que foi muito utilizada pelas civilizaes de pocas remotas, como por exemplo, em tribos e grupos selvagens, os quais matavam seus idosos doentes e guerreiros feridos em combates. Como cedio a prtica da eutansia to antiga quanto a vida em sociedade, pois existem inmeros testemunhos que demonstram a prtica de tal conduta em pocas pretritas. De acordo com Ricardo Barbosa Alves, a prpria Bblia Sagrada, traz em seu bojo, no Primeiro Livro de Samuel, um caso da prtica da eutansia. Explicita o referido trecho:

Neste meio tempo os filisteus estavam em guerra com Israel. Os israelitas fugiram diante dos filisteus e, feridos de morte, caram na montanha de Gelbo. Os filisteus perseguiram de perto a Saul e seus filhos, massacrando Jnatas, Abinadab e Melsequisua, filhos de Saul, Ento, se travou uma peleja encarniada em torno de Saul, e os flecheiros o atingiram com as flechas. Ferido mortalmente pelos flecheiros, ordenou Saul ao escudeiro: Desembainha a espada e me traspassem com ela! No venham esses incircuncisos e me traspassem, abusando de mim!. Mas o escudeiro no quis saber, porque ele tinha muito receio. Ento Saul tomou a espada e precipitou-se sobre ela. Quando o escudeiro viu que Saul estava morto, tambm ele se precipitou sobre a espada e morreu ao lado dele. Portanto, nesse dia morreram Saul e seus trs filhos, o escudeiro, bem como todos os seus homens.3

O doutrinador ALVES ao citar Plato, demonstra que o mesmo, em sua obra Repblica, j externalizou a admissibilidade da prtica da eutansia, tendo em vista que a sociedade deveria eliminar os membros enfermos. Esclarece o filsofo em um trecho de sua obra:

Portanto, estabelecers na cidade mdicos e juzes da espcie que dissemos, que ho de tratar, dentre os cidados, os que foram bem constitudos de corpo e de alma, deixaro morrer os que fisicamente no

ALVES, Roberto Barbosa. Eutansia , biotica e vidas sucessivas. Sorocaba: Brazilian Books, 2001, p. 39.

estiverem em condies, e mandaro matar os que forem mal conformados e incurveis espiritualmente.4

De acordo com o doutrinador supracitado, o filsofo grego Aristteles no fugiu regra, admitindo a prtica da eutansia, assim como pensavam os demais filsofos gregos, pois prezava que matar indivduos recm-nascidos com deformidades seria um benefcio para a sociedade. Um exemplo clssico da prtica da eutansia em civilizaes remotas faz aluso civilizao espartana. Essa civilizao atirava do cume de uma montanha pessoas defeituosas, crianas pobres e raquticas que no pudessem se firmar como grandes guerreiros, pois no tinham mais utilidade para o Estado. Outro exemplo a ser citado o da civilizao grega, no qual os mdicos eram procurados por pessoas portadoras de males incurveis, para poderem se aliviar da dor que sofriam, atravs da antecipao de sua morte. Na Idade Mdia os cristos tinham a idia de matar por compaixo como repugnante, pois diziam que a dor provinha da vontade de Deus, e que se acabassem com esta, seria atentar contra a vontade do Criador. Nessa mesma poca ocorreram inmeras epidemias e pestes, sendo a eutansia vista como uma soluo para o no alastramento das doenas que acabavam com populaes inteiras, tudo isso devido grande misria em que se encontrava o povo durante o perodo de decadncia do feudalismo. So Toms de Aquino tambm se apresentava totalmente contrrio idia de prticas eutansicas, pois dizia serem estas, atentados contra a prpria vida, pessoa e principalmente a Deus.

PLATO apud ALVES, idem,p. 38.

Na Idade Moderna e Contempornea necessrio fazer aluso ao pedido feito por Napoleo ao cirurgio Degenettes, de matar com pio soldados atacados por doenas, posto que este negou a prtica de tal ato, pois dizia que era mdico para curar pessoas de males e no para mat-las em decorrncias destas, devido o seu sofrimento. Na ndia, os doentes incurveis eram levados at o rio Ganges, onde eram asfixiados, pois, suas narinas e bocas eram tampadas com barro, sendo estes, posteriormente, abandonados no leito no rio supracitado. Quando falamos em eutansia, impossvel no fazermos referncia carnificina realizada pelo Terceiro Reich. Como cedio, a Alemanha nazista efetuou a eliminao de vrias raas, dentre elas os judeus, possuindo como argumento a busca de uma raa pura. Tal conduta trouxe baila o conceito de eugenia e, posteriormente, o conceito de eutansia eugnica ou selecionadora. No Brasil, pode-se encontrar vestgios de eutansia em algumas tribos, as quais deixavam os idosos que no participavam mais de festas, caas e demais atividades, morrerem, pois acreditavam que as pessoas que no podiam mais participar destas atividades no teriam mais estmulo para a vida, perdendo esta todo o seu significado. Diante disso, a morte viria como uma beno.

2.4 EUTANSIA NO DIREITO COMPARADO

As discusses sobre as prticas eutansicas tm sido freqentes, no somente em nosso pas, com o advento do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, como tambm em outros pases que buscam um caminho para a sua legalizao.

O primeiro exemplo a ser dado em relao legalizao da eutansia faz aluso civilizao holandesa, pois como foi disposto anteriormente, esta civilizao, por meio de seu Parlamento, legalizou a eutansia no referido pas. Outros pases tambm esto buscando a legalizao da eutansia, como os Estados Unidos, que tentaram, no Estado da Califrnia, a incluso do homicdio eutansico em seu Cdigo Penal. Em 1.924, o Peru legalizou o homicdio piedoso, copiando o Cdigo Penal Suo de 1.918, tratando de matria similar ao projeto Tcheco-Eslovaco de 1.921. Conforme assevera ALVES, o Cdigo Penal Uruguaio reconhece a faculdade de aplicar a pena ao sujeito ativo de delito, desde que o mesmo possua bons antecedentes e esteja imbudo por piedade ao praticar a conduta criminosa.5 A jurisprudncia japonesa vem acatando a prtica da eutansia. No entanto, demonstra-se medida de rigor a observncia de alguns requisitos, tais como: que se trate de um paciente terminal, cuja morte seja eminente; que existam padecimentos graves; que a inteno seja a de levar ao paciente alvio ante o sofrimento vivido pelo mesmo; a morte deve ser efetivada por um mdico e que sejam utilizados mtodos tica e esteticamente aceitveis. Os Estatutos Repressivos de vrios pases, como por exemplo, da Alemanha, Portugal e Itlia, reconhecem uma atenuante para o homicdio eutansico cometido com o consentimento do enfermo. O Cdigo Penal Italiano prev a pena de seis a quinze anos de recluso para a morte com o consentimento da vtima. Outrossim, na Alemanha, cominada pena no inferior a trs anos para o sujeito ativo que praticar a eutansia, com a expressa petio da vtima.

ALVES, Op. Cit., p. 46.

Ademais, o sistema penal espanhol prev reduo de pena quando o agente auxilia na morte da vtima a pedido desta, desde que o pedido seja srio e desprovido de qualquer equvoco. Conforme j dito anteriormente, os Estados Unidos j tentaram a legalizao de tal conduta. Ocorre que em tal nao vrios so os casos de eutansia relatados. Um dos casos mais conhecidos da prtica da eutansia diz respeito ao mdico aposentando Jack Kevorkian, que alegou ter auxiliado cerca de 130 pacientes a alcanarem a boa morte. Outro caso recente, que ocorreu nos Estados Unidos foi o de Terry Schiavo. Tal paciente sofria de uma patologia incurvel e irreversvel. O cnjuge de Terry, alegando estar imbudo de mvel piedoso, efetuou o pedido de paralisao do tratamento efetuado, bem como a cessao de fornecimento de alimentao paciente, o que faria com que a mesma alcanasse o bito durante pouco dias, falecendo, desta maneira, por inanio. O cnjuge de Terry foi contestado pela famlia da paciente, que pleiteava levar para si a responsabilidade do tratamento da mesma. No entanto, depois de vrias tentativas da famlia de Terry de obstar tal acontecimento, a Suprema Corte norte americana, julgou procedente o pedido do cnjuge de Terry, para que cessasse o tratamento paciente e no mais se fornecesse alimentao mesma. Assim, em poucos dias, a paciente supracitada entrou em bito, tornando claro e visvel um caso de eutansia. Grupos religiosos de todo o mundo manifestaram-se contrariamente a tal procedimento, mas, no entanto, a conduta foi perpetrada. Diante de tais acontecimentos, e com a evoluo das legislaes penais dos pases, demonstra-se claro a inteno de se legalizar a prtica da eutansia. Tal

fato, no obstante, se estende tambm nossa nao com o anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999. Tal anteprojeto ora exclui a ilicitude de determinada modalidade de eutansia, ora abranda a pena aplicvel. Diante disso, demonstra-se como tendncia mundial a busca pela a legalizao da prtica desse instituto, mesmo sendo to debatido por grupo religiosos e ticos.

2.5 EUTANSIA E MEDICINA

So procedimentos dos mdicos quando se deparam com um paciente em estado de morte iminente ou de um mal irreversvel:

a) Apressar a morte. Aqui ocorre o caso da eutansia ativa, que acaba por configurar crime, de acordo com os elementos constantes do tipo; b) Deixar de utilizar os meios artificiais e adotar as medidas que aliviem o sofrimento do enfermo. a chamada eutansia passiva; c) Desligar o aparelho de respirao artificial. O indivduo, tendo apenas a morte cerebral, no precisa de mquina para mant-lo vivo, pois este respira por si mesmo; d) Usar os meios artificiais, logo aps morte cerebral, para manter os rgos vivos, par aproveit-los para transplantes.

O mdico, a partir do momento em que passa a cuidar do paciente tem o dever de tentar restaurar-lhe a sade, para que viva com dignidade, e no, buscar diminu-la face a existncia de alguns males, tidos como incurveis para a nossa sociedade atual, mas no, em relao a uma sociedade mais avanada, pois do

modo que a Medicina evolui, logo teremos curas para doenas que sequer imaginvamos que alcanaramos. Em seu juramento, os mdicos demonstram a inteno de preservar a vida a todo custo, buscando a cura de males incurveis, jamais tendo a inteno de pr fim a vida de um paciente. Fica clara essa situao com a anlise do trecho seguinte:

Seguirei o mtodo teraputico que, segundo a minha capacidade e recto entender, considere o melhor para o bem do meu paciente, e abster-me-ei de toda a ao ou omisso, com inteno direta e deliberada de pr fim a uma vida humana. Terei o mximo respeito por toda a vida humana [...]6.

Portanto, os mdicos tm o dever de cuidar de seus pacientes da melhor maneira possvel, buscando o total restabelecimento do indivduo, sendo este preceito, inclusive, disposto no referido juramento. Para os mdicos, a prtica tanto da eutansia como da ortotansia poderia ser considerado como um homicdio, se presentes os elementos caracterizadores, ou mesmo, um auxlio ao suicdio. Alm disso, os mdicos quando contrariam o seu juramento esto afrontando o seu Cdigo de tica. A relao mdico-paciente possui alguns pontos incontroversos, que geram discusses sobre o prisma tico. Talvez o maior deles seja a comunicao ao paciente do diagnstico sobre a enfermidade a que se encontra submetido. Muitos sustentam que o paciente deve ser informado de todos os acontecimentos sobre sua enfermidade, inclusive sobre o eventual risco de morte ou incurabilidade da doena. Destarte, outra corrente sustenta que no se deve revelar ao enfermo o diagnstico de sua enfermidade, pois, muitas vezes com tal notcia, o estado clnico
6

Trecho do juramento mdico cedido pela aluna do curso de Medicina da Universidade de Marlia, Grasielle Christiane Furtado.

do paciente pode se alterar e muitas vezes ocasionar distrbios psicolgicos que ensejaro a acelerao do mal em que padece. Essa corrente possui um estilo protecionista, buscando proteger o enfermo de informaes que porventura possam causar pnico ao mesmo. Noutro ponto, ALVES ao citar ELISABETH KBLER-ROSS, apresenta uma corrente intermediria que busca dirimir o conflito existente entre as correntes anteriores. Tal corrente se pauta no fato de que o paciente deve ser informado do diagnstico de sua enfermidade, sendo que ao mdico jamais caber inform-lo sobre a eventual iminncia de morte em que se encontra ou incurabilidade de sua enfermidade. A corrente em questo demonstra a necessidade de manter acesa a esperana de cura ao paciente, pois o estado psicolgico do paciente influi consideravelmente no seu tratamento. Como assevera ALVES ao citar a doutrinadora supracitada, todos os pacientes conservam uma porta aberta possibilidade de continuarem vivendo e nenhum deles sustentou o tempo todo que no deseja mais viver.7 Tal assertiva apresenta-se como um das crticas realizadas a um dos critrios ensejadores da prtica da eutansia. A crtica realizada ocorre com relao ao consentimento do enfermo, que dever externalizar a vontade de que se pratique a conduta tipica contra si. Assim, tal consentimento suscita algumas indagaes, tais como: ser possvel considerar o consentimento de um enfermo que est padecendo de uma enfermidade, muitas vezes incurvel ou em estado terminal?

ALVES, op. cit., p. 368.

Ocorre que, via de regra, os enfermos somente suplicam para que seja dada a boa morte a si quando esto imbudos de dores profundas, ensejadoras de sofrimentos muitas vezes insuportveis. No entanto, se tal sofrimento for aliviado, tanto em razo do sucesso do tratamento, como em razo de um medicamento que faa cessar tal estado, o paciente, com certeza, no efetuar tal pedido, bem como no consentir para que outra pessoa o faa. Assim, a relao mdico-paciente demonstra grande complexidade, tanto no tocante ao prisma tico, jurdico e humanista.

3 ASPECTOS JURDICOS DA EUTANSIA

3.1 O BEM JURDICO VIDA NA CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1.988.

Explicita o caput do artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1.988:

Art.5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas, a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. (Grifo Nosso).

A vida expressa no artigo 5 da Constituio, como bem jurdico inviolvel, sendo tambm considerado indisponvel e inalienvel, ou seja, o indivduo no pode violar, dispor ou alienar a sua vida ou a vida de outrem. o bem jurdico mais importante tutelado pela Constituio, pois na falta deste, no ser possvel o exerccio dos demais bens jurdicos expostos no caput do artigo supracitado.

Mesmo a vida sendo o mais importante dos bens jurdicos que o homem dispe, ela no possui carter absoluto. A vida possui carter relativo em funo da pena de morte, expressa no artigo 5, XLVII, a da Constituio, alm de outras hipteses constantes no prprio Cdigo Penal, como o estado de necessidade, a legtima defesa, dentre outros. A Constituio ao tutelar o direito vida, impe ao Estado o dever de assegur-la, tanto no que diz respeito ao direito de continuar vivendo, como no que diz respeito sua subsistncia, pois seu dever assegurar ao cidado, o direito sade, educao e outros demais que so de extrema importncia para uma vida digna. Desta forma, so impostos ao Estado trs deveres constitucionais principais. So eles:

a) O dever de respeitar a vida humana como objetivo de todos e de cada um dos cidados; b) O dever de proteger o direito a vida humana no mbito das funes exercidas pelo Estado; c) Consiste no direito que o Estado tem de punir os indivduos que atentem contra a vida, respondendo, conseqentemente, pelos atos praticados.

importante salientar o artigo 5 da Constituio traz, em seu bojo, os direitos e garantias individuais do cidado.8 A doutrina realiza uma diferenciao entre os direitos e as garantias constitucionalmente tuteladas pelo artigo

No caso em tela, entende-se cidado, aquele detentor de direitos polticos, sociais e civis, diferentemente do que ocorria em pocas pretritas, em que somente alcanaria tal condio a pessoa dotada de direitos polticos.

supracitado. De acordo com MORAES ao citar RUI BARBOSA9, esclarece que h necessidade de realizar a bipartio dessas normas em duas categorias, quais sejam: declaratrias e assecuratrias. As normas declaratrias so aquelas que instituem os direitos, ao passo que as assecuratrias, visam proteger os direitos, ora criados. Logo, as garantias, presentes no corpo do artigo 5 da Carta Magna possuem carter instrumental em relao ao Direito Material criado pelas normas declaratrias. Noutro ponto, importante destacar que o artigo 5 da Constituio considerado como clusula ptrea, em razo do disposto no artigo 60, 4, inciso IV, do mesmo diploma legal. Dispe o referido artigo:

Art. 60- [...] 4- No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: IV- os direitos e garantias individuais.

Deste modo, de acordo com o artigo supracitado, o artigo 5, que traz, em seu bojo, os direitos e garantias individuais do cidado, no poder ser abolido por emenda constitucional, j que tal matria integrante das matrias caracterizadas como sendo o ncleo intangvel da Constituio. Assim, de acordo com o artigo com o caput do artigo 5 da Constituio e pelo fato de ser a vida o bem jurdico mais importante da pessoa humana, a prtica da eutansia ou de qualquer das suas modalidades apresenta total discordncia com o contedo da Carta Magna. No entanto, h existncia de uma corrente no Direito Brasileiro, embasada no Direito Alternativo, que garante a aplicao dos institutos supracitados em face

BARBOSA, Rui apud MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 2.002.

da observncia do princpio da dignidade da pessoa humana, estampado no artigo 1, inciso III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Explicita o referido artigo:

Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamento: III- a dignidade da pessoa humana.

Tal posicionamento se abaliza no fato de que ao indivduo que padece de uma doena terminal ou incurvel deve ser aplicada a eutansia, para que, desta maneira, tenha um trmino de vida digno, sem sofrimento. Destarte, tal corrente muito contestada, pois impossvel falarmos em dignidade da pessoa humana sem anteriormente fazermos meno ao bem jurdico vida, j que este pressuposto para o exerccio de todos os demais bens jurdicos existentes. Logo, tal teoria no passvel de aplicabilidade nos casos de eutansia ou de qualquer de sua modalidade, pois se tal teoria fosse abarcada e a prtica de tal conduta fosse legalizada, teramos a legalizao de um homicdio.

3.2 EUTANSIA NO CDIGO PENAL ATUAL

A eutansia no se encontra tipificada no Cdigo Penal atual, sendo necessrio fazer a sua adequao outro tipo penal. O homicdio eutansico se adequa ao artigo 121, 1 do CP, que trata do homicdio privilegiado, pois no h nenhum tipo penal que seja especfico quanto matria. Diz o artigo supracitado:

Art. 121 [...] 1 - Se o agente agiu impelido por motivo de relevante valor social ou moral, sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz poder reduzir a pena de um sexto a um tero.

Logo, atualmente, se houver a prtica de um homicdio eutansico, o mesmo dever ser tipificado como homicdio privilegiado, em razo do relevante valor moral pelo qual o agente agiu. O motivo de relevante valor moral aquele atinente ao interesse do particular, diferentemente do relevante valor social que diz respeito ao interesse pblico. No entanto, para a configurao de tal evento criminoso h necessidade da presena de alguns requisitos presentes no tipo penal supracitado, quais sejam:

a) emoo violenta; b) injusta provocao da vtima; c) sucesso imediata entre a provocao e a reao: necessrio que o agente cometa o crime logo aps provocao, pois, se cometer muito tempo depois, o homicdio no mais ser privilegiado.

Essa adequao somente se dar quando a eutansia possuir os elementos que a caracterizem como homicdio, pois poder tambm ser considerada, como um suicdio assistido, encontrando, desta forma, tipificao no artigo 122 do Cdigo Penal. Para que tenhamos o homicdio eutansico so necessrios alguns elementos, j que o seu conceito expressa a morte dada a um indivduo portador de uma enfermidade incurvel e irreversvel perante as tcnicas da medicina atual,

estando o sujeito ativo praticante da eutansia movido por um sentimento de piedade, frente ao sofrimento enfrentado pelo enfermo. So os elementos do homicdio eutansico:

A)

Critrio de incurabilidade: para que se tenha o homicdio eutansico necessrio que o enfermo seja portador de uma doena incurvel, sendo que todos os tratamentos possveis se esgotaram frente ao quadro clnico de irreversibilidade da doena.

B)

Mvel humanitrio: no homicdio eutansico o sujeito ativo deve estar movido por um sentimento de piedade em relao ao enfermo, pois, quer praticar a eutansia para amenizar o sofrimento vivido.

C)

Consentimento do enfermo: necessrio o consentimento do enfermo, pois neste, se expressa a concordncia entre as partes para a realizao do homicdio eutansico. No caso da

impossibilidade do enfermo expressar o seu consentimento, caber aos seus descendentes, ascendentes ou cnjuge faz-lo. Esse elemento traz de imediato algumas crticas:

Pode o consentimento dos descendentes, ascendentes ou do cnjuge do enfermo substiturem o seu prprio consentimento?

Pode levar-se em conta o consentimento de um paciente que se encontra sofrendo de uma doena incurvel e em estado terminal?

Tais crticas, como j dito anteriormente, remontam ao estado clnico em que se encontra o paciente. comum no caso de um paciente que sofre de um sofrimento insuportvel, pleitear a outrem que seja aplicada contra si a boa morte ou suplicar para que lhe seja retirada a vida, para que no continue sofrendo. O problema ocorre no exato momento em que o sofrimento cessa, independentemente dos motivos que lhe deram causa. Indubitavelmente, tal paciente que inicialmente suplicava pela morte, no mais desejar tal resultado para si, pois no est sendo mais vtima do sofrimento que lhe impulsionou a realizar tal conduta. Assim, no possvel levar em conta o consentimento de um indivduo que se encontra no estado terminal de uma enfermidade, ou padece de um mal incurvel. Noutro ponto, no h tambm que se cogitar sobre o consentimento de outras pessoas dispostas pela lei, com o fim de efetuarem o mesmo, em razo de sua impossibilidade do enfermo em express-lo. Tal fato se justifica em razo de que no possvel apontar com clareza se o enfermo externaria seu consentimento caso no estivesse impossibilitado para tal. Indubitavelmente, pode ocorrer discordncia entre a manifestao da vontade dos legitimados para expressar o consentimento e a vontade do paciente, motivo ensejador da impossibilidade de tal prtica. Outro problema grave surge no tocante possibilidade expressa pela lei de outros indivduos serem legitimados para a expressar o consentimento para a prtica da eutansia. Tal fato pode justificar a prtica de homicdios qualificados, como, por exemplo, praticados por motivo torpe, no caso de prtica da conduta tipificada para que possa dar guarida ao trfico de rgos.

Por derradeiro, h que se vislumbrar a oportunidade da ocorrncia do instituto do homicdio qualificado-privilegiado. Tal fato ocorre quando h

manifestao de qualificadoras de natureza objetiva no crime de homicdio eutansico praticado. A conseqncia jurdica trazida em razo de tal modalidade de homicdio a perda do carter de hediondez do delito.

3.3 EUTANSIA NO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL DE 1.999

Do mesmo modo que em 1.984, a Parte Geral do Cdigo Penal foi fruto de alteraes, um anteprojeto que tramita pelo Congresso Nacional tem por objetivo reformar a parte especial do Estatuto Repressivo Brasileiro. O anteprojeto supracitado foi elaborado por uma Comisso nomeada pelo ministro Iris Rezende, tendo sido entregue pela mesma em 08 de abril de 1.999 ao ministro da Justia da poca, Renan Calheiros, para que fosse submetida ao crivo do Congresso Nacional, por onde encontra-se em tramitao at a presente data. Tal anteprojeto aborda vrios problemas atuais, ensejadores de discusses sob o prisma tico e o jurdico, tais como a eutansia e o aborto. O Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, que tramita pelo Congresso Nacional, trata da eutansia e da ortotansia, em seu artigo 121, 3 e 4, respectivamente. Dispe o Anteprojeto:

Art. 121 [...] 3 - Se o autor do crime cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente, irmo ou pessoa ligada por estreitos laos de afeio vtima, e agiu por compaixo a pedido desta, imputvel e maior de dezoito anos, para abreviar-lhe o sofrimento fsico insuportvel, em razo de doena grave e em estado terminal, devidamente diagnosticados. Pena recluso de 2 a 5 anos.

Art. 121 - [...] 4- No constitui crime deixar de manter a vida de algum por meio artificial se previamente atestado por dois mdicos, a morte como iminente e inevitvel, e desde que, haja o consentimento do paciente, ou na sua imposibilidade, do cnjuge, companheiro, ascendente ou irmo. EXCLUSO DA ILICITUDE.

Alguns doutrinadores afirmam que a diminuio da pena na eutansia e a excluso da ilicitude na ortotansia pelo Anteprojeto, so somente um caminho para a legalizao da eutansia em nosso pas. Mas essa questo muito complexa, pois envolve muitos interesses, posicionamentos, questes religiosas, ticas, morais. Um dos problemas suscitados com o advento do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1999 a possibilidade da ocorrncia de crimes estruturados em motivos torpes e fteis, se aproveitando da diminuio da pena nos casos de eutansia, e da excluso da ilicitude nos casos de ortotansia. Como possvel se perceber, a pena imposta s prticas eutansicas, no Anteprojeto, varia de 2 a 5 anos, notadamente inferior do homicdio simples, que varia de 6 a 20 anos. Com a diminuio da pena inerente eutansia e a excluso da ilicitude no que tange ortotansia, pode-se fazer constante a prtica de crimes, como por exemplo, o trfico de rgos. Alm disso, poderia a morte do paciente ser estruturada atravs da eutansia ou da ortotansia, para a antecipao do recebimento de uma herana. Como possvel perceber, o anteprojeto supracitado traz baila a tendncia mundial de legalizao da eutansia.

3.4 EUTANSIA SOB O CRIVO DE ALGUNS INSTITUTOS PENAIS RELEVANTES PRESENTES NO ESTATUTO REPRESSIVO BRASILEIRO Outro ponto a ser tratado no presente trabalho a aplicao de alguns importantes institutos penais presentes na Parte Geral do Cdigo Penal ao instituto da eutansia, presente no 3 do artigo 121, do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999. Tal imputao no ser realizada com relao ao instituto da ortotansia, tendo em vista a inconstitucionalidade do 4 do artigo 121, do referido anteprojeto, posto que contraria o caput do artigo 5 da Carta Magna, ensejando a presena do vcio material de constitucionalidade. Desta forma, necessrio se faz a imputao dos principais institutos penais a tal figura criminosa, disposta no anteprojeto supracitado. Tal correlao se mostra de suma relevncia, para que possamos demonstrar os principais efeitos jurdicos que afetam tal instituto. Neste passo, os principais institutos passam a ser tratados abaixo. De acordo com o Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, a eutansia um crime comissivo, ou seja, um crime cometido mediante uma ao ou um ato positivo do agente, sendo este punido de maneira mais branda que o homicdio simples, conforme preceitua o caput do artigo 121 do Cdigo Penal. Para que a eutansia se concretize, necessria a presena dos elementos constantes no 3 do artigo 121 do Anteprojeto, sendo que na ausncia de um dos elementos do tipo, esse crime poder ser tipificado como homicdio simples, qualificado ou privilegiado. Quando falamos em ortotansia, disposto no 4 do artigo 121 do Anteprojeto, temos preliminarmente, a idia de tratar-se de crime comissivo por omisso, em que o mdico, pelo seu comportamento anterior, ou seja, quando

recebem o paciente para tratar-lhe, teria assumido a responsabilidade de impedir um resultado extremo, a morte. No entanto, ao analisarmos mais precisamente, faz suscitar a idia de que proposta anteriormente feita no se consolida, pois os mdicos, na ortotansia, no so necessariamente os sujeitos ativos do delito, cabendo somente a eles, a tarefa de atestar previamente que o mal sofrido pelo enfermo iminente e inevitvel. Alm de se enquadrar como homicdio, a eutansia, desde que presentes os elementos constantes no tipo, poder ser considerada como auxlio ou instigao a suicdio, com penas que variam de 2 a 6 anos de recluso, podendo ser esta duplicada, se o gesto for por motivo egosta, de acordo com o artigo 122, pargrafo nico, I do Cdigo Penal. Na ocorrncia do delito, clara a presena de violncia pessoa, fazendo com que no se torne possvel a substituio da pena privativa de liberdade pela pena restritiva de direitos, conforme explicita o artigo 44, I do Cdigo Penal, com sua redao determinada pela lei 9.714/98. Nesse caso, possvel tambm a concesso do sursis ao condenado, desde que este atenda aos elementos do artigo 77 do CP, podendo haver suspenso da pena por 4 a 6 nos, no caso de condenao no superior a 4 anos, desde que o condenado seja maior de 70 anos ou sua situao de sade justifique essa suspenso. Diz o artigo 89 da lei 9099/95:

Art. 89 - Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a 1 ano, abrangidas ou no por esta lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso condicional do processo, por 2 a 4 anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena.

De acordo com o artigo supracitado, se a pena mnima for igual ou inferior a um ano, e atender aos demais requisitos presentes, haver suspenso condicional do processo, ao indivduo condenado por tentativa de eutansia.

3.5 EUTANSIA E DIREITO PROCESSUAL PENAL: PROCEDIMENTO APLICVEL EM CASO DE INFRINGNCIA AO TIPO PENAL PREVISTO NO ARTIGO 121, 3, DO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL DE 1.999.

A eutansia ativa, figura estampada no artigo 121, 3, do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, est inserida no Captulo do Cdigo Penal referente aos crimes contra a vida. Tendo em vista que a conduta externalizada sempre ser de cunho doloso, o procedimento processual aplicvel neste caso o do Jri. Cabe ressaltar que tal crime sempre ser de cunho doloso, em razo da inexistncia de figura culposa referente a tal delito, pois, como cedio no Direito Material Repressivo, a figura culposa sempre vir expressamente prevista. Logo, tendo em vista que o procedimento aplicvel a tal crime do Jri, a competncia para o julgamento ser do Tribunal do Juri, conforme dimana do artigo 5, inciso XXXVIII da Constituio Federal de 1.988. Tal artigo expressa que so princpios bsicos do tribunal supracitado: a plenitude de defesa, o sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e a competncia para julgamento de crimes dolosos contra a vida. No obstante, ainda cabe ressaltar que a instituio do Juri considerada como clusula ptrea, visto que se encontra disposta no artigo 5 da Constituio. Tal previso est alicerada no artigo 60, 4, inciso IV, que dispe serem imutveis quaisquer direitos ou garantias individuais.

Tal procedimento denominado pela doutrina como bifsico ou escalonado. A primeira fase, denominada de Sumrio de culpa, inicia-se com a apresentao da denncia pelo representante do Ministrio Pblico e se encerra com a deciso de pronncia, que considerada como um mero juzo de delibao, no qual o juiz no se atm anlise do mrito da causa, pois esta cabe somente ao jri popular, constitucionalmente competente para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. A segunda fase deste procedimento, denominada de julgamento em plenrio, inicia-se com a apresentao do libelo-crime acusatrio pelo rgo do parquet e se encerra com o julgamento pelo Tribunal popular em dia designado para tal. Tendo em vista a importncia de tal procedimento, em razo de instrumentalizar o Direito Material que tutela o bem jurdico mais importante, dentre todos os outros existentes, que a vida, importante demonstrar todos as passos que compe as duas fases que compe tal procedimento. Conforme j explicitado, tal procedimento considerado como bifsico ou escalonado, possui uma marcha de atos processuais que os compe. Desta forma, necessrio fazer aluso a tais atos para a compreenso de tal procedimento. Inicialmente, a primeira fase do procedimento do jri, denominada de sumrio de culpa, composta pelos seguintes atos processuais:

1- Denncia; 2- Recebimento da denncia; 3- Citao do acusado; 4- Interrogatrio do acusado; 5- Fixao do prazo para a apresentao da defesa prvia pela defesa;

6- Audincia para oitiva das testemunhas arroladas pela acusao; 7- Audincia para oitiva das testemunhas arroladas pela defesa; 8- Apresentao de alegaes finais pelas partes; 9- Deciso de encerramento da judicium acusattionis (Sumrio de culpa): aps a apresentao das alegaes pelas partes, os autos sobem conclusos ao magistrado para que sentencie. Nesse momento o magistrado poder tomar as seguintes decises:

Prununciar o acusado, submetendo-a julgamento pelo Egrgio Tribunal do Juri;

Impronunciar o acusado; Desclassificar o delito cometido pelo mesmo para infrao no dolosa contra a vida; ou

Absolver sumariamente o acusado.

A fase do sumrio de culpa, primeira fase do procedimento de jri se encerra com uma das decises supracitadas. No entanto, somente ser dado prosseguimento fase do plenrio (2 Fase) se o acusado for pronunciado pelo juiz monocrtico. Nos demais casos, no h que se cogitar de julgamento em plenrio, visto que o acusado ora foi absolvido, ora teve sua imputao desclassificada. Nesse passo, a segunda fase deste procedimento denominado de judicium cause inicia-se com a apresentao do libelo-crime acusatrio pelo rgo ministerial e ter seu termo com o julgamento em plenrio. Desta maneira, os atos pertencentes segunda fase do procedimento do jri so:

1- Apresentao do libelo-crime acusatrio; 2-Contrariedade do libelo; 3-Julgamento em plenrio realizado perante o Conselho de Sentena.

Assim, o sujeito ativo praticante do crime de eutansia, previsto no Anteprojeto no Cdigo Penal de 1.999, em seu artigo 121, 3, se submeter ao julgamento pelo Tribunal do Jri, conforme o procedimento supracitado. Isso ocorre pelo fato de caracterizar-se como um crime doloso contra a vida, o que enseja a utilizao de tal procedimento especial.

3.6 A INCONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS OU ATOS NORMATIVOS

Quando

assunto

em

questo

constitucionalidade

ou

inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo, necessrio fazer referncia supremacia da Constituio, sua rigidez e proteo dos direitos fundamentais. As leis se encontram em uma hierarquia no qual a Constituio a lei maior e nenhuma outra poder contrari-la, sob pena de ser considerada inconstitucional. O controle de constitucionalidade tem tanta ligao com as Constituies rgidas que no local onde no houver esse tipo de controle, a Constituio ser flexvel. Por mais que apontem a rigidez da Constituio, se esta no possuir um controle de constitucionalidade, ser flexvel, pois o legislador, desse modo, poder elaborar uma norma infraconstitucional que afronte a Carta Magna. Antes de tratarmos dos requisitos de constitucionalidade, necessrio esclarecer o significado de Controle de Constitucionalidade. Controlar a

constitucionalidade significa verificar a adequao de uma lei ou ato normativo com a Constituio, verificando seus requisitos materiais e formais. 10 So requisitos da constitucionalidade das espcies normativas:

1-) Requisitos Formais: a inconstitucionalidade formal da lei ou do ato normativo ocorre quando h o descumprimento ou inobservncia das normas constitucionais atinentes ao processo legislativo, podendo ser este, tanto quanto ao quorum, como iniciativa. O doutrinador Alexandre de Moraes, em seu magistrio, esclarece que

[...] a inobservncia das normas constitucionais de processo legislativo tem como consequncia a inconstitucionalidade formal da lei ou do ato normativo produzido, possibilitando pelo controle repressivo de constitucionalidade por parte do Poder Judicirio, tanto pelo mtodo difuso quanto pelo mtodo concentrado.11

O requisito formal se divide em:

a) Requisito formal subjetivo: ocorre a inconstitucionalidade formal subjetiva quando, a iniciativa ou a fase introdutria do processo legislativo foi ferida, no sendo a lei proposta por quem detinha o poder de iniciativa. Ex: S o Presidente da Repblica tem iniciativa para a elaborao de uma lei que aumente o efetivo das Foras Armadas, pois se outro indivduo o fizer, ser inconstitucional.

b) Requisito formal objetivo: ocorrer esse tipo de inconstitucionalidade quando houver desrespeito ao trmite da lei, previsto nos artigos 60 a 69 da Carta Magna.

10
11

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 2002, p. 578. Id., Ibid., p. 579.

2-) Requisitos Material ou Substancial: ocorre quando o objeto da norma infraconstitucional ou do ato normativo forem incompatveis com o disposto na Carta Magna.

Esses

tipos

de

vcios

de

inconstitucionalidade

no

so

vistos

individualmente, j que podem ocorrer casos de inconstitucionalidade, nos quais sejam desrespeitados tanto o quorum, quando a iniciativa, como o objeto da lei, causando, respectivamente, vcios formal objetivo, formal subjetivo e material ou substancial. Os vcios de constitucionalidade se apresentam em uma hierarquia de gravidade:

1-) Vcio material + Vcio formal subjetivo + Vcio formal objetivo 2-) Vcio material + Vcio formal subjetivo 3-) Vcio material + Vcio formal objetivo 4-) Vcio material 5-) Vcio formal subjetivo + Vcio formal objetivo 6-) Vcio formal subjetivo 7-) Vcio formal objetivo

A presente escala apresenta os vcios de consitucionalidade em hierarquia de gravidade, caracterizando-se o mais grave de todos a afronta conjunta aos requisitos material e formal, tanto do prisma subjetivo, como objetivo.

3.7 A INCONSTITUCIONALIDADE DO 4 DO ARTIGO 121 DO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL.

Como j foi visto, a vida na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1.988 constitui um direito inviolvel, sendo o mais importante dos bens jurdicos que possumos. Foi abordado tambm, o assunto atinente ao 4 do artigo 121 do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, que trata da excluso de ilicitude do agente que pratica a ortotansia. Tendo como base esses dois prismas, possvel verificar-se uma discordncia entre o contedo da norma infraconstitucional em questo, com o caput do artigo 5 da Carta Magna. Como conseqncia desta discordncia supracitada, faz-se presente o vcio material de inconstitucionalidade que, segundo Alexandre de Moraes significa, a incompatibilidade do objeto da lei ou do ato normativo com a Constituio Federal Portanto, possvel afirmar a inconstitucionalidade do 4 do artigo 121 do Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, pois, excluir a ilicitude da ortotansia, seria como se estivssemos deixando de punir o homicdio, atentando sem dvida ao bem jurdico vida, tutelado pela nossa Constituio.

4 CONCLUSES

Diante das observaes feitas, pudemos concluir que o assunto abordado polmico, gerando debates e valores ticos e religiosos. Levando em conta a gama de doutrinadores que tratam minuciosamente da matria, podemos concluir que a eutansia dar a morte a uma pessoa que sofre de uma enfermidade incurvel, estando o sujeito ativo do delito munido de um mvel piedoso. Diversas so as classificaes de eutansia, sendo as mais importantes e relevantes a eutansia ativa e a ortotansia. A prtica da eutansia no recente, sendo muito utilizada nas primeiras civilizaes, principalmente em caso de guerras, em que soltados eram feridos, ou mesmo, nas tribos onde os velhos no tinham mais importncia social. Os mdicos buscam a todo custo a reabilitao do paciente, no pensando nunca em pr fim a vida do paciente, pois esta conduta, alm de homicdio, se presentes seus elementos caracterizadores, ser tambm uma afronta ao Cdigo de tica Mdica. De acordo com o caput do artigo 5 da Constituio Federal de 1.988, a vida um bem jurdico fundamental, sendo o principal deles, pois sem a existncia deste no ser possvel o exerccio dos outros demais. Diante disso, se houver a prtica de um homicdio eutansico durante nossos dias, poder ser este considerado como um homicdio privilegiado, e se aprovado tal anteprojeto, haver uma norma infraconstitucional que regular especificamente a matria.

Atualmente, se houver um homicdio eutansico ser tipificado pelo Cdigo Penal em seu artigo 121, 1, que trata do homicdio privilegiado, pois inexiste em nossa legislao ptria norma especfica que abarca a matria. De acordo com o Anteprojeto do Cdigo Penal de 1.999, se aprovado, ser possvel a adequao do caso concreto ao tipo, pois o referido anteprojeto regular respectivamente a eutansia e a ortotansia, no artigo 121, 3 e 4, respectivamente. Constatamos tambm a inconstitucionalidade do 4 do artigo 121 do anteprojeto do Cdigo Penal que exclui a ilicitude do sujeito ativo que pratica a ortotansia, diante do caput do artigo 5 da Constituio. Essa inconstitucionalidade d-se pela discordncia entre o contedo do pargrafo supracitado e do caput do artigo 5 da Constituio. A Carta Magna expressa que no se pode violar o bem jurdico vida. No entanto, a excluso da ilicitude da ortotansia pelo anteprojeto acaba por contrariar a Constituio, pois deixa de punir-se um crime que atenta contra esse bem jurdico. Nossas anlises revelam ainda que a no-aplicao da pena inerente ao homicdio qualificado em certos casos, podem fazer da eutansia como da ortotansia, justificativas para uma morte estruturada em motivos torpes e fteis, como por exemplo, do recebimento de uma herana ao trfico de rgos.

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