Faculdade Estcio de Sergipe Disciplina: Direito Civil I Docente: Luciana Almeida Menezes Aula 9 a 12.

Negcios jurdicos Negcios jurdicos (art. 104 a 184 do CC) 1. Conceito e classificao Podem ser entendidos como toda ao humana, de autonomia privada, com o qual o particular regula por si os prprios interesses. Neles h uma composio de interesses. Os atos praticados pelos agentes foram previstos em lei e desejados por eles. Para que o negcio jurdico seja vlido necessrio os seguintes elementos essenciais: a) agente capaz: por agente capaz h que se entender a pessoa capaz ou emancipada para os atos da vida civil. b) objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel: mister que o alcance visado pelo ato no seja ofensivo ordem jurdica. A sua liceidade condio essencial eficcia do negcio jurdico, que sempre tem por finalidade produzir efeitos jurdicos atravs da manifestao de vontade. Esta tem que ser sempre voltada para fins legtimos, possveis, determinados ou determinveis. Quando o efeito no for legtimo ou possvel, apesar de existir a vontade, caracteriza-se um ato ilegtimo, ilcito. c) forma prescrita e no proibida pela lei: a vontade, manifestada pelas pessoas, pode ser verbal, por escrito ou atravs de gestos. Porm, em numerosos casos, a lei exige das partes uma forma especial. A regra geral a forma livre. Isto significa que todas as excees devem ser respeitadas, ou seja, se a lei impuser forma especial, esta dever ser atendida. Por exemplo, a compra de uma casa vista, deve ser atravs da escritura pblica. Se realizada por instrumento particular, no tem validade, porque a lei impe uma forma (CC, art. 108). Os negcios jurdicos podem ser classificados da seguinte forma: I. Quanto manifestao da vontade: a) unilaterais: a declarao de vontade, feita por uma ou mais pessoas, na mesma direo; b) bilaterais: duas manifestaes de vontade, em sentido oposto, porm h coincidncia em relao ao objeto. II. Quanto s vantagens: a) gratuitos: s uma das partes aufere vantagem;

b) onerosos: ambos os celebrantes possuem nus e vantagens recprocas. III. Quanto ao tempo em que devam produzir efeitos: a) inter vivos: destinados a produzir efeitos durante a vida dos interessados; b) causa mortis: emitidos para gerar efeitos aps a morte do declarante. IV. Quanto subordinao: a) principais: so os negcios jurdicos que tm existncia prpria e no dependem de nenhum outro; b) acessrios: aquele cuja existncia subordina a outro. V. Quanto s formalidades: a) solenes: so celebrados de acordo com a forma prevista na lei; b) no solenes: no dependem de forma rgida para sua celebrao. VI. Quanto pessoa: a) impessoais: no importa quem sejam as partes; b) intuitu personae: aquele realizado de acordo com as qualidades especiais de quem o celebra. 2. Da representao (art. 115 ao 120 do CC) Segundo Slvio Venosa, geralmente o prprio interessado, com sua vontade, que atua em um negcio jurdico. Dentro da autonomia privada, o interessado contrai pessoalmente obrigaes e assim pratica seus atos da vida civil em geral. Contudo, em uma economia evoluda, h a possibilidade de outro praticar atos da vida civil no lugar do interessado, de forma que o primeiro, o representante, possa conseguir efeitos jurdicos para o segundo, o representado, do mesmo modo que este poderia faz-lo pessoalmente. O representado, ao permitir que o representante aja em seu lugar, amplia sua esfera de atuao e a possibilidade de defender seus interesses no mundo jurdico. O representante posiciona-se de maneira que conclua negcios em lugar diverso de onde se encontra o representado, ou quando este se encontra temporariamente impedido de atuar na vida negocial, ou ainda quando o representado no quiser envolver-se diretamente na vida dos negcios. Para que essa situao ocorra, necessrio, primeiramente, que o ordenamento jurdico a permita e, em segundo lugar, que os requisitos desse mesmo ordenamento jurdico tenham sido cumpridos. Para que tal situao se configure, necessria a emisso de vontade em nome do representado e dentro do poder de representao por ele outorgado ou

pela lei. Assim, a noo fundamental a de que o representante atua em nome do representado, no lugar do representado. O representante conclui o negcio no em seu prprio nome, mas como pertencente ao representado. Quem a parte no negcio o representado e no o representante. Reside a o conceito bsico da representao. Estritamente falando, o representante um substituto do representado, porque o substitui no apenas na manifestao externa, ftica do negcio, como tambm na prpria vontade do representado. A representao pode ser: a) legal: se resultante de disposio da lei. Ex.: incapacidade civil, tutela, curatela, etc. Nesses casos, o poder de representao decorre diretamente da lei, que estabelece a extenso do mbito da representao, os casos em que necessria, o poder de administrar e quais as situaes em que se permite dispor dos direitos do representado. b) voluntria: se resultante da vontade das partes. A representao voluntria baseada, em regra, no mandato, cujo instrumento a procurao. c) judicial: quando resultante de nomeao por um juiz. Ex.: administradores nomeados pelo juiz, no curso de processos, como os depositrios, mas isso exceo no sistema. importante que os terceiros tenham cincia da representao, sob pena de inviabilizar o negcio jurdico. Essa uma das questes fulcrais da matria. O art. 118 do atual diploma estatui que o representante obrigado a provar s pessoas, com quem tratar em nome do representado, a sua qualidade e a extenso de seus poderes, sob pena de, no o fazendo, responder pelos atos que a estes excederam. Tambm o representante legal do incapaz deve informar sua qualidade a terceiros. Sem que o terceiro tenha plena cincia da representao, sua extenso e qualidade, seja ela voluntria ou legal, o dito representante responder pela prtica de atos que excederem os poderes. A esse propsito, o art. 119 pontifica ao afirmar que anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser conhecido pelo terceiro com quem contratou. No caso das pessoas jurdicas, no se tratava de representao tpica, pois os diretores agem como se fossem a prpria pessoa jurdica, tanto que a expresso mais correta dizer que as pessoas jurdicas so presentadas e no

representadas. No existe, no caso, duplicidade de vontades, pois falta declarao volitiva do representante em lugar do representado. A pessoa jurdica projeta sua vontade no mundo jurdico por meio de seus rgos. O poder de representao convencional nos casos de representao voluntria, quando uma pessoa encarrega outra de represent-la; esse efeito normalmente conseguido com o mandato. Ateno! Deve ficar assentado que, sempre que houver mandato, haver representao. Como a idia central da representao se funda no poder de representao, aquele que trava negcios com representante tem o direito de averiguar se existe tal poder e se, para o determinado ato em tela, o representante possui poderes. esse o sentido estabelecido pelo referido art. 118 do atual Cdigo. Quando se trata da representao legal, na lei que se procura o teor do poder de representao. O pai, na administrao de bens do filho, possui poderes gerais de gerncia, no podendo, contudo, alien-los ou grav-los, sem autorizao judicial. Para contrair obrigaes, o princpio o mesmo. Tal no ocorre, porm, quando se tratar de aquisio de direitos que, em tese, beneficiam o menor ou incapaz. A lei tem em mira, a, a proteo ao incapaz de consentir. Reforando! Representar, portanto, agir em nome de outrem e quem age em nome de outrem sem poderes pratica ato nulo ou anulvel. 3. Vetores de Interpretao dos negcios jurdicos Dispe o art. 112 do CC: Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Estabelece, pois, uma regra de interpretao destacando o elemento inteno sobre a literalidade da linguagem. Cabe ao intrprete investigar qual foi a real inteno dos contratantes na elaborao da clusula contratual duvidosa ou obscura. Ademais, os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boaf e os usos do lugar de sua celebrao, finaliza o art. 113 do CC. Tratam-se, portanto, de clusulas gerais. Obs.: Chama-se de reserva mental (ou reserva de reticncia) quando o que o agente deseja diferente do que ele declarou. Sua declarao para enganar a pessoa com quem celebrou o negcio jurdico ou a terceiros. Ele no tem a menor inteno de cumprir com o pactuado.

Assim, ela deve ser analisada primeiramente em um plano psicolgico. A reserva mental, enquanto estiver encerrada na mente do cidado, no tem nenhuma repercusso. Agora, o grande problema est quando essa reserva manifestada e dela a outra parte toma conhecimento. Quando isso acontece, o direito se posiciona a respeito e duas correntes tentam explicar a consequncia jurdica da reserva mental manifestada. 1 corrente: sustenta que se a outra parte toma conhecimento da reserva o negcio torna-se inexistente. Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. 2 corrente: sustenta que se o destinatrio toma conhecimento da reserva, o negcio existente, mas invlido por dolo ou simulao. Para essa corrente, quando a reserva manifestada, o problema no est no plano da existncia. O negcio existe, mas invlido. Em que pese no ter sido adotada pelo cdigo, alguns autores preferem a linha da invalidade. 4. Plano de existncia, validade e eficcia do negcio jurdico No existe forma mais recomendvel de entender o negcio jurdico do que dividi-lo em uma trplice perspectiva. So trs os planos de anlise: plano de existncia, plano de validade e o plano de eficcia. 4.1 Plano de existncia O plano de existncia do negcio jurdico est no plano substantivo, onde se analisa a substncia do negcio jurdico. Nosso atual Cdigo Civil no contemplou um ttulo ou uma seo para o plano de existncia. Ele adota uma soluo dicotmica. Mas, apesar de no estar textualmente no diploma legal, nesse plano onde analisamos os elementos constitutivos do negcio jurdico, sem os quais ele no nada. Dessa forma, faltando qualquer desses pressupostos de existncia, o negcio inexistente. No nulo. Ele inexistente, j que nulidade e anulabilidade esto no plano de validade (que estudaremos logo mais). Todo negcio jurdico para existir dever ter:

- manifestao de vontade: sendo a soma da vontade interna com a vontade externa que se declara; - agente emissor da vontade (pessoa natural ou jurdica); - objeto (um bem jurdico ou uma prestao); - forma ( o veculo pelo qual a vontade se manifesta. Todo negcio, pois, pressupe uma forma: oral, escrita, linguagem mmica).

4.2 Plano de validade Quando se cuida do plano de existncia, estamos tratando de substncia do negcio jurdico. No plano de validade, o negcio j existente, mas a anlise se dar para saber se o negcio jurdico tem qualificao para gerar efeitos. Assim, sem os pressupostos de existncia, no h que se falar em pressuposto de validade. Ento, para que o negcio seja vlido, preciso que a manifestao de vontade seja totalmente livre e de boa f; o agente tem que ser capaz e legitimado; o objeto tem que ser lcito, possvel e determinado (ou ao menos determinvel) e a forma, para ter validade, ou livre ou prescrita em lei. Vamos ento polemizar para sedimentar o conhecimento: Contrato de prestao de servios sexuais negcio jurdico existente? Vamos investigar: h manifestao de vontade, h agentes, h objeto (atividade sexual) e existe forma manifestada (verbal). Os elementos esto presentes. O negcio existe. Mas ele vlido? A vontade foi manifestada de boa-f? Sim. O agente legitimado? Sim. O objeto lcito? O site oficial do Ministrio do Trabalho reconhece o profissional do sexo. Ento, o profissional do sexo tem sua atividade reconhecida, apesar de no ser disciplinada por lei. Na verdade, esse contrato existe, mas pode ser invlido por ilicitude do objeto. Ateno para o aspecto da licitude que, segundo Orlando Gomes, traduz compatibilidade com a lei e com o padro mdio de moralidade. Porm, isso muito discutvel. O que so bons costumes ou padro mdio de moralidade? H uma carga enorme de subjetividade nisso. Concernente forma, o Cdigo Civil (art. 107), consagra o princpio da liberdade. Contudo, se a lei estabelecer diferentemente, poderemos ter formas solenes para que o ato seja considerado vlido.

Lembrete importante! No plano de validade, faltando qualquer um dos seus pressupostos, o negcio ser invlido, dando origem nulidade e anulabilidade. S depois do plano da existncia que se adentra o plano de validade e s depois se chega ao plano da eficcia. Primeiro se nota se existe, depois se vlido e, por ltimo se produz efeitos.

4.3 Plano de eficcia Revisando! Vimos que o plano de existncia o plano substantivo. Faltando um pressuposto de existncia o negcio jurdico inexistente. E se faltar pressupostos de validade? O negcio jurdico ser invlido. A invalidade o gnero do qual decore a nulidade e a anulabilidade. Ele tanto pode ser nulo, quanto pode ser anulvel. J vimos que o negcio existe, que vlido e, por ltimo, estudamos a eficcia jurdica do negcio. Neste terceiro plano, estudamos os elementos que interferem na eficcia jurdica do negcio. Esses elementos so chamados de acidentais porque podem ou no ocorrer. So tambm chamados de modalidades. Assim, so elementos acidentais: I) condio: uma clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. A incerteza deve ser objetiva e no subjetiva. Pode ser classificada: - quanto possibilidade: possvel e impossvel (fsica ou jurdica); - quanto licitude: lcita e ilcita; - quanto participao dos celebrantes: causal (depende de acontecimento fortuito ou da vontade exclusiva de terceiros), potestativa (depende da vontade exclusiva de uma das partes), simplesmente potestativa (fica totalmente sobre a vontade de uma das pares, nesse caso, nulo), mista (junta a vontade de uma ou ambas as partes com a vontade de terceiro); - quanto ao modo de atuao: suspensiva (onde a eficcia do negcio jurdico fica suspensa at a implementao de evento futuro e incerto) ou resolutiva (que subordina a ineficcia do negcio a evento futuro e incerto). Quando ocorre o evento futuro e incerto extinguem-se os efeitos do negcio jurdico). Obs.: Diferentemente das novelas, so condies no aceitas pelo direito: a) no se casar;

b) exlio ou morada perptua em determinado lugar; c) exerccio de determinada profisso; d) seguimento de determinada religio; e) aceitao ou renncia de herana; f) reconhecimento de filho; g) emancipao. Obs.: Excepcionalmente, o prprio ordenamento jurdico admite situaes em que a vontade exclusiva de uma das partes prevalece, interferindo na eficcia jurdica do negcio: Art. 49 do CDC. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. II) termo: o dia que comea ou que extingue o negcio jurdico. Classifica-se como termo certo (estabelecendo uma data de calendrio); termo incerto (com a ocorrncia de evento futuro que se verificar em data indeterminada); termo suspensivo (a partir dele se pode exercer determinado direito); e termo resolutivo (a partir dele cessam os efeitos do negcio jurdico). III) encargo: em regra clusula acessria e descreve atos de liberalidade inter vivos ou causa mortis, que impem nus ou obrigao a uma pessoa contemplada pelos referidos atos. O encargo no suspende a aquisio ou exerccio de direito. 5. Defeitos nos negcios jurdicos So defeitos do negcio jurdico: - erro; - dolo; - coao; - leso; - estado de perigo; - fraude contra credores. 5.1 Erro Traduz uma falsa percepo positiva da realidade, uma atuao omissiva equivocada em prejuzo do declarante. J a ignorncia representa um estado de esprito negativo de desconhecimento. De uma forma ou de outra, quer tenha havido erro, quer tenha havido ignorncia no negcio jurdico, em tese, esse negcio pode ser invalidado (anulabilidade).

Observe que no todo e qualquer erro que leva anulao do negcio jurdico. Ele ter que ser essencial (tambm chamado de substancial) e escusvel (tambm chamado perdovel). Contudo, doutrinadores contemporneos criticam a escusabilidade, posto que extremamente subjetivo se dizer quando o erro ou no escusvel. Assim, a doutrina moderna vem dizendo que, luz do princpio da confiana, esse segundo requisito no precisa ser analisado porque se uma pessoa incorre em erro, porque confiou na outra parte, de maneira que no se analisa a escusabilidade do erro, algo subjetivo e impreciso. Art. 138. So anulveis os negcios jurdicos, quando as declaraes de vontade emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio. Mas, nos termos do art. 144 do CC, o erro no invalida o negcio se houver recomposio da situao de perda. Exemplificando: caso eu tenha feito um pagamento equivocado atravs de dbito em conta, caso o banco faa a reposio, no h que invalidar o negcio jurdico. Art. 144. O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. So modalidades de erro: Art. 139. O erro substancial quando: I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais; II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante; III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. - erro sobre o objeto: incide na identidade ou caractersticas do objeto do negcio. Exemplo: quando se quer comprar um lustre de cobre e se compra de zinco. - erro sobre o negcio: incide na estrutura da declarao negocial de vontade. Ocorre quando algum lhe empresta algo, contudo voc acha que na verdade a pessoa lhe deu o objeto. Tambm bem comum quando a gente empresta dinheiro a parente, j que ele sempre acha que se trata de dinheiro doado. - erro sobre a pessoa: incide nas caractersticas pessoais do declarante. o clssico exemplo de realizar negcio jurdico com o irmo gmeo da pessoa com que voc efetivamente quer negociar. E acontece de verdade! Tenho primos gmeos idnticos que, por vrias vezes, j fizeram prova um pelo outro e at j namoraram a mesma garota sem que ela notasse.

Ateno! O erro de direito invalidade o negcio jurdico (art. 139, III do CC). Bom, ningum pode se esquivar da lei alegando no conhec-la, mas esse tipo de erro se justifica quando o declarante de boa-f equivoca-se quanto ao mbito de atuao permissiva da norma. Seno vejamos: uma empresa importadora tem que interpretar muitas leis para concluir sobre o que pode e o que no pode importar no nosso pas, sendo que esse exerccio pode levar a erro. 5.2 Dolo o erro provocado, resultando na invalidade do negcio jurdico (anulabilidade). Mas vamos explicar melhor. Para diferenci-lo do erro precisamos perceber que o dolo ardiloso, j o erro espontneo. Ou seja, se a pessoa incorre em erro porque ela espontaneamente se enganou. Mas quando somos vtimas de dolo, porque fomos enganados. O dolo pode ser: - dolus malus: o vcio do dolo. - dolus bonus: no representa vcio e at aceito socialmente. Ele muito usado como tcnica de publicidade quando a empresa reala as caractersticas do seu produto ao colocar um cabelo extremamente sedoso em uma propaganda de xampu. Mas o que se transmuda em dolus malus quando o anunciante deturpa as caractersticas do produto, prestando informaes falsas. Neste caso, publicidade enganosa e isso sinnimo de dolus malus. S a ttulo de curiosidade! As mensagens subliminares traduzem prtica comercial abusiva e uma manifestao de dolus malus vedada pelo ordenamento brasileiro. A mensagem subliminar induz o destinatrio da informao a realizar um comportamento que no passou por sua anlise cognitiva. A mensagem subliminar indutiva, sem que haja percepo clara da informao recebida. O dolo tambm pode ser classificado como: - principal: na teoria do negcio jurdico, o dolo, a teor do art. 145, para anular o negcio precisa ser principal. - acidental (ou secundrio): diferentemente, o dolo meramente acidental no prejudica a validade do negcio, impondo apenas a obrigao de pagar perdas e danos, segundo teor do art. 146 do CC. aquele que, em havendo, no prejudica a mantena do negcio, mas pode gerar perdas e danos. Exemplo: Um vendedor que vende um carro e diz que o entregar em domiclio e no o faz. Ora, a pessoa foi enganada, mas isso no quer dizer que o negcio todo tenha que ser desfeito por

isso. A parte prejudicada ainda tem interesse no negcio, mas exigir perdas e danos porque se soubesse que no haveria entrega, teria celebrado o negcio de outra maneira. O dolo tambm pode ser: - negativo: consiste na quebra do princpio da boa-f por descumprimento do dever anexo de informao, como se d na omisso de informao essencial celebrao do negcio (art. 147). Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado. - bilateral: onde o art. 150 estabelece que, em havendo dolo recproco (bilateral), o negcio jurdico fica como est. No que tenha havido compensao de dolos, mas no se anula porque a nenhuma das partes permitido alegar a prpria torpeza em juzo. O direito deixa como est para que as partes arquem com a responsabilidade. Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indenizao. - de terceiro: em geral, o dolo funciona assim: A atua com dolo para enganar a B. S que pode acontecer de haver uma relao jurdica entre A e B com um terceiro enganando as partes. Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou. Assim, a regra geral que se o beneficirio sabia ou tinha como saber, o negcio anulvel, mas se no sabia e no tinha como saber, ficando claro que o beneficirio tambm estava de boa-f, motivo para que apenas o terceiro responda por perdas e danos. 5.3 Coao Traduz violncia psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que a sua vontade interna no deseja efetuar. causa de invalidade do negcio jurdico (anulabilidade). Ateno! No se trata de coao fsica, que

neutraliza totalmente a manifestao de vontade que, neste caso, o negcio inexistente. Aqui, a coao moral, psicolgica. Um exemplo de coao quando estacionamos o carro em lugar ermo e, quando estamos entrando no carro, aparece um flanelinha e lhe pede um trocado. Quem no daria? Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao. Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela. Traduzindo, a coao dirigida a uma senhora octogenria pode no ser a mesma dirigida a um policial faixa-preta de carat. Contudo, no se pode confundir coao com a ameaa do exerccio regular de um direito nem como um simples temor reverencial (art. 153). Assim, a empresa com a qual voc tem um contrato pode, perfeitamente, avisar que seu nome ser negativado caso voc no pague. Isso no coao. A informao ameaa de um exerccio regular de um direito no coao. A negativao do nome, desde que se trate de uma dvida existente, desde que se comunique ao devedor algo possvel, alm do que o sistema de proteo ao crdito est previsto no prprio direito do consumidor. E tambm no coao o temor reverencial, que o respeito autoridade instituda. Pode ser profissional (empregado com relao ao chefe), militar (sargento em relao ao coronel), pode ser at eclesistica (padre em relao ao bispo), familiar (genro em relao ao sogro). Assim, o simples temor reverencial autoridade instituda no significa coao, a no ser que junto com ele venha a ameaa. Muita ateno para saber diferenciar coao de terceiro de dolo de terceiro. A coao de terceiro vem regulada nos arts. 154 e 155, do Cdigo Civil: Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente com aquele por perdas e danos. Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite

dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto. A diferena est em que no dolo, o negcio tambm anulvel, apenas no h a previso de solidariedade. Na solidariedade qualquer dos devedores pode ser compelido a pagar toda a dvida. No caso do dolo, em sendo anulado o negcio, o beneficirio e o terceiro respondem proporcionalmente na medida da culpa de cada um. Na coao, por ser mais grave para o legislador, se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber, o negcio anulado e o beneficirio responde solidariamente. No dolo de terceiro, no. A, cada um responde na medida de cada culpa. A solidariedade no se presume. Decorre da vontade das partes. 5.4 Leso De todos os defeitos o que mais tem conexo com abuso de poder econmico. Uma sociedade como a nossa, marcada pela tcnica da contratao, em que nossa vontade quase reduzida a aderir aquilo que foi proposto, o contrato de adeso terreno frtil para a leso. Intimamente conectado ao abuso do poder econmico, o defeito da leso, causa de invalidade do negcio jurdico, verifica-se na desproporo existente entre as prestaes do negcio, em virtude do abuso da necessidade ou inexperincia de uma das partes. Desta forma, uma das partes impe a outra obrigao excessivamente onerosa, tornando a balana contratual desequilibrada. Ateno! A leso causa de invalidade, mas anulabilidade ou nulidade? A resposta : depende. causa de anulao do negcio na forma do Cdigo Civil, j no Cdigo de Defesa do Consumidor considerada causa de nulidade absoluta. Mesmo um milionrio pode ser vtima de leso, seja em razo da sua inexperincia, mas, em geral, ataca hipossuficientes, da a relao com o abuso do poder econmico. Ela possui alguns elementos: - material (ou objetivo): onde o elemento de toda e qualquer leso a desproporo entre as prestaes do negcio havendo um desequilbrio. - imaterial (ou subjetivo): onde a necessidade ou inexperincia da parte a faz assumir uma obrigao excessiva.

Antigamente havia ainda o chamado dolo de aproveitamento, onde a leso teria a inteno de explorar, de se aproveitar. Para essa corrente, havia esse dolo da parte que se beneficiasse. Todavia, essas correntes no coadunam com a realidade atual. Agora no se exige prova da inteno do beneficiado. No existe a prova do dolo que a parte teve que se aproveitar da outra. De forma que a estrutura da leso poderia ser dividia apenas em elemento material (objetivo) ou imaterial (ou subjetivo). O codificador no usou um critrio matemtico para dizer quando h a leso. Por exemplo: Ele poderia dizer que haver leso quando a prestao do contrato for superior a duas vezes e meia o valor da prestao de mercado, ou quando for superior a trs vezes esse valor. Mas o legislador fixou um sistema aberto. 5.5 Estado de perigo Sabe o estado de necessidade l do cdigo penal (art. 24 Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se)? a verso civil da mesma coisa. No o confunda com leso, porque esta se inicia por conta de uma situao de necessidade e inexperincia. J o estado de perigo parte de uma situao de desespero completo, em virtude de uma situao de perigo de dano. Aqui no mera necessidade econmica. No estado de perigo h iminncia de perigo de dano sade, vida, sade, moral. A situao muito mais gravosa. E, caso o negcio no seja revisado ou reequilibrado, o estado de perigo causa de anulabilidade. Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias. Exemplo: um sujeito que tenha o filho sequestrado, sob ameaa de morte, vai at o agiota e faz um emprstimo para pagar o resgate. Isso, sem dvida estado de perigo. Ele est assumindo obrigao excessivamente onerosa para salvaguardar a vida do seu filho. Outro exemplo (e o TJ/SP e o STJ vo pela mesma linha) quando uma pessoa assume obrigao excessivamente onerosa para

salvar-se ou a pessoa prxima no caso de cobrana do cheque-cauo dos hospitais, como condio para atendimento de emergncia. to srio isso que a ANS (Agncia Nacional de Sade), por meio da Resoluo 44/2003 probe a emisso de cheque-cauo como condio sine qua non para o atendimento de emergncia, podendo, inclusive encaminhar representao ao Ministrio Pblico Federal! 5.6 Fraude contra credores Traduz a prtica de um ato negocial que diminui o patrimnio do devedor em detrimento do direito de credor preexistente. Quem pratica fraude contra credor devedor j insolvente ou beira da insolvncia. Exemplo disso quando pais insolventes doam seus bens aos filhos. Eles sequer propem aos filhos que lhe devolvam os bens depois. Eles simplesmente querem garantir que no pagaro as dvidas e os filhos no ficaro sem nada. Este ato de doao tpico ato fraudulento porque ele vai diminuir o pouco patrimnio que lhes resta, prejudicando credor preexistente. So requisitos da fraude contra credores: - concilium fraudis: a m-f presente no ato. - eventus damni: o prejuzo ao credor preexistente. Em alguns casos a fraude to explcita que o primeiro requisito pode ser dispensado. A exemplo tem-se a pactuao de negcio gratuito por parte do devedor insolvente. Como que uma pessoa que j no tem dinheiro ainda doa o pouco que lhe sobrou? Assim, so hipteses legais de fraudes contra credores: - negcios de transmisso gratuita de bens (art. 158): conforme j dito, a hiptese mais grave de todas. O devedor insolvente est doando bens a outra pessoa. A doutrina, para ele, inclusive, dispensa o concilium fraudis. - perdo fraudulento de dvidas (art. 158): quando um devedor perdoa uma dvida que outrem tem para consigo para no pagar o credor. - negcios onerosos fraudulentos (art. 159): a hiptese mais difcil de ser provada. Desta maneira, para o credor impugnar por fraude contra credores um negcio oneroso, ele precisa provar ou que a insolvncia do devedor notria (todos tem que saber que estava quebrado) ou que havia motivo para a outra parte saber da insolvncia (era parente prximo). O legislador entende que se todos sabiam, no

se poderia contratar com ele. Ou, se a razo para a pessoa que com ele contrata, porque, com certeza, h alguma enrolada nisso. - antecipao fraudulenta de pagamento (arts. 162 e 163): tem que ter imaginao para entender esse aqui. Imagine 3 credores de um devedor insolvente, todos quirografrios (sem garantias ou privilgios). O devedor dever pagar na ordem: primeiro credor 1, depois o 2 e depois o 3. Ele faz uma negociata com o 3, o que frauda o direito dos credores anteriores. antecipao fraudulenta de pagamento de dvida. - outorga fraudulenta de garantia (arts. 162 e 163) imagine que o devedor deve, nessa ordem aos credores, 1, 2 e 3. Usa o ltimo imvel que lhe resta e, fraudulentamente, constitui hipoteca em favor do credor nmero 3. Ateno! Outros tipos de fraudes contra credores so possveis e esto espalhadas no nosso ordenamento jurdico. Outro exemplo a fraude contra credores tambm na instituio fraudulenta de bem de famlia voluntrio, j que, ao ser institudo, protege o devedor contra dvidas futuras. Afinal de contas, qual a defesa que o credor tem contra o ato do devedor? A ao judicial que o credor preexistente tem para impugnar o ato fraudulento a ao pauliana. ao de defesa contra a fraude contra credores. Trata-se de uma ao pessoal com prazo decadencial de 4 anos. O credor preexistente tem legitimidade ativa. Quem tem legitimidade passiva (contra quem proposta a ao) o devedor e aquele com quem ele celebrou o negcio fraudulento. Mas preciso destacar algo: o terceiro que adquiriu o bem s participar da lide se for um terceiro de m-f. Porque, se for de boa-f, o terceiro permanecer com o bem e o credor vai ter que buscar outros bens do devedor. 6. Teoria da Invalidade do negcio jurdico A nulidade absoluta mais grave do que a relativa. Isso porque o negcio nulo (nulidade absoluta) viola norma de ordem pblica, cogente, ao passo que a nulidade relativa (anulabilidade) viola norma meramente dispositiva, que fere interesse particular, negcio, portanto, anulvel (menos grave que o nulo). Porm, na anlise da invalidade, deve-se respeitar, em primeiro plano, o princpio da conservao. Um exemplo da aplicao do princpio da conservao a chamada reduo do negcio jurdico com previso no art. 184, CC.

Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal. O que significa reduo do negcio? Significa que, se em determinado negcio uma das clusulas invlida, o juiz, podendo, reconhecer a invalidade parcial, extirpando a tal clusula e mantendo as outras. 6.1 Nulidade absoluta No Cdigo Civil, os artigos que servem de base nulidade absoluta so dois: Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1 Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2 Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. Agora passemos anlise de cada situao do art. 166 do CC: I. Imagine uma pessoa de 13 anos celebrando um contrato. Negcio nulo por incapacidade absoluta. Nulidade absoluta do negcio jurdico. II. Quando o Cdigo diz isso, est dizendo que o negcio jurdico nulo de pleno quando a causa for ilcita. III. Quando o Cdigo diz que ilcito o motivo determinante comum a ambas as partes, no o motivo que est dentro da cabea de cada um, mas o que eles projetam, a finalidade do negcio.

Obs.: Para no confundir o inciso I com o II, pense na seguinte situao: Suponhamos que eu tenha comprado uma casa de praia. A causa (finalidade) dessa compra adquirir patrimnio e o motivo porque eu gosto do mar. Perceba ento que causa e motivo no se confundem. IV. H vezes em que o legislador estabelece a forma como requisito de validade. A inobservncia da forma como requisito de validade gera a nulidade absoluta do negcio. V. Em algumas situaes a solenidade to importante que se no for observada o negcio jurdico nulo de pleno direito. Exemplos: o testamento cerrado aquele que s o testador sabe o contedo, portanto o envelope com seu contedo tem que ser lacrado. Outro exemplo o casamento, posto que na hora do sim as portas tm que estar abertas. Essas so solenidades que, se preteridas, geram nulidade absoluta. VI. Para entender melhor atravs de exemplo. Imagine que uma pessoa jurdica foi constituda para fazer lavagem de dinheiro. Ora, o negcio jurdico ser nulo de pleno direito. VII. Sempre que a lei disse que vedado, proibido, sem dizer qual a sano, a consequncia disso a nulidade absoluta do ato praticado. J o art. 167 se refere simulao. Nela um negcio jurdico celebrado e tem aparncia normal, mas no h pretenso de atingir o efeito que, juridicamente, deveria produzir. Existe uma declarao enganosa de vontade onde o terceiro ser prejudicado (inclusive o terceiro pode ser a sociedade). No Cdigo Civil, a simulao, prevista no art. 167 causa de nulidade absoluta do negcio jurdico. Qual ento a diferena entre simulao, dolo e fraude contra credores? - Se na simulao tambm h esse engano, esse ardil, qual a diferena para o dolo? que no dolo uma das partes enganada. Por isso, alguns autores dizem que a simulao um acordo bilateral simulatrio. Na simulao, as duas partes se unem para enganar o terceiro ou prejudicar a lei. Existe o conluio, o conchavo entre as duas partes do negcio jurdico. - Ademais, a simulao, em diversas hipteses, se aproxima muito da fraude. No obstante, no se pode confundir fraude contra credores com simulao porque na

fraude no se est simulando nada. Ademais, na fraude h uma vtima qualificada, que o credor preexistente. A simulao pode ser: - absoluta: cria-se um negcio jurdico destinado a no gerar efeito jurdico algum. Aqui, h um negcio celebrado destinado a no gerar efeito algum (exemplo: algum resguarda bens que lhe foram transferidos para depois devolv-los). - relativa (tambm chamada de dissimulao): diferentemente da absoluta, como se houvesse uma mscara. Na simulao relativa, as partes criam um negcio destinado a encobrir um outro negcio jurdico cujos efeitos so proibidos por lei. Exemplo: O homem casado que doa um bem amante. O homem casado no pode celebrar negcio jurdico com a concubina. Isso proibido pelo cdigo. Mas para mascarar a doao, que o Cdigo probe, celebra uma compra e venda para encobrir a doao. Ateno! Lembra do princpio da conservao? Com base nesse princpio, o Cdigo Civil entende que, se o juiz puder, ele desconsidera o negcio aparente e aproveita o subjacente. Ento, o juiz sempre tentar aproveitar o negcio na simulao relativa se isso for possvel. A ttulo de curiosidade! H um contrato chamado contrato de vacapapel e que precisa ser comentado. Trata-se de um contrato de parceria pecuria, aparentemente normal, mas que, em simulao, encobre emprstimo a juros extorsivos. No h mal nenhum nesse contrato de parceria pecuria. Nele, eu posso, perfeitamente, arrendar um rebanho para explor-lo e me comprometo a devolv-lo com as crias que nascerem, ou seja, com margem de lucro. Acontece que muita gente, desvirtuando esse contrato, o usa como rtulo para encobrir mtuo a juros abusivos. Na verdade, eu estou emprestando dinheiro, obrigando voc a devolver o montante a juros abusivos. Esse contrato se transformou ento em uma forma de contornar a lei de usura, um tipo de negcio simulado que o STJ tem combatido. 6.1.1 Caractersticas da nulidade absoluta - por ser grave, poder ser arguida por qualquer pessoa, pelo Ministrio Pblico (quando tiver interveno no processo), ou at mesmo ser reconhecida de ofcio pelo juiz;

Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir. Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes. - no admite confirmao e nem convalesce pelo decurso do tempo; Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo. Isso significa dizer que se eu celebrei um contrato aos 15 anos de idade. Aos 15 anos sou incapaz. Incapacidade absoluta. O negcio nulo. No negcio celebrado por absolutamente incapaz, a nulidade absoluta. O contrato nulo de pleno direito. Quando cheguei aos 18, eu resolvi confirmar o negcio que fiz aos 15. Eu no posso fazer isso. Eu vou ter que repetir o negcio. Negcio nulo no admite confirmao. Dizer que no convalesce pelo decurso do tempo significa que imprescritvel. - a sentena declaratria de nulidade absoluta produz efeitos ex tunc (retroativos). Ou seja, a sentena retroage os seus efeitos para atacar o negcio do incio. Isso no est no cdigo, mas entendimento assentado na doutrina. 6.2 Nulidade relativa (ou anulabilidade) O artigo base que trata desse assunto no Cdigo Civil o art. 171: Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.

Isso quer dizer que o art. 171 no exaure todas as hipteses de nulidade relativa. Ele a base da nulidade relativa, ou anulabilidade, mas existem no Cdigo outras hipteses de normas que reconhecem a nulidade relativa. Exemplo de situao que a lei expressamente admite a anulabilidade: art. 496, onde diz que anulvel a compra e venda de ascendente a descendente sem o consentimento dos outros herdeiros necessrios e sem o consentimento do cnjuge do alienante, dependendo do regime de bens. 6.2.1 Caractersticas da nulidade relativa

- ainda que voc tenha interesse moral ou econmico em suscitar a anulabilidade, somente quem tenha interesse jurdico que poder anular o negcio jurdico. Art. 177. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena, nem se pronuncia de ofcio; s os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade. - ao contrrio da nulidade absoluta, que imprescritvel, a nulidade relativa no imprescritvel porque o negcio anulvel deve ser impugnado dentro de prazos decadenciais. Assim, se voc foi vtima de erro, voc dever propor a anulatria dentro de um prazo decadencial previsto em lei. Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato. - diferentemente do negcio nulo, o anulvel, por ser menos grave, admite confirmao expressa ou tcita. Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro. Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo. Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava. - a doutrina majoritria diz que a sentena anulatria do negcio jurdico anulvel tem efeitos ex nunc. Mas Humberto Theodoro Jnior alega que a sentena anulatria, posto que desconstitutiva, tem eficcia ex tunc, retroativa. A ttulo de curiosidade! A converso do negcio jurdico invlido uma prova de aproveitamento, uma medida sanatria do negcio invlido. Foi o direito alemo que consagrou esse instituto e outros cdigos do mundo o seguiram. Isso quer dizer que, se o juiz puder, segundo a vontade das partes, aproveitar o negcio invlido, transformando-o em negcio vlido.

A converso do negcio invlido a mesma coisa que confirmar o mesmo negcio? No. Na converso voc aproveita os elementos materiais do negcio invlido, nulo ou anulvel (apesar de a regra do cdigo referir-se expressamente ao nulo), transformando-o em outro negcio de fins lcitos. como se o juiz, ao converter um negcio invlido A no negcio B vlido, fizesse uma nova categorizao do negcio. Exemplo: A converso de uma compra e venda nula por vcio de forma em promessa de compra e venda. Assim, se o valor do imvel for superior a 30 salrios, a compra e venda tem que observar a forma pblica. Dois sujeitos celebram uma compra e venda (definitiva). No momento de lavrarem a escritura erraram, fizeram por instrumento particular. Um terceiro impugnou alegando nulidade absoluta, o juiz no teve o que fazer. Eles poderiam ter invocado a teoria para, aproveitando os elementos materiais, transformar a compra e venda invlida por vcio de forma em promessa de compra e venda. A promessa, independentemente do valor pode ser lavrada por instrumento particular.