CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL

Magistrado Ponente: GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA Radicacin No. 35387 Acta No. 38 Bogot D.C., ocho (8) de noviembre de dos mil once (2011)

Resuelve la Corte la impugnacin interpuesta por la seora Ileana Indira Echavarra Lpez contra el fallo proferido por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot D.C. el 28 de septiembre de 2011, dentro de la accin de tutela que promovi contra la Comisin Nacional del Servicio Civil. I. ANTECEDENTES La seora Ileana Indira Echavarra Lpez instaur accin de tutela con el fin de obtener la proteccin de sus derechos fundamentales a la igualdad, trabajo, debido proceso, buena fe y acceso a la carrera administrativa, que consider desconocidos por la autoridad accionada en el desarrollo del concurso de mritos organizado a partir de la Convocatoria No. 001 de 2005. Seal que es aspirante a un cargo del Instituto de Desarrollo Urbano y que, para tales efectos, aplic y super todas las pruebas a las que fue sometida dentro del proceso de seleccin dirigido por la autoridad accionada. Igualmente, que el 22 de junio de 2011 fue publicada la lista de admitidos al cargo y que all figura como la nica participante, por lo que no haba lugar a reclamaciones, pues no existen otros aspirantes ni resulta necesario el anlisis de antecedentes, de conformidad con lo establecido en el Acuerdo 143 del 9 de marzo de 2010. Indic, en ese sentido, que todas y cada una de las etapas del concurso de mritos han sido agotadas, por lo que la entidad accionada tiene la obligacin de publicar la lista de elegibles, dentro de la que figura como la nica aspirante. Resalt tambin que el Acto Legislativo No. 04 de 2011 no puede detener indefinidamente la expedicin de la lista de elegibles, puesto que el Instituto de Desarrollo Urbano certific que el cargo por el cual est concursando fue provisto en provisionalidad con un empleado que no rene las condiciones necesarias para ser beneficiario de la mencionada norma y, por lo tanto, conserva su condicin de nica candidata. Adujo, de otro lado, que present un derecho de peticin en el que solicit la publicacin de la lista de elegibles, pero que nunca le fue respondido. Pidi, como consecuencia, que se ordene a la autoridad accionada () CONFORME Y PUBLIQUE LA LISTA DE ELEGIBLES perteneciente al empleo Nro 26058 denominado profesional especializado, Grado 04, ofertado en el grupo II aplicacin V, de la convocatoria 001 de 2005 fase II. Asimismo, que () se NOTIFIQUE a la entidad INSTITUTO DE DESARROLLO URBANO IDU para que se de inicio al trmino de FIRMEZA de la misma, y la entidad pueda ejercer su derecho de contradiccin. De otro lado, entre otras, solicit que se le ordenara a la entidad accionada () se proceda a ordenar el nombramiento en periodo de prueba de ILENA INDIRA ECHAVARRIA LOPEZ, en el empleo Nro 26058 denominado profesional especializado, Grado 04, ofertado en el grupo II aplicacin V, de la convocatoria 001 de 2005 fase II. La Sala Laboral del Tribunal Superior de Bogot D. C. dio trmite a la accin de tutela por auto del 20 de septiembre de 2011 y requiri a la entidad accionada para que rindiera informe sobre los hechos en ella expuestos. Igualmente, dispuso la vinculacin del Instituto de Desarrollo Urbano. El Instituto de Desarrollo Urbano manifest que la accin de tutela resulta improcedente en su contra, por falta de legitimacin en la causa por pasiva y por la existencia de otros mecanismos de defensa judicial. Precis tambin que () tal y como lo manifiesta la tutelante, el empleo identificado con el No. 26058, corresponde a una vacante definitiva que por tanto fue reportada en la OPEC (Oferta Pblica de Empleos de Carrera Administrativa) y que efectivamente dicho cargo no se encuentra desempeado por ningn funcionario provisional que estuviese cobijado por el Acto Legislativo No. 04 de 2011.

La Comisin Nacional del Servicio Civil explic que la Convocatoria No. 001 de 2005 ha sufrido una serie de modificaciones que no son de su responsabilidad, sino que corresponden a la expedicin de normas por el legislador, que posteriormente son declaradas inexequibles por la Corte Constitucional. Para el caso concreto, confirm que la actora tiene la calidad de aspirante dentro del proceso de seleccin pero, sostuvo, cuenta con una mera expectativa de acceder al cargo por el que concurs, () toda vez que los derechos frente al mismo se adquieren con la conformacin y firmeza de la respectiva lista de elegibles y el posterior nombramiento en periodo de prueba, previo el agotamiento de las diferentes etapas que deben surtirse dentro del concurso de mritos, como lo es entre otras, el estudio y verificacin de requisitos mnimos, el anlisis de antecedentes y atender las diferentes reclamaciones que presentan los aspirantes. Expuso que el Acto Legislativo No. 04 de 2011 afecta sustancialmente los concursos pblicos de mritos que se estn desarrollando y que () dada la complicacin tcnica, financiera y terica que acompaa los distintos procesos concursales, la CNSC se encuentra en este momento estudiando a fondo las implicaciones que tiene el mencionado Acto Legislativo sobre los concursos que ya se encuentra en curso, sin embargo an no se ha tomado una decisin definitiva, debido a que la CNSC est haciendo un estudio juicioso y responsable con el nico y exclusivo propsito de garantizar todos y cada uno de los derechos que le asisten a cada una de las personas implicadas en los procesos concursales que adelantamos. Adujo tambin que respondi el derecho de peticin que le fue formulado por la actora, por lo que no le poda ser endilgada la vulneracin de ese derecho. El Tribunal profiri fallo el 28 de septiembre de 2011, en el que neg la accin de tutela. Dicha decisin fue impugnada por la actora, quien insisti en que la lista de elegibles no puede ser afectada por las previsiones del Acto Legislativo No. 04 de 2011, en la medida en que el cargo al que aspira llegar no est provisto con un empleado que cumpla con la condiciones para ser beneficiario de la referida norma. II. CONSIDERACIONES Con el nimo de resolver la impugnacin interpuesta, la Sala considera pertinente reiterar, en primer trmino, que la accin de tutela no puede servir de herramienta para eludir oportunidades y procedimientos administrativos, que deben ser desarrollados por cada entidad competente y de acuerdo con las normas y parmetros legales establecidos para tales efectos. Por ello, para el caso concreto de los concursos de mritos, no resulta procedente, por la va de una peticin de amparo, forzar la expedicin de una lista de elegibles y desconocer las etapas que anteceden dicho momento, como los sealados por la Comisin Nacional del Servicio Civil de anlisis de antecedentes y verificacin de requisitos mnimos. Lo anterior en virtud de que el concurso de mritos debe ceirse a las normas que lo reglamentan y que fueron comunicadas y aceptadas por los participantes, de manera que cualquier controversia frente a este punto envuelve conflictos jurdicos sobre la validez de normas de carcter general, impersonal y abstracto, mediante las cuales se defini y estructur el concurso de mritos, respecto de las cuales no procede la accin de tutela, en virtud de lo previsto en el numeral 5 del artculo 6 del Decreto 2591 de 1991. Conforme con dichos presupuestos, no resulta factible evaluar, en el mbito de una accin de tutela, si un determinado concursante acredita todas las condiciones para acceder a un cargo o si las etapas del proceso de seleccin deben ser realizadas o no, en funcin de las necesidades de cada interesado, pues adems de que tales situaciones estn regidas por normas generales y obligatorias, la competencia para analizarlas es de la autoridad accionada. En ese orden, le asiste razn al Tribunal cuando afirma que el concurso de mritos, para el caso concreto de la actora, se encuentra en curso y no ha finalizado, por lo que no puede predicarse la existencia de un derecho adquirido, ni la vulneracin de derechos fundamentales, pues la aspirante debe someterse a las etapas regladas del concurso y esperar la publicacin de la lista de elegibles. Las anteriores consideraciones bastaran para la confirmacin de la providencia impugnada. No obstante, la Corte encuentra que efectivamente la actora super todas las etapas regladas del concurso de mritos, de forma tal que,

como lo afirm la propia autoridad accionada, () para el empleo No. 26058, solo resta generar la lista de elegibles la cual se conformar en estricto orden de mrito atendiendo lo dispuesto en el artculo 31 de la Ley 909 de 2004. En ese sentido, como se manifest en la respuesta a la peticin de la actora (fls. 84 y 85) y se deduce del informe rendido por la accionada ante el Tribunal, la nica situacin que tiene suspendida la publicacin de la lista de elegibles que interesa a la actora es la expedicin del Acto Legislativo No. 04 de 2011, pues segn all se argumenta con ocasin de la expedicin del referido Acto se ve afectada la expedicin y firmeza de las listas de elegibles que an no se han configurado con ocasin de la Convocatoria 001 de 2005. Asimismo que () dada la complicacin tcnica, financiera y terica que acompaa los distintos procesos concursales, la CNSC se encuentra en este momento estudiando a fondo las implicaciones que tiene el mencionado Acto Legislativo sobre los concursos que ya se encuentra en curso, sin embargo an no se ha tomado una decisin definitiva, debido a que la CNSC est haciendo un estudio juicioso y responsable con el nico y exclusivo propsito de garantizar todos y cada uno de los derechos que le asisten a cada una de las personas implicadas en los procesos concursales que adelantamos. Esto es, la Comisin Nacional del Servicio Civil suspendi el proceso de seleccin en el que est inscrita la actora, porque considera que el Acto Legislativo No. 04 de 2011 afecta todas las listas de elegibles y la entidad requiere de un trmino razonable con el fin de analizar y determinar las implicaciones de la referida norma. A pesar de lo anterior, la autoridad accionada no tuvo en cuenta que la actora le indic dentro de su derecho de peticin que () en mi caso particular este acto legislativo NO APLICA NI AFECTA la conformacin de la lista de elegibles del empleo al que aspiro, ya que al consultar las bases de datos de la entidad a la que me present INSTITUTO DE DESARROLLO URBANO IDU, NO SE ENCUENTRA NINGN PROVISIONAL OCUPANDO EL CARGO y si posteriormente se ocupara ya no sera beneficiario del citado acto legislativo. (Resaltado original). Tampoco tuvo en cuenta la Comisin Nacional del Servicio Civil que el Instituto de Desarrollo Urbano certific que () tal y como lo manifiesta la tutelante, el empleo identificado con el No. 26058, corresponde a una vacante definitiva que por tanto fue reportada en la OPEC (Oferta Pblica de Empleos de Carrera Administrativa) y que efectivamente dicho cargo no se encuentra desempeado por ningn funcionario provisional que estuviese cobijado por el Acto Legislativo No. 04 de 2011. En ese orden, existe una situacin relevante que no ha sido prevista por la Comisin Nacional del Servicio Civil y es que la aplicacin del Acto Legislativo No. 04 de 2011 supone la existencia de un servidor provisional que pueda ser considerado como beneficiario, adems de que en el caso concreto de la actora se ha sostenido y certificado que tal presupuesto no existe. De ser ello as, la suspensin del proceso de seleccin por la expedicin del Acto Legislativo No. 04 de 2011 carecera de justificacin. Por las anteriores razones, la Corte considera preciso conciliar, en el mbito de la peticin de amparo, la necesidad de que el concurso de mritos se desarrolle de acuerdo con las normas generales y obligatorias que lo rigen, con el inters y la confianza legtima que la actora deposit en la administracin y, en tal orden, la certeza de que el proceso debe llegar a un resultado y no quedar suspendido en forma indefinida e injustificada. Con tal fin, la Corte modificar la providencia impugnada y le ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil que analice concretamente el reporte realizado por el Instituto de Desarrollo Urbano, en torno a que el cargo por el que est concursando la actora () no se encuentra desempeado por ningn funcionario provisional que estuviese cobijado por el Acto Legislativo No. 04 de 2011 () Asimismo, de ser el caso, la entidad deber reactivar el proceso de seleccin de la actora y finalizar las etapas que restan, de acuerdo con las normas establecidas en el concurso y sin oponer la vigencia del Acto Legislativo No. 04 de 2011. La anterior disposicin encuentra justificacin, asimismo, en el hecho de que la peticin de la actora en este punto no encontr una respuesta de fondo, clara y concreta, en la que se le indicara que a pesar de sus argumentos, el Acto Legislativo No. 04 de 2011 s afecta sus condiciones. En mrito de lo expuesto la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, administrando justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,

RESUELVE: 1.- Modificar el fallo impugnado, para en su lugar ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil que, en el trmino mximo de diez (10) das, analice concretamente el reporte realizado por el Instituto de Desarrollo Urbano, en torno a que el cargo por el que est concursando la actora () no se encuentra desempeado por ningn funcionario provisional que estuviese cobijado por el Acto Legislativo No. 04 de 2011 () Asimismo, de ser el caso, la entidad deber reactivar el proceso de seleccin de la actora y finalizar las etapas que restan, de acuerdo con las normas establecidas en el concurso y sin oponer la vigencia del Acto Legislativo No. 04 de 2011. 2.- Enterar de esta decisin a los interesados en la forma prevista en el artculo 30 del Decreto 2591 de 1991. 3.-Remitir el expediente a la Corte Constitucional para la eventual revisin del fallo pronunciado. NOTIFQUESE Y CMPLASE

GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

JORGE MAURICIO BURGOS RUZ

ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERN

LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS

CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE

JAVIER RICAURTE GMEZ

CAMILO TARQUINO GALLEGO