2.2 Usos y Costumbres Los usos se generan normalmente, a travs de un proceso de uso individual o particular, en una determinada regin.

Hay un proceso histrico que convierte lo que primero pudo haber sido una clusula de un contrato entre dos comerciantes, en uso local, y luego en uso general, en el campo nacional o en el campo internacional. Estos usos que se generan a travs de este proceso de uso individual, uso local, uso general, pueden ser: interpretativos y normativos. El uso interpretativo es un procedimiento que permite integrar (ya sea en un sentido individual o particular, o en un sentido local general) todo el derecho de la contratacin aplicable a un contrato concreto, entre partes concretas; es lo que entre esas partes o lo que en esa localidad o lo que en general se considera que se debe integrar como uso. Si el contrato, por ejemplo, es omiso con respecto un determinado problema, que se plantea entre las partes, debemos acudir bsicamente, al uso interpretativo. Se recurre a lo que se acostumbra en contratos anteriores del mismo tipo, entre las mismas partes; a la forma en que ellos han resuelto el problema en casos anteriores. El uso interpretativo sirve, pues, para interpretar las clusulas de la contratacin integrando en los puntos en que el contrato es omiso, (cuando sobre ellos se plantean problemas), las soluciones que entre las mismas partes, localmente, o en trminos generales le han dado a este problema. El uso normativo, en cambio, es un fenmeno mucho ms elaborado que el uso interpretativo. El uso normativo, o sea la costumbre en sentido estricto, est construido de dos elementos: 1. El elemento objetivo que es lo que se llama inventerata consuetudo. 2. El elemento subjetivo que es lo que se llama opinio iurid seu necesitatis. El elemento objetivo es lo que constituye el empleo o uso inmemorial. Esto quiere decir que objetivamente considerado el uso para ser normativo tienen que haber sido empleado en forma universal durante un largo periodo. El problema es cuan largo debe ser este periodo, y es un problema de solucin del juez. El elemento subjetivo hace referencia a que el uso no solamente debe tener el carcter universal, haberse realizado durante un largo periodo de tiempo, sino que adems debe existir en la conciencia de los individuos, con el carcter de ley cuya violacin implica la

ampliacin de una sancin aun contra la voluntad del destinatario o de la norma consuetudinaria; y conciencia social, que es caracterstica de la ley en sentido material. La norma entonces, objetivamente debe ser una norma de uso inmemorial y subjetivamente debe existir en la conciencia del grupo, primero con el carcter de derecho, es decir, como norma que debe ser aplicada aun contra la voluntad del destinatario y en segundo lugar con carcter de necesidad, es decir, la necesidad que tiene el grupo de la norma para mantener la convivencia social. Todas son caractersticas tpicas del Derecho. La Costumbre en el Cdigo de Comercio. Siempre analizando el Art. 2, vemos que aparece en el tercer lugar de las fuentes las costumbres mercantiles las que se definen entendiendo por ellas la prctica de reglas o formas jurdicas introducidas por consentimiento general y tcito en la vida del Derecho. En cuanto a la forma como se debe utilizar la costumbre como fuente del Derecho Mercantil, nuestro cdigo en el Art. 3 lo establece de la siguiente forma; La costumbre mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en el estado o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciara prudencialmente por los tribunales. Establece claramente las caractersticas que debe tener la costumbre para ser fuente del Derecho Mercantil, tales como: 1. 2. 3. 4. Uniformes Pblicas Generalmente ejecutadas Reiteradas o constantes

UNIFORMES: Que cada vez que se presentan se realizan en la misma forma. PUBLICAS: Del conocimiento de los que estn en una reiterada prctica. GENERALES: Aplicado por un sector considerable de los que estn en determinadas actividades. REITERADAS: A travs de tiempo se conducen las partes por una determinada regla.

OBLIGATORIAS: Ya que por su carcter constante es algo que ha pasado a ser ley en determinada actividad. La duracin de la costumbre en el tiempo va a producir el arraigo entre las personas que lo realizan y debe ser observada por la generalidad de los comerciantes siendo su prctica pblica y notoria, adems el hecho debe ser lcito. Las formas de constatar la autenticidad de la costumbre estn especificados en el Art. 4 del Cdigo Comercio y este seala dos Forma: 1. Por el testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella. 2. Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba, y otorgadas entre partes extraas a la que invoque. 2.4. Funcin de la Costumbre dentro del Derecho Mercantil. Las costumbres mercantiles segn lo seala el Art. 5 C. C. se utiliza no solo para suplir el silencio de la ley, sino que tambin se utiliza como regla para determinar el sentido de la palabra o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o contratos mercantiles, es decir que tienen una funcin normativa e interpretativa. En compra-venta internacional de mercaderas se han utilizado una serie de clusulas, llamadas INCOTERMS por sus siglas en ingls, que significa Trminos del Comercio Internacional, de forma consuetudinaria a travs de las cuales se determinan claramente los derechos y obligaciones del comprador y vendedor. Estas clusulas que provienen de una prctica reiterada por los empresarios internacionales, fueron incorporadas a la convencin de Viena de 1980 que regula la compra-venta internacional de mercancas.