EVOLUCION HISTORICA DE LAS IDEAS PENALES

Mercedes Cigalini 741001339 Comisin 2 D

Fuentes de produccin del derecho penal

Se denominan fuentes de produccin de la legislacin penal a los rganos capaces de producir dicha legislacin (en sentido material): el Congreso Nacional, las Legislaturas provinciales, las municipalidades, los comandantes militares. Las fuentes de produccin se encuentran limitadas por el artculo 18 de la Constitucin Nacional: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso. Esto consagra lo que conoce como principio de legalidad penal, el cual implica la prohibicin de que una conducta anterior sea penada por una ley posterior. Los lmites de este principio son: no hay pena sin ley, no hay pena sin crimen, no hay crimen sin ley penal. El artculo 18 consagra no slo los principios de legalidad penal sino tambin de legalidad procesal. No obstante, el principio de legalidad penal se desprende tambin del principio republicano de gobierno ya que, sin principio de legalidad no es posible un derecho racional y un ejercicio no arbitrario del poder, tal como exige el rgimen republicano. El derecho penal, cuando prescinde de aqul principio, se transforma en un ejercicio arbitrario de la fuerza y por lo tanto, deja de ser derecho. El principio de legalidad penal se complementa con el principio de reservada consagrado en el artculo 19 de la Constitucin Argentina. Ambos son manifestaciones de la misma garanta de legalidad, que responde a la exigencia de racionalidad en el ejercicio del poder (artculo 1 de la Constitucin Argentina).

Naturaleza del derecho penal

Respecto a la naturaleza del derecho penal se pueden resaltar las siguientes caractersticas: El derecho penal es derecho: normas jurdicas que regulan la conducta humana solo en la medida en que sta interfiere o pueda interferir en la libertad ajena. El derecho penal es pblico: interviene directamente el Estado como persona de derecho pblico l derecho penal es autnomo: establece sus propios presupuestos para fijar sus consecuencias jurdicas propias. Esta autonoma est limitada por la misma unidad y coherencia del resto del ordenamiento jurdico.

Extensin del poder punitivo

El derecho penal es una rama del derecho pblico en que interviene directamente el Estado como persona de derecho pblico. Pero esto no implica que el Estado cuente con un derecho subjetivo a incriminar o penar. Lo contrario hara que los delitos lesionasen un nico bien jurdico, un derecho subjetivo del Estado, que gozara de l del mismo modo en que los particulares gozan de su derecho a la vida, entre otros. Las consecuencias de ello seran, a modo de ejemplo, que se pene al homicidio por afectar tal derecho del Estado. Frente a ste, pasaran a segundo plano los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional a todos los habitantes. Cules son entonces los lmites del poder punitivo? El artculo 19 de la Constitucin dice: Las acciones privadas de los hombre que de ningn modo ofendan al orden y a la

moral pblica, ni perjudiquen a un terceto, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Como consecuencia: El Estado no puede imponer una inmoral: el mrito moral surge de la eleccin libre que se hace cuando se tiene la posibilidad de elegir otra cosa. El Estado puede reconoce un mbito de libertad moral, haciendo posible as la conducta moral de sus habitantes. Las penas no pueden aplicarse sobre conductas que implican el ejercicio de la autonoma moral garantizada por la Constitucin Nacional, sino sobre aqullas que afecten dicho ejercicio. No hay delito si no se afecta un bien jurdico ajeno, algn elemento indispensable para otro hombre para realizarse, elegir lo que quiere ser segn su conciencia. Este principio se adecua al propsito de seguridad de la pena y la prisin que indica el artculo 18 de la Constitucin Nacional. La pena tiene la funcin de asegurar los bienes jurdicos.

Funcin del derecho penal

El derecho penal tiene la funcin de tutelas los bienes jurdicos contra ataques que los afectan y lesionan con ello la seguridad jurdica. Tal misin la realiza por un lado, castigando las infracciones ya cometidas, por lo que es de naturaleza represiva; y por el otro, por medio de la prevencin de infracciones de posible comisin futura, por lo que posee naturaleza preventiva.

Formas primitivas del derecho penal

Primitivamente la idea de causalidad se mostraba totalmente rudimentaria, y la mayora de los fenmenos eran explicados no por esa ley sino por principios mgicos. En la produccin de los fenmenos actuaban fuerzas anmicas misteriosas, de las cuales el individuo era un simple ejecutor. La interpretacin de los hechos era completamente metafrica. Un hecho determinado no era resultado de una sola persona sino de todas aquellas que formaban parte del mismo grupo.

Prohibiciones tab
Para conocer el origen de lo que hoy se conoce como Derecho Penal es esencial relacionar al mismo con la idea de lo prohibido en grado supremo. Esto se ve en la prehistoria, donde lo prohibido se confunda con lo que se llama prohibiciones tab. stas no slo tienen que ver con un principio mgico y religioso sino que tambin desempean una funcin civil. Los tab civiles no son sino un extensin mas reciente de los tab mgicos o religiosos, que son el fundamento de la institucin. Esta clase de prohibiciones tiene un fundamento mgico. La accin mgica asume una forma positiva, el hechizo, consistente en hacer una cosa para que se produzca un evento deseado, y una forma negativa (el tab): si haces tal cosas suceder X desgracia. La transgresin de estas prohibiciones significaba un sacrilegio.

Caractersticas del derecho penal primitivo

Las formas primitivas de ilicitud no implican la transgresin de los bienes biolgicamente elementales, sino que presuponen una construccin espiritualizada de la realidad, dotada de un gran sentido animista. Las primitivas formas de reaccin son artificiosas y estrictamente sociales. El conjunto de prohibiciones presente en los pueblos primitivos no forma un todo semejante a lo que es un cdigo actual, pues contiene gran cantidad de preceptos que no tutelan bienes jurdicos, sino que se refieren a relaciones hipotticas mal tomadas como ciertas. Las sanciones tienen un carcter expiatorio, religioso y fatal, la violacin del tab genera necesariamente una desgracia, la cual slo poda evitarse cumpliendo la ordala o la pena. La relacin entre el hecho ejecutado y el resultado malicioso es reversible: si se viola el tab ocurrir una desgracia X; si ocurre tal hecho desgraciado es porque fue violado el tab X. La relacin punitoria es de naturaleza objetiva. Debido a la conexin inevitable entre la infraccin y una desgracia, el procedimiento expiatorio de cumplirse necesariamente contra la persona o cosa imputables. No se toma en cuenta la consciencia o inconsciencia del sujeto. Las consecuencias del hecho se producen independientemente de las intenciones del agente y de modo automtico. La responsabilidad no es siempre individual ni exclusivamente humana. Consiste en un estado, una impureza, atribuible a un hombre, animal o cosa. La infraccin producida por un individuo de determinado totem poda ser vengada contra cualquiera perteneciente al mismo totem.

Formas protohistricas e histricas

En los distintos pueblos haba distintas formas de penar: Venganza: forma de retribuir el delito en forma colectiva. La gran adhesin del individuo a un grupo social, familia, clan, etc., hace que la venganza sea llevada a cabo de modo colectivo y que la reaccin determinada por la ofensa no est limitada al ofensor sino que alcance a quienes forman parte del grupo del ofensor. En los delitos donde es posible una compensacin (Ej.: robo) la venganza apareca como una indemnizacin impuesta por la fuerza. Pero en hechos como el homicidio, la venganza tiene un sentido de necesidad mgica, para aplacar el alma del asesinado. La venganza viene a ser as una obligacin religiosa y sagrada. La consecuencia de un crimen era la enemistad, lo que daba lugar a una guerra. Sistema talional: supone la existencia de un poder moderador. Por ste la venganza se limita en una cantidad exactamente equivalente al dao sufrido por el ofendido: ojo por ojo, diente por diente. Expulsin de la paz: consiste en el apartamiento de un individuo del grupo social al que pertenece, en el destierro. Cuando el poder colectivo retiraba su proteccin a un sujeto, expulsndolo, quedaba en el estado de esclavitud o muerte segura, quedando librado a la venganza del ofendido y de los suyos y libre de que la persecucin recaiga sobre otros miembros de la sociedad. Esto representaba una especie de limitacin de la venganza.

 Sistema composicional: consiste en compensar las ofensas delictivas mediante un sistema de pagos. No importa una directa transaccin entre la estirpe de la vctima y del victimario, sino un procedimiento pblico en el cual una parte del pago estaba destinada a recobrar la proteccin del poder pblico (dinero de la paz). La parte que compensaba la ofensa se llamaba precio de hombre cuando la composicin versaba sobre un homicidio. Pena pblica: La pena slo es tal desde que adquiere el rango de pena pblica: pena impuesta por el Estado, en ejercicio de su ius puniendi. Prevencin: Con el correr del tiempo, para evitar que la ejecucin de la pena se convierta en una amenaza a la cohesin del grupo (por su exageracin y crueldad), se hizo necesario que se la regulase para cumplir con eficiencia un carcter preventivo (amenaza contra el futuro infractor). Responsabilidad: Se es responsable por el mero efecto daoso sin importar que el sujeto haya quebrantado las prohibiciones consciente o inconscientemente. El tab violado exige la expiacin. Por ello, tambin las cosas y los animales responden.

El Iluminismo penal
Con el nombre de Iluminismo se denomina a un movimiento del siglo XVIII que en general sostuvo la existencia de derechos subjetivos naturales del hombre, a partir de una idea normativa. De este modo esta corriente modifica de manera sustancial las instituciones sociales, repercutiendo tambin hondamente, en la construccin del sistema penal. Beccaria, Howard y los hombres de la Revolucin Francesa, entre los que sobresalen Montesquieu y Rousseau, en menos de medio siglo trabajaron en el campo del Derecho penal, y su esfuerzo sirvi de base a los hombres de la Escuela Clsica.

Exponentes:
Montesquieu: combati con firmeza la concepcin teolgica del Esado y del derecho penal, que sostena que el delito era un ataque a la voluntad divina. En el Espritu de las leyes realiza observaciones sobre la necesidad de aminorar las penas severas y de guardar una justa proporcin entre delito y pena. Sostena que el resorte punitivo del Estado se debilita al aplicar la pena de muerte por igual a los delitos ms graves y a los ms leves, agregando que tal procedimiento crea desorientacin en la apreciacin de la gravedad de las infracciones. Adems abog por la divisin de poderes y critica la pena que por su tiempo se impona a los suicidas (prohibicin de entierro). Rousseau: sostena que el Estado slo puede privar a los ciudadanos de su libertad y de su vida en cuanto stos mediante el contrato social han cedido estos derechos a la comunidad para que cuando la daen, y slo en la medida en que han abdicado de sus derechos. Voltaire: este pensador francs critic la intolerancia en materia religiosa as como la severidad del sistema punitivo del antiguo rgimen. Fue el principal difusor de la obra de Beccaria. John Howard: en el aspecto penitenciario aparece su obra The State of Prisons, en la cual se describe el fatal estado de las prisiones y constituye la base de los nuevos sistemas penitenciarios. Propuso reformas sustanciales: a) higiene y 5

alimentacin suficiente, b) distinto rgimen para los detenidos y los condenados, c) educacin moral y religiosa, d) trabajo y e) relativo aislamiento individual. Csar Beccaria: autor que ech las bases del derecho penal contemporneo ya que en funcin de su crtica, la legislacin penal de Europa comienza a limpiarse de las torturas. Su libro Dei delitti e delle pene dio una nueva concepcin de la actividad represiva. Segn l la autoridad penal tiene una naturaleza social y no divina o religiosa, de lo que derivan consecuencias esenciales para la justicia. Consideraba que las penas deban ser proporcionales al dao social causado. Rechazaba duramente la crueldad de las penas de su poca y la tortura, que era el medio de prueba ms usual. Sostena que deba abolirse la pena de muerte, salvo en los delitos que ponan en peligro a la nacin. Se necesitaban garantas legales, la supresin del arbitrio judicial, la garanta procesal, etc. En fin, proclamaba la conveniencia de prevenir los delitos en lugar reprimirlos teniendo sus ideas amplias difusin y rpida expansin en la doctrina

Prevencin general:
Bentham: pensador que ejerci decisiva influencia tanto en la reforma penal de Inglaterra como en los redactores del cdigo Napolen. Sostena que no existan derechos subjetivos naturales anteriores al Estado y por lo tanto rechazaba la Declaracin francesa de 1789. Afirmaba que el criterio para establecer cundo una accin deba ser delito es la utilidad de declararlo tal y de penarlo, la que resulta de medir el grado de placer que la accin causa al autor y el grado de dolor que infiere a los dems, es decir el criterio de utilidad es el grado de felicidad. La legislacin y moral deben tender a producir la mayor cantidad posible de felicidad de manera que no se distinguen por su objeto sino por su extensin, o sea que lo inmoral no puede declararse ilcito o delictivo slo por consideraciones prcticas. Cuando el Estado no produce mayor felicidad, ya no puede intervenir. Desde este punto de vista la pena es un mal, porque no produce felicidad a quien se le aplica, pero desde el punto de vista de la utilidad pblica (suma de las felicidades individuales) es un bien, porque ahorra dolor mediante la prevencin particular general. Bentham inventa el establecimiento carcelario panptico, o sea la construccin de un establecimiento radial, con pabellones a partir de un centro comn, donde se lograse el mximo control sobre la actividad diaria del sujeto, desde el centro un guardia puede observar todos los pabellones. La ideologa de la pena era la del entrenamiento mediante control estricto de la conducta del penado, sin que ste pudiera disponer de privacidad. Romagnosi: sostena que el fundamento del derecho penal se halla en la defensa, que cuando pasa de lo individual a lo social sufre una mutacin. De este modo inaugura la teora de la defensa social. Segn este pensador la medida de la pena era la necesaria para contrarrestar la tendencia del delito: a la spinta criminale opona la pena. Feuerbach: lo ms divulgado de su pensamiento fue su teora de la pena. Es el fundador de la ciencia penal alemana contempornea. Su principal obra penal es Revisin de los principios y conceptos fundamentales del derecho penal vigente. Segn sta la pena se aplica en razn de un hecho consumado y pasado y tiene por objeto contener a todos los ciudadanos para que no cometan delitos, es decir, de coaccionarlos psicolgicamente. De all que sea necesaria la conminacin junto con la ejecucin y que la conexin del mal con el delito la 6

haga una ley, para no lesionar los derechos de nadie, ya que la amenaza abstracta opera cuando se lesionan derechos y crea la certeza de que al delito sigue la pena. Para que la pena opere como coaccin psicolgica es necesario que sea cierta y no indefinida.

Escuela Clsica
Lo cierto es que esta escuela no existi jams. Cuando se produjo el enfrentamiento entre los positivistas y todo el pensamiento penal anterior, a Ferri se le ocurri agruparlos a todos bajo el rtulo de Escuela Clsica, considerando que Beccaria haba sido su fundador y Carrara su mximo exponente. Pero es imposible decir que sea una escuela algo integrado por pensamientos revolucionarios franceses, idealistas alemanes, iluministas, etc. Lo que hubo fueron distintos puntos de vista: por un lado la concepcin biolgica del hombre (positivismo); por el otro las concepciones filosficas del hombre. Aqu se trata de dar al hombre una jerarqua particular, indicndolo por alguna razn en la que no se ponen de acuerdo.

Rasgos esenciales:
Mtodo: se considera a la ley como un dogma, como algo que no admite discusin, porque emana de una ley suprema del orden. Utiliza el mtodo deductivo, va de lo general (la norma penal) a lo particular (al individuo que se le va a aplicar la pena). Adems estaba basado en razonamientos lgicos, partiendo de principios superiores y abstractos. Responsabilidad: el hombre es responsable de sus actos porque los ejecuta libremente libre albedro y la responsabilidad fundada en esa libertad es la responsabilidad moral. Sancin: ve a la pena como un modo de proteger el orden jurdico. La pena tiene carcter retributivo por el dao que el individuo causo a la sociedad. Repercusin: su influencia puede verse en los Cdigos Penales italiano de 1889, espaol de 1870, alemn de 1871, holands de 1881 y argentino de 1886. Delito: es un ente jurdico, la trasgresin a la ley del estado. No interesaba la conducta en si misma, sino en la medida en que ella contribuyera a la trasgresin de la ley.

Exponentes:
Carmignoni: expositor de un sistema completo del derecho penal. Hace una clara distincin entre la ciencia del derecho criminal poltico (poltica criminal) y la jurisprudencia criminal (ciencia del derecho penal). No funda la necesidad de penar los delitos en ninguna razn de justicia absoluta, sino en consideraciones esencialmente prcticas. Requiere la aceptacin del hombre como persona para fundamentar el derecho penal. Segn este autor el hombre es el sujeto de las leyes en cuanto es un sujeto que se dirige, pero ninguna accin es dirigible, en tanto no proceda de un sujeto normal. Por lo tanto ninguna accin puede ser civilmente imputada, de no ser tambin moralmente imputada. Su obra ms importante es Elementos de derecho criminal Carrara: su obra cumbre Programa del Curso de Derecho Criminal junto con sus Opsculos de Derecho Criminal, constituyen lo ms destacado del derecho penal de su poca. Tal obra fue presidida por un gran respeto por la persona humana.

Para este autor la ciencia penal est al servicio de la libertad del hombre; el derecho es la libertad. La ciencia criminal es el supremo cdigo de las libertades, que tiene por objeto sustraer al hombre de la tirana de los otros y de ayudarlo a liberarse de la tirana de si mismo y de sus propias pasiones.

Escuela Positiva
Corriente que pretende interpretar al mundo en base a la experiencia. Segn este movimiento el delito no es una conducta del hombre sino el sntoma de un mecanismo descompuesto: el delito es sntoma de peligrosidad y la medida de la pena es la medida de la peligrosidad.

Rasgos esenciales:
Mtodo: era inductivo y experimental. Consista en el estudio de hechos concretos y del individuo, de determinado nmero de actos delictivos y personalidad de sus autores. Con esos datos experimentales, empricos, se elabora una norma penal adecuada a esa realidad. Va desde lo particular a lo general. Delito: es un fenmeno natural, no es un acto jurdico, es un hecho humano concreto producto de la convivencia de los hombres en sociedad. Responsabilidad: niegan el libre albedro, sostienen un fatalismo, un determinismo propio de los fenmenos naturales. El individuo delinque porque existe en el un cierta peligrosidad o una tendencia natural para delinquir y se lo hace responsable porque esos actos perjudican a la sociedad en la que vive (responsabilidad social). Sancin: no tiene carcter de pena sino de cumple la funcin de una medida de seguridad, preservar el bienestar de la sociedad y readaptar al delincuente al medio social. Desaparece la distincin entre pena y medidas de seguridad. Repercusin: la influencia que tuvo en la legislacin penal puede verse en los Cdigos noruego de 1902, ruso de 1922 y peruano de 1924; en los proyectos austraco de 1909 e italiano de 1921. Tambin en los proyectos argentinos de Coll-Gmez (1937) y de Peco (1941). Delincuente: es el punto central. El delito no es el centro de atencin, sino la persona que lo comete; a su vez, el delincuente es el objeto de estudio, mientras que el delito es solo la consecuencia. No se preocupa tanto por la clasificacin de los delitos, como la de los delincuentes, con fundamento en su peligrosidad y caractersticas sociales, y psicolgicas, de las cuales existen diversas clasificaciones.

Exponentes:
Lombroso: realiz importantes estudios sobre antropologa criminal y dio base a las teoras racistas del crimen del nacional-socialismo. La esencia de su teora del delincuente nato versaba en que un gran porcentaje de delincuencia obedece a una detencin del desarrollo embrionario, quedando el delincuente con caracteres propios de una condicin menor a la humana. El delincuente era una especie del gnero humano diferente. Su antropologa consisti en buscar caracteres animales en los delincuentes.

Termin admitiendo que un criminal nato en condiciones, en condiciones sociales favorables, puede no cometer ningn delito. Estas observaciones son importantes hoy porque son vlidas como tales. Las carencias alimentarias y dems privaciones sociales causan graves alteraciones neurolgicas, que son defectos fsicos socialmente condicionados. Su obra ms conocida es El hombre delincuente. Ferri: expositor ms claro de esta escuela. Su obra principal es la Sociologa Criminal. Se ocup del enfoque sociolgico del delito, llegando al extremo de casi hacer desaparecer el derecho penal por la sociologa, de reducir sociolgicamente al derecho penal. Vea a esta ciencia social como una disciplina valorativa, pues pretendi mediante sta que la realidad social es la que nos indica lo bueno y malo. Sostena que estos juicios de valor eran empricamente probables. La responsabilidad penal surga del hecho de vivir en sociedad y el fin del derecho penal era la defensa social. El hombre est determinado al delito y la sociedad a defenderse. Para este autor no interesa si el delincuente es enfermo; es responsable porque vive en sociedad y la sociedad tiene que defenderse de l. No diferenciaba entre imputables e inimputables, la culpabilidad era reemplazada por la peligrosidad, la relevante posibilidad de convertirse en autor de un delito. Garofalo: represent la vertiente jurdica del pensamiento penal italiano, caracterizada por el jusnaturalismo. Su obra principal es la Criminologa, orientada a procurar un concepto de delito natural. Se afili al organicismo. Este autor sostuvo que prcticamente no hay una conducta que siempre haya sido tildada de criminal. Como consideraba que por el anlisis de los datos no se poda llegar al delito natural, recurri al anlisis de los sentimientos. Su apelacin irracional lo hizo caer en el etnocentrismo, en la consideracin de la propia cultura como la superior. Aquellas que no compartan las pautas valorativas europeas eran tribus degeneradas que se apartaban de la recta razn de los pueblos superiores de la humanidad y que eran a la humanidad lo que los delincuentes son a la sociedad, seres inferiores y degenerados. Segn Garofalo hay dos sentimientos bsicos: la piedad y la probidad, los cuales se van haciendo cada vez ms finos y delicados. Afirmaba que estos sentimientos existen siempre y la lesin a los mismos es delito. A partir de esto construy una clasificacin natural del delito, segn qu sentimiento lesione. Los hombres que carecan de ellos deban ser expuestos de la sociedad. Consideraba que la pena de muerte era ms piadosa que la prisin perpetua en el caso de los irrecuperables. Con una matanza en el campo de batalla la Nacin se defiende de sus enemigos exteriores y con una penal capital de sus enemigos interiores. Utiliz los argumentos utilizados por los autoritarismos y totalitarismos. Termina en un derecho penal idealista, con una tabla de valores que l conoce por pertenecer a la civilizacin superior, quien la desconozca debe ser muerto, en caso que se le pueda hacer inocuo por otros medios. Para Garofalo la ley segregatoria y eliminatoria de los delincuentes tena en la sociedad la funcin que los darwinistas le asignaban a la seleccin natural.

Escuelas intermedias
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 Terza Scuola: Surge como consecuencia de la lucha entre las escuelas Clsica y Positiva. Sus exponentes en Italia fueron Carnevale, Impallomeni y Alimena. El primero sostena que el derecho penal era una ciencia autnoma y jurdica, rechazaba la teora del delincuente nato y la teora organicista de la sociedad y propone la reforma social como deber del Estado en la lucha contra la delincuencia. Para el segundo las tesis retributivas y defensistas requeran un equilibrio, inclinndose por una tesis intimidatoria, distinguiendo entre imputables e inimputables y haciendo fincar la distincin en la capacidad para sentir la intimidacin de la pena. No exista, para ninguno, el libre albedro sino que la imputabilidad tiene su base en la dirigibilidad del sujeto, es decir, en su aptitud para sentir la coaccin psicolgica de la pena, para ser intimidado por ella: quienes pueden serlo sern imputables; los que no, inimputables. Rechazaban la tesis de la responsabilidad social y reaccionan contra la idea ferriana de reduccin sociolgica del derecho penal. Estimaban que la ciencia penal no es slo el derecho positivo sino que la llamada poltica criminal forma parte de l y que debe fundarse como ciencia de observacin y experimento. De todo esto se sigue que el derecho penal es una ciencia jurdica sui generis. Escuela Sociolgica Alemana: Su principal representante fue Von Liszt, quien atac la teora de la pena como retribucin y sostuvo que la pena tiene un contenido teleolgico preventivo, general y especial, insistiendo en ste, su accionar teraputico sobre el delincuente mismo. Este autor consideraba que el derecho penal defenda los intereses individuales y la poltica criminal los sociales. Debido a ello conceba al derecho penal en un constante enfrenamiento con la poltica criminal. Para Liszt el delito era un producto social y la antijuricidad un dao social. Negaba la autodeterminacin y fundaba la responsabilidad penal en la normal motivacin o posibilidad de ella del delincuente. Respecto a la poltica criminal su programa consista en el ataque de la delincuencia mediante el estudio cientfico de sus causas. Hay una contradiccin entre el sistema terico de Liszt y su concepcin sociolgica del delito. Esto se ve en que si el delincuente est determinado a delito, no hay razn para distinguir entre motivacin normal o anormal como no sea por razones administrativas, es decir, para saber como tratarlo en concreto. Liszt sealaba lo fsico sobre lo espiritual, sin llegar al extremo de sostener al delito como sntoma de peligrosidad. La teora de la pena fue enunciada por l en el Programa de Marburgo. Correccionalismo: Su principal representante fue Montero, cuya obra ms difundida es El derecho protector de los criminales. Este autor neg el delito natural, afirmando que todos los delitos son creaciones polticas, que es la sociedad la que erige en delitos determinadas conductas. Sostena que el hombre est determinado a la realizacin de ciertas conductas, pero como las mismas son elevadas a delitos por la sociedad, sta no tiene ningn derecho a defenderse, sino a educar al hombre para que no las realice. No hay responsabilidad penal sino slo un derecho de delincuente a ser mejorado por la sociedad. De este modo desaparece el derecho de la sociedad a defenderse. Segn su teora el derecho protector de los criminales la sociedad quiere prohibir determinadas conductas y los hombres no son libres sino que estn determinados para realizarlas, los hombres deben ser corregidos para no caer en ellas, no siendo ste un derecho de la sociedad sino de los hombres.

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Montero atacaba el nullum crimen sine lege pero no ara sostener el derecho penal autoritario, sino porque conceba un gran cambio social en que el delincuente fuese tratado como un ser necesitado y la sancin como un derecho subjetivo.

Poltica penal fascista

El derecho penal fascista se caracteriz por dar al derecho penal el fin de proteger al Estado, establecer graves penas para los delitos polticos definidos subjetivamente, proteger al partido oficial y el predominio de la prevencin general mediante la intimidacin. El cdigo penal italiano de 1930 es la obra confesa del fascismo. Se sostena que el Estado crea a la Nacin. Se consideraba delito contra la personalidad del Estado, injuriar el honor o el prestigio del jefe de gobierno. Estos delitos eran sometidos a una jurisdiccin especial. El cdigo Rocco tipifica delitos con un sentido autoritario. As, la violacin es un delito contra la moralidad pblica y las buenas costumbres. La moralidad sexual est tutela como un elemento de la nacionalidad, un valor del organismo nacional. El aborto es un delito contra la sanidad y la integridad de la estirpe, que es un bien jurdico de la nacin. Lo que pasa a primer plano en el aborto es el inters demogrfico del Estado. La blasfemia se pena fundndose en la agresin al Estado mediante el ataque a su religin, al punto de que la pena se disminuye cuando el delito se comete contra un culto que no sea la religin del Estado. No se protege el sentimiento religioso del hombre sino al Estado en su religin. Por otra parte, el mismo cdigo extiene el mbito de la punibilidad: no distingue entre actos de tentativas y preparatorios, aplica medidas de seguridad a los que complotan sin que se inicie la ejecucin del hecho y equipara los actos de todos los concurrentes. Agrava las penas respecto de las medidas de seguridad a los delincuentes habituales, profesionales o con tendencia a delinquir. Adems, establece la pena de muerte para los delitos contra el Estado y algunos contra las personas. El derecho penal fascista sirvi para formar un Estado que ejerca su totalitarismo con el fin de un desarrollo acelerado. Su carcter estatista se nutri de idealismo neo-hegeliano y de positivismo, lo que se ve en su legislacin.

Poltica penal nacional-socialista

El nazismo se tradujo legislativamente en algunas leyes y en la doctrina que se elabor en torno de las mismas. El nacional-socialismo apel a lo irracional, al Estado como la comunidad del pueblo, fundada sobre la comunidad de sangre y suelo sostenida por el mito de la raza. La raza aria, superior, se defenda de la contaminacin de las especies inferiores, de judos, gitanos y negros. La comunidad del pueblo se expresaba jurdicamente por el conductor. La pena no tena contenidos vindicativos ni preventivos sino que era la segregacin de los que atacaban la integridad del pueblo alemn y todos los delitos se conceban de ese modo.

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Se pen el mero proyecto de varios delitos, extendindose la punibilidad ms all de los actos preparatorios. Se pen con confiscacin cuando se sacaban bienes de Alemania o eran mantenidos afuera. Se penaron relaciones sexuales entre judos y arios y las violaciones de las prescripciones minuciosas para contraer matrimonio con mediojudos. Se reconocieron grados de pena de muerte: fusilamiento para militares, decapitacin con haca para delincuentes comunes y horca para delitos polticos. Estos eran juzgados por un tribunal especial. Se introdujo la esterilizacin como medida de seguridad y la castracin para ciertos delitos sexuales. Se lleg a borrar el principio de legalidad. El pensamiento del sano sentimiento del pueblo garantiza el carcter irracional de esta legislacin y la dictadura de la costumbre. El sano sentimiento del pueblo fue criterio para la determinacin de los lmites de la legtima defensa, estado de necesidad y error de derecho.

Poltica penal sovitica de pre-guerra

Esta poltica fue resultado de la combinacin del positivismo con el pensamiento de Marx. El objetivo era la supresin de los valores que no correspondiesen a la clase proletaria. En los primeros tiempos de la revolucin los tribunales juzgaban apelando a su conciencia socialista. La arbitrariedad judicial era casi absoluta y se crea la Tcheka, mezcla de polica poltica y tribunal especial. Asentado el poder sovitico se sanciones el cdigo de 1922, que establece como funcin del derecho penal la defensa del Estado de campesinos y obreros. Los delitos ms graves eran los que tenan por objeto el establecimiento de la burguesa. Los juzgadores eran libres para apreciar el peligro social y construir de modo anlogo los tipos penales, conforme a la conciencia socialista. En 1924 se sancionaron unos nuevos Principios. Los delitos se dividan en: los que atacan al Estado (ms graves), sancionados con un mnimo de defensa social y los que atacan a las personas (ms leves) en que se sealaba un mximo. Conforme esos principios se elabor el cdigo ruso de 1926, el cual: 1. sancionaba a las personas que no hubiesen cometido delito, pero que generaban peligro por su vinculacin a un medio peligroso o por su pasado. 2. estableca que si el acto socialmente peligroso no estaba especficamente previsto, se penara de acuerdo a los actos previstos semejantes. 3. sostena que se consideraba socialmente peligrosa toda accin u omisin dirigida contra el rgimen sovitico o que importe atentado al orden jurdico establecido por el poder obrero y campesino. El derecho penal elimin con brutalidad todo lo que pudiera perturbar el objetivo econmico de industrializacin. Los delitos polticos eran juzgados por comisiones especiales. Luego de la guerra internacional a la que se suma la guerra civil hay un retiro del estatismo econmico, una vuelta a las formas de iniciativa privada. Este momento requiri de un mnimo de garantas, de estabilidad.

Derecho penal sovitico contemporneo

Despus del XX Congreso del Partido Comunista sovitico se inicia un nuevo perodo de la legislacin penal sovitica. Se sancionaron los Principios de de Legislacin 12

Penal a los que deben adecuarse los cdigos penales de las diferentes repblicas. Con esto desaparecieron los tribunales especiales y se restableci el principio de legalidad. Sin embargo, luego se restablecieron otros delitos y la pena de muerte para algunos de ellos y en alguna ocasin se desconoci el principio de legalidad. Los soviticos parten del deber ser de la sociedad sin clases en que desaparecera el delito. Consideraban que ste era una supervivencia capitalista y que en el sistema sovitico no existan elementos delictgenos, cualquier afirmacin en contrario era una calumniosa invencin. El acercamiento sovitico a los principios del Estado de derecho se da con la reforma de 1958-1960, caracterizada por la atenuacin de las penas. La pena de muerte se prevea alternativamente con privacin de libertad. No obstante, unos meses despus, la pena de muerte se extendi a varios delitos y se elimin la libertad condicional para otros, se agravaron algunas penas privativas de la libertad y se crean nuevo tipos penal. Se reconoci el carcter retributito de la pena. La poltica penal sovitica se manej con el principio leninista de la combinacin de la coercin con la persuasin. Este principio consiste en tratar al reo mediante la persuasin, pudiendo incluso prescindir de la pena y aplicar medidas de influencia social. Pero si el reo resultaba rebelde lo que corresponda era eliminarlo, porque no poda prolongarse la pena privativa de la libertad cuando no tena fin reeducador. El concepto material de delito se fundamentaba en la peligrosidad social. La justificacin de la inimputabilidad resida en la consideracin de que el inimputable vive fuera de las relaciones, no participa en la lucha de clases.

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Bibliografa
Derecho Penal Argentino. Tomo I, Sebastin Soler. Manual de Derecho Penal. Parte General, Eugenio Ral Zaffaroni.

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