Breve perspectiva da introduo do efeito vinculante no ordenamento jurdico, sua aplicabilidade e prerrogativas

O presente trabalho tem como objeto de estudo a smula vinculante em face do Princpio do Juiz Natural e sua Independncia Judicial. A smula vinculante, busca realizar o comando fixado no art. 5, LXXVIII, tambm introduzido pela Reforma do Poder Judicirio, estabelecer a segurana jurdica, prestigiando o princpio da isonomia j que a jurisprudncia tem que ter relativa estabilidade, a lei deve ser aplicada e interpretada de modo uniforme. Pleitos iguais dentro de um mesmo contexto temporal , histrico e social no teve ter solues diferentes. Para explicar a adoo da smula vinculante no ordenamento jurdico brasileiro, o doutrinador Pedro Lenza ( 2010, pag. 642 ) cita para melhor entendimento, dois grandes modelos para o estudo da smula vinculante : a) modero do direito codificado continental ( civil law ); b) modelo do precedente judicial anglo-saxo ( common law ) .H uma certa oposio e aparente incompatibilidade entre os modelos mencionados. Enquanto, o modelo codificado ( caso brasileiro), baseado essencialmente na lei , atende ao pensamento abstrato e dedutivo, que estabelece premissas e obtm

concluses por processos lgicos, tendendo estabelecer normas gerais organizadores, o modelo jurisprudencial ( caso norte-americano, utilizado em alguns pontos como fonte de inspirao para a criao de institutos no Direito Brasileiro ) obedece, ao contrrio, um raciocnio mais concreto, preocupado apenas em resolver o caso particular. Este modelo do common law est mais centrado na primazia da deciso judicial ( judge made law ) . O chamado precedente ( stare decisis ) utilizado no modelo judicialista, o caso j decidido, cuja deciso primeira sobre o tema ( leading case ) atua como fonte para o estabelecimento ( indutivo) de diretrizes para os demais casos a serem julgados. Este precedente haver de ser seguido nas decises posteriores como paradigma. Embora no ser o precedente de aplicao absoluta e algumas particularidades, o instituto do stare decisis

influenciou a criao da smula vinculante brasileira. Pode-se afirmar, ainda, que a smula vinculante tambm encontra antecedentes na Alemanha. Na lio de Gilmar Mendes(2005 apud LENZA , 2010 pag. 644) a Lei do Bundesverfassungsgericht confere fora de lei e efeito vinculante s decises do Tribunal. A vinculao tambm decorre da Lei Fundamental. Da mesma forma, a Constituio da ustria, no seu artigo 140 , n.7 , fixa efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrativo. A Constituio portuguesa de 1976, tambm consagra em seu artigo 282, n. 1 a idia de vinculao geral e de fora de lei , usando a expresso fora obrigatria geral , decorrente de decises do Tribunal Constitucional no controle abstrato, o que sem dvida influenciou o direito brasileiro. No ordenamento brasileiro, o efeito vinculante das decises de Tribunais superiores sobre atos de instncias inferiores no configura novidade. Na fase colonial, as Ordenaes Afonsinas no conheceram qualquer instituto de vinculao que somente apareceu, em 1521 com as Ordenaes Manuelinas ( Liv. V, Tt., 58 1 ) por meio dos estabelecimentos dos assentos . As Ordenaes Filipinas, aperfeioando, criaram o instituto dos Assentos da Casa de Suplicao , com fora vinculativa ( Liv. I, Tt. 5 5 ), com a finalidade de extinguir dvidas jurdicas suscitadas em causas submetidas a julgamento. As solues dadas aos casos que se constitussem objeto de dvida por aquela Casa e definidas nos assentos convertiam-se em normas. Se entre os juzes da Casa de Suplicao no se chegasse a uma soluo quanto dvida, em razo de sua extenso a todos eles, a matria seria encaminhada para a soluo do Rei, que a sanaria mediante lei, alvar ou decreto. Em seguida, a denominada Lei da Boa Razo de 18.08.1769, excluiu a possibilidade de assentos pelos Tribunais do Rio de Janeiro e da Bahia. O Prncipe Regente D.Joo, mediante Alvar Rgio de 10.05.1808, por seu turno, instituiu a Casa da Suplicao do Brasil, restabelecendo a prtica dos assentos.

Aps a independncia, a Lei n. 5, de 20.10.1823, manteve em rigor as Ordenaes Filipinas. Posteriormente, a Lei n. 18, de 18.09.1828, criou o Supremo Tribunal , instalado em 9-1-1829 e formado por dezessete Ministros (Lei de 189-1828).Este Supremo tribunal tinha competncia limitada, que se restringia, fundamentalmente, ao conhecimento dos recursos de revista e julgamento dos conflitosde jurisdio e das aes penais contra os ocupantes de determinados cargos pblicos(art. 164). O Tribunal jamais fez uso da competncia para proferir decises com eficcia erga omnes (assentos), que lhe outorgava a faculdade de interpretar, de forma autntica, o diteito civil, comercial e penal (Dec. Legislativo n. 2.684, de 23-10-1875, e Dec. n.2.142, de 10-3-1876). Com a criao do Supremo Tribunal , houve um interessante procedimento para a uniformizao da legislao, em seu artigo 19, in verbis :

Art. 19 . O Tribunal Supremo de Justia enviar todos os anos ao Governo uma relao das causas , que forem revistas, indicando os pontos sobre que a experiencia tiver mostrado vcio, ineficincia da legislao, as suas lacunas e incoerncias, para o Governo propor ao Corpo Legislativo , a fim de se tomar a resoluo que for conveniente.

A Constituio da Repblica ( 1891 ) extinguiu, definitivamente, a prtica dos assentos, apesar de posterior previso dos prejulgados no CPC/39 ( art. 861) e no art. 902 da CLT/43. Por influncia do ento Ministro do STF Victor Nunes Leal, instituiuse a Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal Federal , por intermdio de Emenda Regimental de 28.03.1963. Tal smula, atendia vrios objetivos, sendo um sistema de referencias dos precedentes judiciais; atribuindo jurisprudncia firme conseqncias processuais

especificas para abreviar o julgamento dos casos que se repetem e exterminar as protelaes deliberatrias. No entanto, estas smulas no tm efeito vinculante, apenas persuasivo. Posteriormente, destaca-se a instituio do Superior Tribunal de Justia ( STJ ) pela CF/88, instalado em 07.04.1989 ( Lei n. 7746/89 ) , que

assim como o STF tem a possibilidade de editar smulas orientando o posicionamento do Tribunal em relao a determinados assuntos, sem , contudo , carter vinculante. Finalmente, a EC n. 45/2004 introduziu no direito brasileiro a smula vinculante, que foi regulamentada pela Lei n. 11.417, de 19.12.2006. O efeito vinculante, j era previsto na ADC e ADI , com a Reforma do Judicirio , o legislador ampliou o efeito vinculante, modificando a redao do art. 102, 2, nos seguintes termos:

as decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal , nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal , estadual e municipal

O artigo 103-A/ CF estabelece as seguintes regras para a smula vinculante:

Art. 103-A . O Supremo Tribunal Federal poder , de ofcio ou por provocao, mediante coliso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal , estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 a smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei , a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.

O instituto da smula vinculante, inicialmente estendido para os Tribunais superiores, nos termos dos arts. 105-A e 112 A, foi retirado pela CCJ do Senado, permanecendo a regra exclusivamente para o STF, produzindo seus efeitos de vinculao aos demais rgos do Poder Judicirio e para a Administrao Pblica.

Devem existir reiteradas decises sobre matria constitucional em relao a normas acerca das quais haja, entre rgos judicirios ou entre estes e a Administrao Pblica, controvrsia atual que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre idntica questo. (VICENTE e ALEXANDRINO, 2008, pag .745 )

Ainda nas palavras de VICENTE e ALEXANDRINO, no seu Livro Direito Constitucional Descomplicado (2008, pag . 745)
para a edio de smula vinculante, pelo Supremo Tribunal Federal , a Constituio Federal exige, especialmente, a observncia de 4 requisitos cumulativos, a saber: a) Matria constitucional b) Existncia de reiteradas decises do STF sobre essa matria constitucional c) Existncia de controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a Administrao Pblica d) A controvrsia acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.

O STF poder de ofcio, ou mediante provocao editar, rever ou cancelar smula vinculante. Os legitimados para propor esta ao so os mesmos que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade ( que so os mesmos que podem propor a ao declaratria de constitucionalidade ) . Nesse sentido, a Lei n. 11.417/2006 previu tantos os legitimados autnomos como os incidentais. De forma autnoma, sem a necessidade de se ter um processo em andamento, so legitimados, os mesmo da ADI e ADC, bem como , e acrescentando , o Defensor Pblico-Geral da Unio e os Tribunais Superiores,

os TJs dos Estados ou do DF e Territrios, os TRFs , os TRTs, e os Tribunais Militares. Os Municpios tambm passaram a ter legitimao ativa, porm como legitimados incidentais. Os Municpios podero propor a edio, reviso ou o cancelamento de enunciado de smula vinculante incidentalmente ao curso de processo em que seja parte, o que, contudo no autoriza a suspenso do referido processo. A partir da publicao do enunciado da smula na imprensa oficial, ela ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
[... ]Significa dizer que nenhum juzo ou tribunal inferior , bem como nenhum rgo de entidade da Administrao Pblica direta e indireta poder contrariar o contedo da smula . (VICENTE e ALEXANDRINO, 2008, pag 747 )

Assim, como nos ensina, Pedro Lenza (2010, pag. 650 )

[...]a vinculao repercute somente em relao ao Poder Executivo e aos demais rgos do Poder Judicirio, no atingindo o Legislativo , sob pena de se configurar o inconcebvel fenmeno da fossilizao da Constituio conforme anotado pelo Ministro Peluso na anlise dos efeitos da ADI ( Rel 2617 , Inf. 386 /STF ) nem mesmo em relao ao prprio, sob pena de se inviabilizar, como visto, a possibilidade de reviso e cancelamento de ofcio pelo STF e, assim, adequao da smula evoluo social.

Da deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao STF, sem prejuzo dos recursos ou outros meios admissveis de impugnao. VICENTE e ALEXANDRINO( 2008 ) , salienta que de acordo com a CF, art. 103, A 3 poder a parte prejudicada intentar reclamao

diretamente perante o STF .

A possibilidade de reviso ou cancelamento de smula de extrema relevncia quando se tem em vista que de natureza da prpria sociedade e do Direito estar em constante transformao. Nesse sentido, faz-se imprescindvel a possibilidade de alterao de smulas vinculantes para que elas possas ser adequadas a essas necessidades, tambm de ndole pratica. ( MENDES, 2009 pag. 1011)

LENZA ( 2010 ), faz uma observao

que em se tratando de

omisso ou ato da Administrao Pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps esgotamento das vias administrativas. Julgando procedente a reclamao, o STF anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial impugnada, determinando que outra seja proferida com ou sem aplicao da smula, conforme o caso. Nos termos do art. 64-B da Lei n. 9784 /99, introduzido pela Lei n. 11.417/2006, acolhida pelo STF a reclamao fundada em violao de enunciado da smula vinculante, dar-se- cincia autoridade prolatora e ao rgo competente para o julgamento do recurso, que devero adequar as futuras decises administrativas em casos semelhantes, sob pena de responsabilizao pessoal nas esferas cvel, administrativa e penal.

[..] O objetivo muito claro, qual seja, como diagnosticado, diminuir a presena da Fazenda Pblica como parte em processos jurisdicionais idnticos cuja tese jurdica j tenha sido decidida pelo STF , com efeito vinculante.(LENZA, 2010, pag 651)

Em face da responsabilidade dos magistrados pela no aplicao da smula , nos ensina LENZA (2010 ) que , a lei no fixou nenhuma sano aplicvel aos magistrados, garantindo a liberdade ao magistrado de dar seu parecer sobre a concluso do processo, escolhendo se a concluso deve ser harmnica ou no com o verbete.

Principio do Juiz Natural e sua Independncia Judicial

A Constituio de 1988 conferiu ao Poder Judicirio uma posio de autonomia institucional at ento desconhecida no modelo constitucional brasileiro. Esta autonomia, buscava garantir a autonomia administrativa e financeira do Poder Judicirio e assegurar a autonomia funcional dos magistrados. O princpio da proteo judicial , concebeu novas garantias judiciais de proteo a ordem constitucional objetiva e do sistema de direitos subjetivos. A ampliao das medidas de proteo judicial tem influenciado a concepo de um modelo de organizao do Judicirio.

O modelo presente, no entanto, consagra o livre acesso ao Judicirio. Os princpios da proteo judicial efetiva (art. 5 e , X X X V ) , do juiz natural (art. 5,XXXVII e LIII) e do devido processo legal (art. 5 2 , LV) tm influncia decisiva no processo organizattio da Justia, especialmente no que concerne s garantias da magistratura e estruturao independente dos rgos. (MENDES, 2009, pg. 974 )

O Poder Judicirio em face dos outros Poderes o que mais se singulariza, diferentemente dos outros poderes, que tem uma relao mais entrelaada. No o fato de o Judicirio aplicar o Direito que o distingue, mas a prolao de deciso autnoma, de forma autorizada e, por isso, vinculante, em casos de direitos contestados ou lesados. Ao se tratar de smula vinculante, que tem como base a idia de consolidao jurisprudencial pelo STF e tem fora vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal , doutrinadores e juristas tem como argumento desfavorvel a adoo desta em face da violao ao princpio do juiz natural e sua independncia judicial.

Visto que os poderes constitudos devem gozar de autonomia e independncia. A primeira verifica-se sob os aspectos financeiro, oramentrio e administrativo, ao passo que o segundo, que interessa aos nossos estudos, consubstancia-se nos planos poltico (vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdios) e jurdico. (FARIA, 2008.)

Estes Princpios no esto expressos no texto constitucional, resultando de interpretao conjugada do Princpio que probe o juzo ou tribunal de exceo e o que determina que ningum ser julgado seno pela autoridade competente ( incisos XXXVII e LIII, 5/CF). A independncia Jurdica dos juzes, parte do sentido de que os magistrados no se subordinem hierarquicamente a qualquer rgo, no desempenho de suas funes

... o juiz subordina-se somente lei, sendo inteiramente livre na formao de seu convencimento e na observncia dos ditames de sua conscincia. A hierarquia de graus de jurisdio nada mais traduz o que uma competncia de derrogao e numa competncia de derrogao e nunca uma competncia de mando da instncia superior sobre a inferior. A independncia jurdica, porm, no exclui a atividade censria dos rgos disciplinares da Magistratura sobre certos aspectos da conduta do juiz (Cintra; Grinover e Dinamarco,2007 p. 162 )

A discusso em torno do tema gira em torno de que; mesmo tendo sido editada smula vinculante, seria dado ao magistrado a prerrogativa inerente ao Princpio do Juiz Natural e sua Independncia Judicial para aplicar e interpretar o caso concreto sob sua anlise, de conformidade com a lei ? Ou, seria imposto ao magistrado decidir ou sentenciar preso a determinado preceito sumular?

[...] Desta feita, arrepiam-se ( os magistrados) pelo fato de as smulas vinculantes, tais quais previstas pelo legislador constituinte derivado reformador, imporem, com certa fora e impositividade que lhes so prprias, o carter de obrigatoriedade sobre as decises dos juzos inferiores. Entendem que o instituto fere de morte os supra mencionados princpios. ( FARIA, 2008.)

Concluso
Como exemplificado no texto ,doutrinadores como Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino , nos diz a luz do estudo da smula vinculante, que nenhum juzo ou tribunal inferior , bem como nenhum rgo de entidade Administrao Pblica direta e indireta poder contrariar o contedo da smula. J Pedro Lenza defende uma outra posio em face da aplicao da smula vinculante, ao dizer que garantido a liberdade ao magistrado de dar seu parecer sobre a concluso do processo, escolhendo se a concluso deve ser harmnica ou no com o verbete. Por todo o exposto, se faz necessrio um estudo mais crtico e analtico da smula vinculante perante o Principio do Juiz Natural e sua Independncia Judicial, visto que pelo tema ser atual ainda h pontos divergentes sobre a matria e sua limitao de aplicabilidade pelos juzes, diante do julgado pelo STF com efeito vinculativo.

Bibliografia
ALEXANDRINO,Marcelo; PAULO, Vicente. Direito constitucional descomplicado- 3 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo : Mtodo,2008 BRANCO, Paulo Gustavo Gonet; COELHO, Inocncio Mrtires; MENDES, Gilmar Ferreira ; Curso de direito constitucional. - 4. ed. rev. e atual. - So Paulo:Saraiva, 2009.

CINTRA, Antnio Carlos Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel e GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2007. FARIA, Marcelo Pereira. Smula vinculante: argumentos contrrios e a favorveis do instituto. Disponvel em http://www.lfg.com.br 16 junho. 2008.
HUMBERTO, Theodoro Junior. Curso de direito processual Civil e processo de conhecimento- Rio de Janeiro: Forense,2009. LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 14 ed. rev. Atual e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional: o controle abstrato de norma no Brasil e na Alemnha. 5 ed. So Paulo: Saraiva,2005 apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 14 ed. rev. Atual e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. MORAES, Alexandre. Direito constitucional. 23 ed. So Paulo: Atlas 2008

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Faculdades Integradas Pitgoras de Montes Claros KARLA DANIELLA SORES ALMEIDA

REFERENCIAL TERICO

MONTES CLAROS/MG SETEMBRO DE 2011

KARLA DANIELLA SOARES ALMEIDA

REFERENCIAL TERICO
SMULA VINCULANTE E O PRINCIPIO DO JUIZ NATURAL E SUA INDEPENDNCIA JUDICIAL

Trabalho apresentado disciplina Monografia I do curso de graduao em Direito das Faculdades Integradas Pitgoras FIPMoc como requisito parcial de avaliao , sob orientao do Prof.: Leandro Luciano.

MONTES CLAROS/MG SETEMBRO DE 2011