INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURDICA

Dr. Javier Urcullo Sologuren

Integrantes: 1. Viviana Cachi Rodrguez 2. Brigitte Phillips Burgoa Tintaya 3. Pamela de la Cruz Aruquipa 4. Ivn Arancibia Zegarra 5. Diego Pastor Linares Diaz

1.- Se aplica abusivo de personificacin, slo existe la posibilidad que el mismo se cometa a ttulo de dolo o a ttulo de culpa o mera negligencia? Teniendo en cuenta lo sealado por el Art.. 1 de la ley de Sociedades (dos o ms personas que realizan aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas), es un fin extrasocietario cualquier accin que no tienda a la produccin o intercambio de bienes o servicios que surjan del objeto de la sociedad, no hay ilegitimidad ni dolosa ni frustracin de los derechos de terceros, sino solamente provecho de los beneficios q la ley otorga a las sociedades mercantiles o a sus integrantes, tambin ocurre cuando la sociedad no cumple ninguna actividad productiva o intermediaria de bienes o servicios ni es titular de hacienda empresaria, lo cual constituye el fin societario En definitiva, esa actividad productiva o intermediaria de bienes y servicios, constituye el fin societario y su desarrollo determina el mantenimiento y el alcance de la personalidad jurdica de la sociedad. LaC.N.Com.- Sala C 10.5.95 en el Caso Ferrari Vasco c/ Arlinton S. A., se desestim a la personalidad societaria por fin extrasocietario, ante la falta de actividad empresarial, que es uno de los requisitos de la sociedad comercial conforme al art.1 LSC mbito de aplicacin: Si bien el artculo 54 se aplica a las sociedades comerciales, existen al menos tres tipos societarios de utilizacin abusiva corriente que no tienen contemplada normativamente la aplicacin de la teora de la penetracin que son: las Sociedades Civiles, las Cooperativas y las Asociaciones Mutuales, que no tienen antecedentes jurisprudenciales de aplicacin de la figura en ningn fuero, lo cual reafirma un vaco legal o una falta de utilizacin de un recurso apto por los abogados y jueces, lo que deja desprotegidos a un gran nmero de trabajadores. A dichos tipos se les aplica supletoriamente, a falta de legislacin especfica en el tema de inoponibilidad de la persona jurdica ante conducta abusiva de uno o alguno de sus socios la ley de sociedades. Dos sistemas son concebibles: o bien el elemento subjetivo de la infraccin (dolo o intencin, culpa o imprudencia) no se concibe ms que en relacin con la persona fsica como nica que puede tener una conducta reprochable, de modo que la persona jurdica, incapaz por s misma de dolo o culpa, slo sera responsable por reflejo o de rebote o bien, por el contrario, consideramos que la persona jurdica, teniendo una vida propia, puede actuar con culpa, incluso con dolo, distintos del elemento subjetivo de las personas fsicas. En suma, hay que decidir entre la tesis del rebote de la responsabilidad de la persona fsica sobre la persona jurdica y la tesis de la responsabilidad autnoma del ente jurdico. 2.- Se aplica slo a las sociedades comerciales o tambin a otros sujetos de derecho (asociaciones, fundaciones, cooperativas, mutuales, etc.)? Considerando que la inoponibilidad de la personalidad jurdica es una solucin legal para los casos en que se haya cometido abuso de la personalidad jurdica, la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios. Asimismo se puede afirmar que la inoponibilidad no tiene como efecto ni la nulidad ni la disolucin de la sociedad, solo hace que los actos realizados alterando la naturaleza de la ley,

el orden pblico, la buena fe o el derecho de terceros, le sea imputables a los socios, administradores o controlantes que los hicieron. Ahora bien con referencia si esta figura jurdica alcanzara a otro entes del derecho como las asociaciones, fundaciones, cooperativas, mutuales, etc. Al respecto debemos realizar el siguiente anlisis: Si bien es cierto que la doctrina naturalmente es aplicable a las sociedades comerciales que por definicin estn estructuradas bajo un sistema de responsabilidad limitado para sus accionistas o socios, por ello la recepcin de la doctrina deba cobrar efecto en la Ley de Sociedades Comerciales, es necesario tomar en cuenta que existen hoy otras entidades (sociedades cooperativas, fundaciones, mutualidades por ejemplo) que pueden adquirir esquemas de responsabilidad limitada sin ser, en sentido pleno, sociedades de capitales Considerando que la Personalidad es comn para las personas fsicas o de existencia visible y para las personas jurdicas, de existencia ideal constituidas regularmente, dentro de las cuales se encuentran las sociedades comerciales, en ambos supuestos, dicha nocin importa la calidad de sujeto de derecho, esto es, la aptitud otorgada por el ordenamiento legal para adquirir derechos y contraer obligaciones. Ahora bien la Personalidad Jurdica es as un fenmeno nacido de necesidades prcticas, tomando en consideracin que ciertas actividades humanas no pueden desenvolverse adecuadamente si no se las protege, dotndolas de aptitud para exteriorizarse en el mundo de los negocios tratndose de personas fsicas, dicha aptitud es reconocida por el ordenamiento jurdico mediante los llamados atributos de la persona humana, esto es: nombre, domicilio, estado, capacidad y dignidad. Sin dicha aptitud, resulta imposible que el ser humano actualice sus potencias, se perfeccione. Resultando como causa final de la sociedad humana, como sociedad perfecta, el otorgar a sus integrantes los medios necesarios para alcanzar su perfeccin y actualizar todas sus potencias (ya que fuera de la sociedad no pueden hacerlo), la personalidad jurdica en las personas fsicas debe interpretarse de una manera casi irrestricta, toda vez que viene impuesta por el derecho natural. Tratndose de personas de existencia ideal o jurdicas, su personalidad jurdica no deriva del derecho natural sino por va indirecta, facilita al ser humano la posibilidad de asociarse y lograr as, resultados que solo no podra, conclusin esta que ha venido impuesta por la prctica y la propia evolucin de las asociaciones tal como se ha visto en el punto anterior. Por tal motivo, el reconocimiento de esta aptitud por el derecho a menudo es limitado instrumentalmente por el fin lcito de la persona jurdica, de manera tal que sus actos sern vlidos en la medida que no importen un uso desviado o con fines distintos de aquellos que justifican el reconocimiento de su aptitud. Algunos de los atributos correspondientes a la persona humana, son comunes con los conferidos a las personas jurdicas, tales como nombre y domicilio, aunque estos quedarn restringidos a cuestiones estrictamente patrimoniales. De este modo, la personalidad jurdica otorgada a la sociedad comercial importar que le sean imputables los actos realizados por sus administradores dentro de la esfera de su objeto social. Frente a sus acreedores, la sociedad responder con su propio patrimonio, constituido con el aporte o compromiso de los socios y no con el patrimonio de estos ltimos. Asimismo, los acreedores de los socios, solo podrn ejecutar el patrimonio de la sociedad en la medida de la utilidad propia del socio deudor, pero no los aportes que hubiese efectuado. Por lo cual la Personalidad jurdica

y sujeto de derecho en nuestro ordenamiento jurdico, establece que toda persona, fsica o jurdica, es sujeto de derecho, es decir, entes susceptibles de adquirir derechos y obligaciones Las Asociaciones y fundaciones, tienen en comn propender a la satisfaccin de un inters de bien comn, asimismo requieren de autorizacin del Estado para funcionar, con relacin a las Sociedades civiles y comerciales el reconocimiento de personalidad a estos entes que buscan la obtencin de utilidades o beneficios y que no aparecen presididos por un fin altruista o de bien comn. Las Asociaciones han sido definidas como las agrupaciones de personas reunidas con el propsito comn de realizar un objetivo de bien general. Estas entidades, que son personas jurdicas de derecho privado, abarcan un amplio espectro de fines y objetivos que pueden pasar por lo cultural, lo deportivo, lo social, etc. Lo caracterstico es la ausencia de finalidad lucrativa o de beneficio personal y directo para los asociados, finalidad propia de la sociedad comercial, segn veremos. El rol Estado en estas entidades es relevante. Desde el punto de vista estrictamente contable las normas respectivas le obligan a confeccionar balances y estados de resultados en forma anual. Adems su actividad resulta cada vez ms compleja y variada sin que sus directivos tenga la dedicacin y la preparacin propia de los ejecutivos de las sociedades comerciales. Se trata, normalmente, de personas de buena voluntad que dedican su a veces escaso tiempo libre para estas tareas. En ese sentido el asesoramiento del contador en los variados aspectos organizativos que presentan las asociaciones resulta cada vez ms necesario. Es bueno mencionar que la Legislacin Argentina presento un proyecto de Ley en la cual se propone que la INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA INCORPORACIN EN LAS LEYES DE COOPERATIVAS, FUNDACIONES Y ASOCIACIONES MUTUALES Por mencionado anteriormente se puede llegar a establecer que las Asociaciones, Cooperativas, mutuales etc. Si bien es cierto que estas no se encuentran tipificadas en el Cdigo de Comercio como sujetos comerciales, debemos tomar en cuenta que estas cuentas con personalidad jurdica, lo cual los convierte en un ente con capacidad plena de contraer obligaciones y derechos, adems que la vigencia de estas se encuentra regulado por el Estado lo cual permite que estas deban actuar dentro de un estado derecho, ahora bien estos sujetos de derecho tambin pueden cometer abuso de la personalidad jurdica, lo cual puede permitir un abuso que permite violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, Por tal motivo estos sujetos jurdicos pueden ser sujetos de aplicabilidad de la oponibilidad jurdica. 3.- Funciona slo mientras la sociedad est "in bonis" o tambin en la insolvencia (quiebra)? De la revisin de la legislacin siendo que en nuestra normativa no est prevista la inoponibilidad, pero teniendo en cuenta como se aplicara la figura de acuerdo a lo prescrito respecto a situacin de insolvencia de una sociedad, se tiene que si funcionaria porque se podra plantear de forma incidental teniendo en cuenta justamente el espritu de la inoponibilidad, que pretende evitar que se viole la ley, el orden pblico y la buena fe; adems que en la legislacin argentina, la jurisprudencia aplico la teora de la penetracin ya en el ao 1973 (caso Swift de La Plata SA s/quiebra), porque lo que no est prohibido est permitido, porque el Juez cuando en la normativa no se encuentra previsto de forma expresa, debe

aplicar las normas que sean anlogas velando por la proteccin de los derechos, en este caso de los que se habran visto afectados por la realizacin de este fraude de creacin de sociedad. En caso de plantearse la inoponibilidad, se dar lugar la conformacin de una masa nica integra compuesta por todo el activo, en este caso de ambos quebrados, el principal y el extendido (sociedad creada con fines de fraude) y todo su pasivo, que estara conformado por los acreedores de ambos lados, lo que puede dar lugar a que se incorpore ms acreedores sin adicionar nuevos bienes, reduciendo as la posibilidad de cobro de los acreedores del quebrado principal que en este caso sera, la sociedad quebrada, pero an as es beneficioso para el que plantea la inoponibilidad porque por lo menos existe la mnima posibilidad de que pueda exigir los derechos que le corresponde. Por lo expuesto se tiene que la inoponibilidad si funciona en situacin de insolvencia, con mayor razn teniendo en cuenta que esta accin ha surgido a causa de que existen muchas acciones de simulacin, por lo tanto este mecanismo debe poder ser aplicado, independientemente de una situacin de insolvencia o no, porque si no estuviera permitido, nada garantiza incluso que ese estado de insolvencia por el que estuviera pasando la sociedad que ha sido creada bajo simulacin, tambin este simulando su quiebra, para as dar lugar a un cadena de sociedades fraudulentas. Lo nico que se exige es que la conducta desviada de la sociedad encuadre en los parmetros de la inoponibilidad, es decir que la sociedad encubra la consecucin de fines extrasocietarios y constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros. 4.- Es aplicable a las sociedades "extranjeras" que actan en el pas, sea en forma permanente, a travs de filial o en actos aislados? La inoponibilidad es un supuesto de ineficacia establecido por la ley, que priva a un negocio vlido y eficaz de sus efectos propios, en relacin a ciertos terceros a los cuales la ley dirige su proteccin. Inoponibilidad de la personalidad jurdica es una solucin legal para los casos en que se haya cometido abuso de la personalidad jurdica, teniendo la accin una naturaleza especial y existiendo un criterio dominante de carcter restrictivo y excepcional y de forma subsidiaria, es decir cuando no haya ms remedio y no puedan utilizarse otros mecanismos sustantivos y procesales, logrndose con su buen uso innumerable y exitosa expansin financiera y econmica en la medida que se haya utilizado cuidadosamente. Conforme a los tratados internacionales suscritos por la Repblica Argentina, a la Constitucin y, ms en concreto, al artculo 34 del Cdigo Civil argentino, los establecimientos, corporaciones o asociaciones existentes en pases extranjeros que, de acuerdo con su ley nacional, sean capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones, sern reconocidas como personas jurdicas en la Argentina. Por otra parte, el artculo 118 de la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales (en adelante, LSC) dispone que las sociedades constituidas en el extranjero se regirn por su ley de constitucin en lo que se refiere a su existencia, su capacidad jurdica y de obrar, su tipicidad y su funcionamiento. Representaciones permanentes, sucursales, la legislacin argentina impone a las sociedades extranjeras que pretendan ejercer habitualmente actos incluidos dentro de su objeto social o instalar una sucursal o cualquier otro tipo de representacin permanente en el territorio

argentino, el cumplimiento de una serie de cargas registrales y de obligaciones anlogas a las sociedades locales, con el fin de no privilegiar la actuacin de las sociedades constituidas en el extranjero frente a las locales. De conformidad con lo previsto en el artculo 118de la LSC, la sociedad extranjera debe inscribirse en la IGJ en la Resolucin 7 impone la carga de inscribir al ente extranjero que, en lo sucesivo, adquiera o posea una participacin en una sociedad argentina, cualquiera que esta sea. Estas sociedades no estn obligadas a llevar libros de comercio ni contabilidad en la Argentina. La Resolucin 7 establece los siguientes preceptos: (i) Representaciones y sucursales inscritas: deben presentar anualmente ante la IGJ una certificacin contable de la cual resulte la composicin y el valor de los activos sociales ubicados fuera de la Repblica Argentina, discriminados en corrientes y no corrientes, con el fin de demostrar que la principal actividad de la sociedad extranjera se desarrolla en el exterior. Actuacin de las sociedades Extranjeras en la Argentina (Ley 19.550) son segn los artculos 118 primera y tercera parte: hace referencia a. Actos Aislados.-No requiere inscripcin y No requiere representacin Permanente. Ejercicio Habitual.-Fijar domicilio, inscripcin, adecuacin, designar representante, Publicacin y contabilidad separada (art. 120). Participacin en sociedades argentinas.-inscripcin y designar representante. Art. 118, 1er Prrafo. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de constitucin. Actos aislados.- Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio. Art. 118, 3er Prrafo.1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas. 2) Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica. 3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales. La jurisprudencia entiende que es una cuestin de hecho que depende de cada caso particular. Sancin en caso de incumplimiento Los actos para los cuales fue determinante la participacin de la sociedad no se pueden inscribir. Es donde se aplica la teora de la inoponibilidad respecto de los accionistas y la sociedad. Con respecto al Fraude a la Ley (genrico) En el derecho internacional privado se considera que hay Fraude a la ley cuando: Se fraguan puntos de conexin. Respecto de una relacin jurdica que debe regirse por la ley nacional. Para someterla a una legislacin extranjera ms favorable.

Actos aislados en la 8/2003 Con la res. 8/2003 luego incorporada a la7/2005 se crea el registro de actos aislados. La IGJ se auto-impone la obligacin de intimar a inscribirse a las sociedades que deban hacerlo pero acten bajo la forma de actos aislados. Sociedades Off shore significa En el mar, alejado de la costa". Segn IGJ: las constituidas en el extranjero que, conforme a las leyes del lugar de su constitucin, incorporacin o registro, tengan vedado o restringido en el mbito de aplicacin de dicha legislacin, el desarrollo de todas sus actividades o la principal o principales de ellas. (Art. 248) Las off shore con relacin a la res. 7/2005.- No se pueden inscribir por el 118 3er prrafo. Ni por el 123 LS. Por lo cual deben adecuarse ntegramente a la legislacin argentina (Art. 193 res. 7/2005). Salvo las sociedades Vehculo. Sociedades Vehculo.- Tienen como fin exclusivo ser "vehculo" o instrumento de inversin de otra sociedad que directa o indirectamente ejerza su control, deben acreditar quelas sociedades controlantes cumplen con los requisitos. En resumen: Que le pide la 7/2005 a las sociedades extranjeras: Demostrar que puede actuar en su pas de origen. Demostrar actividad significativa en el exterior. Para probar que no es offshore. Para probar que no es del 124 LS. Con todo lo expuesto, podemos decir que la inoponobilidad si es aplicable a las sociedades "extranjeras" que actan en el pas, sea en forma permanente, a travs de filial o en actos aislados. Y se aplicara de acuerdo a cada casos especifico, ya que cada caso es diferente, es por esta razn sobre la polmica de la inoponobilidad con relacin a terceros es que debe solucionar de manera independiente ya que cada caso debe ser tratado de manera especial. Al aplicarse ver si se ha registrado a la IGJ el cual dispone que las sociedades constituidas en el extranjero se regirn por su ley de constitucin en lo que se refiere a su existencia, su capacidad jurdica y de obrar, su tipicidad y su funcionamiento. Lo cual esto hace que se aplique la inoponobilidad frente a terceros previo estudio a cada caso para su aplicacin y solucin del mismo viendo que existe la proteccin a las empresas extranjeras. 5.- Es de aplicacin excepcional o subsidiaria? En qu casos se puede aplicar. La aplicacin de la figura jurdica inoponibilidad es de aplicacin, puesto que el uso del mismo ser aplicado dependiendo del contexto de cada caso. No puede negarse la existencia de sociedades nacionales y extranjeras, por lo que la aplicacin de la inoponibilidad deber poder realizarse en ambos casos siempre que la sociedad extranjera cumpla con los requisitos establecidos en cada pas que desarrollen sus actividades Desde el punto de vista jurdico, la nacionalidad es una cualidad que se atribuye a las personas para determinar la aplicacin de normas jurdicas; las sociedades extranjeras debern cumplir con los requisitos de sociedades, es decir, constitucin, otorgamiento de personalidad, capacidad, etc. del pas en el que realizaran sus actividades.

Una sociedad extranjera establecida en un pas como agencia o sucursal, no supone la constitucin de un patrimonio separado, puesto que los bienes y derechos son considerados como patrimonio de la persona moral radicada en el extranjero. En caso de quiebra de la sociedad extranjera, lo bienes existentes en el pas extranjero deberan confundirse con la masa de bienes de la matriz y de las dems sucursales de la propia sociedad. Los acreedores surgidos de relaciones jurdicas establecidas en el pas en el que se estableci la sucursal o agencia debern presentarse en el tribunal extranjero que conociera la quiebra, a cobrar el dividendo que le correspondiera. En los pases que estn establecidas sucursales extranjeras, la aplicacin del principio de unidad patrimonial y consecuentemente, la unidad de la quiebra, traera consecuencias perjudiciales. Empresas extranjeras para realizar actividades en Bolivia deben crear sucursales en el pas, para fines de actuacin frente a terceros. Cabe resaltar que la personalidad es nica, aun si tiene sucursales en otros pases. La matriz responde con personalidad nica. 6.- Es posible aplicar otras figuras, en lugar de la oponibilidad, tales como el fraude de ley, simulacin, negocio indirecto, etc.? No es posible aplicar otras figuras puesto que la aplicacin de la inoponibilidad tiene el objetivo de declarar la responsabilidad de quienes actan o encubran actos con fines extrasocietarios, quienes responden solidaria e limitadamente por los perjuicios causados. Por otro lado el fraude de ley que neutraliza eficaz y suficientemente el efecto buscado por la constitucin de la sociedad en fraude a la Ley, esto es: la aplicacin del Derecho extranjero. Esta sancin es porque impide que los socios consigan el objetivo que se habran propuesto al constituir la sociedad en un lugar diferente a aquel en el que pretendan establecer la sede o realizar el objeto principal. Su objetivo es distinto y su tratamiento posterior igual es distinto. En el caso de inoponibilidad la persona jurdica sigue enfrentando sus actividades pero, con inoponibilidad respecto a una persona, por ejemplo. En el caso de simulacin, segn la doctrina que entiende que la accin de simulacin es una accin declarativa de la inexistencia del acto, el objeto de esta accin no es dejar sin efecto el acto celebrado, sino simplemente comprobar que no existe. Sin embargo, las persones jurdicas no sean susceptibles de padecer del vicio de simulacin. Detrs de este ente hay siempre intereses humanos y hombres que dirigen su voluntad durante su vida, es por ello que la inoponibilidad de la personalidad jurdica es la figura adecuada para solucionar estos casos. En conclusin otras figuras no pueden ser aplicadas, puesto que las caractersticas de esta solucin legal, como es la inoponibilidad puesto que se busca que el socio responda no por una consecuencia de tipo legal sino por un acto que realiza el personalmente , no la sociedad en s. El que abusa del derecho a travs de una figura societaria es el socio no la sociedad, quien deber responder por los daos causados.

Sentido y alcances de la desestimacin: 7.- puede desestimarse tambin la personalidad del controlante a favor de la controlada? No existe disposicin legal que autorice la atribucin automtica a la controlante de los actos realizados por la controlada; pues la sociedad es un sujeto de derecho, con entidad jurdica diversa y distinta de los socios que la integran, tal principio admite excepciones en los supuestos que la forma societaria se haya utilizado para violentar derechos de terceros, o para la consecucin de fines extrasocietarios, o cuando constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. En tales supuestos cabe acudir a la doctrina del disregar of legal entity. La desestimacin de la personalidad societaria, debe ser utilizada cuidadosamente pues su aplicacin irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla. 8.- Puede aplicarse a grupos de sociedades, donde el control o direccin de una sociedad est a cargo de otra sociedad dominante? Ahora, si la desestimacin de la personalidad jurdica se entiende como la extensin de la responsabilidad a los socios en ciertos casos, sin que la persona jurdica societaria se vea afectada, la situacin vara radicalmente, ya que se tendra que plantear que se persiga inicialmente el patrimonio de la compaa y en subsidio el patrimonio de los socios. O plantear la posibilidad de una responsabilidad solidaria entre la persona jurdica y los integrantes de la misma. En este caso, la expresin ms adecuada sera la desestimacin de la limitacin de la responsabilidad, no la desestimacin de la personalidad jurdica.

FUENTES WEB http://www.legalmania.com.ar/derecho/desestimacion_personalidad_juridica. htm http://www1.unne.edu.ar/cyt/2001/1-Sociales/S-009.pdf http://carlosvelasquezasociados.com/Abuso_sociedades.pdf http://biblioteca.uct.cl/tesis/paolo-leonelli-rodrigo-urra/tesis.pdf http://imgbiblio.vaneduc.edu.ar/fulltext/files/TC044655.pdf http://relaciondetrabajo.com/campus/ensayos http://www.unav.edu.ar/campus/biblioteca/publicaciones/comercial/socieda des/personalidad_juridica_soc_comerciales_macagno.pdf http://www.cursos-allende.com.ar/uba/secciones/01_sociedades_civiles/