Histria do Direito Portugus

Escola dos comentadores: Origem e evoluo

Durante o sc. XIV surge uma nova metodologia jurdica, correspondente a escola dos comentadores. Era assim designada porque os que representavam esta escola utilizavam a arte do comentrio como instrumento proprio e caracterstico de trabalho. Estas escolas surgem em virtude de a escola dos glosadores se encontrar em decadncia a partir do sc. XIV, visto que o mtodo por ela utilizado se revelava insatisfatrio para transformar o sistema romano num direito actualizado e que correspondesse poca. Tambm o prestgio e generalizao do mtodo dialctico ou escolstico contribu para o seu surgimento. Este mtodo foi aplicado com xito na especulao teleolgica e filosfica, dai que tambm se comunica ao estudo do direito. Os comentadores adoptam uma atitude de grande pragmatismo ao voltarem-se para uma dogmtica dirigida soluo a problemas concreto. Contudo, os comentadores despendem-se da colectnea justinianeia. Simplesmente aplicam-se s glosas e aos comentrios sucessivos que iam sendo criados sobre elas. O seu perodo mais criativo decorre no inicio do sc. XV, com destaque para Itlia (Bartolo e ballo).

Escola dos comentadores: Significado da obra \ opinio comum Os seus aspectos bsicos como a utilizao dos esquemas mentais dialcticos, crescente afastamento da estrita letra dos textos justinianeus, produziram um avano da cincia jurdica. Atravs dos seus comentrios, os juristas criaram uma literatura jurdica cujo prestgio se espalhou pela restante Europa. O declnio desta escola vai-se verificando ao longo do sc. XV. O mtodo escolstico, assim que se torna prtica rotineira, conduz sua estagnao. As primeiras geraes de juristas estacaram as virtudes da mudana metodolgica para a actualizao e sistematizao do direito vigente, seguindo-se um perodo de uso abussivo ao princpio da autoridade e excesso de casusmo.

Ordenaes Afonsinas: Por volta de 1446, foi aprovado que se fizessem ordenaes. No espao de 1 ano (1446-1447) deu-se a entrega do projecto e
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consequentemente a sua publicao. Passa a ser a primeira vez que em Portugal existem compilaes de leis. No prefcio do livro I vm os pedidos da corte para elaborar uma colectnea do direito vigente que evitasse as incertezas derivadas da grande disperso e confuso das normas. Logo, estas ordenaes afonsinas procuraram sistematizar e actualizar o direito vigentes, sendo utilizadas vrias fontes anteriores (resolues rgias, concrdias e concordatas, estilos da corte, etc). A tcnica utilizada era o estilo compilatrio, isto , as normas eram transcritas, na ntegra. Em quase todo o livro I usado este estilo, tambm designado como legislativo, que consista na formulao discreta das normas sem referncia s suas fontes anteriores. Estas ordenaes dividiam-se em 5 livros. O livro I tem 72 ttulos, e trata dos diversos cargos pblicos. O livro II tem 123 ttulo, tratando dos bens e privilgios da igreja, direitos reais, estatuto aos judeus, mouros, o livro III tem 128 ttulos que tratam do processo civil. O livro IV tem 112 ttulos que se ocupam do direito das obrigaes, direito das coisas, direito da famlia, o livro V tem 121 ttulos sobre o direito e processo criminal. Esta obra assume uma posio destacada na histria do direito portugus. So, basicamente, a sntese desde a fundao da nacionalidade, representando assim, a evoluo do direito portugus. A publicao das ordenaes afonsinas liga-se ao fenmeno geral da luta centralizao e por outro lado, a independncia do direito prprio do reino em face do direito comum era cada vez mais acentuada.

Ordenaes Manuelinas: As ordenaes afonsinas vigoraram pouco tempo em Portugal. Logo em meados do sc. XV, ao rei D. Manuel nomeia 3 jurisconsultos da poca para tratar da reforma desta ordenao. Existem diversos motivos ligados origem da reforma; so de salientar pelo menos 3 (imperfeies existentes; introduo da imprensa em Portugal; facto de o nome de D. Manuel ficar ligado a uma legislao de vulto). Estas ordenaes Manuelinas so pblicas em 1521. Mantm a estrutura das ordenaes afonsinas, dividida assim em 5 livros, com o 1 livro a ter 78 ttulos, o 2 com 50, o 3 com 90, o 4 com 82, e o 5 com 93. A principal diferena entre estas ordenaes a sua redaco legislativa pois nestas, o seu estilo mais conciso e todo decretrio. A
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fim de se evitar confuses, surge em 15 de Maro de 1521, sob a forma de corta Rgia, uma ordem para destruir em 3 meses, todos os exemplos da anterior ordenao.

Coleco de Duarte Nunes de Lio:

Uma caracterstica da poca em causa era a sua dinmica legislativa acelerada, teve efeito no facto de as ordenaes Manuelinas se vivem cercadas de inmeros diplomas avulsos. Estes no s revogavam como tambm dispunham matrias inovadoras. Era necessrio, a fim de ordenar e facilitar o conhecimento da legislao vigente, fazer uma nova compilao de leis. Cobe a tarefa A Duarte Nunes De Lio, procurador da casa da suplicao, reunir as leis extravagantes e acentos estavam em vigor e fazer um estrato dessa legislao por ttulos. Esta colectnea divide-se em 6 partes tratando dos ofcios e oficiais rgios; jurisdies e os privilgios; causas e trechos sobre os processos dos tribunais (ordem do juzo); delitos; fazenda real. As leis mais extensas esto sub divididas em pargrafos.

Ordenaes Filipinas: A coleco de Duarte Nunes De Lio no passou de uma obra intercalar. Era necessria uma profunda reforma das ordenaes Manuelinas. Elaborar tal ordenao surge como uma obrigao natural para Filipe I. O momento permite a Filipe I demonstrar o respeito pelas instituies portuguesas e empenha-se a actualiza-las dentro da tradio jurdica do pas. Os trabalhos comearam entre 1583-1585, sendo concludo em 1595, e sendo aprovadas a 5 de Junho desse mesmo ano. Continuam a manter o sistema de 5 livros, sendo de notar que se procurou realizar uma pura reviso actualizadora das ordenaes manuelinas. A essncia de normas de caris castelhano no retira o carcter tpico portugus das ordenaes filipinas. So feitas algumas alteraes, destacando-se o aspecto do direito subsidirio. tambm nesta ordenao que se inclui um conjunto de preceitos sobre o direito da nacionalidade. A simples actualizao das ordenaes manuelinas, realizada pelos compiladores filipinos, foi feita com pouco cuidado e sem uma reformulao adequada dos vrios preceitos, deixando passar leis antigas, adoptando, por vezes, duas leis contraditrias, e falta de
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clareza. Estas imperfeies e falta de originalidade deram origem ao termo Filipismos, nos finais do sc. XVIII.

Legislao extravagante: Aps as ordenaes filipinas, as leis extravagantes (no esto oficialmente compiladas) so cada vez mais extensas. A vontade legislativa do monarca manifestava-se de diversas formas, distinguindo-se os diplomas: Lei; Alvar; Carta regia; Decreto; Resolues; Provises dos tribunais; Avisos e portarias. As leis eram documentos que continham normas jurdicas de carcter permanente. Os alvars deviam conter disposies de Durao restrita, por regra inferiores a 1 ano. A lei e alvar eram os diplomas mais importantes. As cartas rgias eram diplomas dirigidos pelo rei a certas pessoas. Os decretos comeavam providncias que continham. pela exposio directa das

As resolues eram os diplomas que assentavam sobre pareceres dos tribunais e respostas dos procuradores da coroa. As provises eram ordens expedidas pelos tribunais em nome e por determinao do monarca.
Os avisos e portarias eram ordens dos secretrios de estado; Os

avisos eram destinados a um magistrado, tribunal ou um particular e as portarias eram de aplicao geral. As ordenaes afonsinas no expressavam normas sobre o sistema de publicao de leis. Por sua vez as ordenaes manuelinas abordam a questo atribuindo a publicao das leis ao Chancelermor. As filipinas simplesmente repetem o processo. Estilos da Corte Ao lado da lei, os Estilos da Corte e o Costume, vm indicados pelas Ordenaes. Os Estilos da Corte eram a jurisprudncia constante e uniforme dos tribunais superiores. Existia o trao comum de ambos representarem fontes de natureza no legislativa. Quanto
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aos requisitos era exigida a no contrariedade perante a lei, que fosse prescrita e que fosse introduzido atravs de dois actos conformes de tribunal superior.

Costume Fonte predominante do sistema jurdico desde a fundao da nacionalidade. Nas Ordenaes, o Costume mantm a eficcia de fonte de direito, tanto fosse a favor da lei (secundum legem), contra a lei (contra legem), ou para alm da lei (praeter legem). As Ordenaes Afonsinas limitaram-se a consagrar a vigncia do Costume do Reino antigamente usado. Mas as Ordenaes Manuelinas estabeleceram que por um lado, salienta-se a validade dos costumes locais e por outro, restringia-se a observncia do costume, como fonte imediata.

Direito Subsidirio Quando se observou a importncia da Ordenao Afonsina houve oportunidade de salientar que estas estavam incompletas em muitos aspectos. Tambm a Ordenao Manuelina e a Ordenao Filipina sofreram do mesmo problema. Levantava-se assim, o problema da integrao das lacunas da lei. Entende-se ento, direito subsidirio, como um sistema de normas jurdicas chamado a colmatar as lacunas de outro sistema. Tratar-se- de um direito subsidirio geral ou especial, quando preenche as lacunas na sua totalidade. Apenas com as Ordenaes Afonsinas se estabelece um quadro sistemtico das fontes de direito. Colocam-se no mesmo plano as leis do Reino, Estilos da Corte e os Costumes antigamente usados. Estas eram as fontes imediatas. Na falta de direito nacional recorria-se ao direito romano e direito cannico. Em questes temporais superava o direito romano. Assim sendo, o direito cannico s tinha a supremacia no que tocava a matrias de ordem espiritual e temporal (quando levasse a pecado). Se o caso no fosse decidido directamente atravs destes direitos, recorria-se Glosa de Acrsio depois opinio de Brtolo. Contudo os
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legisladores recorriam mais vezes opinio de Brtolo justificando que este era o maior jurista da poca. Se apesar de tudo no existisse resoluo, recorria-se resoluo do monarca, era imposta a consulta do rei.

Escola dos Glosadores O verdadeiro renascimento do direito romano inicia-se apenas no sc. XII com a Escola de Bolonha. O seu criador, Irnrio, teve a brilhante ideia de estudar os textos justinianeus numa verso completa e originria. Esta Escola tambm pode ser designada por Escola Irneriana, em honra do fundador, ou de Escola dos Glosadores, derivados do mtodo cientfico utilizado por Irnrio ser a Glosa. Os Glosadores estabeleceram uma diviso das vrias partes do CIC. Por um lado, as colectneas justinianeias no foram conhecidas ao mesmo tempo. Por outro lado, visto que essas colectneas tinham caractersticas e amplitude muito diversas, era necessrio dividi-los para facilitar o seu ensino. Foram divididos em cinco partes: Digesto Velho, Digesto Esforado; Digesto Novo; Cdigo; Volume Pequeno. A Glosa consistia no principal instrumento de trabalho para os juristas. Era o processo de exegese textual. No inicio era um pequeno esclarecimento imediato, com o objectivo de tornar inteligvel (compreensvel) algum passo considerado obscuro ou de interpretao duvidosa. Os Glosadores perante o CIC estudaram-no com uma finalidade essencialmente prtica: esclarecer as normas para as poderem aplicar aos casos concretos. Os Glosadores encaram o CIC como um texto revelado e por isso intangvel. Eles no passavam de simples interpretes dos textos, adoptando pois, uma atitude tipicamente dogmtica e legalista face ao CIC. Os juristas desta escola usaram o silogismo e outros processos para chegar ao esprito da lei. Esta Escola conhece o seu perodo ureo no sc. XII. J no se estudava o texto da lei justinianeia, mas a Glosa em si. Cada mestre tinha a sua prpria Glosa e acrescentava-a a Glosas anteriores. A partir da segunda metade do sc. XIII, Acrsio organiza todas estas Glosas, criando a Magna Glosa. Com esta criao termina um ciclo da cincia do direito. A segunda metade do sc. XIII vem como que um perodo de transio; os juristas deste tempo recebem a designao
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de ps-glosadores ou ps-acursianos, em que a sua actividade se caracteriza por se encontrar especialmente receptiva s exigncias prticas.

Direito Cannico Teve um significado muito importante no sistema jurdico portugus. Na poca crist, o direito cannico disciplinava mltiplos aspectos das relaes sociais que se encontram hoje confiados legislao estadual. Entende-se por direito cannico o conjunto de normas jurdicas que disciplinam as matrias de competncia da Igreja Catlica. Os decretos ou cartas decretais so as normas jurdico-cannicas da directa iniciativa do Papa. Quanto origem ou modo de formao de normas temos as fontes de direito divino e as fontes de direito humano. As de direito divino so as constitudas pela Sagrada Escritura (Antigo e Novo Testamento) e pela tradio. A Igreja apenas prope ou interpreta declarativamente. Desde o sc. IV que se d um considervel aumento das normas jurdico-cannicas derivadas de direito humano. O costume pertence aos modos de formao do direito humano.

Direito Comum O Direito Comum (ius commune) o sistema normativo de fundo romano que se consolidou com os Comentadores e constituiu a base da experincia jurdica europeia at finais do sc. XVIII. Em fase deste direito assumem relevncia os direitos locais ou dos vrios Estados formados por normas legislativas e consuetudinrias.