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- NATURALEZA JURDICA DE LA CAUSA DE NO PUNIBILIDAD DE LOS MENORES El sistema de responsabilidad penal de menores no se sustenta en los principios esbozados en el presente referidos a la culpabilidad e inimputabilidad. Al respecto, cabe destacar algunas singularidades de nuestro ordenamiento, ya que el Rgimen Penal de la Minoridad (leyes N 22.278 y 22.803) y el Cdigo Procesal de Menores de la Provincia de Santa Fe (ley N 11.452, secciones segunda y tercera) no contemplan a la minoridad como causa de inimputabilidad (siendo discutible esta afirmacin en relacin a los menores de 16 aos, a quienes parece declararse no punibles por su inmadurez presumida legalmente sin admitir prueba en contrario), toda vez que no toma en cuenta las capacidades intelectuales concretas e individuales del menor en cuestin a fin de determinar su madurez y la posible causal de exculpacin. Por el contrario, considera elementos tales como: la disponibilidad y ejercicio de las acciones, la naturaleza y monto de la pena (para los menores comprendidos entre 16 y 18 aos, artculo 1 ley 22.803), y la edad, aspectos que ninguna relacin tienen con la ausencia o atemperacin de culpabilidad, conforme explicara.La normativa de menores, refiere a la no punibilidad, lo que parece ser una decisin de poltica criminal, pues da por sentada la madurez o inmadurez sin requerir el anlisis en concreto de las capacidades intelectuales que forman parte de la culpabilidad. Lo que reitero, sera correcto respecto a los menores de 16 aos, pues nada obsta a que el legislador establezca un tope de edad en forma objetiva a fin de determinar la imputabilidad (esto es conforme la doctrina tradicional, siendo exigido por el art. 40 inc 3. a, de la Convencin de los Derechos del Nio, aunque difcil de compatibilizar con la garanta de culpabilidad). Sin embargo, este sistema no es mantenido respecto a las restantes categoras de menores.Esta situacin ha llevado a Zaffaroni a afirmar que la minoridad se trata de una causal de exclusin de la punibilidad y, a Creus que ...es dudoso que esto signifique una presuncin de inimputabilidad; se muestra ms bien como una renuncia a la pena para poder sustituirla por las medidas curativas.... En realidad esto obedece a las particularidades y finalidades esencialmente tuitivas perseguidas por este rgimen, pero ello no autoriza a afirmar que la minoridad constituya una causal de inimputabilidad en nuestro derecho.En un intento por profundizar la naturaleza jurdica de estos casos de no punibilidad, podramos decir que, dentro de la teora de la coercin penal, encontramos condiciones que hacen operar o impiden la coercin penal. En efecto, pese a que todo delito resulta merecedor de pena, ocasionalmente no se aplica sancin, a pesar de haberse realizado un comportamiento tpico, antijurdico y culpable, por existir algn impedimento a la operatividad de la coercin penal, la que nicamente se pone en funcionamiento bajo ciertas circunstancias, denominadas condiciones de operatividad de la coercin penal. Este tema pertenece a la teora de la coercin penal y no al concepto de delito, como sostuvieran los autores preclsicos y los primeros causalistas.Estas condiciones de operatividad no siempre revisten naturaleza penal, ya que algunas de las mismas revisten carcter procesal, por ello Zaffaroni las clasifica en condiciones penales y procesales para la operatividad de la coercin penal. Seala este autor, que algunas referidas a menores integran el elenco de condiciones de operatividad o procedibilidad -en la terminologa de Creus- de la coercin penal y dentro de las mismas configuran una causa personal que excluye la penalidad (por impedir ab initio su puesta en marcha), que reviste carcter penal. Sin embargo, este tema es abordado en forma diferente por la doctrina.Por su parte, la doctrina nacional tradicional ha sostenido que la minoridad se trata de una causal de inimputabilidad, situacin que como se habr advertido en el presente, resulta sumamente discutible, por el modo en que se encuentra regulada la responsabilidad penal de menores en nuestro derecho. Por mi parte, entiendo que no existe inconveniente en admitir que en algunos casos en los que un sujeto plenamente capaz comete un delito no se aplique una pena, ello se advierte al estudiar la coercin penal. Efectivamente, es lo que acontece en los casos de extincin de la pena o accin penal por ej. por prescripcin, indulto, perdn del

ofendido, avenimiento, la excusa absolutoria del art. 185, los casos en los que no se ejerce la instancia privada o no se inicia la accin privada etc., los ejemplos son muchos y obedecen a diferentes razones, pero dogmticamente guardan similitud con el tema analizado.En definitiva, lo que intento destacar es que, desde el punto de vista legal y conforme se encuentra regulado en nuestro ordenamiento, el problema penal de la minoridad no es un tema de culpabilidad o inimputabilidad -si se prefiere- sino de coercin penal. Es decir, que tradicionalmente respecto a estos otros supuestos de no punibilidad nadie ha puesto objecin a que sean considerados problemas de coercin, lo que no ha acontecido con la minoridad, a pesar de la similitud de ambas situaciones. Las dificultades para considerar inimputables a los menores se acrecientan al analizar por ej. que luego de una medida de seguridad puede serle impuesta una pena, que la medida de seguridad tiene tiempo determinado, que los menores de 16 aos son no punibles, que para los comprendidos entre 16 y 18 aos la ley tiene en cuenta aspectos que ninguna relacin guardan ni con la culpabilidad ni con la inimputabilidad, etc..No resulta sencillo determinar la naturaleza jurdica de esta causa de no punibilidad, ya que existen diferentes categoras legales de menores, por lo que no todos los supuestos tienen iguales efectos y consecuentemente podra argumentarse la dismil naturaleza de cada hiptesis. Como se advertir el sistema vigente en nuestro ordenamiento jurdico reviste suma complejidad terica.B.- REGIMEN DIFERENCIADO SEGUN LA EDAD- MENORES PUNIBLES Y NO PUNIBLES Indudablemente, los menores poseen un rgimen diferenciado, tanto en su jurisdiccin como en lo procedimental, discutindose incluso la autonoma del derecho de menores respecto del penal. La creacin de este singular rgimen obedece a que los especficos objetivos perseguidos por el mismo no pueden cumplimentarse sin la existencia de rganos jurisdiccionales y grupos de trabajo debidamente especializados. Estas leyes son animadas por fines tuitivos y tendientes a la formacin del menor.A fin de posibilitar el desarrollo de tan particulares fines el Cdigo Procesal de Menores establece en su art. 1 la competencia de los Jueces de Menores tanto en causas civiles como penales estableciendo de este modo la excepcionalidad del tribunal y exclusividad de su competencia. Cabe aclarar que la competencia civil se extiende solo a fin de determinar si se encuentra en peligro fsico o psico (abandono) y en su caso designar a personas responsables de su cuidado, educacin y desarrollo. Estas leyes distinguen dos categoras de menores: no punibles y punibles.-

inicio B. 1.- MENORES NO PUNIBLES MENORES DE 16 AOS El art. 1 de la ley 22.278 expresa que no es punible el menor de 16 aos. Esta norma, contiene una causal que podramos denominar absoluta, pues en ningn caso el menor de dicha edad puede ser sometido a proceso penal. La ley adopta un criterio objetivo (para todos) y biolgico (basado en la inmadurez) siendo la edad su nico requisito, no admitiendo prueba en contrario, es decir que presume iure et de iure la ausencia de capacidad plena de sus facultades en razn del insuficiente desarrollo psico-fsico. Esto no significa que efectivamente el menor no posea capacidad de culpabilidad, sino que la norma veda toda posibilidad de formular un anlisis en este sentido.Este menor no punible, no es sometido a proceso penal, sino a una causa de naturaleza civil, cuya finalidad es netamente tuitiva, por lo que tcnicamente no reviste la calidad de imputado, siendo competente el Juez de Menores rigiendo el C.P.M. y las leyes civiles. En el caso de los menores no punibles, no podemos

afirmar que exista un verdadero proceso -desde un punto de vista penal y en un sentido tcnico y estricto del trmino como garanta- ya que constitucional y estructuralmente no hay un imputado ni posibilidad de formular una acusacin. Esta situacin constituye un grave problema ya que el trmite se restringe a la comprobacin objetiva del hecho, reuniendo todos los antecedentes que permitan al Juez tener un cabal conocimiento del menor tanto en su aspecto fsico como moral y socio-ambiental.Dado que el menor es una persona con un incompleto desarrollo afectivo, fsico e intelectual y se encuentra en una etapa formativa, el rgimen tanto sustancial como procesal debe ser eminentemente educativo y protector, tendiente a neutralizar los factores que le llevaron a delinquir, analtico de su personalidad y educacin, extendindose a su ncleo familiar y/o personas encargadas de su guarda, cotejando el medio social y familiar en que habita y debe desarrollarse. La exclusividad del juzgador y la especializacin del procedimiento obedecen a la necesidad de un trato diferenciado respecto de los mayores, ya que a los menores les corresponde una medida de seguridad y el proceso debe satisfacer la proteccin del menor.Las medidas que eventualmente se apliquen revisten naturaleza tutelar no penal. El Juez debe investigar la posible situacin de abandono, esto es si existen personas que se encuentran a cargo del menor, y si las mismas son plenamente capaces para asegurar su integridad psico-fsica. Asimismo ordena la produccin de informes, peritaciones y dems medidas a fin de efectuar un completo estudio y amplio anlisis de la personalidad, las condiciones familiares y socio-ambientales en que se encuentra. Tambin se encuentra facultado para ordenar medidas restrictivas de la libertad an dentro del proceso civil, pudiendo ser ordenadas en orden prioritario las siguientes medidas tutelares provisorias: mantener o reintegrar al menor a su ncleo familiar, disponer la permanencia con terceras personas, ordenar su detencin domiciliaria por 48 hs., o la permanencia en su domicilio por el plazo que establezca, dictar su libertad asistida, o el alojamiento en lugar adecuado (art. 35 CPM).Puede ocurrir que pese a no encontrarse en estado de abandono presente graves trastornos de conducta en cuyo caso tambin puede disponerse del menor y someterlo al tratamiento tutelar, en caso de que las personas a cuyo cargo se encuentre no puedan controlar dicha situacin. La doctrina ha criticado la expresin problemas de conducta por resultar amplia y ambiga.En caso que se encuentre en estado de abandono, el Magistrado debe dictaminar quienes sern las personas bajo cuya responsabilidad se encontrar, pudiendo disponer definitivamente del menor.B. 2.- MENORES PUNIBLES Respecto a los menores comprendidos entre 16 y 18 aos de edad se afirma que poseen una punibilidad relativa, pues bajo ciertas circunstancias pueden ser sometidos a proceso penal. No son punibles si el delito investigado es de accin privada en lo referente a su ejercicio, o se encuentra reprimido con pena privativa de libertad menor de 2 aos, con inhabilitacin o multa (art. 2 ley 22.278).Implementando, respecto a los comprendidos en la referida franja de edad, un sistema mixto de limitacin de punibilidad que combina: edad del sujeto, especie y monto de pena, rgimen de ejercicio de la accin penal y an el criterio del Juez (art. 4 ult. parr. ley 22.278), reglando de este modo un sistema muy particular, que nada tiene que ver con la culpabilidad e inimputabilidad.El menor punible, es sometido a proceso penal, siendo competente el Juez de Menores y aplicndose la ley N 11.452 en la faz penal. Dicha norma prescribe que toda medida privativa de libertad reviste carcter excepcional, debiendo limitarse al perodo de tiempo ms breve posible, desarrollndose su cumplimiento, en establecimientos especiales (art. 6 ley 22.278, art. 37 inc. B CDN, y art. 71 CPM). Faculta al Juez a imponer medidas alternativas a la privacin de libertad ellas son: llamado de atencin y/o advertencia, trabajo comunitario en una institucin u organismo oficial o privado, realizacin de

tratamiento mdico o pisicolgico, individual o como terapia familiar, libertad vigilada, toda otra medida que beneficie al menor (art. 98 CPM).Para poder imponer pena al menor punible deben cumplimentarse los recaudos legales del art. 4 ley 22.278: debe previamente declarar su responsabilidad penal y civil, cumplir 18 aos de edad, haber sido sometido a proceso tutelar al menos por un ao, analizar los antecedentes del menor, modalidades del hecho, el resultado del tratamiento tutelar, la impresin del Juez en su contacto con el menor. Luego de analizar estas pautas puede aplicar una pena, reducirla en la forma de la tentativa o absolver al menor. Concluido el tratamiento tutelar se evala la necesidad o no de una sancin penal. Esto obedece a que segn el grado readaptacin evidenciado, la medida podra resultar perjudicial, y dado que el proceso no persigue un inters represivo, es factible la no imposicin de pena.En definitiva, queda claro que a pesar que desde el punto de vista cientfico la minoridad aparece como una causal de inimputabilidad en nuestro derecho no es as, configurando una verdadera causa de no punibilidad, que nada tiene que ver con las capacidades del sujeto. Otro aspecto a destacar es la imposicin de medidas de seguridad por tiempo determinado, lo que es otro rasgo diferenciador en relacin al sistema comn.-

LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES DE EDAD EN EL MARCO DEL PLAN ESTRATGICO DE JUSTICIA Y SEGURIDAD NACIONAL 2004-2007. En el presente, analizar el proyecto del poder ejecutivo referido a la responsabilidad de los menores de edad en conflicto con la ley penal. Para ello, me referir a las bases del sistema de responsabilidad penal de mayores, al rgimen penal de la minoridad, y finalmente al proyecto del poder ejecutivo, intentando brindar elementos que permitan conocer los fundamentos de las mencionadas regulaciones y elaborar al lector sus propias conclusiones.I.-INTRODUCCIN A.- PRINCIPIO GENERAL: NO HAY PENA SIN CULPABILIDAD A los fines de interpretar la ley penal y aplicarla en forma igualitaria, justa, racional, reduciendo el margen de error, se ha desarrollado un sistema denominado teora del delito, que bsicamente consiste en descomponer el hecho en partes para su mejor anlisis. En un determinado momento del referido estudio, se formula el denominado juicio de culpabilidad, en el cual se reprocha, al autor del comportamiento ilcito, que en el momento de realizar el hecho no ha seguido la norma a pesar de encontrase en condiciones de poder hacerlo; es decir se le reprocha que ante la alternativa de comportamiento conforme a derecho o la vulneracin normativa, se ha inclinado por el delito y por ello, se le impone una pena. La posibilidad de que el sujeto ajuste su conducta a derecho, requiere dos condiciones, que a su vez abarcan diversos factores extrnsecos e intrnsecos: a) que haya podido conocer el precepto y, b) que haya podido seguir la norma, es decir obrar conforme al conocimiento que tena de la disposicin legal. Por ello, la culpabilidad se desdobla en dos aspectos: por un lado se analizan las capacidades intelectuales y, por otro, las capacidades volitivas del sujeto.De modo tal que el principio nulla poena sine culpa configura una preciada garanta conforme la cual nadie puede ser penado sin previa acreditacin de su culpabilidad, constituyendo dicho recaudo el sustento y lmite de la pena.De lo manifestado se desprende que existen causas que atenan la culpabilidad (causales de inculpabilidad), por revestir el reproche menor intensidad en razn de padecer el imputado una disminucin de dichas facultades, correspondiendo una pena atenuada. Asimismo existen causas que excluyen o eliminan la culpabilidad (causas de exculpacin); mayormente se afirma que la inimputabilidad es uno de estos supuestos. En los casos de inimputablidad se excluye la pena aplicndose una medida de seguridad; los efectos de dichas medidas difieren en cada hiptesis de inimputabilidad, es decir conforme obedezcan a fines curativos, eliminatorios o educativos.A los inimputables no se les aplica pena, pues la necesidad de este tipo de sancin solo se manifiesta ante sujetos que poseen asequibilidad normativa, es decir quienes son motivables por la norma y pueden responder a la funcin de llamada o atencin que la norma dirige hacia ellos, en caso contrario no tiene sentido la imposicin de pena, pues ella no podr cumplir con sus fines, ya que ante igual situacin el sujeto actuar del mismo modo vulnerando la ley penal, por ello no cabe aplicar una pena pues el sujeto de algn modo se encontraba condicionado, no era libre (no escuchaba el mensaje normativo pues tena una representacin de la realidad diferente) y puede alterar el orden social, daarse a si mismos o a terceros. No debe olvidarse que la imposicin de pena es un acto propio del ejercicio del poder punitivo estatal y en un estado de derecho dichos actos deben ser legitimados; en el caso de los inimputables, al no poder la sancin cumplir ningn fin la misma pierde su razn de ser o justificacin, consecuentemente punir a un sujeto sin capacidad de culpabilidad sera un ejercicio arbitrario e ilegtimo de estas prerrogativas y consecuentemente impropio de un sistema republicano y democrtico.B.- MOTIVOS FUNDANTES DE LA NO PUNIBILIDAD DE LOS MENORES

Desde el punto de vista dogmtico cabe sostener dos posturas: a) considerar que la minoridad constituye una causa de inimputabilidad. Es decir que los menores son incapaces de culpabilidad, quedando comprendidos en la expresin insuficiencia en sus facultades (art. 34 inc 1 C.P.), en razn de su incompleto desarrollo psico-fsico. b) entender que a pesar de poseer capacidad de culpabilidad el estado por determinados motivos renuncia a la imposicin de una pena, en cuyo supuesto caben dos alternativas dogmticas: sostener que la edad se trata de una condicin objetiva de punibilidad (lo cual nos situara dentro de la teora de la coercin penal, ante un requisito de operatividad de la punibilidad), o de una hiptesis de ausencia de necesidad de prevencin especial. En este segundo grupo de posibilidades nos alejamos de la culpabilidad.II.- RGIMEN PENAL DE LA MINORIDAD. LEGISLACION VIGENTE El rgimen penal de la minoridad, en su aspecto sustantivo, se encuentra regulado por ley N 22.278