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XXXXXXXXXXXXXXX, S.A. DE C.V. VS XXXXXXXXXXXXX Y XXXXXXXXXXXXX. Juicio Especial Hipotecario Expediente nmero.

- 255/20XX Secretara XX

C. JUEZ XXXXXXX DE LO CIVIL.

XXXXXXXXXXXXX, promoviendo en los autos del juicio que al rubro se indica, ante usted con el debido respeto comparezco para exponer: Que por medio de este escrito, con fundamento en los artculos 688, 692 y dems relativos del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, vengo a interponer RECURSO de APELACIN en contra de la sentencia definitiva de fecha XXX de XXXX del ao dos mil XXX, por causarme los siguientes,

AGRAVIOS: PRIMERO.- Mediante escrito de fecha XXXX de XXXX del ao dos mil XX, la actora interpuso juicio especial hipotecario en mi contra; Y, mediante escrito de fecha XXXX de XXXX del ao dos mil XXX, produje contestacin a la demanda y opuse excepciones y defensas, las cuales resultan procedentes y no fueron analizadas ni resueltas legalmente por el inferior al dictar la sentencia definitiva que se recurre, lo cual me causa agravio, ya que de manera ilegal se declara procedente la accin hipotecaria ejercida en mi contra.
En efecto, al contestar la demanda entablada en mi contra, opuse como excepcin cuarta LA FALTA DE ACCIN, para intentar la va especial hipotecaria en mi contra, atento a que la parte actora, al narrar los hechos de su demanda pretende dar por vencido anticipadamente el plazo del crdito constante en los documentos base de la accin, tratando de fundarse en que el suscrito adeuda ms de tres erogaciones y amortizaciones parciales mensuales pactadas, siendo que dicha actora, omite precisar los hechos en que funda su accin, ya que no seala cuales son esas erogaciones y amortizaciones parciales mensuales pactadas a que se refiere, ni a partir de que fecha supuestamente el demandado dej de cumplir con sus obligaciones, de modo tal que el suscrito pueda preparar sus defensas y excepciones. Luego entonces, la accin hipotecaria en mi contra es improcedente, en mrito de que la parte actora en su escrito de demanda omite sealar los principios de exactitud por los cuales pretende dar por vencido anticipadamente el crdito en cuestin. Esta circunstancia planteada por el suscrito al contestar la demanda no fue legalmente valorada por el inferior en la sentencia que se recurre, ya que de haberlo hecho, necesariamente, y ante la obscuridad de la demanda,

hubiera declarado improcedente la accin hipotecaria ejercida en mi contra, y al no haberlo considerado as el inferior me causa agravio. Asimismo, seores Magistrados, es incuestionable que el documento base de la accin hecho valer por la parte actora, consiste en un convenio constante en la escritura pblica nmero XXXXXXXXXXX de fecha XXXX de XXXX de mil novecientos noventa y XXXX, el cual contiene un reconocimiento de adeudo con garanta hipotecaria mediante plan Udis. Sin embargo, en dicho convenio, se debieron satisfacer ciertas condiciones, a efecto de que proceda la exigibilidad del crdito en la va especial hipotecaria, como son la indudable existencia del crdito, que ste sea cierto, lquido y exigible. Sobre el particular, del anlisis del documento base de la accin referido, se desprende que en el mismo se encuentran cumplidos slo alguno de los requisitos, siendo inconcuso que NO SE DETERMIN el importe del crdito hipotecario en CANTIDAD LQUIDA DE DINERO, sino solamente en UDIS, lo que trae como consecuencia, la improcedencia de la va hipotecaria intentada en mi contra. Criterio expuesto por el H. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO. Amparo directo 405/99. Banca Patito, S.A. 30 de marzo de 20XX. Unanimidad de votos. Ponente: Hctor Glvez Tnchez. Secretaria: Blanca Silvia Mata Balderas, Novena Epoca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: X, Diciembre de 1999 Tesis: 1a./J. 80/99 Pgina: 140 Materia: Civil Jurisprudencia; Luego entonces es incuestionable que en la definitiva dictada por el inferior debi de absolvrdeme y al no haberlo hecho as el inferior, me causa el perjuicio de que de manera ilegal declara procedente la accin hipotecaria intentada en mi contra. A mayor abundamiento, el inferior omiti entrar al estudio de la excepcin que deduje de FALTA DE REQUERIMIENTO por parte de la actora, excepcin que resulta procedente en mrito de que la parte actora no acredit ni dedujo en el juicio, haber requerido al suscrito del pago del adeudo, ni la negativa del suscrito a efectuar el cumplimiento de mis obligaciones, por lo que como elemento para la procedencia de la accin intentada en mi contra, debe mi contraria acreditar tal requerimiento, y al no haberlo hecho, es incuestionable que el suscrito no ha incurrido en mora, por lo que resulta improcedente que se me condene al pago de las prestaciones moratorias tales como intereses, en los trminos que refiere el inferior en la definitiva recurrida. Luego entonces es ilegal la resolucin del inferior, en mrito de que sin fundamento de ninguna ndole, me condena al pago de los intereses moratorios reclamados unilateralmente por la parte actora, por lo que la definitiva recurrida debe ser revocada y declararse procedente la excepcin que oportunamente opuse.

SEGUNDO.- En la definitiva recurrida, el inferior declara improcedente la reconvencin planteada por el suscrito y le otorga plena validez al convenio constante en escritura pblica nmero XXXXXXXXXXX de fecha XXX de XXXX de mil novecientos noventa y XXXX, modificatorio del contrato de apertura de crdito con garanta hipotecaria, celebrado entre el Banco XXXXXXXXXXX, Sociedad Annima, integrante del Grupo Financiero XXXXXXXXXXX, Sociedad Annima de Capital Variable, como acreditante, y el suscrito y la seora XXXXXXXXXXXcomo

acreditantes, sin haber analizado de manera legal las causas de nulidad invocadas por el suscrito en la reconvencin. En efecto, ante el inferior en mi reconvencin, claramente deduje que con fecha XXXX de XXXX de mil novecientos noventa y XXXX, la demandada en la reconvencin en su carcter de acreditante y el suscrito junto con la seora XXXXXXXXXXX, en calidad de acreditados, celebramos contrato de apertura de crdito con garanta hipotecaria por la cantidad de XXXXX mil pesos actuales, constante dicha operacin en la escritura pblica nmeroXXXXXXXXXXX, de fecha XXXXXX de XXXXX de mil novecientos noventa y XXXX, pasada ante la fe del seor licenciado XXXXXXXXXXX, Notario Pblico nmero XXXXXX del Distrito Federal. Tal y como qued acreditado en primera instancia con el instrumento que de dicha escritura adjunt la parte actora en lo principal a su escrito inicial de demanda. En el contrato referido en el prrafo que antecede, se convinieron pagos mensuales a cargo de los acreditados, por la suma de hasta tres punto noventa y dos veces el salario mnimo mensual general del Distrito Federal, as como intereses variables en los trminos no determinados con exactitud, visibles en el punto XXX del captulo de definiciones de la instrumental de marras. El importe en cuestin, capital e intereses, inicialmente fue pagado con puntualidad; Sin embargo, y por las crisis que atraves el pas en el mes de diciembre de mil novecientos noventa y cuatro, los acreditados nos vimos impedidos para continuar satisfaciendo nuestros pagos oportunamente ante la acreditante, lo que gener que se incrementara nuestro adeudo hasta por la cantidad de XXXXXXXXXXX pesos con XXXXXXXXXXX centavos al mes de XXXXX de mil novecientos noventa y XXXXX. Con fecha XXXX de XXXXX de mil novecientos noventa y XXXX, la hoy demandada en la reconvencin y el suscrito junto con la seoraXXXXXXXXXXX, celebramos un convenio a efecto de que los acreditados pagramos el adeudo antes referido, y de esa manera, se otorg la escritura pblica nmero XXXXXXXXXXX, pasada ante la fe del seor Licenciado XXXXXXXXXXX, Notario Pblico nmero XXXXXXXXXXX del Distrito Federal, la cualcontiene un reconocimiento de adeudo con garanta hipotecaria mediante plan Udis; Lo que en realidad consisti en UN REFINANCIAMIENTO que la acreditante realiz mediante movimientos contables de cargo y abono, a efecto de que el suscrito pudiera satisfacer el adeudo y los intereses derivados del prstamo hipotecario que por XXXXXXX mil pesos me haba hecho el Banco XXXXXXXXXXX, S.A., en los trminos del documento de marras. En el contrato de apertura de Crdito con Garanta Hipotecaria, se aprecia claramente que la operacin se realiz por la cantidad de XXXXXX mil pesos actuales; En el convenio cuya nulidad implor y an imploro, es perfectamente visible que el suscrito reconoce un adeudo por la cantidad de XXXXXXXXXXX pesos con XXXXXXXXXXX centavos. Por lo anterior, es incuestionable que el convenio cuya nulidad he reclamado consiste en UN REFINANCIAMIENTO que el BancoXXXXXXXXXXX,

S.A., realiz mediante movimientos contables de cargo y abono, a efecto de que el suscrito pudiera satisfacer el adeudo y los intereses derivados del prstamo hipotecario aludido y que perfectamente determin en el hecho XXXXX de la reconvencin (hecho que junto con los dems de mi reconvencin, no fue analizado por el inferior), tomando del crdito adicional el importe necesario para que EL SUSCRITO, SIN RECIBIR NINGN DINERO, pagara los adeudos derivados del contrato original de apertura de crdito con garanta hipotecaria, lo que constituye un prstamo para pago de pasivos, por lo que el crdito constante en el convenio de fecha XXXX de XXXXX de mil novecientos noventa y XXXX determinado en el hecho que se contesta, es nulo de pleno derecho, de conformidad con la legislacin vigente, en mrito de que las Instituciones de Crdito estn impedidas para efectuar financiamientos para pago de pasivos. En virtud de lo anterior, resulta incuestionable que el inferior debi haber declarado procedente mi accin de nulidad que intent en la reconvencin y que incluso opuse como excepcin al contestar la demanda interpuesta en mi contra, y al no haberlo hecho as, resulta ilegal su resolucin definitiva que ahora recurro, ya que me causa agravio, por lo que pido a esta H. Sala, se sirva revocar la sentencia definitiva dictada por el inferior y se declare la procedencia de las excepciones que opuse al contestar la demanda y declarar procedente la accin de nulidad que interpuse en va de reconvencin, por as corresponder conforme a derecho y ser de justicia. Por lo expuesto, A USTED C. JUEZ, atentamente pido se sirva: PRIMERO.- Tener por interpuesto RECURSO de APELACIN en contra de la sentencia definitiva de fecha XXX de XXXX del ao dos mil XXXX. SEGUNDO.- Admitir el recurso interpuesto, dando vista a la contraria para que dentro del trmino de seis das conteste los agravios que hago valer. TERCERO.- Remitir los autos al Superior, para la substanciacin del recurso. A LOS C. MAGISTRADOS QUE INTEGRAN LA H. SALA DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA, atentamente pido se sirvan: NICO.- Revocar la sentencia recurrida, atento a que los agravios expresados son fundados y suficientes para declarar procedentes mi excepciones opuestas al contestar la demanda y para declarar procedente la accin de nulidad que deduje en la reonvencin.

PROTESTO LO NECESARIO Mxico, D.F. a XX de XXXX de 200X.

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