DIREITO CIVIL

DO DISTRATO NO NOVO CDIGO CIVIL

Araken de Assis
RESUMO Conceitua o distrato como o trato em sentido contrrio, ou seja, um contrato pelo qual os figurantes eliminam o vnculo estabelecido entre si. Aduz que toda relao jurdica comporta distrato, o qual pode ser modificativo ou extintivo; porm, exige o contrarius consensus que os efeitos do contrato ainda no estejam exauridos pelo cumprimento. Observa, por fim, que o distrato se rege pelos mesmos elementos de existncia e requisitos de validade do contrato cujos efeitos visa eliminar, tendo eficcia ex tunc ou ex nunc, a qual alcanar somente os distratantes, sem afetar o direito adquirido pelo terceiro. PALAVRAS-CHAVE Distrato; contrato; contrarius consensus; revogao; resilio; eficcia ex tunc; eficcia ex nunc; Cdigo Civil art. 472.

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R. CEJ, Braslia, n. 24, p. 58-61, jan./mar. 2004

1 CONCEITO E NATUREZA JURDICA DO DISTRATO m tema de distrato, as discrepncias terminolgicas e conceituais que turvam o heterogneo panorama da extino das obrigaes cobram seu elevado tributo. preciso, acentua Pontes de Miranda, limpar-se a linguagem de erros e ambigidades lastimveis1. Para Orlando Gomes, por exemplo, o distrato constitui uma espcie de resilio do negcio jurdico: de um lado, encerra o contrato para o futuro, ostentando natureza bilateral, vez que assenta em dupla declarao de vontade; de outro, tambm representa uma modalidade de revogao, expressando o contrarius consensus dos figurantes2. O distrato no revoga, porque nenhum dos distratantes retira a vox anteriormente emitida, uma vez ajustado o desfazimento do vnculo antes formado. Bem ao contrrio, semelhante atitude dos parceiros pressupe a subsistncia daquela emisso de vontade. Em tal rumo aponta a doutrina portuguesa, qualificando de revogao a destruio voluntria do contrato por mtuo acordo ou por iniciativa de um dos figurantes (revogao unilateral)3. Fundamentalmente, o distrato no resile o contrato, porque no o dissolve, ou desfaz, desde o incio (resoluo, eficcia ex tunc) ou a partir de certo momento (resilio, eficcia ex nunc). O distrato elimina a eficcia do negcio quanto ao futuro, de modo que o contrato, que foi, continua sendo, embora acabado, encerrado e desprovido de efeitos. O distrato no descontrata, exceto em sentido assaz figurado. Tampouco consagra um mtuo dissenso4: os distratantes concordam plenamente, entre eles no h desacordo (mutuus dissensus)5 ou desentendimento, vez que ambos, obviamente, querem distratar. Disso resulta, em suma, que o distrato o trato em sentido contrrio. O art. 472 consagra o contrarius consensus. De acordo com Pontes de Miranda, a figura prevista neste dispositivo representa o contrato pelo qual se desfaz a relao jurdica de dvida existente, ou, se a dvida ainda no existe, contrato pelo qual se desfaz o vnculo de que se irradiariam as dvidas futuras6. o contrato pelo qual os figurantes eliminam o vnculo, para o futuro, que anteriormente estabeleceram entre si. Relevada a imprpria meno figura da
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risoluzione consensuale, mostra-se correto o conceito ministrado por Vicenzo Roppo: il contratto com cui le parti sciolgono un precedente contratto fra loro, liberandosi dal relativo vincolo7. Da remisso de dvida distingue-se, perfeitamente, o distrato. E isso, porque a remisso, implicitamente reconhecendo a dvida, libera o devedor. A teor do art. 385, trata-se de um contrato e localiza-se, na doutrina, a afirmativa de que a remisso se destina a extinguir a relao jurdica8. A rigor, o ato do credor extingue to-s a dvida. De toda sorte, o pacto dos distratantes assume outro sentido, dispondo para o futuro e, ao contrrio da remisso, no eliminar somente a(s) dvida(s), recprocas ou no, mas todo o vnculo e seus efeitos jurdicos em conjunto. Por tal motivo, e ressalva feita disposio em contrrio dos distratantes, as prestaes porventura realizadas comportam restituio. Desse modo, o distrato gerar, em alguns casos, nova relao jurdica, predisposta restituio recproca, ou no, conforme a natureza do negcio distratado, das prestaes que se hajam efetuado9. E o distrato se distingue do pacto, que, por vezes, os figurantes inserem em determinados contratos, a exemplo da compra e venda, assegurando a uma delas o direito de recobrar sua prestao, seja a favor do vendedor (pactum de retrovendendo), seja a favor do comprador (pactum de retroemendo)10, representando o primeiro a retrovenda (art. 505): o direito outorgado ao vendedor de recuperar a coisa, dentro de certo prazo, mediante a restituio do preo e das despesas, no repousa em declaraes de vontade de sinal contrrio ao negcio anterior. E da resoluo, ainda que ex nunc (resilio), distingue-se o distrato, porque aquela unilateral11. A quitao libera o obrigado, que adimpliu a dvida, e no se confunde com o distrato. Por isso, a Quarta Turma do STJ assentou que o recibo de pagamento no constitui meio prprio para desfazer clusula contratual, porque a mudana do vnculo em documento que se presta a atestar a quitao pode induzir em erro o devedor12.
2 OBJETO DO DISTRATO Toda relao jurdica contratual, ou no, comporta distrato, respeitados os limites da autonomia de vontade e os demais princpios que governam a formao dos contratos.

Nada impede, por exemplo, o distrato do negcio jurdico unilateral13. E a razo simples: distrata-se a eficcia, qualquer que seja o negcio jurdico. No entanto, o contrarius consensus exige que os efeitos do contrato ainda no estejam exauridos pelo cumprimento14. Se, por exemplo, os figurantes distratam a compra e venda, aps a aquisio do domnio, realizam uma revenda15, e, no, acordo de transmisso de sinal contrrio. E isso, porque o adimplemento exauriu a eficcia do contrato, impedindo sua reverso total. a opinio de Pontes de Miranda: Se A vendeu a casa a B, foi feita a transcrio, e A recebeu o preo, no pode haver distrato do contrato de compra e venda, mas sim outro contrato, ainda que o preo seja o mesmo e se restituam as despesas16. Em outras palavras, os atos de disposio, uma vez completados, no deixam nenhuma relao, entre as partes, suscetvel de ser distratada, cabendo to-s invert-la por um novo ato de disposio17. Por isso mesmo, subordinam-se os figurantes s conseqncias desse novo negcio, incluindo a obrigao tributria18. preciso atentar-se para as fases da relao contratual, do seu nascimento at a extino natural (adimplemento), ou por modalidade extintiva diversa, e a diferena dos planos obrigacional ou real, ou seja, entre o acordo de transmisso (compra e venda) e a aquisio do domnio (registro ou tradio, conforme se trate de bem imvel ou mvel). Essa concepo distingue, na relao obrigacional, a etapa formativa do vnculo, da qual se irradiam efeitos e deveres, e a sua extino19. Assinalou, acuradamente, Couto e Silva: Quem vende um imvel, por escritura pblica, no necessitar de outro ato, ou de outra declarao de vontade, para que possa ser realizado o registro, pois na vontade de vender frise-se uma vez mais est a vontade de adimplir, de transmitir, que, por si s, suficiente para permitir o registro no albo imobilirio20. Da por que no se pode admitir, no Direito brasileiro, a idia de que, antes do registro ou da tradio, h possibilidade de distratar a compra e venda21. Por outro lado, impende considerar a possibilidade de distratar os contratos mistos e coligados. Em relao classe dos mistos, a unidade impe que a sorte deles seja, no tocante ao distrato, a mesma, salvo

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explicitude por parte dos distraentes22. No tocante coligao de contratos, na qual nenhum deles se funde numa relao nica, tudo depender da natureza do liame. Aqui calham os exemplos relacionados por Almeida Costa: (a) vnculo externo, como acontece na hiptese de A comprar de B uma casa e B obrigar-se perante A reparao dos danos ocorridos em outro prdio pertencente a A; (b) vnculo funcional, a exemplo de A arrendar de B um automvel e B arrendar a A uma garagem para guard-lo23. Nesses casos, de entender-se, ainda na dvida, que o distrato de um contrato importa o distrato do outro24, nada implicando a autonomia instrumental dos negcios distratados. De regra, emprega-se o distrato para desatar o vnculo antes do advento do termo aposto a um contrato de trato sucessivo25.
3 ESPCIES DE DISTRATO Existem duas espcies de distrato: o extintivo e o modificativo. Em relao ao distrato extintivo, a disposio das partes atuar em maior ou menor profundidade, distinguindose, ento, o distrato com eficcia ex tunc e ex nunc. Por sua vez, o distrato modificativo, na opinio de Pontes de Miranda, d-se se a prestao duradoura e comeara a ser prestada26. Em realidade, o distrato modificativo respeita extenso do contrarius consensus, e, no, sua profundidade, verificando-se semelhante espcie nos negcios jurdicos em que h prestaes mltiplas. Por exemplo: A contrata com B o fornecimento de vrios equipamentos, obrigando-se a pag-los. Concebem-se as seguintes hipteses: (a) B nenhum equipamento forneceu, e tampouco A os pagou, no todo ou em parte; (b) B forneceu alguns equipamentos, deixando de entregar a outros, e A nada pagou; (c) B forneceu alguns equipamentos, e A contraprestou por eles. Nessas situaes, possvel distratar integralmente, com eficcia ex tunc (a) ou ex nunc (b), e, ainda, distratar parcialmente o negcio (c), neste ltimo caso adotando um meio termo entre a retroao total e aquela que opera a partir do distrato. Admite-se, por outro lado, o pr-contrato de distratar e o distrato do prprio distrato27, reassumindo o contrato originrio toda sua eficcia original ou, consoante o primeiro distrato, aquela impedida de produzir-se normalmente.

Fundamentalmente, o distrato no resile o contrato, porque no o dissolve, ou desfaz, desde o incio (...). O distrato elimina a eficcia do negcio quanto ao futuro, de modo que o contrato, que foi, continua sendo, embora acabado, encerrado e desprovido de efeitos. O distrato no descontrata, exceto em sentido assaz figurado. Tampouco consagra um mtuo dissenso: os distratantes concordam plenamente, entre eles no h desacordo ou desentendimento, vez que ambos, obviamente, querem distratar.

imvel e entrega as chaves ao locador, que lhe passa recibo, aceitando a devoluo. Quando o art. 59, 1, I, da Lei n. 8.245/91 exige distrato escrito e assinado por duas testemunhas, prevendo o prazo de desocupao mnimo de seis meses para a concesso de liminar antecipatria, ocupou-se to-s de prova pr-constituda para tal efeito o art. 273, caput, do CPC reclama, genericamente, prova inequvoca e no imps forma ad solenitatem ao distrato da locao33. 5 EFICCIA DO DISTRATO Da enumerao das espcies de distrato, resulta que os distratantes desfrutam da ampla liberdade de outorgar-lhe eficcia ex tunc ou ex nunc34. Se nenhum dos figurantes ainda prestou, desaparecem todos os efeitos do contrato desfeito; do contrrio, surge pretenso restituio, criando-se uma nova relao jurdica, destinada liquidao do contrato. Por conseguinte, nenhuma limitao, a priori , restringe o contedo do distrato. Tudo depender, quanto retroao da eficcia, da disposio dos distratantes. Nem sempre, porm, a eficcia ex tunc revelar-se- admissvel, como na hiptese de terceiro adquirir algum direito, neste entretempo, pois os efeitos do distrato alcanam somente seus figurantes; ademais, mostra-se indispensvel que os efeitos do contrato ainda no estejam pendentes35. Exemplo da indiferena do terceiro ao distrato consiste no gravame real institudo aps a alienao, oponvel ao primitivo proprietrio36. No caso de surgir, em razo do termo adotado, ou por expressa estipulao no distrato, a pretenso restituio, no se fundar ela em eventual enriquecimento injustificado do figurante que recebeu a prestao do seu parceiro. O motivo simples e soa convincente: todas as prestaes porventura realizadas justificavam-se ao tempo do contrato posteriormente eliminado. Logo, no distrato em sentido estrito, que respeita tos eficcia do negcio, em que pese eliminando-a desde a origem, a pretenso restituio jamais se basear no disposto no art. 885, in fine. De fato, por definio, a causa do contrato no deixou de existir em decorrncia do distrato. Porm, ressalva Pontes de Miranda, se a eficcia do distrato atinge o suporte fctico, ou a causa, a ao a de restituio ob causam finitam37.
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4 REQUISITOS DO DISTRATO O distrato se rege pelos mesmos elementos de existncia, requisitos de validade e fatores de eficcia do contrato cujos efeitos visa a eliminar28. Da forma ocupa-se, preponderantemente, o art. 472. Adotou-se o princpio da simetria das formas. Por exemplo, o distrato de compra e venda de bem imvel realizada por instrumento pblico depender da mesma forma29. O distrato relativamente formal30. Se os figurantes contrataram por escrito, talvez utilizando a escritura pblica, negcio de forma livre, nada impede que distratem verbalmente31. Foi preciso o julgado da Terceira Turma do STJ: Quando para o contrato no exige a lei solenidade prpria, o seu distrato pode ser feito por forma diversa, at verbalmente, ou, mesmo, decorrer de fato que dispense expressa manifestao de vontade dos pactuantes32. Ademais, nos negcios desprovidos de forma prescrita em lei, concebe-se distrato tcito, decorrente do comportamento dos figurantes. Por exemplo, o inquilino desocupa o

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 do maior relevo, por conseqncia, a interpretao do alcance exato do distrato nos negcios de prestao duradoura. Na omisso de dados mais concretos, subentendese que o distrato opera a partir do momento em que se formou o contrarius consensus38. Essa concluso decorre dos mesmos princpios que, na dissoluo do contrato, impem a eficcia ex nunc ou resilio. De fato, nos contratos de locao e de empreitada, por exemplo, a eficcia ex tunc implicaria a inspida necessidade de os distratantes proverem acerca do montante das respectivas indenizaes. Em assunto entregue livre disposio dos figurantes, nada impedir pacto expressamente dotado de eficcia ex tunc e, nada obstante, omisso quanto s indenizaes. Do mesmo modo, admite-se pacto no sentido de no restituir nenhuma das prestaes. Importa interpretar corretamente as disposies dos distratantes. A eficcia do distrato limita-se aos seus figurantes. No atinge o direito adquirido, in medio temporis, pelo terceiro. Se os distratantes emprestaram eficcia ex tunc ao distrato, a restituio da coisa adquirida por terceiro dar-se- pelo equivalente pecunirio, semelhana do que acontece na resoluo do contrato, ex vi do art. 475. Porm, no caso de solidariedade, aplica-se o art. 272, por analogia: nenhum dos credores poder reclamar os efeitos do contrato do devedor, respondendo o distratante perante eles39. NOTAS BIBLIOGRFICAS
1 2 3 MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsi, 1975. v. 25, p. 281, 3.078. GOMES, Orlando. Contratos. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1975. COSTA, Mrio Jlio Almeida. Direito das obrigaes. 4. ed. Coimbra: Almedina, 1984. p. 213. VARELA, Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. 7. ed. Coimbra: Almedina, 1991. v. 2, p. 277. BEVILAQUA, Clovis. Cdigo civil comentado. So Paulo: Red Livros, 2000. v. 4, p. 260. Emprega tal figura imprpria, porm, ALMEIDA, Francisco de Paula Lacerda de. Obrigaes. 2. ed. Rio de Janeiro: Jacinto Ribeiro dos Santos, 1916. p. 354. O mutuus dissensus, no Direito romano, correspondia a contrarius consensus, ou seja, um acordo visando a destruir um prvio consensus contratual, explica CANCELLI, Fillippo. Dissenso (profilo storico). Enciclopdia del Diritto. n. 1. Milo: Giuffr, 1964. v. 13, p. 235, mas na doutrina moderna significa o

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mal-entendido, decorrente de mau entendimento ou da m percepo da declarao de vontade do parceiro (v. MESSINEO, Francesco. Dissenso (diritto civile). Enciclopdia del Diritto. Milo: Giuffr, 1964. v. 13, p. 247-249). MIRANDA, op. cit., p. 284-285. ROPPO, Vincenzo. Il contratto. IUDUCA, Giovanni; ZATTI, Paolo. Trattado di diritto privado. Milo: Giuffr, 2001. p. 539-540. MARTINS-COSTA, Judith. Comentrios ao cdigo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. 5, t. 1, p. 653. VON THUR, Andreas. Derecho civil. Trad. Tito Rav. Buenos Aires: Depalma, 1947. v. 2, t. 1, p. 195. MOREIRA ALVES, Jos Carlos. A retrovenda. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 28-35. MIRANDA, op. cit., p. 228. Quarta Turma do STJ, Resp n. 24.053-GO, 10/11/92, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU 7/12/92, p. 23.320. MIRANDA, op. cit., p. 218. GOMES, op. cit. MENDONA, Manuel Incio Carvalho de. Doutrina e prtica das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 1956. v. 2, p. 276. MIRANDA, op. cit., p. 326. VON THUR, op. cit., p. 195. TELLES, Inocncio Galvo. Manual dos contratos em geral. 3. ed. Lisboa: [s.n], 1965. p. 350. COUTO E SILVA, Clovis Verssimo do. A obrigao como processo. So Paulo: Bushatsky, 1976. p. 43-44. Idem, p. 62. No Direito alemo, porm, a tese de VON THUR, op. cit., p. 196. MIRANDA, op. cit., p. 288. COSTA, op. cit., p. 257. MIRANDA, op. cit., p. 288. GOMES, Orlando. Distrato. Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1979. v. 29. p. 14. MIRANDA, op. cit., p. 327. Idem, p. 290. BEVILAQUA, op. cit., p. 260. SANTOS, Joo Manuel de Carvalho. Cdigo civil brasileiro interpretado. 10. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1936. v. 15, p. 264. MIRANDA, op. cit., p. 226. GOMES, op. cit., p. 219. Terceira Turma do STJ, Resp 5.317-RS, 30/04/91, Rel. Min. Dias Trindade, DJU 3/ 6/91, p. 7.421. ASSIS, Araken de. Locao e despejo. Porto Alegre: Fabris, 1992. p. 29. ROPPO, op. cit., p. 540-541. Em sentido contrrio, porm, ALMEIDA, Francisco de Paula Lacerda de. Obrigaes. 2. ed. Rio de Janeiro: Jacinto Ribeiro dos Santos, 1916. p. 356. SANTOS, Joo Manuel de Carvalho. Distrato. Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro. v. 19. Rio de Janeiro: Borsi. p. 109. Inspiram-se na doutrina francesa clssica: Planiol-RipertBoulanger. Trait lmentaire. v. 2, p. 275. TELLES, op. cit., p. 349. PLANIOL, Marcel; RIPERT, Georges; BOULANGER, Jean. Trait lmentaire de droit civil. 4. ed. Paris: LGDJ, 1952. v. 2, p. 176. MIRANDA, op. cit., p. 229. Idem p. 289. MENDONA, op. cit., p. 704.

BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
BEVILAQUA, Clovis. Cdigo civil dos Estados Unidos do Brasil comentado. Rio de Janeiro: Franciso Alves, 1917.

Artigo recebido em 29/12/03. ABSTRACT

The author ranks the agreement for dissolution as the contract in its opposite meaning, in other words, a contract by which the representatives eliminate the link established among them. He adduces that every juridical relation admits agreement for dissolution, which can be either modifying or extinctive; however, the contrarius consensus requires that the effects of the contract have not yet been drained by fulfillment. Eventually, he observes that the agreement for dissolution rules itself by the same elements of existence and validitys requirements of the contract whose effects the agreement for dissolution aims at eliminating; its efficacy shall be either ex tunc or ex nunc and it will reach only the violators, without affecting the acquired right by the third party. KEYWORDS Agreement for dissolution; contract; contrarius consensus; revocation; resilition; ex tunc efficacy; ex nunc efficacy; Civil Code article 472.

Araken de Assis Desembargador do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul e Professor Titular da PUC/RS.

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