Pratica Jurid-7

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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL 33 Subseco - Jundia SP

COMISSO DE PRERROGATIVAS
EXMO. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR
A 33 SUBSECO DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SECO SO PAULO, por seus procuradores infra-
assinados, conforme instrumento de mandato em anexo, vem presena desse E. rgo Colegiado, com fundamento nos artigos 5, incisos LXVI e LXVIII da Constituio da Repblica; 647, 648, incisos I e V, c/c 310, pargrafo nico e 323 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, impetrar ordem de HABEAS CORPUS , com pedido de LIMINAR , em favor da Advogada J. L. A. P. , brasileira, casada, inscrita na OAB/SP sob n , com escritrio na rua , apontando desde logo como autoridade coatora o Meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara Judicial da Comarca de Franco da Rocha, fazendo-o pelas razes de fato e de direito que passa a expor:
Rua Rangel Pestana, 636 13201-000 Centro Jundia SP PABX: (11) 4521-9736 www.oabjundiai@oabsp.org.br e-mail: jundia@oabsp.org.br

I DOS FATOS : A Paciente Advogada militante na Comarca de Jundia h cerca de cinco lustros, tendo se destacado especialmente por sua atuao no Tribunal do Jri, onde inmeras vezes patrocinou a defesa de acusados desprovidos de recursos financeiros. E, na condio de Advogada, a Paciente foi solicitada por um cliente seu a comparecer na cidade de Franco da Rocha, a fim de acompanhar o motorista de um caminho que transportava uma carga que, segundo consta, apresentava irregularidades, razo pela qual o condutor daquele veculo fora detido e se encontrava prestes a ser encaminhada Delegacia de Polcia para averiguao. Ocorre que ao chegar ao local dos fatos para inteirar-se da situao e acompanhar o desenrolar dos fatos, os policiais militares que conduziam a ocorrncia, surpreendente e imotivadamente, imputaram Paciente a prtica de corrupo, dando-lhe voz de priso, razo pela qual foi conduzida Delegacia de Polcia e autuada em flagrante delito, sendo, ao depois, levada ao presdio onde se encontra, na cidade de Mairipor. Pois bem. Razes de mrito parte, em 15 de maro p.p., em petio devidamente instruda com os documentos pertinentes, foi requerida a concesso de LIBERDADE PROVISRIA com FIANA em favor da Paciente, tendo o benefcio sido negado em 17 de maro pela digna autoridade aqui apontada como coatora, ainda que todos os requisitos para a concesso estivessem presentes.

E, ao indeferir o pedido formulado em favor da Paciente, viu por bem o magistrado, mais e ainda, sem qualquer fundamentao, acenar sem contudo faz-lo - com a decretao da priso preventiva, dizendo que:
No basta, para o deferimento do pedido de liberdade provisria a primariedade do custodiado ou mesmo possua endereo fixo e ocupao lcita, se as circunstncias verificadas no caso concreto recomendam a sua priso cautelar. In casu, como j exposto, haveria risco para a ordem pblica e para a instruo penal se a requerente fosse posta em liberdade. (vide cpia do r. despacho que segue em anexo).
Negado o benefcio, a Paciente foi mantida encarcerada, permanecendo, at esta data, no presdio identificado linhas acima. Esta a apertada sntese dos fatos.
II DA COAO ILEGAL :
Padece a Paciente sob inequvoco constrangimento ilegal, eis que lhe foi negado benefcio assegurado pela Constituio Federal, qual seja, o da Liberdade Provisria mediante prestao de FIANA, que guarda sensvel diferena com o instituto estampado no nico do artigo 310 do diploma processual penal.

Primria, de famlia regularmente constituda, de bom comportamento moral e social e com domiclio certo, a Paciente, como j registrado, Advogada militante h mais de duas dcadas, e estava exercendo regularmente o exerccio de sua profisso quando foi levada Polcia e autuada em flagrante. Nada obstante a gravidade do fato atribudo Paciente, e, repita-se, mrito parte, certo que no h qualquer motivo juridicamente aceitvel para que ela permanea encarcerada, e menos razo existe, ainda, para que os motivos da priso preventiva sejam invocados, ainda que por alto, como o fez o eminente magistrado aqui apontado com autoridade coatora ao indeferir o benefcio em questo. A propsito, a espartana deciso do Meritssimo Juiz de Direito se distancia, e muito, dos requisitos do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal. Gravitando no campo das hipteses, diz a eminente autoridade coatora, ao negar o benefcio, o seguinte:
"De outra parte, caso verdadeira a verso dos policiais, a audcia da requerente no oferecimento de importncia em dinheiro ao agente pblico para a liberao do veculo e das mercadorias traz preocupao quanto instruo criminal e fidelidade na colheita das provas. Isso porque, em liberdade, poderia a requerente exercer ainda maior presso
sobre o nimo das testemunhas, com o oferecimento de somas em dinheiro, a dificultar, pois, a correta apurao dos fatos.
Com a devida venia, tal assertiva nos parece inconcebvel, eis que o crime imputado e supostamente cometido pela Paciente tem como sujeito passivo o Estado, e as testemunhas constantes dos autos nada mais so do que os seus agentes, enquanto policiais militares. No se pode, pois, conceber a idia de que, nessa condio, venham se sentir ameaados com a liberdade da Paciente. Por outro lado, inegvel que a d. autoridade coatora baseou sua deciso em meras conjecturas, no apresentando nenhum fato concreto a autorizar a mantena da custdia cautelar da Paciente. Sabe-se, por outro lado, que no h como acenar com o decreto de custdia preventiva sem fundamento no periculum in mora e sem suporte objetivo. Conforme j se decidiu,
"A gravidade da infrao s por si, no induz, necessariamente, a custdia preventiva ou a provisria se so bons os antecedentes do ru, ou se for primrio e com residncia e emprego fixo". RT 601/321
E ainda:
A SIMPLES MENO DAS HIPTESES ARROLADAS NO ARTIGO 312 DO CPP NO BASTA PARA FUNDAMENTAR DECRETO DE PRISO PREVENTIVA. IMPRESCINDVEL QUE O MAGISTRADO INDIQUE, DE MANEIRA CONCRETA, AS CIRCUNSTNCIAS FTICAS QUE RECOMENDEM A ADOO DA MEDIDA COERCITIVA, QUE, POR SER MEDIDA DE EXCEO, SOMENTE PODE SER DECRETADA DENTRO DAS HIPTESES PRECISAMENTE FIXADAS EM LEI, SOB PENA DE FLAGRANTE ILEGALIDADE RT
804/573
NO SENDO SUFICIENTES MERAS CONJECTURAS DE QUE O RU PODER FUGIR OU IMPEDIR A AO DA JUSTIA. ASSIM A FUNDAMENTAO NO PODE BASEAR EM PROPOSIES ABSTRATAS, COMO SIMPLES ATO FORMAL, MAS RESULTAR DE FATOS CONCRETOS. STF, RTJ 73/411
Quando assim no fosse, seria preciso ver que a pena mnima prevista para o delito imputado Paciente de 02 (dois) anos, o que seria o suficiente (como requisito de ordem objetiva) para a concesso do benefcio pleiteado. A propsito, acerca do instituto da FIANA, assim tm decidido nossos Tribunais, em casos semelhantes:
UM DIREITO DO RU E NO FACULDADE JUDICIAL, SE PRESENTES OS REQUISITOS DA CONCESSO DA FIANA (STF, RTJ 116/139)
Cabe sustentar, mais, que a fiana um direito subjetivo do acusado e que o parmetro para aferio de sua viabilidade o da pena mnima cominada ao delito.
O Supremo Tribunal Federal, em recurso de Habeas Corpus decidiu, conforme consta no corpo do acrdo publicado na Revista dos Tribunais 608/419, que:
A FIANA CONSTITUI DIREITO SUBJETIVO QUE TEM EM MIRA SUBTRAIR O AGENTE DE UM DELITO - A PRIORI CLASSIFICADO POR LEI COMO DE GRAVIDADE LIMITADA - DAS AFLIES DO ENCARCERAMENTO, ENQUANTO NO SE FAZ DEFINITIVA A SENTENA CONDENATRIA. O CRITRIO DE SELEO DE DELITOS ENSEJADORES DA FIANA OBJETIVO, CONFORME FAZ SEGURO A REDAO DO ART. 323, I, DO CPP
Em verdade se a liberdade regra no Estado Democrtico, a restrio liberdade a exceo essa regra. O acusado num processo criminal presumidamente inocente at que se encerrem todas as possibilidades para o exerccio de seu direito ampla defesa. Por isso, entende o Superior Tribunal de Justia, conforme acrdo inserto na RSTJ 73/105, que:
"RUS PRIMRIOS E COM BONS ANTECEDENTES, PROFISSES DEFINIDAS E RESIDNCIAS FIXAS. PRISO PREVENTIVA, ONDE O NICO MOTIVO MATERIALMENTE JUSTIFICADO REPOUSAVA NA CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL (CPP, ART. 312). INSTRUO

TERMINADA. IMPOSSIBILIDADE DE MANUTENO DA MEDIDA CAUTELAR, UMA VEZ OS OUTROS DOIS MOTIVOS (ORDEM PBLICA E APLICAO DA LEI) S FORAM INVOCADOS IN ABSTRACTO. A CONSTITUIO FEDERAL EXIGE MOTIVAO POR PARTE DO JUIZ PARA QUE O CIDADO FIQUE PRESO ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DE SUA CONDENAO".
Mais
no
precisa
ser
dito,
estando
claramente
demonstrado que estamos diante de flagrante situao de coao ilegal, razo de ser da impetrao do presente remdio constitucional. III DO PEDIDO :
Ante o exposto, a presente para requerer a V. Ex: a) uma vez presentes o fumus boni juris e o periculum in mora, a concesso de LIMINAR, a fim de ser arbitrada, desde logo, FIANA em favor da Paciente, eis que se trata de direito seu, consagrado em mandamento de natureza constitucional, com a conseqente expedio de alvar de soltura; b) sejam requisitadas as informaes de estilo digna autoridade aqui apontada como coatora, e, uma vez prestadas, concedida ordem de habeas corpus, a fim de assegurar Paciente o direito de aguardar, em liberdade, o julgamento final da causa.

N. termos, r. e a. esta com os documentos que a acompanham; P. Deferimento. Jundia, 19 de maro de 2004.
Tarcsio Germano de Lemos Filho Advogado OAB/SP 63.105
Marco Aurlio Germano de Lemos Advogado OAB/SP 80.837

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