EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE CAMPINA GRANDE PARABA,

Prioridade de Pauta e na tramitao dos processos. (Estatuto do Idoso, Lei n 10.741/03, art. 71) Justia Gratuita

ACACIO MAURCIO DO NASCIMENTO, brasileiro, casado, aposentado, portador da Cdula de Identidade N. 92.658 SSP/PB, e CPF N. 040.179.194-72, residente e domiciliado na Rua Giocondo Dias, 27, Catol, Campina Grande PB, por seus Procuradores e Advogados que ao final assinam, legalmente constitudo conforme instrumento procuratrio, em anexo (DOC. 01), com endereo profissional Rua Afonso Campos, 48, Sala 213, Centro, Campina Grande PB, , onde recebero intimaes, vem presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 6, VI, CDC, arts. 186 e 927 pargrafo nico e 942 pargrafo nico, todos do Cdigo Civil, bem como, art. 5, inciso X, da Constituio Federal e os princpios constantes no Cdigo de Defesa do Consumidor, propor a presente;

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAS C/C REPETIO DO INDBITO

em face do HSBC BANK BRASIL S.A. , pessoa jurdica de direito privado, situado na Rua Pres. Joo Pessoa, n 73, Centro , Campina Grande-PB, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

DOS FATOS O promovente compareceu agncia do promovida, no dia 12/06/09, para obter informaes acerca de valor indevidamente descontado da sua conta corrente referente PARC FCTO EMPR no valor de R$ 1.854,60 (Mil oitocentos e cinqenta e quatro reais e sessenta centavos. (doc. 02).

Nessa mesma oportunidade, consultou o atendente para informaes acerca do desconto indevido, todavia no foi identificado do que se tratava. Em tentativas de resoluo do problema no logrou xito. nclito Julgador, a cobrana manifestadamente indevida do valor j descrito em linhas anteriores, culminou em demasiados transtornos para o mesmo, haja vista que teria outras contas pagar com esse dinheiro ora indevidamente descontado. Diante deste quadro, vem o promovente recorrer ao judicirio para que o promovido responda judicialmente pelos danos causados ao promovente. A insegurana na prestao do servio faz com que o promovente perca seu tempo e sua paz para conferir extratos bancrios periodicamente, com medo de que alguma quantia seja retirada indevidamente de sua conta, como de fato foi. Salienta-se ainda que o promovente possui emprstimo no banco promovido, sem, no entanto, ter referncia com o valor, conforme documento em anexo. DA FUNDAMENTAO JURDICA E DO PEDIDO Os princpios norteadores das relaes de consumo, tais como a transparncia, a vulnerabilidade, a igualdade, a boa-f objetiva, a represso eficiente a abusos, a harmonia do mercado de consumo, a eqidade e a confiana ensejam a construo de novos paradigmas de convivncia socioeconmica entre fornecedores e consumidores, descortinando um horizonte mais promissor para a realizao da justia no mbito do mercado capitalista brasileiro. No presente caso, todos esses princpios norteadores das relaes consumerista foram desrespeitados, implicando tanto em prejuzos financeiros para o promovente, como prejuzos morais. Outrossim, o pedido do autor encontra-se largamente previsto tanto pelo Direito Civil in Responsabilidade Civil, que ampara a presente demanda tanto no mbito doutrinrio quanto na legislao vigente e jurisprudncia dominante. Seno vejamos: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Como tambm pelo Cdigo de Defesa do Consumidor o qual regula a matria aqui tratada, reforando a fundamentao do pedido da promovente, quando prev in verbis: Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no oferece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I o modo de seu fornecimento; II o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; (...) (Grifo Nosso). Prevenindo-nos ainda de alguma eventual alegao de no se caracterizar o promovido como o supramencionado fornecedor de servios, data vnia, iremos exaurir tal ponto seguindo a inteligncia do Art. 3, 2 do diploma de proteo do consumidor: Art. 3. (...) 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e secundria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. (Grifo nosso) O promovido, enquanto intermediador das transaes realizadas, pelo promovente, conforme suas alegaes, tinha por dever imprescindvel de tomar todos os cuidados necessrios antes de realizar qualquer tipo de transao e, sendo informado do erro, como ocorreu no

caso em questo, deveria ter buscado uma soluo imediata, tentando assim, minimizar os problemas sofridos por seu cliente, que sejam, a principio, imediata a suspenso dos descontos na conta corrente do promovente e alm da devoluo dos valores que j tinham sido pagos indevidamente. Resta devidamente consubstanciada a ocorrncia do ato ilcito, por incontestvel negligncia e absoluto descaso com a confiana depositada na Instituio promovida, estando gravemente lesados os direitos morais da promovente enquanto cidad e consumidora idnea. O promovido tem responsabilidade objetiva para com a promovente, tendo a obrigao de reparar os danos causados ao mesmo independentemente de culpa. A existncia de culpa no caso em tela no se faz necessria, porm, cabe a ns apresentarmos todas as circunstncias que possam ajudar este Douto Magistrado a definir os limites da indenizao, considerando a extenso do dano e tambm a gravidade do ato danoso, haja vista ser esta a nova tendncia doutrinria e jurisprudencial: A INDENIZAO NO MAIS APENAS COM CUNHO REPARATRIO, MAS TAMBM DE REPRESSO AO ATO DANOSO E DE PREVENO DE NOVOS ATOS SEMELHANTES. Com bastante nfase e clareza, nos ensina o grande mestre civilista Slvio de Salvo Venosa: ...forma-se mais recentemente entendimento jurisprudencial, mormente em sede de dano moral, no sentido de que a indenizao pecuniria no tem apenas cunho de reparao do prejuzo, mas tem tambm carter punitivo ou sancionatrio, pedaggico, preventivo e repressor: a indenizao no apenas repara o dano, repondo o patrimnio abalado, mas tambm atua como forma educativa ou pedaggica para o ofensor e a sociedade e intimidativa para evitar perdas e danos futuros. (Slvio de Salvo Venosa in Direito Civil: Responsabilidade Civil) Os emergentes doutrinadores Gagliano e Pamplona Filho denominam tal funo pedaggica como desmotivao social da conduta lesiva. Sendo neste sentido que esperamos que Vossa Excelncia decida no que se refere ao arbitramento da indenizao por danos morais. Aps a explanao dos fatos e fundamentos jurdicos, ficou elucidado todos os requisitos necessrios para indenizao, quais sejam o ato ilcito, caracterizado pelo fato de ter o promovido retirado

indevidamente, uma quantia para padres brasileiros considerado alto; o dano moral pelos transtornos ocasionados ; e o nexo de causalidade, um vez que foi, incontestavelmente, a conduta negligente do promovido que ocasionou os danos ao patrimnio e a moral do promovente. Vale salientar ainda que cabvel o dano moral acerca das cobranas indevida, lanada na conta do promovente, referente a desconto PARC FCTO EMPR no localizado. Cumpre ressaltar que cabe ao promovido o nus da prova, uma vez que no restam dvidas acerca das alegaes feitas pelo promovente e por este figurar no plo hipossuficiente da relao de consumo, assim como reza o art.6, VIII do Cdigo de Defesa do Consumidor. Nossos tribunais, apreciando com cautela pleitos desta natureza, assim tm julgado, seno vejamos:

50101928 APELAO CVEL. AO DE RESCISO CONTRATUAL C/C INDENIZAO POR DANO MORAL. CONTRATO DE EMPRESTIMO. EMPREGADO DO BANCO. VISITA EM CASA. DESISTNCIA EXPRESSAMENTE MANIFESTADA NO DIA SEGUINTE. DESCONTOS EFETUADOS DIREITO DOS BENEFCIOS PREVIDENCIARIOS DA AUTORA. ATO ILICITO. REPETIO DE INDBITO EM DOBRO. OBRIGAO DE INDENIZAR. DANO MORAL CARACTERIZADO. ARTIGO 475 - J, DO CPC. POSSIBILIDADE DE ALERTA QUANTO A INCIDNCIA DA MULTA RESPECTIVA APS O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENCA. 1- comete ato ilcito a instituio financeira que efetuou descontos indevidos diretamente do benefcio previdencirio percebido pela autora/apelada, quando esta desistiu do contrato de emprstimo um dia aps a sua celebrao, sobretudo diante do fato de que a contratao foi firmada em sua prpria casa e de que trata-se de pessoa humilde, idosa (octogenaria) a analfabeta. 2- contraria os princpios da boa-fe objetiva, da funo social do contrato e da dignidade da pessoa humana, a atitude do banco reu/apelante em disponibilizar servios ao consumidor completamente dspares entre si, facilitando, por um lado, a contratao, mas em contrapartida, dificultando demasiadamente a desistncia ou cancelamento da mesma avenca, exigindo a comunicao expressa da desistncia do contrato a administrao daquela instituio financeira, e no ao seu agenciador que celebrou o contrato na prorpia residencia da consumidor. 3restou veementemente comprovado a dano moral sofrido pela autora/apelada em virtude da conduta ilcita do banco recorrente que descontou do seu nfimo benefcio previdenciario substancial quantia, por varios meses, sem que ela

recebesse qualquer contraprestao em seu favor, tendo sido, pois, lesada em seu rendimento mensal, sem nem saber por quem. 4- o dano moral deve ser mensurado com escopo nos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, no podendo ser irrisrio nem se apresentar como fonte de enriquecimento ilicito. 5no sendo hiptese de engano justificvel, deve ser aplicada a devoluo em dobro do que o banco requerido/apelante descontou indevidamente da autora/recorrida (artigo 42, unico, do CDC). 6- d'outra banda, e de se impor a reforma do decisum vergastado, no tocante e multa de 10% prevista no artigo 475 - J, do CPC, no porque o juiz singular disps sobre ela na sentenca, mas simplesmente porque equivocadamente determinou a satisfao do julgado em 15 (quinze) dias contados da publicao da sentenca, enquanto que o correto seria que tal disposio judicial determinasse o incio do referido lapso de tempo apenas aps a devida intimao do advogado da parte devedora acerca do trnsito em julgado do respectivo julgado. Apelo conhecido e provido em parte. Sentena parcialmente reformada. (TJ-GO; AC 114472-8/188; Jussara; Rel. Des. Kisleu Dias Maciel Filho; DJGO 13/02/2008; Pg. 204) Grifos nossos. No entanto, esperando receber da empresa, ora, promovida, j que cliente antigo da mesma, uma rpida soluo, sem qualquer nus para ambas as parte, j que nem chegou a utilizar o servio. Foi surpreendido ao ter tido descontado valor em sua conta corrente. Douto Julgador claro e visvel que a promovida deseja se locupletar do patrimnio do promovente, e que plenamente vedado pelo Cdigo Civil Brasileiro. Vejamos: Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.

Inexiste correspondncia para o dispositivo no Cdigo Civil de 1916. Norma(s) Correlata(s) Jurisprudncia Correlata Pargrafo nico. Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido. PEDIDO PRELIMINARMENTE, requer o benefcio da JUSTIA GRATUITA, com fundamento no art. 4. da Lei 1060/50, uma vez que a requerente no dispem de recursos para custear o processo, sem que cause prejuzos ao seu sustento ou ao de sua famlia; O Promovente exerce esta faculdade como credor de direito pessoal, e amparado nos arts. 186 e 927 pargrafo nico e 942 pargrafo nico, todos do Cdigo Civil, bem como a Lei 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor em seu Art. 14, e art. 5, inciso X, da Constituio Federal. O pagamento em dobro da quantia indevidamente cobrada, com fundamento no nico do art. 42 do CDC, devendo ser apurada em liquidao de sentena. A inverso do nus da prova, com fundamento no art. 6., VIII do CDC. Por conseqncia, constatada a culpa da Promovida, vem o Promovente pleitear se condene a promovida no pagamento de indenizao a ser arbitrada por V. Exa. em forma de indenizao pelos danos morais sofridos, mais juros legais, custas e honorrios de sucumbncia a base de 20% do valor total da condenao. Para demonstrar a verdade do alegado, o Promovente valerse- da prova documental anexa, reservando, todavia, o direito de usar os demais recursos probatrios admitidos pela Lei. Requer a citao da Promovida, no endereo supramencionado, nos termos dos arts. 213 e 221, I do CPC, sob pena de revelia e confisso. Decidindo pela procedncia do presente pedido, V. Ex., pode sentir-se convicto de estar cumprindo o honroso mister de distribuir JUSTIA.

D-se presente o valor de R$ 1.854,60 (Mil oitocentos e cinqenta e quatro reais e sessenta centavos), para efeitos meramente fiscais. Termos em que, Pede e Espera Deferimento. Campina Grande PB, 02 de julho de 2009.

Jos Maviael Fernandes

Advogado OAB/PB 14422

Raquel Rodrigo Cavalcante

Advogada OAB/PB 14274

Lacerda
Advogado OAB/PB 14784