CONSTITUCIONALISMO Concepto: El concepto de constitucionalismo designa el conjunto de principios y de normas que definen las formas de gobierno y de Estado denominadas

constitucionales. Aun cuando cualquier forma de Estado implica un ordenamiento constitucional, el denominado especficamente Estado constitucional es el surgido de la revolucin liberal. La expresin tiene por tanto un valor esencialmente histrico-poltico. Los fundamentos ideolgicos del constitucionalismo se basan en la tradicin britnica de los siglos XVII y XVIII en el pensamiento de Locke y en el de Montesquieu, y se desarrollaron especialmente en las dcadas finales del siglo XVIII y la primera mitad del XIX. El constitucionalismo se caracteriza por dos rasgos esenciales: la divisin de poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) y la garanta de los derechos del ciudadano. Una constitucin en sentido moderno es as un texto en el que se definen expresamente los derechos de los ciudadanos de un Estado y las garantas necesarias para su ejercicio, as como la forma de organizacin del Estado, basada en la divisin de poderes y que atribuye la facultad de hacer las leyes al parlamento. Otros tipos de constituciones, como el modelo de carta otorgada, que es concedida por la corona sin la participacin de los ciudadanos y en la que la corona asume el poder legislativo adems del ejecutivo, si bien limitaron el poder monrquico con respecto a la monarqua del Antiguo Rgimen, no se pueden considerar constitucionales en sentido estricto. La mayor parte de las constituciones modernas son constituciones escritas, es decir, formales. Una importante excepcin es la constitucin britnica, que no es formal, sino consuetudinaria: no existe un documento que contenga la mayora de normas constitucionales, y se basa en leyes particulares que definen principios constitucionales y en normas y costumbres consuetudinarias, formadas a lo largo del tiempo (en especial a partir de la gloriosa revolucin de 188), y garantizadas por un amplio consenso. Las constituciones formales son documentos que adoptan una forma jurdica especfica y en cuya formacin se siguen procedimientos tambin especficos, que las diferencian de otras leyes de menor rango y subrayan su carcter de leyes fundamentales del Estado. Son redactadas por asambleas constituyentes, distintas a las asambleas legislativas ordinarias. Estas asambleas polticas extraordinarias, con poderes para cambiar el ordenamiento fundamental del Estado, y en ocasiones con poderes gubernativos, se convocaron con frecuencia como consecuencia de situaciones revolucionadas -caso de la Convencin americana, que elabor en 1787 la Constitucin de Estados Unidos, de la Asamblea Constituyente francesa (1789) o de las Cortes de Cdiz en Espaa (1812) o de situaciones que, si no son revolucionadas, s son excepcionales (caso, por ejemplo, de la Constitucin espaola de 1978). Para Hans Kelsen puede tener dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un sentido jurdico-positivo.

En su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental que no es creada conforme a un procedimiento jurdico y por lo cual no es una norma positiva debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico; a partir de sta se va a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico En el sentido jurdico-positivo, la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurdico.

Ferdinand Lassalle se propuso encontrar la esencia del concepto a partir del anlisis realista y por ello define la Constitucin como el resultado de la suma de los factores reales de poder. Para Lassalle si la Constitucin no refleja la realidad poltica de un Estado no se puede considerar como Constitucin Aristteles.- El pensador estagirita, no solamente tuvo impacto en la filosofa y en la metodologa de la lgica y de la tica, sino tambin en la conformacin de la ciencia poltica y en la primera concepcin que se tuvo de muchas definiciones polticas; evidentemente, en su obra encontramos una tipologa de la Constitucin. Pero nunca formul una teora sistematizada acerca de ella, nunca tuvo la intencin de codificar de manera cientfica un estudio consistente sobre la Constitucin. Sin embargo, Aristteles tuvo una visin de la Constitucin en los siguientes aspectos: a) Se puede estudiar a la Constitucin como una realidad, desde esta ptica es el acontecer de la vida de la comunidad, es la vida misma de la sociedad y el Estado, la existencia de una comunidad armonizada u organizada polticamente; b) La Constitucin es una organizacin, en ese sentido se refiere a la forma de organizar las maneras polticas de la realidad; c) Se puede estudiar a la Constitucin como lege ferenda, es decir, todo gobernante debe analizar cual es la mejor Constitucin para un Estado, las mejores formas, en virtud de las cuales se organiza mejor el estado para la realizacin de sus fines, concretando los de la comunidad. Aristteles, al hacer el anlisis de las tipologas polticas, llega a una conclusin: ni la monarqua ni las oligarquas ni las democracias son idneas, sino que las mejores constituciones son aquellas que son mixtas, o sea aquellas que tienen combinados elementos aristocrticos, monrquicos y democrticos. Georges Burdeau.- Para este autor, una Constitucin es el status del poder poltico convertido en instituciones estatales. La Constitucin es la institucionalizacin del poder. Maurice Hariou.- Dice que la Constitucin es un conjunto de reglas en materia de gobierno Estatal y de la vida de la comunidad. La Constitucin de un Estado, es un conjunto de reglas que son relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal. Roberto Lopresti.- Este autor afirma que Constitucin es la aplicacin jurdica de la realidad constitucional, en la lnea ontolgica, entiende como realidad constitucional a la resolucin fctica de las reglas escritas y no escritas de los preceptos constitucionales. Dice que las mutaciones fcticas son dentro del estado de derecho producto de las necesidades polticas que tienen los pueblos de resolver la aplicacin diaria de la norma rectora en funcin de resolver encrucijadas constitucionales y actos de gobierno de carcter operativo. Karl Lowenstein.- Es uno de los grandes realistas del estudio del Derecho Constitucional en la poca contempornea. Plantea que en toda sociedad existe una Constitucin real u ontolgica. Una Constitucin ontolgica es el ser de cada sociedad, es la cultura social real, son las formas de conducta reconocidas, los principios polticos en los que se basa toda comunidad, y que se formaliza en una Constitucin escrita.

Jorge Carpizo.- Describe la Constitucin, las teoras, posturas y corrientes que hay en torno a ella. Analiza el concepto desde diversos ngulos, y nos dice que Constitucin, es una palabra que tiene diversos significados. Dice que se puede analizar desde el ngulo econmico, sociolgico, poltico, histrico y jurdico. Una Constitucin compone una dialctica entre el ser y el deber ser puede forzar para lograr que la realidad se adecue a ella, pero con el lmite que no permita violentar la dignidad, la libertad y la igualdad humana. La Constitucin puede ser analizada desde dos ngulos, como material y como formal. La Constitucin material ser el contenido de derechos que tienen los hombres frente al Estado, esa organizacin, atribuciones y competencias estn en la letra. Desde el punto de vista formal, es el documento donde estn los indicativos, los cuales solamente se pueden modificar por un procedimiento especial. Ermo Quisbert.- La Constitucin (Del latn cum con y statuere establecer) es la norma jurdica positiva fundamental que rige la organizacin y el desarrollo de un Estado, estableciendo: la autoridad, la forma de ejercicio de esa autoridad, los poderes pblicos, sus lmites de esos poderes, y garantizando la libertad poltica y civil del individuo (QUISBERT, Ermo, Que es una Constitucin politica del Estado?, La Paz, Bolivia, CED, 2007, pgina 3).

Segn su origen Las constituciones se diferencian tambin en funcin de su origen poltico; pueden ser creadas por contrato entre varias partes, por imposicin de un grupo a otro, por decisin soberana, etc. Constituciones otorgadas Las constituciones otorgadas se dice que corresponden tradicionalmente a un Estado monrquico, donde el propio soberano es quien precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su carcter de titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se parte de las siguientes premisas:

Desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga por ser el depositario de la soberana. Es una relacin entre el titular de la soberana monarca y el pueblo, quien simplemente es receptor de lo que indique el monarca. Se trata de una Constitucin en la cual se reconocen los derechos para sus sbditos.

Constituciones impuestas Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al monarca, refirindose al Parlamento en sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representacin de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de las constituciones impuestas, una participacin activa de la representacin de la sociedad en las decisiones polticas fundamentales.

Constituciones pactadas En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un marco de legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las constituciones pactadas o contractuales implican: 1. una mayor evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas 2. en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social 3. en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre diversos agentes polticos todos aquellos grupos de poder real que estn reconocidos por el Estado. As, an tratndose de una monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos. Constituciones aprobadas por voluntad de la soberana popular Es cuando el origen del documento constitucional es directamente la sociedad, la cual por lo general se manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la sociedad pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la propia Constitucin surge de la fuerza social. Historia del constitucionalismo Es en la Edad Media cuando comienza el desarrollo y expansin de las constituciones. En esta poca se extienden las cartas, especialmente locales, que regulan la existencia de los burgos, marcando los derechos y garantas correspondientes al pueblo. El constitucionalismo moderno parte de la poca de las revoluciones liberales del siglo XVIII ( Revolucin de Corcega ,Revolucin Francesa, emancipaciones americanas, etc.) como respuesta al Antiguo Rgimen y su sistema absolutista o autoritario. El siglo XIX supuso un desarrollo constante de esta idea de constitucin, de divisin de poderes y de establecimiento del derecho moderno como hoy lo conocemos. As, con el liberalismo, las constituciones se concretan y desarrollan mucho ms que en ningn otro momento histrico. Las primeras constituciones modernas (empezando con la estadounidense de 4 de marzo de 1789) estableciendo los lmites de los poderes gubernamentales, y de proteccin de los derechos y libertades fundamentales con las primeras enmiendas de 15 de Diciembre de 1791 conocidas como Declaracin de Derechos (Bill of Rights). El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, luego de la cual el proceso iniciado levemente en la Revolucin Francesa tuvo un gran desarrollo y aceptacin. Este proceso fue el reconocimiento de los Derechos Humanos que, desde entonces y de manera creciente, tiene una mayor aceptacin como parte esencial de toda constitucin. La norma fundamental no solo es, entonces, una norma que controla y estructura el poder y sus manifestaciones en una sociedad sino que adems es la norma que reconoce los derechos que el Estado advierte en todas las personas. La Constitucin no otorga los derechos, como tampoco lo hacen las

mltiples declaraciones que internacionalmente se han pronunciado sobre el tema, los derechos humanos son precedentes a cualquier estado y superiores a cualquier expresin de poder que este tenga. Hasta el da de hoy el proceso demostr un desarrollo gracias al cual el modelo inicial del sujeto poderoso y violento pas al pueblo soberano y superior en sus derechos a cualquier expresin del Estado. Hoy el sujeto poderoso no es una persona sino que es una entelequia creada por el pueblo y ocupada por l segn las normas que este mismo estableci a travs de una Constitucin. El punto ms novedoso de este desarrollo se da con la certeza de que la mera declaracin de derechos no hace a estos invulnerables a cualquier violacin o intento de violacin por parte tanto del Estado como de otras personas. En ese sentido el desarrollo del Constitucionalismo moderno se dedica al estudio de procedimientos que aseguren una adecuada proteccin a los derechos reconocidos. Algunos de estos procedimientos tienen un gran desarrollo histrico y terico (como el Habeas corpus que data el siglo XIII) y otros son aun novedosos y tienen poco desarrollo (como el Hbeas data y la Accin de Cumplimiento Evolucin histrica 1 etapa: primeras Constituciones, Revolucin Francesa. Liberalismo burgus, constitucional racional normativa. El elemento bsico establece un sistema de garantas de derechos de los ciudadanos, divisin de poderes, principio representativo. Art. 16 de 1789, Declaracin de derechos del hombre. "Toda sociedad que no est asegurada la garanta de los derechos no tiene una constitucin". 2 etapa: s. XIX, principios del s. XX hasta 2 Guerra Mundial, se instaura monarquas, concepto material de la Constitucin, el monarca pacta con el pueblo el tipo de Constitucin, cede el poder. 3 etapa: a partir de la 2 Guerra Mundial volvemos a la limitacin del poder en la divisin de poderes, establecemos garanta de derechos y deberes fundamentales, Estado social, empieza a intervenir en la sociedad. A. Concepto material y formal de la Constitucin Se distingue entre constitucin material y constitucin formal. Por constitucin material, que existe siempre, se entiende el ordenamiento fundamental de un Estado, definido no slo por sus normas escritas o consuetudinarias, sino tambin por sus principios y estructuras, ya sean stos los propios de una monarqua del Antiguo Rgimen, por ejemplo, o los de un Estado contemporneo. Por constitucin formal se entiende el documento que contiene los principios y normas fundamentales de la organizacin estatal. La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definida desde el punto de vista formal y desde el punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin es el conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin se define a partir de los

rganos y procedimientos que intervienen en su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales: su supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El termino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y no escritas, que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos B. Poder constituyente Poder constituyente es la denominacin del poder que tiene la atribucin de establecer la norma fundamental de un ordenamiento jurdico, dando origen a un Estado y su sistema poltico y, posteriormente, de modificarla o enmendarla. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo Estado y al reformar la Constitucin vigente. Por lo anterior, habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado. El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad poltica creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creadora" y como la "voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la organizacin jurdica y poltica que ms le convenga".1 De todos modos, existen concepciones que consideran que el poder constituyente originario puede recaer en el pueblo o en la nacin. Se considera que el poder constituyente existe en los regmenes de Constitucin rgida, en el que la elaboracin de las normas constitucionales requiere un procedimiento diferente al de las leyes Concepto del Poder Constituyente. Al solo leer lo antes mencionado podemos enfocarnos en un concepto bsico de lo que es el poder constituyente, ahora bien vamos a profundizar aun mas sobre el concepto. Tenemos que el poder constituyente es la voluntad que configura la forma de organizacin poltica de una nacin. Establece las bases del pacto poltico y su expresin en la distribucin de las ramas del poder pblico y sus relaciones con el ciudadano. Para Carl Schmitt el poder constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y fuerza de la existencia poltica, determinando asi la existencia de la unidad poltica como de un todo. Ahora bien de las decisiones de esta voluntad se deriva la validez de toda ulterior regulacin legal y constitucional. Otros autores sealan que el Poder Constituyente es la denominacin del poder que tiene la atribucin de establecer la norma fundamental de un ordenamiento jurdico, dando origen a un Estado y su sistema poltico y, posteriormente, de modificarla o enmendarla. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo Estado y al reformar la Constitucin vigente. Por lo anterior, habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado. Caractersticas del Poder constituyente El profesor Rivas Quintero sostiene que:

1. Es un poder originario: Pues pertenece slo al pueblo quien lo ejerce directamente o por medio de representantes elegidos. Es decir que no dimana o proviene de ningn otro poder. l emerge como acto de voluntad poltica del pueblo, como acto soberano del mismo para darse una organizacin jurdica poltica que se plasma en la Constitucin y para cualquier modificacin posterior que pretenda hacrsele a la Carta Fundamental del Estado debe intervenir el Poder Constituyente a travs

de las formas de manifestar su voluntad y su accin. Bien se afirma en este sentido que la obra del poder constituyente solo puede ser vlidamente modificada por el mismo poder constituyente 2. Es Ilimitado, en cuanto que no est supeditado a ninguna autoridad o procedimiento pre-existente que lo regule, no slo en la etapa fundacional y primigenia del Estado, sino tambin en el desarrollo mismo de l y aunque no se contemplen en una Constitucin formas de manifestacin de voluntad del Poder Constituyente, ste no queda de modo alguno encadenado ni limitado pues, la fuerza de su poder arranca de la voluntad misma del pueblo. Nicols Prez Serrano seala: "Cuando un Poder Constituyente originario emprende su ardua tarea no tiene por qu sujetarse a ligamen jurdico anterior: es potestad suprema; es, segn despus se dir, soberana, como encarnacin de esta nota singular que al Estado acompaa y que autoriza a la comunidad poltica, por l personificada, para trazar sin cortapisas, aunque dentro de su peculiar esfera, el cuadro de sus instituciones fundamentales, empezando por la decisin capital sobre el modo y forma de su existencia".

A pesar de que tericamente se sustenta una Ilimitacin total de la accin del Poder Constituyente, hay quienes afirman con suficiente razn que la ilimitacin que se atribuye al poder constituyente originario no se identifica con la arbitrariedad. El poder constituyente como apunta Luis Recasens Siches, est sin embargo sometido a los valores jurdicos ideales y a las exigencias del bien comn en una determinada circunstancia histrica". 3. La tercera caracterstica esencial del Poder Constituyente, es que su ejercicio no se agota, una vez que dicta la Constitucin del Estado, permanece en estado de latencia, apto para ponerse de nuevo en movimiento cada vez que sea necesaria la revisin de la Constitucin ya sea en forma parcial o la dotacin de un nuevo texto organizativo del Estado.

Carl Schmitt afirma que la emisin de una Constitucin, no puede agotar, absorber o consumir el Poder Constituyente y que una vez ejercitado no por ello se encuentra acabado y desaparecido el Poder Constituyente Otros autores sealan que el poder constituyente se le puede atribuir las siguientes caractersticas: Es unitario e indivisible: ya es la base que abarca todos los otros poderes y divisin de poderes.

Es permanente: porque su actividad no se agota con la construccin de los poderes constituidos en la Constitucin, normalmente latente, se hace manifiesto cuando las circunstancias polticas reclaman su emergencia.

Es inalienable: consecuente con su origen en la soberana popular.

C. Las fuentes del Derecho jurisprudencia, la ley. COSTUMBRE:

Constitucional:

la

costumbre,

la

Definicin: actos reiterados a travs del tiempo que se observan con el convencimiento de que responde a una necesidad jurdica Elementos y caracteres: para que exista costumbre en la acepcin jurdica de la palabra, deben reunirse: El material, actos repetidos de manera constante y uniforme; es necesario que el uso sea general, es decir, observado por la generalidad de las personas cuyas actividades estn regidas por aquel, no bastando que sea la practica de algunas pocas. b. El psicolgico / objetivo, conviccin comn de que se trata de una practica obligatoria, de la cual surgen derechos. Y deberes; los simples usos sociales, no pueden considerarse costumbres en el sentido de fuente del dcho.
a.

Clasificacin: 1. Costumbre secundum legem: es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una disposicin de la ley. 2. Costumbre praeter legem: es la norma consuetudinaria que rige un sistema no prevenido por la ley. 3. Costumbre contra legem: es la costumbre en contradiccin con la ley (desuso de la ley).

Su valor como antecedente histrico de la ley:

Un legislador prudente toma en cuenta la realidad social y las costumbres imperantes. Segn Savigni costumbre no es sino el producto espontneo del devenir social, y no es la nica fuente de inspiracin del legislador. Pero en pocas normales, los legisladores harn bien en conocer y respetar las costumbres. LA LEY Fuente primera y fundamental del derecho. Formal: se llama ley a toda disposicin sancionada por el Poder Legislativo, de acuerdo con el mecanismo constitucional. Material: ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad competente. No solo son leyes las que dicta el Poder Legislativo, sino tambin la Constitucin, los decretos, las ordenanzas municipales. Caracteres La generalidad: norma dictada con carcter general y no con relacin a cierta persona en particular. b. La obligatoriedad: es la esencia de la ley; para asegurar su cumplimiento y real vigencia contiene siempre una sancin para el que la viole. c.Debe emanar de autoridad competente: as, por ejemplo, no es obligatorio ni tiene por ende el carcter de norma jurdica el decreto del Poder Ejecutivo relativo a materias que son privativas del Congreso.
a.

Clasificacin

Rgidas: son aquellas cuya disposicin es precisa y concreta; al aplicarlas, el juez no hace sino comprobar la existencia de los presupuestos o condiciones legales e impone la nica consecuencia posible, claramente fijada en la ley.

Flexibles: se limitan a anunciar un concepto general; el juez, al aplicar la ley, tiene un cierto campo de accin, dentro del cual se puede mover libremente. Por su validez en relacin a la voluntad de las personas
a. imperativas: las que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntad de

las personas sujetas a ellas; los particulares no pueden dejarlas sin efecto. b. Supletorias o interpretativas: son aquellas que las partes de comn acuerdo, pueden modificar o dejar sin efecto JURISPRUDENCIA

Concepto: Fallos de los tribunales judiciales, que sirven de precedentes.

Todas las sentencias conforman la jurisprudencia. No es fuente obligatoria. Caracteres a. es obligatoria para las partes, pero no con relacin a terceros ajenos al litigio. b. Cuando ha sido dictada por el tribunal de ltima instancia, hace cosa juzgada. No se puede volver a plantear la cuestin, por ms que la parte vencida pueda aportar mas tarde elementos de juicio suficientes para demostrar la razn que la asiste. La sentencia dictada es definitiva. De lo contrario, jams las personas estaran seguras de sus derechos. Lo mismo ocurre en caso de cambio de jurisprudencia, quien perdi un pleito no puede mas tarde intentarlo aduciendo que ahora los tribunales reconocen que haba tenido razn en litigar. Fundamentacin: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso Su valor como fuente Siempre es la ley la que decide el caso y es en nombre de ella que los jueces fallan. Pero en la prctica la jurisprudencia es una fuente riqusima del dcho. Fuerza vinculatoria de la jurisprudencia No tiene fuerza obligatoria para los jueces. Por ms que sea reiterada y uniforme, los jueces pueden apartarse de ella e interpretar la ley segn su ciencia y conciencia. Medios de uniformar la jurisprudencia. La existencia de distintos tribunales dentro de la misma jurisdiccin, lleva implcita la posibilidad de que una misma ley sea interpretada por ellos en diferentes sentidos. La suerte de los litigantes depender entonces de la sala o tribunal que decida en definitiva el caso. Ello da lugar a la incertidumbre y la inseguridad del goce de los dchos. Clasificacin de las constituciones D. CLASIFICACIN DE LA CONSTITUCIN

1. Por sus aspectos externos:

a) Por su extensin: breves o extensas. b) Por la forma: escrita o consuetudinaria.

2. Por sus criterios internos:

a) Por el carcter innovador o no: originarias o derivadas. b) Por su origen histrico: otorgadas, pactadas y populares. c) Por

su

contenido:

ideolgicas

(liberales,

demoliberales,

socialistas,

autoritarias, totalitarias).
d) Por su eficacia: normativas, nominales o semnticas. e) Por su procedimiento de reforma: rgidas o flexibles (o semirgidas). f) Por su mutacin: elsticas o inelsticas. g) Por su gnesis histrico-poltico: de compromiso o hegemona.

Cuando ms breve sea, ms garanta tiene de que dure. Por su forma, escritas todas menos la de Gran Bretaa. Tienen algunos documentos bsicos, pero funciona por costumbre. Originaria originaria. o derivada: originaria, crea un elemento nuevo, nuestra Constitucin es copia de otras constituciones (Alemania, Italia, etc.) no es

Por su origen: otorgadas, el jefe de Estado la concede unilateralmente (Francia, 1914; Espaa, 1834). Pactadas: una Asamblea representativa pacta con el monarca la Constitucin. 1845, 1876 Constituciones espaolas pactadas. Impuestas o populares: la burguesa triunfa sobre el monarca, e impone su constitucin. Espaolas: 1812, 1837, 1869, 1931, 1978.

Contenido: ideolgicas, segn el momento que se realiz. La nuestra es neutra, admite las ideologas de los ciudadanos, utilitaria. Eficacia: normativas (impone, se puede exigir), nominales (intenta ordenar la vida poltica pero no va ms all), semntica (intenta enmascarar u ocultar la realidad) ej. Irn.

Flexible: aquellas constituciones que el Parlamento las puede modificar sin problemas. Rgidas: cuesta mucho cambiar algo. La nuestra es semirgida: hay una parte ms rgida y otra ms flexible. Constituciones ptreas: constituciones que no se pueden cambiar de ninguna manera.

Elsticas, cuando podemos interpretarla de una manera que vara su significado, pero no cambia la constitucin. Inelstica, se tiene que cambiar la constitucin para cambiar su significado.

Gnesis, diferentes fuerzas polticas en consenso, compromiso. Hegemona, un determinado grupo poltico impone su constitucin.

Clasificacin de las Constituciones. Segn su formulacin jurdica. Esta es una clasificacin clsica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones como escritas y no escritas: Constitucin escrita: documento en el que se plasman los principios fundamentales sobre los que descansa la organizacin, los lmites y las facultades del Estado, as como deberes y derechos de los individuos; es el texto especfico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas. Constitucin no escrita: tambin llamada Constitucin consuetudinaria, no existe un texto especfico que contenga la totalidad, o casi la totalidad de las normas bsicas. Respecto a esta clasificacin considera Esmein que es preferible una Constitucin escrita a otra que no es escrita o consuetudinaria, debido a que una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica y concede ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor precisin qu normas son constitucionales y cules no lo son y, otorga mayores ventajas, debido a que es ms sencillo ubicar la jerarqua y la unidad del sistema jurdico en un rgimen de Constitucin escrita, debido a que automticamente se coloca en la cspide de ese rgimen jurdico el documento constitucional y, a partir de ste, emanarn las dems instituciones de carcter legal. A partir del pensamiento de Esmein se concluyen tres ventajas de las constituciones escritas: a. La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se haba reconocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces exista la necesidad de llevar a un rango superior las reglas constitucionales. b. Tambin desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del pacto social que implica una Constitucin dictada por la soberana nacional, lo cual es interesante desde la ptica de la legitimacin de los principios jurdicos que emanan de la soberana nacional. c. En una Constitucin escrita hay mayor claridad y precisin en cuanto al contenido constitucional y esto desde luego, elimina confusiones, y por lo tanto, evidentemente a contrario sensu en una Constitucin no escrita, es ms fcil la ambigedad respecto de cules normas deben considerarse de carcter constitucional. Segn su reformabilidad: Segn su reformabilidad las constituciones se clasifican en rgidas y flexibles. Las constituciones rgidas son aquellas que requieren de un procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir, los procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes constitucionales es distinta y ms compleja que los procedimientos de las leyes ordinarias. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que seala en su artculo 135 un procedimiento ms complejo que el procedimiento ordinario de creacin o reformabilidad legal. Para el debido anlisis se debe observar lo dispuesto en los artculos 71 y 72 de la Constitucin, respecto de las leyes ordinarias, y comparar el mecanismo que se dispone con lo relativo a las reformas constitucionales, para las cuales habr que adoptar el artculo 135, en el cual se establece un procedimiento a travs de estas dos cmaras, el procedimiento del 135 ordena que adems de ello y con votacin de dos terceras partes de los individuos presentes en cada cmara, se obtenga despus la aprobacin de la mayora de las legislaturas de los Estados y, con esto, est claro que el procedimientos es ms complejo. En la prctica las constituciones escritas son tambin constituciones rgidas; es decir, cuando en un Estado encontramos que existe Constitucin escrita, descubrimos que sta tiene un procedimiento ms complejo de reforma o adicin que el procedimiento para la creacin, reforma o adicin de una ley ordinaria.

Segn su origen: Pueden ser: Otorgadas.- Las constituciones otorgadas se dice que corresponden tradicionalmente a un Estado monrquico, donde el propio soberano es quien precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su carcter de titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se parte de las siguientes premisas: a) desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga por ser el depositario de la soberana; b) es una relacin entre el titular de la soberana monarcay el pueblo, quien simplemente es receptor de lo que indique el monarca; c) se trata de una Constitucin en la cual se reconocen los derechos para sus sbditos. Impuestas.- Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al monarca, refirindose al Parlamento en sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representacin de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de las constituciones impuestas, una participacin activa de la representacin de la sociedad en las decisiones polticas fundamentales. Pactadas.- En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un marco de legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las constituciones pactadas o contractuales implican: primero, una mayor evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas; segundo, en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social; tercero, en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre diversos agentes polticostodos aquellos grupos de poder real que estn reconocidos por el Estado-. As, an tratndose de una monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos. Por voluntad de la soberana popular.- es cuando el origen del documento constitucional es directamente la sociedad, la cual por lo general se manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la sociedad pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la propia Constitucin surge de la fuerza social. Reforma constitucional Una reforma constitucional supone la modificacin de la Constitucin de un Estado. La Reforma Constitucional tiene por objeto una revisin parcial de una Constitucin y la sustitucin de una o varias de sus normas que no modifiquen la estructura y principios fundamentales del texto Constitucional. En los pases con sistemas de "Constituin rgida" o "semirgida", las reformas constitucionales requieren de un procedimiento especial, diverso al utiliza para la aprobacin de las leyes ordinarias. En Venezuela se conocen tres mecanismos para cambiar o modificar algo dentro de su constitucin. Son: Enmienda, Reforma y Constituyente. Fundamento de la reforma constitucional La aspiracin de la Constitucin de establecer para el futuro un orden poltico, jurdico y social, se vera frustrado si quedase a merced de posibles alteraciones que cambiasen la organizacn del poder o vulnerasen los derechos que en ella se fijan. Tambin es lgico pensar que la Constitucin no puede quedar a la disposicin de poderes que deben su existencia a la misma, sera contradictorio que la obra del poder constituyente est sujeta a lo que disponga el poder constituido. Pero de la

misma forma resulta improcedente, negar la posibilidad de reforma de la Constitucin, esto supodra que una generacin podran establecer pautas de una comunidad para siempre. Jean-Jacques Rousseau manifiesta que no existe sociedad a quien no pueda reconocerse el derecho a cambiar las condiciones generales de su existencia. Thomas Jefferson tambin defendi que sera antidemocrtico negar a las generaciones futuras la capacidad para decidir su propio modo de vivir. E. Quiebra del orden constitucional La quiebra del orden constitucional, es cuando se rompe o se violan normas de derecho constitucional. Esto sucede cuando se produce un golpe de estado, el cierre del poder legislativo o se vulnera la seguridad jurdica dentro del poder judicial. No hay quiebra del orden constitucional cuando se sigue el procedimiento previsto en nuestra constitucin para el reemplazo de los funcionarios del poder ejecutivo, legislativo y judicial. Quebrar el orden constitucional es violar la constitucin F. Garantas constitucionales Garanta Constitucional es un proceso instituido por la misma Constitucin de un Estado cuya finalidad es defender la efectiva vigencia de los derechos fundamentales que este texto reconoce o protege, haciendo efectiva la estructura jerrquica normativa establecida. En la doctrina constitucional actual tiende a utilizarse la expresin Proceso Constitucional. Nuestra Carta Magna, la cual fue sancionada ya en el Paraguay libre de la dictadura y con ansias de un sistema democrtico, contempla numerosas innovaciones en cuanto a consagracin de derechos, obligaciones y garantas que hacen posible una proteccin jurdica integral de la persona. Las garantas constitucionales tienen la finalidad de proteger a la persona ante la injusticia o el abuso, incluso cuando proviene de la propia autoridad. Veamos cules son. GARANTAS CONSTITUCIONALES: CONCEPTO CLASIFICACIN. Podemos decir que las garantas constitucionales son mecanismos a utilizar para hacer efectivos los derechos consagrados por la Constitucin (art. 137). El trmino garanta significa obligacin o responsabilidad. As, las garantas constitucionales se constituyen en una obligacin o responsabilidad del Estado con las personas, para asegurar la vigencia de los derechos que consagra en su texto. Las principales garantas constitucionales son: El debido proceso: se denomina as a una serie de disposiciones que consagra la Carta Magna; esas disposiciones establecen las reglas que deben seguir las autoridades para privar de su libertad a una persona. Podemos resumirlas de la siguiente forma: a) La presuncin de inocencia: en virtud de ella, toda persona es inocente hasta que sea declarada culpable en un proceso y por sentencia judicial. b) La defensa en juicio es inviolable: toda persona tiene el derecho a la defensa en juicio; si no puede financiar un defensor, el Estado debe designarle un defensor pblico. c) Toda persona tiene derecho a ser juzgada por jueces y tribunales competentes e imparciales. d) Nadie puede ser privado de su libertad, sino en virtud de orden

emanada de autoridad competente. Las garantas del debido proceso rigen todo procedimiento judicial en el que est comprometida la libertad de las personas. La irretroactividad de la ley: la ley rige solo para el futuro; no puede tener efecto sobre los hechos pasados, salvo que sea favorable a un condenado o procesado. Las condenas deben basarse siempre en leyes anteriores al hecho juzgado. El amparo: es la garanta para la defensa de los derechos legales y constitucionales, que no sean la libertad fsica. Cuando una persona se considera en peligro de perder algn derecho o garanta, y por la urgencia del caso no pueda someterse a un juicio, se presentar ante un juez a peticionar amparo. El juez analizar de inmediato el hecho y, si corresponde, deber salvaguardar el derecho o garanta amenazada. Est contemplada en el art. 134 de la Constitucin. La inconstitucionalidad: cuando una norma jurdica ley, reglamento, estatuto, etc. contradice disposiciones constitucionales, la Corte Suprema de Justicia, a peticin de parte interesada, puede declarar esa ley inaplicable para esa persona que solicit la inconstitucionalidad de la misma. Es as, porque ninguna ley puede contradecir lo establecido por la Carta Magna. El hbeas corpus: es la garanta para la defensa de la libertad fsica. El vocablo es de origen latino y significa: trigase a la persona ante m... para tenerla bajo mi amparo. Se la puede definir as: es el derecho de todo ciudadano detenido o preso, a comparecer por s o por medio de representante, inmediata y pblicamente ante un juez o tribunal, para que, oyndole, resuelva si su arresto fue o no legal, y si debe alzarse o mantenerse.. La Constitucin contempla tres clases de hbeas corpus: Preventivo, cuando una persona tiene noticias de que puede ser privada de su libertad en forma arbitraria o ilegal, puede recabar los datos e informaciones sobre el caso a travs del hbeas corpus preventivo. Reparador: procede cuando ya la persona se encuentra privada de su libertad, y con ella podr solicitar la rectificacin de las circunstancias del caso. Genrico: tiene por objeto la rectificacin de circunstancias que no estn contempladas en los dos anteriores, pero, sin embargo, restringen la libertad o amenacen la seguridad personal. Ej.: Malos tratos fsicos en el lugar de reclusin. Estas son las principales garantas consagradas en nuestra Carta Magna, las que hacen posible la efectividad de los derechos que ella consagra.
G. El control de constitucionalidad:

Es absolutamente necesario para que se cumpla el Principio de Supremaca Constitucional. Para que su vigencia quede garantizada es necesario que exista un rgano facultado a realizarlo mediante procedimientos que confronten normas, actos, disposiciones...con la Constitucin. Ante la presencia de conflictos entre ellos que vulneren la Constitucin podrn ser declarados inconstitucionales. Se ve claramente la interdependencia " control supremaca". El mencionado principio concluye que las normas y los actos infractorios de la Constitucin son inconstitucionales y es por eso que la doctrina de la supremaca forja de inmediato el control constitucional como mecanismo que confrontando normas y actos con al Constitucin, verifica si estn o no de acuerdo con ella y en caso de no estarlo los declara inconstitucionales. Poco vale el principio si no se planifica una magistratura constitucional que opere como rgano de control y procesos constitucionales para que se haga efectiva la

superioridad de la Constitucin que haya sido infringida por normas y actos de los poderes constituidos.

Diversos sistemas de control:

A) Control Poltico. Francia: En 1946 se cre un organismo especial, un Comit Constitucional con atribuciones muy restringidas y presidido por el PTE. De la Repblica. En la Constitucin de 1958 el organismo evoluciona y se desarrolla. Toma el nombre de Consejo Constitucional que por su independencia del Ejecutivo y del Legislativo constituye una autntica corte constitucional. El jefe de Estado designa al Pte. del Consejo. Sus atribuciones estn definidas, sus decisiones no pueden ser apeladas. El procedimiento de control distingue entre leyes orgnicas y leyes ordinarias. Las leyes orgnicas, antes de su promulgacin y los reglamentos, antes de su aplicacin, se someten automticamente al Consejo Constitucional que se pronunciar previamente sobre su conformidad con la Constitucin. Con la misma finalidad, las leyes orgnicas pueden remitirse al Consejo, antes de su promulgacin, pero no llegan automticamente sino que necesita del impulso del Pte. de la Rep., el Primer Ministro o el Pte. de las asambleas. No puede ser impulsado por particulares. La ventaja del control poltico francs: Que es un control preventivo que se realiza luego de la sancin de las leyes y antes de ser promulgadas. La desventaja es la poca posibilidad de los particulares de impulsar el control para defender sus derechos que pasan a depender de los intereses de los funcionarios polticos facultados a realizar el impulso. B) Control Mixto. Suiza: La ms alta autoridad de Suiza es el Tribunal Federal. Se plantean diferentes sistemas de constitucionalidad. Surgen dos tipos de control. El poltico: La constitucin de Suiza establece que el mencionado Tribunal tiene la obligacin de aplicar leyes y decretos sancionados y aceptar tratados ratificados por la Asamblea Nacional (parlamento). Sus jueces carecen de competencias para revisarlos, para verificar su constitucionalidad. La misma Constitucin establece que es la voluntad del pueblo, que elige a la Legislatura federal la que se coloca por encima de la constitucionalidad ejerciendo la facultad de derogar las normas federales a travs de las votaciones populares. Sistema Judicial: El Tribunal Federal puede examinar y realizar control de constitucionalidad de la legislacin cuando surjan conflictos de competencia entre autoridades cantonales (locales ) y federales y en desavenencias entre cantones en la mbito del derecho pblico, en reclamos por violacin de derechos constitucionales de los ciudadanos y violacin de tratados y concordatos reclamados por los particulares. - El sistema es "mixto" dado que consagra el control poltico de normas federales y el judicial para la legislacin cantonal-. C) Control Judicial: Surge de dos vertientes: la europea sistema concentrado- y la americana sistema difuso-. 1. Control judicial concentrado. Espaa: Se crea un rgano especial con funciones especficas relativas al estudio de temas constitucionales. La competencia del Tribunal Constitucional de Espaa es conocer en recursos contra leyes y disposiciones normativas, amparos por violacin de derechos humanos, conflictos de competencia entre el Estado y las Constituciones Autnomas. Los legitimados para impulsar el control son: a) Va Directa: Pte. del Gob., Defensor del pueblo, senadores, rganos colegiados de las Comunidades Autnomas. Puede interponer recurso de amparo: toda persona con un inters legtimo, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.

b) Va Indirecta: la cuestin puede ser planteada ante el Tribunal Constitucional por el rgano judicial durante el proceso cuando se tenga que aplicar una ley que puede ser contraria a la Constitucin. Las sentencias que declaran inconstitucionalidades tienen plenos efectos erga omnes-. 2. Control Judicial Difuso. Repblica Argentina: La supremaca constitucional qued reconocida y consagrada en la Constitucin americana de 1787 pero no sucedi lo mismo con el "control de constitucionalidad". Aunque no se incorpor expresamente que el Poder Judicial iba a realizar el control los convencionales reunidos en Filadelfia se inclinaban a otorgarle a dicho poder la mencionada facultad. En 1803, pretorianamente y a travs del fallo "Marbury vs. Madison" se resolvi que la funcin de control la efectuara el Poder Judicial.