Usucapio e abandono do lar: a volta da culpa?

Maria Berenice Dias advogada vice-presidenta nacional do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia (IBDFAM) www.mbdias.com.br Boas intenes nem sempre geram boas leis. No se pode dizer outra coisa a respeito da recente Lei 12.424/2011que, a despeito de regular o Programa Minha Casa, Minha Vida com ntido carter protetivo,provocou enorme retrocesso. A criao de nova modalidade de usucapio entre cnjuges ou companheiros representa severo entrave para a composio dos conflitos familiares. Isto porque, quando um ocupar,pelo prazo de dois anos, bem comum sem oposio do que abandonou o lar, pode se tornar seu titular exclusivo (CC 1.20-A). Quem lida com as questes emergentes do fim dos vnculos afetivos sabe que, havendo disputa sobre o imvel residencial, a soluo um afastar-se, l permanecendo o outro, geralmente aquele que fica com os filhos em sua companhia. Essa, muitas vezes, nica sada at porque, vender o bem e repartir o dinheiro nem sempre permite a aquisio de dois imveis. Ao menos assim os filhos no ficam sem teto e a cesso da posse adquire natureza alimentar, configurando alimentos in natura. Mas agora esta prtica no deve mais ser estimulada, pois pode ensejar a perda da propriedade no curto perodo de dois anos. No a favor da prole que o genitor quis beneficiar, mas do ex-cnjuge o companheiro. De forma para l de desarrazoada a lei ressuscita a identificao da causa do fim do relacionamento, que em boa hora foi sepultada pela Emenda Constitucional 66/2010 que, ao acabar com a separao fez desaparecer prazos e atribuio de culpas. A medida foi das mais salutares, pois evita que mgoas e ressentimentos que sempre sobram quando o amor acaba sejam trazidas para o Judicirio. Afinal, a ningum interessa os motivos que ensejaram a ruptura do vnculo que nasceu para ser eterno e feneceu. Mas o desastre provocado pela nova Lei tem outra dimenso. Para atribuir a titularidade do domnio a quem tem a posse, sempre houve a necessidade de identificar sua natureza. Ou seja, para adquirir a propriedade o possuidor precisa provar aminus domino, isto , que exerce a posse como se dono fosse. No entanto, nesse novo usucapio, o que se perquire a causa de um dos cnjuges ou companheiros ter se afastado da morada comum. Deste modo, se houve abandono do lar, o que l permanece torna-se proprietrio exclusivo. Da novidade s restam questionamentos. O que significa mesmo abandonar? Ser que fugir do lar em face da prtica de violncia domstica pode configurar abandono? E se um foi expulso pelo outro? Afastar-se para que o grau de animosidade no afete a prole vai acarretar a perda do domnio do bem? Ao depois, como o genitor no vai ser tachado de mau pelos filhos caso manifeste oposio a que eles continuem ocupando o imvel?

Tambm surgem questionamentos de natureza processual. A quem cabe alegar a causa do afastamento? A oposio h que ser manifestada de que forma? De quem o nus da prova?Pelo jeito a ao de usucapio ter mais um fundamento como pressuposto constitutivo do direito do autor. Alm disso, ressuscitar a discusso de culpas desrespeita o direito intimidade, afronta o princpio da liberdade, isso s para lembrar alguns dos princpios constitucionais que a Lei viola ao conceder a propriedade exclusiva ao possuidor, tendo por pressuposto a responsabilidade do co-titular do domnio pelo fim da unio. Mas qual a soluo para evitar a penalidade? Por cautela devem cnjuges e companheiros firmar escritura reconhecendo no ter havido abandono do lar? Quem sabe antes de afastar-se, o retirante deve pedir judicialmente a separao de corpos. E, ainda que tal acontea, no poder aquele que permaneceu no imvel questionar que o pedido mascarou abandono? Pelo jeito ser necessrio proceder a partilha de bens antes do decurso do prazo de dois anos. Mas talvez se esteja simplesmente retomando o impasse originrio: vender o bem ainda que a metade do valor apurado no permita a aquisio de um imvel. Com certeza outras dvidas surgiro. Mas a resposta uma s. A Lei criou muito mais problemas do que uma soluo para garantir o direito constitucional moradia.