CAPITULO III DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

1. ANTECEDENTES 1.1 Antecedentes remotos y prximos de la Seguridad Social Teniendo en cuenta que la seguridad social se desarrolla desde una perspectiva tanto sociolgica como jurdica, pues segn lo manifestado por el tratadista Guillermo Cabanellas, () el apetito de seguridad social se traduce en conservar el bien logrado y evitar los males que contra l conspiran. En lo personal se concreta en la integridad fsica y en la salud corporal y mental. En lo familiar se ampla esa misma aspiracin para aquellos que de uno dependen. En lo econmico consiste en que no merme lo que se posee y lo que se gana, y en estimular las perspectivas de superar los ingresos y de aumentar, en dinero o en bienes, lo que ser tesoro y atesoramiento.1 En este sentido, y en consideracin a la enorme importancia de la seguridad social dentro de las relaciones humanas, hemos encontrado que su desarrollo y evolucin se remonta a las culturas del mundo antiguo, en Egipto, por ejemplo, se crearon instituciones de defensa y ayuda mutua, ()que prestaban auxilio en caso de enfermedad, como el servicio de salud pblica, financiado con un impuesto especial.2 En Grecia, desde tiempos antiguos, se estableci un auxilio para los ciudadanos con limitaciones fsicas, de la misma manera, el Estado provea educacin a los hijos de quienes haban perecido en defensa del Estado, establecindose instituciones denominadas erans, asociaciones de trabajadores con fines de ayuda mutua, as como las hetairas, uniones formadas por artesanos que ejercan el mismo oficio e igualmente abarcaba la asociacin de esclavos y los eraices, asociaciones que agrupaban trabajadores con fines de ayuda mutua y prctica religiosa.

En Roma se establecieron los collegia corpora oficie, organizaciones grupales de formacin, ayuda mutua, religiosa y asistencia tanto a colegiados como sus familias, cuya fundacin se atribuye a NUMA. Estas asociaciones fueron trascendentes tanto por su clasificacin como por su nmero y marcan el nacimiento de la seguridad social y del derecho sindical, dado que llegaron a
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CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Tratado de Poltica Laboral y Social, Tomo III. Buenos Aires: Editorial Heliasta S.R.L, 1983. Pgina 390.
2

NUGENT, Ricardo. La Seguridad Social: Su historia y sus fuentes. En: http://www.bibliojuridica.org/libros

desempear un papel importantsimo tanto a nivel gremial como institucional, llegando a contar con grupos perfectamente definidos como msicos, joyeros, carpinteros, forjadores de cobre y tintoreros, entre otros.3 Dentro de estas instituciones encontramos las sodalitates y collegias, definidas por Cabanellas como () las corporaciones de espritu piadoso, que pagaban cierta suma de dinero al fallecer uno de sus asociados.4 Y los que por ser considerados competitivos con la autoridad legtima, fueron llamados a desaparecer aproximadamente en el ao 64 a. de C. An cuando, en criterio de otros autores, su desaparecimiento se debi a la cada de Roma como resultado de las invasiones brbaras. En este sentido, adems de los colegios de oficios, es importante sealar el gran aporte del pueblo romano, si tenemos en cuenta que ya a comienzos del siglo II el jurisconsulto Ulpiano, formul la primera tabla de mutualidad, lo cual pone de relieve la relevancia de las instituciones provisionales desde pocas remotas.

Por otro lado, es igualmente relevante la existencia de las guildas, instituciones de carcter gremial originarias de Escandinavia y extendidas en Gran Bretaa y los pueblos germanos y anglosajones, creadas con el carcter de ()asociaciones de asistencia mutua, unidas por el juramento de ayudar y socorrer en determinadas circunstancias a los enfermos, apoyadas en el principio de solidaridad.5 Estas organizaciones se asimilan a los Colegios Romanos y se crearon adems de los fines antes descritos, con funciones de tipo poltico militar y laboral, que a travs de convites o reunin de grupos, tomaban decisiones tendientes a hacer o perfeccionar una obra, por lo que para los historiadores se ha tornado difcil ()establecer un punto concreto de iniciacin para estas agrupaciones, pues bien pudieron girar alrededor de ideas puramente religiosas, mercantilistas, o de otra naturaleza, () todas las finalidades [sin embargo], dirigieron su fuerza hacia la defensa de unos intereses grupales o quiz profesionales, y se mantuvieron por algn tiempo hasta abrirle paso a otras organizaciones diferentes en su composicin pero identificadas en sus metas. 6

ESCUDERO, Silvio. Curso de Derecho Colectivo del Trabajo. Bogot: Ediciones Librera del Profesional, 1993. Pgina 15.
4

CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit., pgina 416. NUGENT, Ricardo. Op. Cit. ESCUDERO, Op. Cit., pgina 16.

Coherentes con los colegios de oficios, las cofradas, llevan consigo (..)la inquietud religiosa al oficio, que se traduce prcticamente en el mutuo socorro de los cofrades o agremiados cuando alguno de ellos se encontrara enfermo, quedara lisiado o se viera postrado en la vejez, a ms de costearse el entierro y el no menos importante funeral de los suprstites.7, estos auxilios se entregaban mas a ttulo gratuito que por obligacin jurdicamente adquirida y proporcional a la pobreza del cofrade, pues aunque el asociado contribua, eso no generaba derechos de subsidio o asistencia, an cuando si se brindaban auxilios de asistencia mdica, internacin hospitalaria, entrega de subsidios monetarios a desempleados e invlidos y pago de gastos de entierro. En Espaa, se tornaron ms relevantes las cofradas gremiales, por encima de las generales y militares, dada su importancia dentro de la vida poltica del Estado y de nuevo, la competencia con la autoridad legtima, el gobierno contrarrest su eficaz desarrollo, por lo que muchas de ellas terminaron convirtindose en gremios y hermandades.

Las hermandades se concibieron como pequeas sociedades mucho ms organizadas, que al igual que las cofradas, adquiran distintos caracteres pues podan ser de carcter profesional dirigidas a ciertos oficios, o abiertas para los habitantes de determinada poblacin. Las prestaciones otorgadas guardaban (...)adecuada proporcin con lo aportado y ajustado especficamente, sin discrecionalidad ni liberalidades de influencia personal para los asociados.8, estas instituciones terminaron por bifucarse aproximadamente a mediados del siglo XVIII, en dos instituciones denominadas montepos y sociedades de socorro mutuos, la primera de ellas definida como ()aquella asociacin que sin nimo lucro, ejerce una modalidad de previsin de carcter social o benfico, encaminada a proteger a sus asociados o a sus bienes contra circunstancias o acontecimiento de carcter fortuito o imprevisible.9, estas instituciones se encargaban de asumir riesgos de larga duracin como los de vejez e invalidez y se organizaron por gremios, por lo cual surgieron militares, de funcionarios, de artesanos y obreros y de profesiones liberales. Las sociedades de socorro mutuos, nacieron junto con los movimientos de resistencia obrera, en defensa de la lucha de los trabajadores, por lo que en un principio fueron clandestinos aunque posteriormente fueron regulados y protegidos por el Estado y al contrario que los

CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit. Pgina 1. Ibidem. ENCICLOPEDIA DE LA CULTURA ESPAOLA. Madrid: Editorial Plaza & Janes. Pgina 376.

montepos, asuman riesgos de corta duracin, como enfermedades, accidentes e incapacidades, cubriendo la asistencia mdica y farmacutica.10

Posteriormente, con el advenimiento de la Revolucin Industrial, la cual ha sido explicada por Marx, sealando que el fenmeno preponderante de sta fue la presencia de ()una lucha entre dos subclases de los poseedores de la tierra y de la riqueza, la burguesa y la nobleza11, situacin que luego generara que la clase trabajadora luchara para vencer un da al capital y organizar el reino de la libertad por el trabajo.12 La revolucin industrial estuvo marcada por dos sucesos importantes para la seguridad social, uno de ellos fue el auge del capitalismo moderno, en el que las finanzas mundiales se depositan en su mayor parte, en los grandes mercaderes y banqueros; el segundo suceso, es la decadencia del cooperativismo de las corporaciones de oficios, dada la influencia de hegemonas, monopolios y privilegios, con lo cual los asalariados tendrn reducidas posibilidades de subsistir de forma independiente. La situacin de los artesanos era menos alentadora, si se tiene en cuenta que los talleres fueron reemplazados por grandes fbricas, apareciendo as una organizacin distinta que agrupa en inmensos centros industriales a masas de proletarios. Estos fenmenos, sumados a que en el ao 1791, Le Chapelier propusiera una ley en la que se prohibi todo gnero de asociaciones que pretendieran defender intereses comunes, apoyada en () la concepcin individualista de la sociedad y del hombre, segn la cual, cada ser humano deba obrar por si solo en la bsqueda de su nivel de vida, en el pensamiento de la escuela econmica liberal, que afirmaba la existencia de leyes econmicas naturales cuyo desarrollo inevitable producira el progreso de los pueblos y de los hombres, y en las especulaciones polticas de sus tericos, que exigan el respeto incondicionado de la frmula fisiocrtica y liberal de dejar-hacer y dejar-pasar (..)13, lo cual produce la abolicin de las corporaciones de oficios y como consecuencia de ello, la desaparicin del rgimen protector impulsado por las cofradas y las hermandades y llevando a la institucin del mutualismo privado, que se basaba en aportes peridicos o particulares, de acuerdo al riesgo que se quisiera amparar.

10

HERRAIZ, Csar. Las pensiones de las mutualidades de previsin social en Espaa. Madrid: Universidad Autnoma de Madrid. Pgina 1.
11

DE LA CUEVA, Mario. El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo Tomo II. Mxico: Editorial Porra, 2003. Pg.

9
12

Ibidem. dem.

13

Dado que las nuevas medidas tendientes a garantizar el derecho al trabajo y la previsin social fueron insuficientes y que esta condicin se generaliz en todos los estados europeos y muy a pesar de la presin ejercida por la burguesa, que en las fbricas se comienza a adquirir la conviccin verdadera sobre la libertad de trabajo, las mejores condiciones para ejercer la labor contratada y el principio de libertad sindical, naciendo as el inters por los sistemas obligatorios de previsin social con el fin de ()cubrir los riesgos de invalidez profesional y la desocupacin, casi siempre con mnimas cuotas semanales, que forman los mismos trabajadores, para las ingratas eventualidades que puedan afectarlos. 14

Instituciones de Amparo (Ahorro, Jubilaciones, Seguro Social, Asistencia Social y Seguro Privado) como antecedentes de la existencia de la Seguridad Social

Tal como se ha esbozado anteriormente, la seguridad social pretende satisfacer las necesidades del individuo, principalmente aquellas relacionadas con la atencin de salud y los ingresos en el momento de vejez e invalidez. Sin embargo, para llegar a ella el hombre ha recurrido a diferentes mecanismos los cuales han ido evolucionando para lograr una mejor y ms ptima satisfaccin de necesidades.

Es as como debemos referirnos a los diferentes mtodos e instituciones utilizadas por la humanidad en la bsqueda de un adecuado sistema de Seguridad Social, para ello mencionaremos las principales caractersticas, ventajas y desventajas de cada uno de ellos, analizados desde el punto de vista de su complejidad.

1. LA ASISTENCIA Conforme a lo planteado por el espaol Almansa Pastor, la asistencia es la manera ms precaria de satisfacer las necesidades sociales, pues se configura con los actos de caridad que suministran unos individuos a otros. Dichos comportamientos constituyen el instrumento protector del que se vale la sociedad par preservar a los individuos contra la indigencia, es decir, cuando la persona

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CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit. Pgina 1.

carece de los medios indispensables para satisfacer su subsistencia, ya sea por su indigencia o por depender de su ncleo familiar15

La asistencia puede producirse de las siguientes maneras, dependiendo del sujeto que otorga la proteccin:

a. Asistencia Familiar: Es la que surge de los vnculos familiares existentes entre las personas, por lo cual tiene un sustento tico fuerte derivado en la solidaridad efectiva entre consanguneos y un sustento jurdico emanado de las obligaciones alimentarias propias del derecho civil. Sin embargo, presenta serias dificultades expresadas principalmente en la dependencia de la efectividad de la medida a la capacidad econmica del ncleo familiar. b. Asistencia Privada: En este tipo de asistencia, el sujeto que se preocupa por otorgar la proteccin es particular y sus recursos son privados, sin que exista intervencin ni apoyo del Estado. Esta forma de satisfaccin de necesidades resulta igualmente precaria, toda vez que se enfoca en solucionar de manera temporal las necesidades de los individuos, sin otorgar un verdadero remedio a las causas que originan el estado de indefensin y desproteccin de los necesitados, dejando a un lado la dignidad de los mismos. c. Asistencia Pblica o social: Tambin es denominada BENEFICIENCIA, se define como el conjunto de mecanismos protectores de necesidades sociales dispuestos por la administracin pblica para garantizar al ciudadano los medio precisos para atender sus necesidades vitales16 (subraya fuera de texto). Tal como lo seala Arenas Monsalve, la asistencia pblica se caracteriza por un comportamiento activo del Estado, el cual no se limita a tolerar la asistencia privada, sino que contribuye con la creacin de polticas sociales que ayuden a la satisfaccin de las necesidades humanas. Ello lo realiza mediante la asignacin de dinero o servicios a los sujetos dignos de proteccin, sin que stos deban realizar ningn tipo de aporte o contraprestacin a cambio de los recursos o servicios ofrecidos.

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ARENAS MONSALVE, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Editorial Legis, Segunda Edicin, Bogot D.C., 2007. Pgina 5.
16

Ibidem. Pgina 6

Sin embargo, estas medidas cuentan con las siguientes limitaciones y desventajas:

Debido al otorgamiento de servicios sin contraprestacin alguna, la principal limitacin de este tipo de mecanismo es la insuficiencia econmica o de disponibilidad financiera. La persona asistida carece de un derecho subjetivo, pues la proteccin es una facultad discrecional del ente pblico.

2. LA PREVISIN La previsin constituye un mecanismo ms idneo que la asistencia para la satisfaccin de necesidades sociales, pues busca una solucin ms profunda y relacionada con el origen de la situacin de desproteccin. As, supone un anlisis previo de la necesidad previsible, para realizar actos tendientes a atender la contingencia.

La previsin puede presentarse desde el punto de vista individual, a travs de la institucin del ahorro; o de manera colectiva mediante los instrumentos del mutualismo y el seguro privado.

a. Ahorro: Es una medida de proteccin individual en la cual se sacrifica el consumo actual de bienes y servicios, con el fin de disponer esos recursos econmicos en la previsin de necesidades futuras previsibles. An cuando el ahorro no es suficiente para la proteccin de eventuales necesidades, s constituye un mecanismos idneo, que combinado con otros, resulta altamente beneficioso para la sociedad y la satisfaccin de sus falencias. Dentro de las ventajas de este mecanismo, destacamos las siguientes:

Es el individuo el que atiende por s mismo la necesidad, por ello es un instrumento que dignifica al ser humano, pues le otorga la posibilidad de satisfacer por s mismo sus necesidades, sin recurrir a la caridad de los particulares o del Estado.

Es de fcil disposicin para la atencin de la necesidad, pues al ser propios los recursos no se requiere ningn tipo de trmite para su consecucin. Reduce el consumo de los individuos, facilitando el control de la inflacin y aumentando la renta nacional. Esto debido a que se restringe la circulacin de dinero en el pas, pues est siendo destinado al ahorro.

En cuanto a las desventajas, se sealan las siguientes:

Las personas subvaloran las necesidades futuras al considerarlas lejanas e inciertas, por lo cual prefieren destinar sus recursos econmicos al consumo actual de bienes y servicios. Ello aunado a los bajos niveles de ingreso que impiden destinar parte de ellos al ahorro, hacen que este mecanismo sea uno de los menos utilizados. En pases con economas inflacionarias, existe el riesgo que el dinero ahorrado pierda su capacidad adquisitiva debido a la depreciacin monetaria. Al ser un mecanismo individual se puede presentar el evento en el cual el dinero ahorrado no sea suficiente para la satisfaccin de la necesidad futura, hacindose necesario un reparto del riesgo en la colectividad.

b. Mutualismo: Es uno de los mecanismos colectivos en los cuales se realiza una difusin del riesgo. En l hay voluntad de pertenencia a un grupo colectivo, en la que cada miembro es la al vez asegurado y asegurador de los dems, y es la misma mutualidad la que percibe las cuotas y reparte las prestaciones. Adems no persigue la obtencin lucro con su actividad colectiva17 La mutualidad supone un conjunto de individuos con intereses comunes, en el cual todos realizan de manera individual un ahorro dirigido a un fondo comn, dndose de esta manera una dispersin del riesgo que permite a cada una de las personas del grupo obtener beneficios o prestaciones superiores al ahorro realizado.

17

Ibidem. Pgina 7

Siguiendo lo planteado por Arenas Monsalve en su obra, mencionaremos las principales ventajas y desventajas de este mecanismo: Dentro de las ventajas encontramos:

A diferencia de la desventaja planteada en la Asistencia, el individuo aqu cuenta con un derecho subjetivo a reclamar su prestacin, teniendo en cuenta que realiz aportes al mecanismo de proteccin. A diferencia de lo que ocurre con el ahorro, se reparten las necesidades de cada individuo sin que, en principio, se presenten situaciones en las cuales el ahorro del sujeto no sea suficiente para la satisfaccin de la necesidad. Este mecanismo no persigue objetivos comerciales, siendo su nica finalidad el beneficio de los afiliados.

En cuanto a las desventajas, se presentan las siguientes:

Su carcter voluntario, pues no logra grandes coberturas y por ende una suficiente dispersin del riesgo. La diferencia en la capacidad econmica de los miembros del grupo, lo cual genera disimilitud en los aportes y en las necesidades de cada uno de ellos.

c. Seguro Privado: Tal como se mencion anteriormente, el seguro privado es un mecanismo de previsin colectiva, que recurre a la dispersin del riesgo, diferencindose del mutualismo en que la dispersin obedece a un procedimiento tcnico en el cual el participante no es propietario de su aporte, sino que paga a una entidad una prima que permite financiar el riesgo asegurado en caso de que ste se presente. MUTUALISMO El beneficiario es propietario de su aporte. SEGURO PRIVADO El beneficiario no es propietario del aporte, pues entrega una prima, que constituye un precio reducido que permite financiar su riesgo.

Carece de un carcter tcnico para Tiene un carcter tcnico que calcular el valor del aporte realizado. permite calcular el valor de la prima. Es para un grupo muy reducido, Permite que una empresa se

pues los mutualistas se ponen en contacto por s mismos

encargue del aseguramiento, colocando en contacto ms personas y favoreciendo la dispersin del riesgo.

Las principales ventajas del Seguro Privado sealadas son:

El traslado del costo del riesgo a otro sujeto a cambio de un precio significativamente menor. La posibilidad jurdica de exigir la proteccin cuando se han cumplido los requisitos establecidos. El empleo de tcnicas actuariales para el clculo de la prima. Mayor dispersin del riesgo.

Ahora bien, las desventajas del Seguro Privado son:

Exigir el valor total de la prima al asegurado. El lucro comercial perseguido por la empresa agrupadora.

3. SEGUROS SOCIALES Surge a partir de la superacin de las deficiencias del seguro privado, acogiendo su tcnica bsica pero agregndole un criterio social y un a intervencin estatal proteccionista. Por ello son definidos como seguros obligatorios, de origen legal, gestionados por entes pblicos y dirigidos especficamente a proteger necesidades generales derivadas de riesgos que afectan a individuos determinados legalmente18

18

Ibidem. Pgina 9

Teniendo en cuenta que los seguros sociales se basan principalmente en la figura de los seguros privados, presentamos a continuacin una comparacin entre dichas figuras con el objeto de plantear de manera clara las caractersticas propias de la institucin estudiada en este aparte.

SEGURO PRIVADO Se presenta entre dos sujetos, la empresa y el beneficiario.

SEGURO SOCIAL Interactan tres sujetos: El asegurador (entidad pblica, el contratante (empleador) y el asegurado y beneficiarios (trabajador y sus familiares) La cotizacin est a cargo del contratante y el asegurado, superndose los problemas contributivos del mutualismo y el seguro privado. La afiliacin es obligatoria y se encuentra regulada legalmente, superndose la autonoma para regular las clusulas contractuales. Naturaleza jurdica de derecho pblico, derivada del rgano de gestin, de la funcin econmica social y de los fines estatales y de inters general perseguidos.

La totalidad del aporte corresponde al asegurado.

La afiliacin es voluntaria.

Busca fines individuales lucrativos y comerciales, pues es manejada por entidades particulares.

No est determinado el sujeto digno de Est dirigido a los trabajadores proteccin mediante la afiliacin, pues dependientes19 sta es voluntaria.

An cuando el mecanismo de los seguros sociales implicaron una gran evolucin en la satisfaccin de las necesidades de los trabajadores, mantuvieron ciertas

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Debido a tres razones principalmente: 1.La responsabilidad que el sistema jurdico le impone al empresario con sus trabajadores. 2. La proteccin que el sistema le brinda a los trabajadores como sujetos activos de la economa.

deficiencias que llevaron a la creacin de la seguridad social, dichas desventajas fueron:

Marginacin para ciertos sectores de la economa, dignos de la misma proteccin. Proteccin condicionada al aseguramiento o afiliacin previa. Se establece un rgimen asegurativo por cada riesgo sin tener en cuenta su origen profesional o comn. No se atiende la totalidad de la necesidad, simplemente en proporcin a los aportes realizados.

De esta manera, se dio lugar a la seguridad social como un mecanismo ms avanzado de proteccin y satisfaccin de necesidades, buscando cobijar una mayor cantidad de riesgos sociales y un mayor nmero de poblacin, pues supone una cobertura general de riesgos en beneficio de toda la poblacin, mediante una solidaridad general que se realiza a travs de la redistribucin de la renta nacional20

Antecedentes prximos de la Seguridad Social

Alemania: En Alemania se encuentra el verdadero origen del sistema de los seguros sociales, en el ao 1881 en la Alemania de Bismarck, en nombre del Kiser Guillermo II, se comienza a acuar un nuevo orden provisional teniendo en cuenta el creciente inters por el bienestar de los obreros, el cual ostentaba adems un objetivo oculto, como era el del brindar una relativa estabilidad que mantuviera a los trabajadores tranquilos y no se desataran revoluciones, como la que se produjeron en Mxico en el ao 1910 y en Rusia en el ao 1917, por lo que ()se insta al Reichtag a instaurar una nueva y durable garanta que asegure la paz interior y d, a aquellos que sufren la asistencia a la cual tienen derecho. 21, por lo que surge as, un proyecto de ley acerca de accidentes de trabajo, el cual se complement con un socorro en caso de enfermedad. En este sentido, el 13 de julio de 1883 se aprob la Ley del Seguro Obligatorio de enfermedad, para
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ARENAS MONSALVE, Gerardo. Op cit. Pgina 11 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit. Pgina 418.

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posteriormente, el 6 de julio de 1884 aprobar la ley de seguros obligatorios de accidentes de trabajo y el 22 de julio de 1889, la referente al seguro obligatorio por invalidez. De esta manera, y an, cuando sea paradjico, como producto de la presin de la Iglesia, de los diversos grupos polticos y sectores acadmicos y posterior a que los trabajadores se organizaran en asociaciones de ayuda y beneficio solidario, en Alemania se desarrolla el sistema de previsin social que ampara riesgos tales como enfermedad, accidente de trabajo, vejez o invalidez total o parcial. Francia: A pesar del individualismo francs presente durante la Revolucin Francesa, y raz de la emisin de la Declaracin del Hombre y del Ciudadano, en este Estado se insert la proteccin contra los riesgos sociales de esta manera: La asistencia pblica es un deber sagrado. La sociedad debe la subsistencia a los ciudadanos desgraciados, sea procurndoles trabajo, sea asegurndoles medios de subsistencia a los que estn incapacitados en el trabajo22, posicin de raigambre finalista que se plasm en el ao 1848, al crearse talleres que pretendan asegurar adecuadamente el derecho a trabajar, los cuales fueron llamados al fracaso si se tiene en cuenta que no haba norma positiva que garantizara su estabilidad y su impulso. Sin embargo, el 29 de mayo de 1880, el diputado MARTIN NADAUD present en el Congreso, por primera vez en Francia, un proyecto de ley en el que se contemplaba la necesidad de proteger a los obreros vctimas de un accidente de trabajo. En l se estableca la responsabilidad del patrono en todos los supuestos salvo en aqullos en los que mediase dolo o fuerza mayor. En su nico artculo poda leerse:El jefe de toda empresa industrial, comercial o agrcola es responsable, dentro de los lmites de la presente ley, del dao causado a todo obrero o empleado, muerto o herido en el trabajo, ya sea el accidente consecuencia del inmueble o de las instalaciones de la empresa, ya sea consecuencia del trabajo mismo.23 A este proyecto siguieron otros, como los de Peulevey, Faure, Girard y Lokroy, los cuales se materializaron dieciocho (18) aos despus del proyecto inicial, concretamente, por lo que el 26 de marzo de 1898, el Congreso de los Diputados aprob por unanimidad la Ley de 9 de abril de 1898, en materia de responsabilidad en aquellos accidentes de los que los obreros son vctimas en su trabajo. Finalmente, en la Constitucin Francesa de 1946 se afirm en su prembulo que la la nacin garantiza al individuo y a la familia las condiciones necesarias para su desarrolloespecialmente al nio, a la madre y a los trabajadores de edad avanzada, la proteccin de la salud, la seguridad material, el reposo y las comunidades Todo ser humano que, a consecuencia de su edad, estado fsico o mental o situacin econmica se hallare incapacitado

22

Ibidem.

23

PIC, Paul. La Ley de accidentes de trabajo francesa del 9 de abril de 1898. Madrid: Editorial Universitaria Ramn Areces. 2003.

para trabajar, tendr derecho a obtener de la colectividad los medios para una existencia adecuada.24 Amrica Latina: Los antecedentes del sistema de seguridad social en Amrica Latina, se remontan a la poca de emancipacin americana, en la cual se concedieron pensiones vitalicias por los servicios prestados, tal y como ()se haba practicado ya con los soldados de los tercios hispnicos de los siglos XVI y XVII, en sus campaas europeas casi incesantes. Tales beneficios, antecedentes de la Seguridad Social, no la constituyen propiamente para el criterio contemporneo.25 En pocas mas recientes, la previsin y la seguridad social han sido puntos de gran importancia en las constituciones latinoamericanas, as, los ordenamientos de Colombia, Guatemala, Bolivia, Brasil y Cuba, proclaman la misin de asistencia social en cabeza del Estado, quien deber prestarla a los que carezcan de medios de subsistencia y a quien podrn exigir el cumplimiento, quienes estn incapacitados fsicamente para trabajar. En otros textos constitucionales se implantan con carcter obligatorio los seguros sociales, y se les otorga un carcter de derechos irrenunciables e imprescriptibles de los trabajadores, que deben ser asumidos directamente por el Estado, lo cual sucede en pases como Costa Rica, Cuba, El Salvador, Guatemala, Mxico, Nicaragua y Uruguay. Carta del Atlntico: Este documento hace parte de una declaracin conjunta suscrita el da 14 de agosto de 1941, entre los presidentes americanos Franklin Delano Roosevelt y Winston Churchill, en representacin de Estados Unidos y Gran Bretaa y en la que se manifiesta conveniente hacer conocer ciertos principios comunes en la poltica nacional de sus respectivos pases, en los cuales descansan sus esperanzas de lograr un porvenir mejor para el mundo, la que posteriormente fue incorporada a la Declaracin de las Naciones Unidas de 1942. En lo que atae a la seguridad social, este documento, pretendi lograr una colaboracin entre naciones para mancomunadamente alcanzar metas afines en temas como normas de trabajo, prosperidad econmica y evidentemente, en seguridad social. La Carta del Atlntico dio origen a importantes planes de gran importancia para el mbito de la seguridad social, uno de los ms importantes es el Informe de Beveridge, en el cual se plantea la necesidad de que la seguridad social proteja no solo al sujeto trabajador sino tambin a los trabajadores que independientemente ejercen su labor.

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CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit. Pgina 421. Ibdem., Pgina 418.

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Etapas de la Seguridad Social en Colombia

En este punto analizaremos las diferentes etapas de la seguridad social en Colombia, basndonos en el estudio realizado por Gerardo Arenas Monsalve en su reciente obra. Por ello, hablaremos de cinco periodos a saber:

1. 2. 3. 4. 5.

Periodo de Dispersin. Periodo de Organizacin del Sistema. Periodo de Expansin. Periodo de cambios y crisis. Periodo de reformas estructurales.

1. PERIODO DE DISPERSIN (Desde el nacimiento de la Repblica hasta 1945)

En esta etapa se crearon diferentes beneficios propios de la seguridad social, sin la existencia de un sistema ni una planificacin establecida, limitndose simplemente a la dispersin de algunas prestaciones. Este periodo se caracteriz entre otras cosas por las siguientes circunstancias e innovaciones:

Se caracteriz por la ausencia de intervencin estatal en un primer momento, por lo que predominaron los beneficios asistenciales derivados de prcticas mutuales de los militares, artesanos y organizaciones obreras. Se presentaron mecanismos de asistencia privada dirigidas a satisfacer necesidades de salud a travs de JUNTAS DE SOCORRO, ocupando un lugar especial en este trabajo la iglesia Catlica.

No obstante lo anterior, se presentaron algunas obras de asistencia pblica promovidas por el General Rafael Uribe Uribe, las cuales tendieron a eliminar la caridad, para reemplazarla por acciones legtimas del Estado tendientes a cumplir con su deber de asistencia social. Ello llev a la reforma constitucional de 1936 en la cual se dispuso la asistencia pblica es funcin del Estado. Se prestar a quienes, careciendo de medios de subsistencia o de derecho para exigirla de otras personas, estn fsicamente incapacitados para trabajar.

Por otra parte, se observaron mecanismos de mutualismo en los cuales los militares, los artesanos y los movimientos obreros propendieron por una

colaboracin mutua mediante la implementacin de montepos militares, cooperativas de produccin y consumo, y las cajas comunales de ahorro.

Los primeros beneficios normativos se otorgaron para el sector oficial, en un primer momento para el estamento militar y posteriormente para las personas civiles oficiales. Fue as como a travs de los decretos de 1821 y 1823 se otorgaron beneficios a viudas, hurfanos y padres de militares cados en combate y pensiones vitalicias a favor del libertador. Adems, los militares contaron con la primera institucin de seguridad social en Colombia denominada Caja de sueldos de Retiro de la Fuerza Militares

Por su parte, el personal civil recibi jubilaciones que dependan de requisitos de tiempo, ticos y polticos. Tambin resulta importante resaltar que en esta etapa se protegi el gremio de los educadores, quienes a travs de la Ley 50 de 1986 obtuvieron la pensin de Gracia que exista a favor de los militares. Igualmente los civiles contaron con la creacin de un sistema de Previsin Social para las comunicaciones aplicado a trabajadores de las ramas postal y telegrfica.

En bsqueda de la participacin del Estado, se aprueban leyes aisladas sobre pensiones, maternidad, sindicatos, riesgos profesionales, pagos de salarios durante la incapacidad, enfermos de lepra, trabajadores petroleros y de la construccin, seguro de vida, entre otros temas. Avances que se logran gracias a la combinacin de intervensionismo estatal humanitario y los frutos de las primeras reclamaciones obreras. De esta manera se observa que los beneficios en esta poca se otorgaron de manera parcial y restrictiva, privilegindose ciertos sectores y gremios de la economa y de la industria. Por ltimo, en este periodo a partir del ao 1928 se procur armonizar los beneficios sociales y crear instituciones de seguros sociales tomando el modelo alemn, tales como la Caja de Previsin Social de RIOCAJA, surgida de la negociacin colectiva de Fedenal.

2. PERIODO DE ORGANIZACIN DEL SISTEMA (De 1945 hasta 1967)

En esta poca se establece una legislacin general y relativamente uniforme para las relaciones laborales del sector pblico y privado, establecindose beneficios de seguridad social como prestaciones sociales a cargo del empleador.

Se expidi el Decreto Ley 2350 de 1944 , acogido posteriormente como legislacin permanente a travs de la Ley 6 de 1945, en los cuales se estableci que los beneficios de seguridad social quedaban a cargo del empleador a ttulo de prestaciones sociales, razn por la cual se evidencia una diferencia entre los trabajadores pblicos y privados. En el sector privado se establecen las prestaciones en cabeza de los empleadores de manera transitoria, hasta tanto se creara una entidad estatal de seguridad social. As, el artculo 12 de la Ley 6 de 1945 estableci mientras se organiza el Seguro Social Obligatorio, correspondern al patrono las siguientes indemnizaciones o prestaciones para con sus trabajadores...

Ello fue reafirmado por el Cdigo Sustantivo de Trabajo cuando dispuso que las prestaciones sociales dejarn de estar a cargo de los patronos cuando el riesgo de ellas sea asumido por el Instituto Colombiano de los Seguros Sociales, de acuerdo con la ley y dentro de los reglamentos que dicte el mismo estatuto

En el Sector pblico se fund la Caja Nacional de Previsin como entidad encargada del pago de prestaciones sociales, la cual contaba con personera jurdica autnoma, cuya administracin estaba en manos de la Junta Directiva, integrada por representantes del gobierno, de los empleadores y de los obreros. Esta entidad contaba con apoyo financiero de la Nacin, quien a su vez garantizara todas las obligaciones de la Caja.

De la misma manera se autoriz la creacin de otras cajas a nivel territorial, por sectores econmicos y hasta por entidades, lo cual gener posteriores inconvenientes en el sistema.

Sin embargo, hacia los aos sesenta y setenta se empez a vislumbrar la crisis de estas entidades, conforme a estudios tcnicos y anlisis oficiales de la poca.

En este periodo se crea el Instituto de Seguros Sociales mediante la Ley 90 de 1946, eligindose el modelo alemn en el cual se protega exclusivamente a los asalariados debido a que se crea que la economa capitalista terminara sometiendo a toda la poblacin al rgimen salarial.

La fundacin de esta institucin recibi apoyo de las diferentes fuerzas sociales (estado, empleadores y trabajadores), por lo cual el Instituto de Seguros Sociales nace como una entidad autnoma de derecho social, con personera jurdica, patrimonio propio distinto de los bienes del Estado e independiente del mismo, motivo por el que se seal que se encontrara bajo la vigilancia y control de la Superintendencia Bancaria.

En este primer momento el Instituto Colombiano de Seguros Sociales slo tena a su cargo prestaciones asistenciales de salud, quedando postergada la asuncin de prestaciones econmicas, lo cual se vea cada vez ms lejano tomando en cuenta las serias dificultades en su desarrollo, derivadas principalmente del dficit hospitalario, las controversias surgidas con el personal mdico y el constante agobio presupuestal del Instituto.

Sin embargo, con los Decretos 3169 y 3170 de 1964 se logr poner en marcha el seguro de Riesgos Profesionales, el cual tuvo en general resultados positivos.

Por otra parte, la Ley 90 de 1946 seal dentro de las funciones del ICSS la de organizar las cajas de compensacin destinadas a atender a los subsidios familiares que algunos patronos decidieran asumir en beneficio de los afiliados obligatorios. As las cosas, surgen las Cajas de Compensacin Familiar como un beneficio para los trabajadores y sus familias y adems como un alivio para los empleadores quienes podan canalizar algunos pagos de manera que no tuvieran incidencia salarial ni prestacional. En este sentido se expiden los Decreto 118, 249 y 1521 de 1957. Mediante Decreto 118 de 1957 se cre el Servicio Nacional de Aprendizaje (SENA) el cual est estrechamente vinculado a la Seguridad Social y busca capacitar a los trabajadores y tecnificar a los aprendices de acuerdo con las Recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo.

Con la Ley 171 de 1971 se cre la Pensin Sancin como mecanismo ideado por el congreso para evitar que los trabajadores del sector privado fueran despedidos injustamente antes de cumplir los requisitos de la pensin patronal de jubilacin que se causaba con 20 aos de servicios exclusivos al mismo empleador, toda vez que no haba entrado en vigencia el sistema pensional del seguro social26.

3. PERIODO DE EXPANSIN (Desde 1967 hasta 1977)

Esta etapa se caracteriza por la ampliacin de los beneficios del sistema de seguridad social, as como la expansin geogrfica de su cobertura. Es tambin la etapa que marca el prembulo de la crisis del sistema de seguridad social que se evidenciar en el siguiente periodo27

En esta etapa se pone en marcha el seguro de invalidez, vejez y muerte a cargo del Instituto de Seguros Sociales, pues hasta antes del 1 de enero de 1967 el Instituto slo cubra los riesgos de enfermedad y maternidad(EGM) y de Riesgos Profesionales (ATEP). A partir de la ampliacin de la cobertura surgen nuevos problemas econmicos para el Seguro Social, originados en el dficit de los aportes realizados por el Estado, en la falta de transparencia en el manejo de los seguros econmicos y en la politizacin de la administracin de la entidad. Se genera una ampliacin geogrfica de la cobertura del Sistema, con la creacin del Seguro Social Campesino que otorga prestaciones a la poblacin del sector rural. Igualmente se ampla la cobertura con la creacin del Seguro Mdico Familiar. En esta etapa se fortalecen los servicios prestados por las Cajas de Compensacin Familiar, las cuales amplan su campo de accin. Se da un importante esfuerzo por unificar normativamente el sistema prestacional oficial, con los Decretos Ley 3135 de 1968 y 3130 del mismo

26

ARENAS MONSALVE, Gerardo. Op cit. Pgina 85 Ibidem. Pgina 85

27

ao. Igualmente mediante el Decreto 3118 de 1968 se cre el Fondo Nacional de Ahorro.

En esta etapa se empieza a evidenciar la crisis financiera de la seguridad social en el sector oficial y se buscan soluciones econmicas mediante la Ley 4 de 1966 y el Decreto 435 de 1971, las cuales evidentemente no fueron suficientes. Se da el primer esfuerzo para integrar los deberes asistenciales del Estado con el Sistema de Seguridad Social, por lo que se crea el Sistema Nacional de Salud, el cual no logr una integracin adecuada, pero mejor notablemente la atencin de salud de la poblacin. Por ltimo es importante resaltar que en este periodo se busc proteger al pensionado y su familia, mediante la expedicin de normas tendientes a mejorar su situacin. (Ley 10 de 1972, Ley 33 de 1973, Ley 12 de 1975 y Ley 4 de 1976).

4. PERIODO DE CAMBIOS Y CRISIS (Desde 1977 hasta 1990) Es un periodo en el que se introducen cambios de importancia en el sistema de seguridad social, pero es tambin un periodo donde los estudios econmicos y sociales sealan la magnitud de la crisis del sistema y se proponen los diversos mecanismos estructurales de solucin28

Este periodo inicia con la expedicin de la Ley 12 de 1977 que otorg al Presidente la facultad de reorganizar el rgimen de Seguros Sociales, lo cual realiz mediante el Decreto Ley 1650 del mismo ao, en el cual cambi la denominacin del Instituto Colombiano de Seguros sociales a Instituto de Seguros Sociales y formul la separacin entre seguros asistenciales y seguros econmicos. En esta etapa se pone fin a los enfrentamientos con el sindicato de trabajadores de los funcionarios del ISS, pues el Decreto 1651 de 1977 cre una nueva categora de trabajadores denominada funcionarios de seguridad social, los cuales tenan derecho a la negociacin colectiva.

28

Ibidem. Pgina 95

Existe una marcada influencia de la jurisprudencia en el desarrollo del sistema, definiendo temas como el alcance de la pensin sancin y el rgimen de transicin de las pensiones patronales a las del Seguro Social. Esta etapa cont con importantes diagnsticos sobre la situacin del sistema, destacndose entre ellos el INFORME CHENERY que destac entre otras problemas que el sistema era disperso y protega de manera incompleta los riesgos sociales, tena muy baja cobertura y mltiples inequidades internas y adoleca de problemas financieros.

5. PERIODO DE REFORMAS ESTRUCTURALES (Desde 1990) De esta manera se ha denominado el proceso iniciado en el pas hacia 1990, cuya magnitud definitiva es todava impredecible... en el que convergen cambios radicales en la estructura econmica e institucional del pas, que determinaron la creacin de un nuevo modelo de seguridad social29

Este periodo estuvo caracterizado por un ambiente de reformas polticas y procesos de globalizacin de la economa con indiscutible predominio del sistema capitalista sobre el socialismo derrocado. Esta etapa est claramente influenciada por la Constitucin Poltica de 1991, con la cual se supera el modelo asistencial de proteccin social al definir la seguridad social como un derecho y un servicio pblico sujeto a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. Igualmente estableci que el Estado tiene la direccin, coordinacin y control del sistema; y que la prestacin de los servicios est a cargo de instituciones pblicas o privadas. En desarrollo de la nueva constitucin se inician reformas dirigidas a una racionalizacin del tamao del Estado, suprimiendo y reestructurando entidades. As, se transform la naturaleza jurdica del ISS, convirtindose en una Empresa Industrial y Comercial del Estado y variando consecuentemente la calidad de sus trabajadores.

29

Ibidem. Pgina 100

El Sistema Integral de Seguridad Social creado por la Ley 100 de 1993

En desarrollo de lo preceptuado por la Constitucin Poltica de 1990, la Ley 100 de 1993 conform el Sistema Integral de Seguridad Social por los sistemas de Pensiones, Salud, Riesgos profesionales y Servicios Sociales Complementarios; sin incluir en l las asignaciones familiares o de subsidio familiar. Las principales caractersticas de este sistema son:

Tiene como objetivos garantizar las prestaciones econmicas y de salud de los afiliados. Es dirigido, coordinado y controlado por el Estado Consagra la posibilidad de gestin pblica y privada, permitiendo la creacin de entidades particulares administradoras del sistema. Conserva la poltica de obligatoriedad de la afiliacin para el reconocimiento de prestaciones, pero otorga la libertad de eleccin de las instituciones, como medio para asegurar la calidad y competencia. Promueve la afiliacin de trabajadores independientes y de otros sectores de la poblacin que anteriormente estaban excluidos. En el sistema de Pensiones estableci un rgimen dual en el cual coexisten el Rgimen solidario de prima media con prestacin definida y el Rgimen de ahorro individual, en el cual los afiliados pueden escoger libremente la entidad. En el Rgimen de Seguridad Social en Salud se cre adems del Rgimen contributivo, un rgimen subsidiado para los sectores de la poblacin marginados. La organizacin del Rgimen de Seguridad Social en Riesgos Profesionales se deleg al Gobierno.

Cambios posteriores a la Ley 100 de 1993

En materia de Salud, el Acto Legislativo No. 1 y la Ley 715 de 2001 redisearon las transferencias de recursos alas entidades territoriales para la financiacin del rgimen subsidiado de salud, crendose el SISTEMA GENERAL DE PARTICIPACIONES La Ley 789 de 2002 dispuso crear el Sistema de Proteccin Social como un conjunto de polticas pblicas orientadas a disminuir la vulnerabilidad y a mejorar la calidad de vida de los colombianos, especialmente de los ms desprotegidos La Ley 797 de 2003 constituy un fortalecimiento para las cotizaciones y un recorte sistemtico de los derechos para el rgimen de prima media. La Ley 789 de 2002 y la 828 de 2003 buscaron reducir la evasin en materia de afiliacin y cotizaciones. El Acto Legislativo 1 de 2005: o Estableci el principio constitucional de la sostenibilidad financiera, asegurndose que en el futuro las Leyes propendan por ella. o Igualmente desmont los regmenes pensionales excepcionales (salvo los de fuerza pblica y los de los ex presidentes de la Repblica), fijndoles como fecha de expiracin el 31 de julio de 2010. o El acto legislativo prohbe los acuerdos pensionales y las pensiones extralegales. o Elimin la mesada pensional de Junio y generaliz el lmite mximo de mesada pensional, estableciendo de esta manera dos deducciones al gasto pensional. o Estableci reglas para la revisin de pensiones que se adquieran con abuso del derecho o sin los requisitos legales o convencionales.

La ley 1122 de 2007 modifica el Sistema General de Seguridad social en Salud, para obtener una mejor prestacin de los servicios a los usuarios. Se ocupa de reestructurar el rgimen subsidiado, fija nuevas reglas de financiamiento y fortalece la presencia del Estado en la gestin a travs de la red pblica. En cuanto al rgimen contributivo, se introducen limitaciones a la integracin vertical entre administradoras y prestadoras, se aumenta la cotizacin al 12.5% del ingreso base y se fijan reglas de atencin oportuna a los usuarios30

30

Ibidem. Pgina 133

1. LA SEGURIDAD INTERNACIONAL

SOCIAL

EN

EL

MBITO

DEL

DERECHO

En virtud del tema sub examine, consideramos pertinente resaltar que si bien en Colombia a la entrada en vigencia de la Constitucin de 1.991 ya existan legislativamente los principios y normas rectoras que regulaban el mbito de la seguridad social, el Mximo Tribunal Constitucional ha sealado que la Constitucin no se termina con el nmero de su articulado, pues en ella se incluyen normas internacionales contenidas en tratados ratificados por Colombia. Esta concepcin del Bloque Constitucional ha hecho que la Corte Constitucional invoque normas internacionales relacionadas con la seguridad social y que regulen sus relaciones dndole el rango de constitucionales, encaminadas a proteger derechos de sus asociados y beneficiarios. En este orden de ideas, concluimos que los principios de la Seguridad Social no se agotan con los preceptos de la Constitucin, ni con sus leyes y decretos, sino que involucran tambin los principios que se hayan establecido en Convenios Internacionales debidamente ratificados por Colombia, como por ejemplo los de la O.I.T., Protocolos y Pactos internacionales, entre otros.31 Consecuente con lo dicho, procedemos a efectuar una presentacin y disquisicin sobre los Convenios Internacionales que se han referido a la Seguridad Social, y que han sido adoptados por nuestro Legislacin interna, as:

DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO

Desde 1919, la Repblica de Colombia ha sido activamente socia de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). Desde dicha data, la precitada Organizacin, en consorcio tripartito con los gobiernos, empleadores y trabajadores, ha venido laborando para mejorar las condiciones de trabajo y de vida en todo el mundo, mediante un amplio esfuerzo de investigacin, asistencia tcnica, funcin de iniciativa internacional y la adopcin de Convenios y Recomendaciones en el campo socio-laboral.

31

Diversos han sido los pronunciamientos de la Corte Constitucional, que se refieren a la adopcin de elementos de derecho internacional que regulan principios sociales en el bloque de constitucionalidad, dentro de los cuales tenemos las sentencias: T-568-99 M.P. Carlos Gaviria Daz, T- 256-00 M.P. Jos Gregorio Hernndez, C-551-03 M.P. Eduardo Montealegre Lynett, T-642-04 M.P. Rodrigo Uprimny Yepes, T-666-04 y T697- 04 M.P. Rodrigo Uprimny Yepes y T-827-04 MP: Rodrigo Uprimny Yepes.

El Congreso de la Repblica de Colombia ha ratificado cincuenta de tales Convenios, lo cual constituye un esfuerzo del Estado colombiano para adaptar su legislacin interna a tales normas. En ese sentido, los Convenios Internacionales del Trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin interna ...32

Ahora bien, dentro de las prestaciones o contingencias que se ven incluidas dentro del marco de la seguridad social, la OIT las ha clasificado en nueve amplios grupos, que el autor Gerardo Arenas Monsalve enumera, as: () 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) Asistencia mdica por enfermedad; Prestaciones sociales por enfermedad; Prestaciones de desempleo; Prestaciones por vejez; Asistencia mdica y prestaciones econmicas por accidente de trabajo y enfermedad profesional; Prestaciones por invalidez; Prestaciones por muerte; Asistencia mdica y subsidios econmicos por maternidad; y Asignaciones familiares.

No obstante, como lo ha sealado la misma OIT, el crecimiento de la seguridad social no se ha detenido ah, sino que hoy en da la seguridad social puede muy bien comprender desgravaciones impositivas especiales, vivienda o alimentos subsidiados, e incluso el suministro de transporte. Adems, agrega, en muchos pases industrializados estos regmenes se han transformado en complejos instrumentos para llevar a cabo las denominadas transferencias sociales, es decir, para la redistribucin del dinero, los bienes y los servicios en beneficio de los estratos mas necesitados. Al mismo tiempo se reconoce que las aspiraciones de la poblacin van mas all de la mera subsistencia y que se requiere que se le garantice un mnimo de vida bsico. ()33

32

CONVENIOS INTERNACIONALES DEL TRABAJO RATIFICADOS POR COLOMBIA. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Edicin: Enero de 1993. Pg.7.
33

ARENAS MONSALVE, Gerardo; Op. Cit

Bajo la anterior perspectiva, en materia de Seguridad Social encontramos los siguientes Convenios Internacionales de la OIT, que han sido adoptados en nuestro Pas:

CONVENIO N 002 DE 1919 CONVENIO RELATIVO AL DESEMPLEO Este convenio fue ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33. y su entrada en vigencia fue el 14 de julio de 1921. Impone a los Estados miembros la obligacin de reportar una estadstica ante la Oficina Internacional del Trabajo en un trmino mximo de tres meses, donde se relacionen los datos sobre el desempleo y las medidas que se adopten para combatirlo. Seala que los pases que implementen un seguro de desempleo, debern aplicarlo sin discriminacin alguna frente a los trabajadores nacionales y extranjeros que sean nacionales de pases que tambin ratifiquen el convenio. No obstante, consideramos que este convenio no ha sido exitoso en nuestro Pas, pues basta con mirar las cifras del DANE para ver como las polticas que han venido adoptando nuestros gobernantes no han sido las mas conducentes para combatir esta afeccin social.

CONVENIO N 003 DE 1919 RELATIVO AL EMPLEO DE LAS MUJERES ANTES Y DESPUES DEL PARTO Este Convenio igual que el anterior, fue ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33. Su entrada en vigor fue el 13 de junio de 1921 y ha sido revisado en 1952 por el Convenio N 103. Efecta el convenio toda una clasificacin de lo que denomina empresas industriales, y expone una definicin de empresa comercial para generar unas directrices que garantizan unas condiciones dignas a la mujer antes y despus del parto, como por ejemplo el derecho a no trabajar durante seis semanas con posterioridad al parto, el derecho a recibir durante el periodo de ausencia todas las prestaciones que garanticen un bsico de derechos para ella y su hijo, e incluso los descansos proporcionales para amamantar a su hijo, entre otros.

Consideramos que este Convenio sirvi de pilar para la composicin del Cdigo Sustantivo de Trabajo, pues vemos como genero toda una gama de regulaciones -incluso un capitulo V- en cuanto a la proteccin especial

(como el fuero) de la mujer en estado de embarazo que hoy en da han evolucionado para ser mejoradas pero que en su espritu normativo continan vigentes.

CONVENIO N 012 DE 1921 REALTIVO A LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRABAJO EN LA AGRICULTURA Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33., y su entrada en vigor fue el 26 de febrero de 1923. Compromete a todos los Estados adscritos a la OIT que ratifiquen el convenio, la obligacin de cobijar a todos los trabajadores del sector agrcola los beneficios y leyes que tengan como finalidad conceder una indemnizacin que se emane de un accidente sobrevenidos a causa del trabajo o durante la ejecucin del mismo. Vemos como este Convenio constituye una especie de prembulo al sistema de riesgos profesionales, pues desde su expedicin trata el tema de indemnizaciones derivadas u ocasionadas por la relacin laboral, y erradica la discriminacin que pudiera existir sobre su aplicacin a los trabajadores agrcolas.

CONVENIO N 017 DE 1925 CONVENIO RELATIVO A LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRABAJO Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33., y tiene como entrada en vigencia el 01 de abril de 1927. Coadyuvante con el convenio citado inmediatamente anterior, consideramos que el convenio sub examine tambin tuvo influencia directa en el sistema integral de seguridad social, pues estableci la obligacin de conceder al trabajador o a sus derechohabientes una indemnizacin como forma de compensar el hecho de haber sido victima de un accidente de trabajo, especificando a su vez cuales trabajadores son los beneficiarios de la indemnizacin, es decir, no efecta discriminacin entre trabajadores del sector pblico y privado, pero si excluye un grupo de trabajadores como los trabajadores ajenos a la empresa del empleador, trabajadores a domicilio, miembros del ncleo familiar del empleador que vivan con l, etc. Y seala que el mismo no aplica a la gente de mar, personas de rgimen especial y trabajadores de la agricultura por ya tener un convenio especial que los regula. Tambin instituye el pago de la incapacidad por accidente de trabajo y la obligacin de prestarse al trabajador toda la asistencia mdica, quirrgica y

farmacutica por parte del empleador o de la institucin de seguro contra accidentes o enfermedades (hoy A.R.P., E.P.S., etc.). Este Convenio tuvo diversas recomendaciones de la OIT, a saber:

Recomendacin 22.- Recomendacin sobre importe mnimo de las indemnizaciones por accidentes de trabajo. El cual bsicamente reglamenta una tarifa de indemnizaciones que hoy en da se equiparan a una pensin por invalidez, fijndoles a su vez una equivalencia o proporcin segn el grado de incapacidad. Tambin hace referencia a la situacin en que fallece el trabajador, y establece la calidad de las personas que son catalogadas como derechohabientes. Recomendacin 23.Recomendacin sobre jurisdicciones competentes para la solucin de los conflictos relativos a la indemnizacin por accidentes de trabajo. Aconseja que las discrepancias originadas por accidentes de trabajo deben ser de competencia preferente asignada a tribunales especiales o comisiones arbtrales, conformados por magistrados de carrera o sin ellos, pero con un nmero igual de representantes del empleador y de los trabajadores. CONVENIO N 018 DE 1921 REALTIVO A LA INDEMNIZACIN POR ENFERMEDADES PROFESIONALES Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33., su fecha de entrada en vigor fue el 01 de abril de 1927, y ha sido revisado mediante el Convenio N 42 de 1934. Impone una obligacin a los Estados de garantizar a las victimas de enfermedades profesionales o a sus derechohabientes una indemnizacin y tarifas similares a las establecidas para los trabajadores que son victimas de accidentes de trabajo. Instituye como enfermedades profesionales, las enfermedades y las intoxicaciones producidas por substancias determinadas por la OIT, siempre y cuando dichos padecimientos afecten a los trabajadores establecidos en el mismo cuadro y que se originen del trabajo de una empresa que se encuentre sujeta a la legislacin nacional.

Este Convenio tambin tuvo una recomendacin de la OIT:

Recomendacin 24.- Recomendacin sobre la indemnizacin por enfermedades profesionales. La cual da libertad a los pases miembros de que adems de la lista de enfermedades profesionales de que trata el convenio, puedan efectuar una lista adicional de enfermedades puedan ser incluidas en dicho rango y ser susceptibles de indemnizacin. CONVENIO N 019 DE 1925 RELATIVO A LA IGUALDAD DE TRATO ENTRE LOS TRABAJADORES EXTRANJEROS Y NACIONALES EN MATERIA DE INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRABAJO. Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33., tiene como fecha de entrada en vigor el 08 de septiembre de 1926.

Constituye un derecho a la igualdad entre trabajadores o sus derechohabientes nacionales y no nacionales pero que sean originarios de un pas que haya suscrito el Convenio y que hayan sufrido un accidente de trabajo, los mismos derechos y garantas que tienen los trabajadores nacionales en esta materia.

CONVENIO N 024 DE 1927 RELATIVO AL SEGURO DE ENFERMEDAD DE LOS TRABAJADORES DE LA INDUSTRIA, DEL COMERCIO Y DEL SERVICIO DOMESTICO Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33., su fecha de entrada en vigor fue el 15 de Julio de 1928.

Ordena crear un seguro de enfermedad obligatorio, en condiciones equivalentes a las establecidas en el mismo convenio, y las cuales sern aplicables a los obreros, empleados y aprendices de las empresas tanto industriales como comerciales y a los trabajadores del servicio domestico y a domicilio. Tambin determina una limitante de aplicacin a un grupo especfico de trabajadores. Establece el convenio, que el seguro deber estar a cargo de instituciones especializadas de seguros que tendrn un control administrativo y financiero de los poderes pblicos y no podrn perseguir ningn fin lucrativo, y que en caso de haber sido creadas por origen privada debern ser reconocidas por los poderes pblicos. Resaltamos como este convenio no solo da luces al sistema de seguridad social en materia de salud y riesgos profesionales, sino que tambin le impone al Estado la constitucin de organismos de control que se dediquen a la supervisin del manejo de

dichas instituciones, en este caso, podramos traer a presente las superintendencias y secretarias especializadas.

CONVENIO N 025 DE 1927 RELATIVO AL SEGURO DE ENFERMEDAD DE LOS TRABAJADORES AGRCOLAS Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33., su fecha de entrada en vigor fue el 15 de Junio de 1928.

Vincula a los Estados Miembros a constituir un seguro por enfermedad a todos los obreros, empleados y aprendices de las empresas agrcolas, el cual es similar en sus requisitos y limitantes al convenio precitado. No obstante, se concede el derecho gratuito a que el trabajador reciba una asistencia mdica especializada para el tratamiento de su enfermedad y a la percepcin de medicamentos y medios teraputicos suficientes de buena calidad. Consideramos que es una redaccin acertada la que integra el convenio, como quiera que no solamente le concede al trabajador unas protecciones a su indefensin, sino que se las trata de brindar en condiciones dignas, para que no se vea afectado del todo en su mnimo vital.

Recomendacin 29.- Recomendacin sobre los principios generales del seguro de enfermedad. Refiere al campo de aplicacin del seguro, en el entendido de que no debe existir distincin de los beneficiarios por razn de su edad, sexo, o labor a ejecutar a ttulo profesional, por contrato de trabajo o aprendizaje, sin embargo resalta la conveniencia de fijar unos parmetros de edad en trabajadores que ya son beneficiarios de otra prestacin como es el caso de la adquisicin de la pensin de vejez.

CONVENIO N 081 DE 1947 RELATIVO A LA INSPECCIN DEL TRABAJO EN LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO Ratificado por la Ley 23 de 1967, bajo el registro de ratificacin 13.11.67., su fecha de entrada en vigor fue el 07 de abril de 1950.

Impone a los Estado miembros, la constitucin de un sistema que se encargue de velar por la inspeccin del trabajo de los establecimientos industriales, la cual se deber realizar por conducto de los inspectores del trabajo que estn a cargo, quienes debern supervisar el cabal acatamiento por parte de las empresas de las disposiciones legales referentes a las condiciones de trabajo y a la proteccin a los trabajadores en sus

condiciones de trabajo, tales como reglas de higiene y seguridad industrial. Este convenio tiene una intima relacin con las actuales competencias del Ministerio de la Proteccin Social, dentro de las cuales se encuentra el velar por las condiciones dignas de los trabajadores en el desarrollo de sus labores y la existencia de las medidas de proteccin para prevenir posibles accidentes. Desafortunadamente vemos como hoy en da no es posible dar aplicacin a cabalidad a este convenio, no por falta de voluntad de los funcionarios del Ministerio, sino por la falta de volumen de personal que se dedique a esta labor, por cuanto es muy reducido el nmero de inspectores que pueden atender estos requerimientos frente al creciente y voluminoso nmero de empresas que necesitan de estas inspecciones; sin embargo, con la creacin de las entidades que se dedican a la atencin y prevencin de riesgos profesionales se les delega en cierta forma la creacin de planes y programas que instruyan a las empresas para que tomen medidas conducentes a evitar cualquier situacin que genere un accidente laboral o enfermedad profesional.

CONVENIO N 102 DE 1952 RELATIVO A LA NORMA MNIMA DE LA SEGURIDAD SOCIAL Es adoptado por la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo el da 28 de junio de 1952, y en ella se establece que el mismo podr ser denominado como el Convenio sobre la seguridad social (norma mnima). Lo anterior, como quiera que este Convenio recopila unos derechos y garantas e impone unas directrices para los estados, en lo que refiere al mnimo de sistemas y normas que deben prever las coberturas que comprende el sistema de seguridad social integral, tales como atenciones mdicas, desempleo, accidentes y enfermedades profesionales, jubilaciones, etc.

CONVENIO N 129 DE 1969 RELATIVO A LA INSPECCIN DEL TRABAJO EN LA AGRICULTURA Ratificado por la Ley 17 de 1975, bajo el registro de ratificacin 16.11.76. Define el significado de la empresa agrcola como las empresas o partes de empresas que se dedican a cultivos, cra de ganado, silvicultura, horticultura, transformacin primaria de productos agrcolas por el mismo productor o cualquier otra forma de actividad agrcola. Ordena igual que el anterior Convenio, la implementacin de un sistema dedicado a la inspeccin de las condiciones de trabajo en el sector agrcola, adicionando

que el cumplimiento de las empresas a las disposiciones legales tambin debe incluir adems de la legislacin, las convenciones colectivas y laudos arbtrales.

DEL PACTO INTERNACIONAL SOCIALES Y CULTURALES.-

DE

DERECHOS

ECONMICOS,

La expedicin del Pacto sub judice, se fundamenta en criterios y pilares catalogados como fundamentales que son incluidos en la Carta de las Naciones Unidas, tales como la paz, libertad y justicia en el mundo, que tienen como finalidad el imponer el reconocimiento de la DIGNIDAD a todas las personas integrantes de una familia humana. Tambin hace referencia a la Declaracin Universal de derechos Humanos, en el entendido de que no puede tolerarse el constreimiento a la libertad humana, y la imposicin de polticas basadas en el temor y la miseria, y que por el contrario se deben generar condiciones que le permitan a las personas convivir en un ambiente proteccionista de sus derechos econmicos, sociales y culturales en concordancia con su derechos polticos y civiles. Tambin se acoge en el Pacto, un criterio que parte de la teora del contrato social en el entendido de que el individuo al ser beneficiario de ciertas garantas y derechos, se encuentra de manera reciproca obligado a respetar y atender determinados deberes con respecto a los dems integrantes de su comunidad y frente al Estado, como son los contemplados en este Pacto. Es por ello que en materia de Seguridad Social se establecen algunos artculos que tienen como objetivo garantizar las condiciones dignas del trabajo y por ende el desarrollo en pro de la sociedad, pues dentro de sus regulaciones se destacan los siguientes artculos:

Artculo 7.- Reconocen el derecho que tienen todas las personas a tener unas condiciones laborales equitativas y agradables, en las cuales se le asegure su renumeracin en proporciones equivalentes a su labor y sin ningn tipo de discriminacin, as como la garanta de tener un sitio de trabajo seguro y en condiciones adecuadas de higiene. Artculo 9.- Tal vez el ms relevante con nuestro tema, pues le impone a los Estados el derecho a reconocer a todas las personas su seguridad social, incluso al seguro social. Lo anterior, atendiendo nuevamente los criterios de condiciones dignas y justas para todos los asociados, en virtud

de la cual el estado debe amparar a todos sus administrados las atenciones mnimas sin importar sus calidades o recursos socioeconmicos. Actualmente nuestro Gobierno, si bien no ha podido implementar el Sistema de seguridad social integral a todas las clases sociales, por lo menos ha empezado por atender las necesidades bsicas en salud, es por ello que se crea el sistema denominado SISBEN que tiene como objetivo atender en condiciones dignas a las clases menos favorecidas en lo que refiere al sistema de seguridad social en salud.

Artculo 10.- Reconoce a la familia como el ncleo esencial de la sociedad, y por ello hace relacin a la proteccin especial a las madres durante un periodo de tiempo razonable antes y despus del parto quienes deben ser beneficiarias de una licencia remunerada y con acceso a las prestaciones de seguridad social. Igualmente se efecta una resea de los nios y adolescentes, los cuales deben ser protegidos de las formas de explotacin econmica y social, y que en caso de que lleguen a laborar, su actividad no resulte nociva para su salud y moral, o incluso que atente contra su vida. Artculo 12.- Nuevamente reconoce el derecho que tienen las personas para disfrutar de los ms altos cnones de salud fsica y mental, reiterando que para incrementar dichos niveles se deben mejorar en todos sus aspectos el medio ambiente y la higiene laboral, as como la prevencin de enfermedades y la creacin de escenarios que aseguren una satisfactoria atencin medica.

Los anteriores artculos son los que tienen relacin directa con la Seguridad Social, y por ello son incluidos en este pacto, pues su finalidad es la de originar unas condiciones dignas y justas a las personas que integran una sociedad.

PROTOCOLO ADICIONAL A LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS EN MATERIA DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES, "PROTOCOLO DE SAN SALVADOR"

Parte originalmente de la Convencin Americana sobre derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica, adems hace referencia a los principios de la democracia, as como a todos los derechos esenciales del hombre y los derechos y garantas que han sido reseados en el Pacto de los derechos econmicos, sociales y culturales, genera el "Protocolo de San Salvador". Referente a la Seguridad Social como rama generadora de garantas y derechos irrenunciables de las personas, el Protocolo de San salvador estableci diversos preceptos que son bsicamente reiterativos de los expresados en el Pacto

Internacional De Derechos Econmicos, Sociales Y Culturales, tales como el derecho a trabajar en condiciones satisfactorias de higiene y seguridad (art. 7), prohibicin del trabajo nocturno para menores de 18 aos, y el derecho a la seguridad social (art. 9), donde parte que toda persona tiene derecho a ser protegida por la seguridad social con respecto a los riesgos de vejez o incapacidad para adquirir sus medios bsicos y llevar una vida en condiciones dignas y decorosas. As mismo refiere que los trabajadores activos tendrn derecho a la atencin mdica y al subsidio de jubilacin en casos de accidentes, enfermedades o licencias de maternidad. De lo anterior concluimos, que la Seguridad Social por ser uno de los pilares fundamentales de la sociedad, debe estar imperiosamente incluida en cada uno de los Convenios, Tratados y Pactos que se encaminen a la proteccin de los derechos mnimos y fundamentales de las personas, pues su naturaleza garante y consecuente con los factores socioeconmicos actuales, tiene como finalidad preservar las condiciones dignas, justas y bsicas de los seres humanos en su entorno social.

2. AMPARO CONSTITUCIONAL En el artculo 48 de nuestra Carta Magna se seala que: La Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley. Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. El Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que comprender la prestacin de los servicios en la forma que determine la Ley. La Seguridad Social podr ser prestada por entidades pblicas o privadas, de conformidad con la ley. No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines diferentes a ella. La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante. Siendo este derecho de rango constitucional fundamental, los trabajadores tienen facultad para reclamar a travs de la accin de tutela cuando ellos o sus familias consideren vulneradas sus garantas y es as como se ha logrado amparar derechos derivados de los sistemas de salud y riesgos profesionales, esencialmente, esto, dado su ntimo vnculo con el proceso personalsimo de vida de los trabajadores, requiere de un tratamiento preferencial, pues estos derechos

no pueden ser sometidos a largas discusiones judiciales cuando est de por medio la vida y la dignidad de las personas. La seguridad social como derecho fundamental autnomo: En los ltimos aos la Corte ha dado un ltimo paso ms a esta ampliacin de los derechos fundamentales y susceptibles de proteccin mediante la accin de tutela. Se trata de la idea de la seguridad social como derecho fundamental autnomo.

3. EN LA CORTE CONSTITUCIONAL En diversas sentencias de tutela sobre aspectos del sistema de pensiones, como las que se ocupan de los bonos pensionales (ver, por ejemplo, las sentencias T1565/ 2000, T-671/2000 y SU-1354/2000), la Corte se refiere a la seguridad social como derecho fundamental en forma directa, para protegerlo tanto en materia de salud como de pensiones. Adems, en las sentencias de tutela en las que la Corte ha resuelto considerar como vas de hecho decisiones contenidas en sentencias de casacin de la Corte Suprema de Justicia, tambin sobre reconocimiento de pensiones (como la S. T-1306/2001), la Corte ha considerado directamente el derecho pensional como un derecho fundamental.34 Cuando una persona padece el estado de extrema necesidad, no se le puede excluir de la proteccin eficaz a la dignidad personal a que tiene derecho, sino extenderle toda la ayuda posible, incluso otorgarle prelacin en la destinacin de bienes y servicios, de acuerdo con el artculo 11 superior. Si rige entre nosotros un Estado Social de Derecho, se deben destinar universalmente los bienes y servicios, de suerte que nadie quede excluido de la seguridad social. No puede haber excusa vlida para la miseria y el abandono de los asociados. La inspiracin social de la Carta Poltica no es un enunciado abstracto, se repite; es una de las finalidades esenciales del Estado Social de Derecho, y la Corte constitucional tiene el deber de defender la guarda e integridad de la Constitucin. Por ello, para esta Corporacin la seguridad social implica la coherencia entre validez y eficacia. De nada sirve a la comunidad que estn consagradas las garantas, si stas no se realizan. La perfeccin significa realizacin de las finalidades de un ente. Es la realidad la pauta de la perfeccin (que viene del latn perfectio, realizado). 35

34

Arenas Monsalve Gerardo, El derecho colombiano de la seguridad social, Legis, Colombia, 2006, pg.141 Corte Constitucional, sentencia No. T-290 de junio 21 de 1994. M.P. D. Vladimiro Naranjo Mesa

35

4. CONCEPTO Es el instrumento jurdico y econmico que establece el Estado para garantizar a todo ciudadano el amparo de los riesgos de invalidez, vejez y muerte, as como los derechos a la salud y el amparo de todo riesgo de orden laboral y profesional, a travs del reparto equitativo de la renta nacional y por medio de prestaciones del Seguro Social, al que contribuyen los empleadores, los trabajadores y el Estado, o alguno de ellos como subsidios, pensiones y atencin facultativa y de servicios sociales, que otorgan de los impuestos de las dependencias de aquel, quedando amparados contra los riesgos profesionales y sociales, principalmente de las contingencias de la falta o insuficiencia de ganancia para el sostenimiento de l y de su familia. Por su parte, la Organizacin Internacional del Trabajo- O.I.T. defini as la Seguridad Social: La proteccin que la sociedad proporciona a sus miembros, mediante una serie de medidas pblicas, contra las privaciones econmicas y sociales que, de no ser as, ocasionaran la desaparicin o una fuerte reduccin de los ingresos por causa de enfermedad, maternidad, accidente de trabajo, o enfermedad laboral, desempleo, invalidez, vejez y muerte; y tambin la proteccin en forma de asistencia mdica y de ayuda a las familias con hijos.36

5. LA SEGURIDAD SOCIAL COMO SERVICIO PUBLICO La seguridad social es un servicio pblico obligatorio, cuya direccin, coordinacin y control est a cargo del Estado y que ser prestado por las entidades pblicas o privadas en los trminos y condiciones establecidos en la presente ley. Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el Sistema General de Seguridad Social en Salud. Con respecto al Sistema General de Pensiones es esencial slo en aquellas actividades directamente vinculadas con el reconocimiento y pago de las pensiones37

6. Los prestadores del servicio pblico de la seguridad social. La primera precisin necesaria implica sealar que servicio pblico no es sinnimo de servicio estatal. De modo que el carcter de servicio pblico de la seguridad social supone admitir que se trata de un servicio que puede ser prestado por el Estado o por el sector privado.

36

O.I.T., 1991, Administracin de la seguridad social Ley 100 de 1993 Art. 4

37

7. La obligatoriedad del servicio pblico Seala expresamente la Constitucin que la seguridad social constituye un servicio pblico obligatorio. Desde la ptica de los prestadores, este aspecto se confunde con la calidad y continuidad que ya se han mencionado, y desde la de los afiliados, implica que la legislacin puede imponer criterios de obligatoriedad. En efecto, se deriva de la obligatoriedad del servicio pblico de seguridad social, que la afiliacin sea obligatoria para los sectores de poblacin que la ley seale.

8. La seguridad social y el derecho de huelga La Constitucin de 1991 trajo, dentro de sus novedades normativas, la idea de que se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador (art. 56). La novedad consisti en que la garanta de ese derecho slo puede tener restriccin en los servicios pblicos que se consideren esenciales por el legislador. La ley de seguridad social (L. 100 de 1993) defini el asunto en los siguientes trminos: Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el sistema general de seguridad social en salud. Con respecto al sistema general de pensiones es esencial solo en aquellas actividades directamente vinculadas con el reconocimiento de las pensiones (art. 4). Desde luego, con base en una interpretacin analgica y sistemtica, habra que agregar que en el sistema de riesgos profesionales- omitido en la norma que se acaba de mencionar- las actividades directamente relacionadas con el reconocimiento y pago de pensiones constituiran igualmente servicios pblicos esenciales.

9. La seguridad social y la continuidad del servicio y de los derechos. Se seala en la teora administrativa que una caracterstica bsica de los servicios pblicos es el principio de continuidad en su prestacin. La Corte Constitucional ha acogido esa idea para establecer criterios de proteccin de los afiliados en el sistema de seguridad social, no solamente como continuidad del servicio, sino tambin como un derecho a la continuidad en el disfrute de las prestaciones. Con base en esta idea, la Corte ha sealado que debe aplicarse el principio de continuidad en el servicio pblico de salud de los trabajadores dependientes, aun cuando se incurra en mora, cuando el contrato de trabajo se halle suspendido o cuando la empresa est en liquidacin.

10. La seguridad social y el rgimen de cotizaciones Debe precisarse tambin que servicio pblico no significa servicio gratuito. La Corte Constitucional ha tocado el asunto en forma tangencial, sealando que es claro que el servicio pblico puede ser oneroso, tal como lo prev la propia Carta en su artculo 367, sin exonerar de esa posibilidad a la seguridad social (S. C-408 de 1994). Por lo tanto, la seguridad social puede tener- y efectivamente tiene- un rgimen tarifario, que se manifiesta en la obligacin del afiliado de pagar unas cuotas peridicas para su financiamiento, que se denomina cotizaciones. Pero igualmente hay aspectos de la seguridad social en los cuales el afiliado no debe pagar cotizaciones: el rgimen subsidiado de salud, previsto en la legislacin, constituye el caso ms evidente. El hecho de que no haya obligacin de cotizacin en estos casos tambin se origina en que la seguridad social es un servicio pblico: en efecto, ya se cit la norma constitucional que seala al rgimen tarifario de los servicios pblicos tener en cuenta criterios de solidaridad y redistribucin del ingreso (art. 367). Hay adems una norma constitucional ms explcita al respecto: en el mismo captulo de los servicios pblicos, al mencionar el bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida como finalidades del Estado, seala que es objetivo fundamental de su actividad la solucin de las necesidades insatisfechas de salud y otras (art. 366).

11. La seguridad social y el derecho de peticin. Seala la Constitucin que el derecho de peticin, es decir el derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por motivos de inters general o particular y a obtener pronta resolucin es un derecho fundamental (art. 23). El mencionado derecho puede ser objeto de regulacin respecto de organizaciones privadas, pero esta reglamentacin legislativa an no se ha producido. La Corte Constitucional ha construido doctrina conforme a la cual el derecho de peticin puede ser ejercido frente a entidades que prestan servicios pblicos, y de manera muy especfica, respecto de las entidades del sistema de seguridad social. As lo ha sealado en varias sentencias de tutela (T-507/93, T-165/97, etc).

12. La seguridad social y la reserva de ley. Finalmente, de la norma constitucional de la seguridad social como servicio pblico, que deber prestarse en los trminos y condiciones que defina le ley, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha derivado el criterio de que la regulacin del mismo es de reserva del legislador y no puede ser objeto de

delegacin. As lo ha sealado en mltiples ocasiones en pronunciamientos de control constitucional (S. C-263/96, C-542/98, C714/98, y C-1435/00) entre otras.38

13. Marco Legal de la Seguridad Social en Colombia Ley 100 de 1993 Artculo 3 El Estado garantiza a todos los habitantes del territorio nacional, el derecho irrenunciable a la seguridad social. Este servicio ser prestado por el Sistema de Seguridad Social Integral, en orden a la ampliacin progresiva de la cobertura a todos los sectores de la poblacin, en los trminos establecidos por la presente ley. Artculo 4 La Seguridad Social es un servicio pblico obligatorio, cuya direccin, coordinacin y control esta a cargo del Estado y que ser prestado por las entidades pblicas o privadas en los trminos y condiciones establecidos en la presente ley. Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el Sistema General de Seguridad Social en Salud. Con respecto al Sistema General de Pensiones es esencial slo en aquellas actividades directamente vinculadas con el reconocimiento y pago de las pensiones.

14. El Sistema de Seguridad Social en Colombia Fue creado por la Ley 100 de 1993 y comprende: - El Sistema General de Pensiones - El Sistema de Seguridad Social en Salud - El Sistema General de Riesgos Profesionales. - Servicios sociales complementarios (Cajas de compensacin)

38

Arenas Monsalve Gerardo, El derecho colombiano de la seguridad social, Legis, Colombia, 2006, pg. 142 y s.s.

15. SISTEMA GENERAL DE PENSIONES 15.1 GENERALIDADES DEL SISTEMA Desde la creacin del Instituto de los Seguros Sociales como entidad de previsin de los riesgos de Invalidez, vejez y muerte en la cual los empleadores podan subrogar el acaecimientos de dichos riesgos, el Sistema de Seguridad Social se encontraba preponderantemente disperso como consecuencia de la existencia de mltiples regmenes pensionales, mltiples entidades de previsin y as mismo la carencia de polticas estatales unificadas que orientaran el Sistema, tal y como se evidenci en el estudio histrico realizado en trabajos precedentes. As, hasta la expedicin de la Ley 100 de 1993 el 23 de diciembre de dicho ao existi en Colombia un nico esquema de financiacin de pensiones estructurado sobre la estructura de fondos comunes a los cuales se realizaban aportes peridicos por parte de los afiliados, aportes que se encontraban encaminados a financiar el pago de las pensiones que ya se estaban reconociendo, es decir, que los afiliados cotizantes contribuan a pagar las pensiones de las personas ya cesantes en disfrute de sus pensiones, ms no sus propias pensiones, las cuales estaran financiadas por los aportes que en el futuro realizaran los afiliados cuando el trabajador cumpliera los requisitos de edad y semanas de cotizacin o tiempo de servicios exigidos por las normas regulatorias de las entidades de previsin. No obstante lo anterior, como consecuencia de la crisis del sistema de los fondos comunes en la financiacin de las pensiones, los cuales contaban con grandes dificultades para soportar el pago de las pensiones con los recursos existentes en el fondo comn de todos los afiliados, toda vez que de manera progresiva fue disminuyendo la cantidad de personas que era necesario que cotizaran para poder financiar las pensiones que se encontraban pagando las entidades de previsin (como consecuencia del decrecimiento de la tasa de natalidad y del incremento de la expectativa de vida39) y teniendo en cuenta adicionalmente la dispersin existente en cuanto a los regmenes pensionales aplicables, la Ley 100 de 1993 cre un sistema alternativo y paralelo al ya existente (adems de unificar y homogeneizar las polticas existentes en el sistema vigente hasta el momento), de acuerdo con el cual las pensiones ya no seran financiadas por los cotizantes que aspiraban obtener el reconocimiento y pago de pensiones en el futuro, sino que cada afiliado construira su pensin a travs del pago peridico de las cotizaciones en una cuenta individual personal en la cual seran depositados los recursos que en el futuro financiaran su propia pensin. En ese orden de ideas, el artculo 12 de la Ley 100 de 1993 dispone que El Sistema General de Pensiones est compuesto por dos regmenes solidarios excluyentes pero que coexisten, a saber: a. Rgimen Solidario de Prima Media
39

Ver al respecto WELCH, Andrew, Work longer, have more babies, The Economist (print edition), Septiembre 25 de 2003.

con Prestacin Definida. b. Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, los cuales, tal y como el artculo lo dispone, comparten principios comunes pero a su vez cuentan con aspectos del todo autnomos que los hacen plenamente diferenciables e incluso de aplicacin excluyente.

15.2 Caracteres comunes a los Regmenes Pensionales. Como lo manifestamos precedentemente, los regmenes coexistentes en el Sistema son paralelos, mas sin embargo tal situacin no implica que sean completamente autnomos en su regulacin o en sus principios toda vez que la Ley 100 contempla disposiciones de carcter general que irradian la estructura de los dos regmenes, dentro de las cuales nos permitimos destacar los siguientes (de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 13 de la Ley 100 de 1993): 1. Libre escogencia y exclusin Teniendo en cuenta que la Ley 100 de 1993 mantuvo vigentes los dos regmenes y que las contingencias que se estn cubriendo son las de los trabajadores dependientes e independientes de manera individual (no como en riesgos profesionales donde la cobertura se extiende sobre el centro de trabajo del empleador), corresponde a los afiliados potenciales determinar de manera previa a cul de los dos regmenes se van a afiliar o si continan afiliados al Rgimen de Prima Media a travs de su afiliacin al Instituto de Seguros Sociales realizada con anterioridad a la entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones (1 de abril de 1994). As mismo, la libertad de escogencia se manifiesta en la posibilidad que tienen los afiliados de trasladarse de un rgimen a otro sin que tal situacin perjudique (en principio) las condiciones de cobertura ofrecidas por el Sistema General de Pensiones toda vez que se han previsto mecanismos para poder trasladar de las administradoras de un sistema al otro los recursos aportados a travs de los cuales se financian las pensiones (dentro de los cuales se destaca la emisin de los bonos pensionales en las condiciones reglamentadas principalmente en el Decreto 1299 de 1994). Sin perjuicio de lo anterior, es necesario precisar que la libertad de trasladarse no es absoluta, sino que por el contrario se encuentra sujeta a ciertos condicionamientos impuestos por el legislador en cuanto su pleno ejercicio pueda comprometer la eficiencia o la universalidad del sistema de seguridad social.40

40

Corte Constitucional, Sentencia C-623 de 2004, M.P., Rodrigo Escobar Gil. El derecho a la libre eleccin entre los distintos regmenes pensionales previstos en la ley, no constituye un derecho absoluto, por el contrario, admite el sealamiento de algunas excepciones que, por su misma esencia, pueden conducir al establecimiento de una diversidad de trato entre sujetos puestos

2. Limitaciones a la libre escogencia y traslados En ese orden de ideas, en ejercicio de la libertad de configuracin legislativa (avalada en la sentencia antes remitida), la ley 797 de 2003 determin algunas restricciones a los traslados entre regmenes pensionales en atencin a la sostenibilidad financiera del sistema, toda vez los nfimos periodos de cotizacin de algunos afiliados al RPM que posteriormente se trasladaban al RAIS, estaba debilitando la financiacin del pasivo pensional a cargo del fondo comn administrado por el Instituto de los Seguros Sociales. Al respecto, al Corte Constitucional en el pronunciamiento antes mencionado determin que la limitacin temporal a los traslados entre regmenes y la permanencia obligatoria de algunos trabajadores en el rgimen de prima media con prestacin definida, permiten a partir del clculo actuarial que le da viabilidad al sistema, lograr la financiacin de algunas pensiones que en un corto plazo se convertirn en el derecho adquirido de ciertas personas.41 De acuerdo con lo anterior, las subreglas actualmente aplicables en materia de traslados en el sistema de pensiones (de un rgimen a otro) son las siguientes: i) Una vez efectuada la seleccin inicial los afiliados slo podrn trasladarse de RPM a RAIS o viceversa una vez cada cinco (5) aos. Los afiliados no podrn trasladarse de rgimen cuando les faltaren diez (10) aos o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensin de vejez; es necesario precisar que este aparte del literal e) del artculo 2 de la Ley 797 de 2003, desconoce por completo que en el RAIS no existe edad alguna para adquirir el derecho pensional de vejez, razn por lo cual podra pensarse que tal restriccin resulta inaplicable para trasladarse del RAIS al RPM. No obstante lo anterior, debe adoptarse una interpretacin ms acorde con el principio constitucional de sostenibilidad financiera (contenido en el acto legislativo 01 de 2005) en el sentido de que la restriccin se aplique para todos los traslados entre regmenes teniendo como lmite la edad necesaria para pensionarse en el RPM, toda vez que la interpretacin contraria podra generar una descapitalizacin de los administradoras de fondos de pensiones entidades que, adems de administrar los recursos propios de la seguridad social, desempean un papel fundamental en la economa como inversionistas institucionales.

ii)

aparentemente en igualdad de condiciones, tales como, el sealamiento de lmites especiales para los servidores pblicos en relacin con la generalidad de los trabajadores.
41

Ibdem.

iii) Los pensionados por invalidez por el Instituto de Seguros Sociales o por cualquier fondo, caja o entidad del sector pblico no podrn trasladarse al RAIS. iv) Las personas que al entrar en vigencia el sistema (01 de abril de 1994) tuvieren cincuenta y cinco (55) aos o ms de edad, si son hombres, o cincuenta (50) aos o ms de edad, si son mujeres, salvo que decidan cotizar por lo menos quinientas (500) semanas en el RAIS, caso en el cual ser obligatorio para el empleador efectuar los aportes correspondientes.

3. Efectos de los traslados La ley 100 de 1993 en su artculo 113 regula de manera expresa los efectos que se producen en virtud de los traslados entre regmenes pensionales, disposicin en la cual se consagra como efecto principales el traspaso de recursos del ISS hacia la AFP escogida por el afiliado (caso en el cual se tratar de un bono pensional tipo A de acuerdo con lo dispuesto en Decreto 1299 de 1994), o el correspondiente traslado de los saldos existentes en la cuenta individual del afiliado a la AFP hacia el ISS, caso en el cual se acreditar el saldo total de las cotizaciones en semanas de cotizacin, unidad de medida esencial para determinar si el afiliado eventualmente tiene la posibilidad de adquirir el derecho pensional de conformidad a las condiciones que explicaremos posteriormente. Por ltimo, la libertad de escogencia se manifiesta de manera particular en el Rgimen de Ahorro Individual (RAIS) en cuanto a la posibilidad que tienen los afiliados de escoger entre cualquiera de las administradoras de fondos de pensiones (AFP) existentes en el mercado que hayan sido constituidas de conformidad con lo dispuesto en el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero (Decreto 663 de 1993) y que hayan sido autorizadas por parte de la Superintendencia Financiera.

4. Solidaridad Si bien podra llegar a afirmarse que el RAIS no contiene manifestaciones del principio de solidaridad por cuanto cada persona financia de manera individual la pensin a la cual tendr eventualmente derecho, en desarrollo del artculo 48 de la Constitucin Poltica la legislacin ha determinado mecanismos para garantizar la aplicacin del principio de solidaridad en los dos regmenes en dos sentidos diferentes:

i)

ii)

Mediante el fondo de solidaridad pensional, el cual tiene por objeto subsidiar los aportes al Rgimen General de Pensiones de los trabajadores asalariados o independientes del sector rural y urbano que carezcan de suficientes recursos para efectuar la totalidad del aporte, tales como artistas, deportistas, msicos, compositores, toreros y sus subalternos, la mujer microempresaria, las madres comunitarias, los discapacitados fsicos, psquicos y sensoriales, los miembros de las cooperativas de trabajo asociado y otras formas asociativas de produccin, tal como lo dispone el artculo 26 de la Ley 100 de 1993. Mediante la garanta de pensin mnima, la cual es reconocida a aquellos afiliados que no han cumplido con la totalidad de los requisitos consagrados en la Ley para financiarse su propia pensin. Teniendo en cuenta que existe un fondo comn a todos los afiliados, en el RPM las pensiones garantizadas se financian con los recursos existentes y con los que suministre la Nacin cuando tales recursos no sean suficientes. Por el contrario, teniendo en cuenta que en el RAIS cada afiliada cuenta con una cuenta individual, la ley cre el Fondo de Garanta de Pensin mnima del Rgimen de ahorro individual, el cual se financia con un porcentaje especfico de las cotizaciones pagadas al Sistema.

5. Obligatoriedad de la afiliacin Si bien en la versin inicial de la Ley 100 de 1993 nicamente se encontraban previstas como afiliadas obligatorias aquellas personas que estuvieran vinculadas mediante una relacin de trabajo, bien fuera en virtud de un contrato de trabajo, una relacin legal o una relacin legal o reglamentaria, a partir de la entrada en vigencia de la Ley 797 de 2003, como un desarrollo del principio de universalidad del Sistema y con la finalidad de contribuir a la financiacin del mismo, se determin que seran afiliados obligatorios no slo los trabajadores dependientes y los servidores pblicos sino tambin las personas naturales que presten directamente servicios al Estado o a las entidades o empresas del sector privado, bajo la modalidad de contratos de prestacin de servicios, o cualquier otra modalidad de servicios que adopten, los trabajadores independientes (artculo 15 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 3 de la Ley 797 de 2003). En el caso de los trabajadores independientes, corresponder a ellos realizar directamente o a travs de entidades agrupadoras su afiliacin al Sistema, as como tambin estarn obligados a realizar el pago de la totalidad del aporte correspondiente al Sistema General de Pensiones a diferencia de lo que ocurre en el caso de los trabajadores dependientes y servidores pblicos quienes realizan de forma compartida el pago de los aportes a dicho sistema de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 20 de la Ley 100 de 1993.

Adems de lo anterior, en la ley 797 de 2003 igualmente se prev una expansin adicional de la cobertura del Sistema General de Pensiones a aquellas personas que resulten beneficiarias de los subsidios concedidos por la Nacin a travs del Fondo de Solidaridad Pensional, quienes sin perder el derecho a la libre escogencia debern afiliarse de manera obligatoria al Sistema de Pensiones. Sin perjuicio de lo anterior, la legislacin prev igualmente que las personas que sin estar legalmente obligadas a afiliarse al Sistema puedan llegar a hacerlo si as lo desean, caso en el cual debern cumplir con la totalidad de las obligaciones derivadas de la afiliacin, particularmente el deber legal de reconocer la correspondiente cotizacin. As, el numeral 2 del artculo 15 de la Ley 100 de 1993 dispone que podrn afiliarse de forma voluntaria i) las personas naturales residentes en el pas, ii) aquellas personas nacionales colombianas que se domicilien en el exterior y que no se encuentren cobijadas por el numeral 1 del artculo 15 de la Ley 100 de 1993, es decir, que no tengan la calidad de afiliados obligatorios y iii) los trabajadores extranjeros que permanezcan en el pas en razn de su vinculacin y no tengan una cobertura anloga de los riesgos de invalidez, vejez y muerte en el pas del cual son nacionales o en algn otro pas en el cual se encuentren afiliados. En este punto es necesario precisar que la legislacin errneamente (a nuestro juicio) permite la afiliacin de los trabajadores extranjeros al Sistema General de Pensiones, sin que medie una razn jurdica suficiente que justifique que aquellos extranjeros que se encuentran en el pas en virtud de un contrato de prestacin de servicios o de una vinculacin diferente a la laboral, puedan igualmente afiliarse de manera voluntaria al Sistema de Pensiones.

6. Identidad en el cubrimiento de riesgos Teniendo en cuenta que los dos regmenes son coexistentes y tiene como finalidad garantizar contingencias derivadas de la vida de los afiliados, las cuales no dependen de condiciones particulares de trabajo ni de circunstancias particulares al medio en el que se encuentran, los dos regmenes de pensiones coexistentes cubren exactamente los mismos riesgos, toda vez que independientemente de la eleccin realizada por el afiliado, se puede ver eventualmente afectado por los mismos riesgos de Invalidez, Vejez y Muerte, de los cuales a su vez se derivan las prestaciones correlativas de Pensin de Invalidez, Pensin de Vejez, Pensin de sobrevivientes y el Auxilio Funerario, cuyos requisitos y caractersticas analizaremos de manera detallada posteriormente.

7. Prohibicin en la seleccin adversa Desde el punto de vista netamente econmico, se entiende por seleccin adversa aquel fenmeno de asimetra de la informacin en virtud del cual un determinado productor (en este caso las entidades administradoras del sistema general de pensiones) no tiene informacin suficiente para determinar el precio del bien o producto por lo cual establece un precio igualitario sin tener en cuenta el mercado objetivo, pudiendo incluso llegar a establecer un precio en detrimento de un determinado grupo de consumidores del bien42. En el caso del Sistema de la Seguridad Social podra presentarse la seleccin adversa en aquellos eventos en que las entidades administradoras (de ser posible) establecieran requisitos o controles encaminados a afiliar nica y exclusivamente a los que puedan ser considerados como clientes rentables del Sistema, dejando sin cobertura aquellas personas que pueden requerir de manera constante las prestaciones derivadas del Sistema o aquellas cuyos aportes no son significativos para la financiacin del mismo. No obstante lo anterior, la ley 100 de manera expresa consagra un rgimen de afiliaciones y cotizaciones homogneo y progresivo de acuerdo al ingreso base de liquidacin devengado por los afiliados, de manera tal que les est prohibido a las administradoras rehusarse a afiliar a cualquier persona que cumpla con los requisitos de ley para afiliarse (de acuerdo con el artculo 15 de la ley 100 de 1993), toda vez que independiente de sus condiciones particulares tendr derecho a exigir la cobertura del Sistema Integral de Seguridad Social, incluidos los regmenes de pensiones.

2. PRESTACIONES Y DERECHOS DEL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES.

Derechos econmicos en el Rgimen Solidario de Prima Media con prestacin definida

Cobertura Riesgo de Invalidez Trabajadores del sector pblico o privado, vinculados por contrato de trabajo o relacin legal o reglamentaria. Cobertura Trabajadores independientes Personas
42

Riesgo de Vejez Trabajadores del sector pblico o privado, vinculados por contrato de trabajo o relacin legal o reglamentaria. Trabajadores independientes

Riesgo de Muerte Quienes cotizan: Trabajadores del sector pblico o privado, vinculados por contrato de trabajo o relacin legal o reglamentaria. Trabajadores independientes

que

por

Poblacin

no

Ver al respecto SAMUELSON Paul Anthony y NORDHAUS William, Economa, Mxico D.F., McGraw Hill, 2006.

cualquier causa de origen no profesional ni provocada intencionalmente, hayan perdido el 50% o ms de su capacidad laboral.

cotizante por no tener capacidad de pago.

Beneficios bsicos
Riesgo de Invalidez Monto mensual de la pensin depende de la prdida de capacidad laboral sufrida por el trabajador, as: Prdida del 50% e inferior al 66%, corresponder al 45% del IBC ms el 1.5% de dicho ingreso por cada 50 semanas adicionales a las primeras 500 semanas de cotizacin. Prdida del igual o superior al 66%, corresponder al 54% del IBC ms el 2% de dicho ingreso por cada con posterioridad a las primeras 800 semanas de cotizacin. A pesar de sealar que la pensin de invalidez no podr ser superior al 75% del ingreso base de liquidacin, se seala que el Monto mensual no podr ser menor al salario mnimo legal mensual vigente. Riesgo de Vejez Monto mensual de la pensin correspondiente a las 1000 primeras semanas es el 65% del IBC. Por cada 50 semanas adicionales a las 1000 hasta 1200, se incrementa en un 2% hasta llegar al 73% del IBC. Por cada 50 semanas adicionales a las 1200 y hasta 1400, se incrementa en un 3% hasta completar el 85% del IBC. A partir del ao 2004 se estableci un mtodo decreciente en funcin del nivel de ingresos y se increment el nmero de semanas requeridas, estableciendo que el valor de la pensin no podr ser superior al 80% del IBC ni inferior a la pensin mnima. Monto mensual no podr ser menor al salario mnimo legal mensual vigente Se paga de manera retroactiva desde la fecha en que Riesgo de Muerte Monto mensual de la pensin total de sobrevivientes ser igual al 45% del IBC ms 2% de dicho ingreso por cada 50 semanas adicionales a las primeras 500 semanas, sin que exceda el 75% del IBC. Monto mensual ser igual al 100% de la pensin otorgada. Monto mensual no podr ser menor al salario mnimo legal mensual vigente. Se otorgar indemnizacin sustitutiva a los miembros del grupo familiar del afiliado que no hubiese reunido los requisitos exigidos.

Beneficios bsicos & Garantas mnimas

Se paga de manera retroactiva desde la fecha en que se produzca tal estado. Si no cumple los requisitos, se garantiza el pago de una indemnizacin equivalente a la indemnizacin sustitutiva en los casos de vejez.

cumplen requisitos.

los

Si no cumple los requisitos, se garantiza el pago de una indemnizacin sustitutiva.

Condiciones de causacin, exigibilidad y pago

Riesgo de Invalidez Invalidez causada por enfermedad. Exige fidelidad para con el sistema al menos del veinte (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumpli 20 aos y la fecha de la primera calificacin del estado de invalidez. Invalidez causada por accidente. Exige fidelidad para con el sistema al menos del veinte (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumpli 20 aos y la fecha de la primera calificacin del estado de invalidez. Riesgo de Vejez Haber cumplido cincuenta y cinco (55) aos de edad si es mujer o sesenta (60) si es hombre. (A partir del ao 2014, se incrementa a 57 aos para las mujeres y 62 para el hombre. Riesgo de Muerte Para quienes se benefician: Miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por riesgo comn que fallezca. De forma vitalicia, el (la) cnyuge, compaero (a) permanente que tenga 30 o ms aos de edad, con vida marital de no menos de 5 aos continuos con anterioridad a la muerte. De forma temporal, el (la) cnyuge, compaero (a) permanente que tenga 30 o ms aos de edad y no tenga hijos, mientras viva y duracin mxima de 20 aos, debiendo cotizar para acceder a su propia pensin. Hijos menores de 18 aos, mayores de 18 y hasta los 25 aos, que se encuentren estudiando y los hijos invlidos mientras subsistan las condiciones de su

Condiciones de causacin, exigibilidad y pago (Edad)

invalidez. A falta de los anteriores, son beneficiarios los padres del causante si dependen econmicamente. A falta de los anteriores, los hermanos invlidos del causante. Invalidez causada por enfermedad. Cincuenta (50) semanas cotizadas en los ltimos tres aos anteriores a la fecha de estructuracin. Invalidez causada por accidente. Cincuenta (50) semanas cotizadas en los ltimos tres aos anteriores al hecho causante. Para menores de 20 aos, se debe acreditar la cotizacin de veintisis (26) semanas en el ao inmediatamente anterior al hecho causante o su declaratoria. Si se ha cotizado al menos el 75% de las semanas mnimas para acceder a la pensin de vejez, se requiere que haya cotizado 25 semanas en los ltimos 3 aos. Calificacin efectuada por el ISS, ARPs, compaas de seguros que asuman este riesgo y EPSs, determinar la prdida de capacidad laboral Mnimo mil (1000) semanas en cualquier tiempo. (A partir del 1 de enero de 2005, el nmero de semanas se incrementar en 50 y a partir de 2006 en 25 cada ao, hasta llegar a 1300 para el ao 2015).

Condiciones de causacin, exigibilidad y pago (Semanas cotizadas)

Otras condiciones

y el origen de dicha contingencia.

Beneficios adicionales
(Auxilio Funerario) Riesgo de Invalidez Riesgo de Vejez Riesgo de Muerte En virtud de lo sealado en el artculo 51 de la Ley 100 de 1993, se entregar dicho auxilio a la persona que compruebe haber pagado los gastos de entierro de un afiliado o de un pensionado. Corresponde al valor correspondiente de la ltima mesada pensional, fijando como lmite que no sea inferior a cinco (5) salarios mnimos legales mensuales no superior a diez (10).

Derechos econmicos en el Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad

Cobertura
Riesgo de Invalidez Trabajadores del sector pblico o privado, vinculados por contrato de trabajo o relacin legal o reglamentaria. Cobertura Trabajadores independientes Personas que se vinculen laboralmente con posterioridad a la vigencia del sistema general de pensiones previsto en la Ley 100 de 1993. Riesgo de Vejez Trabajadores del sector pblico o privado, vinculados por contrato de trabajo o relacin legal o reglamentaria. Trabajadores independientes Personas que se vinculen laboralmente con posterioridad a la vigencia del sistema general de pensiones previsto en la Ley 100 de 1993. Riesgo de Muerte Trabajadores del sector pblico o privado, vinculados por contrato de trabajo o relacin legal o reglamentaria. Trabajadores independientes Personas que se vinculen laboralmente con posterioridad a la vigencia del sistema general de pensiones previsto en la Ley 100 de 1993

Beneficios bsicos
Riesgo de Invalidez Monto mensual de la pensin depende de la prdida de capacidad laboral Riesgo de Vejez Afiliados que a los 62 aos si son hombres o 57 aos si son mujeres que no han Riesgo de Muerte Beneficios y garantas mnimas similares a las del Rgimen de Prima

sufrida por el trabajador, al igual que lo sucedido en el Rgimen de Prima Media. Monto mensual no podr ser menor al salario mnimo legal mensual vigente. Beneficios bsicos & Garantas mnimas Si no cumple los requisitos, se garantiza la devolucin del saldo abonado en su cuenta, ms los rendimientos, ms el valor del bono pensional, pero el afiliado puede mantener un saldo en su cuenta y cotizar para constituir el capital necesario para acceder a la pensin de vejez.

alcanzado a generar la pensin mnima y cotizan ms de 1.150 semanas, tienen derecho a que el Gobierno Nacional les complete la parte que falta para obtener la pensin. Devolucin de saldos para quienes a los 62 aos, hombres y 57, mujeres, no hayan acumulado el capital necesario para financiar un pensin, al menos con el salario mnimo, tienen derecho a la devolucin del capital ms los rendimientos financieros y valor del bono pensional o pueden continuar cotizando hasta pensionarse.

Media con Prestacin Definida. Monto mensual ser igual al 100% de la pensin otorgada. Monto mensual no podr ser menor al salario mnimo legal mensual vigente. Si no cumple los requisitos, se garantiza a los beneficiarios, la entrega del saldo abonado en su cuenta, ms los rendimientos, ms el valor del bono pensional.

Condiciones de causacin, exigibilidad y pago

Riesgo de Invalidez Invalidez causada por enfermedad. Invalidez causada por accidente. Condiciones de exigibilidad similares a las del Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida. Riesgo de Vejez A la edad que escojan, si el capital acumulado en la cuenta de ahorro individual les permite obtener una pensin mensual, superior al 110% del salario mnimo legal mensual Riesgo de Muerte Para quienes se benefician: Miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por riesgo comn que fallezca. De forma vitalicia, el (la) cnyuge, compaero (a) permanente que tenga 30 o ms aos de edad, con vida marital de no menos de 5 aos continuos con anterioridad a la muerte. De forma temporal, el (la) cnyuge, compaero (a) permanente que tenga 30 o ms aos de edad y no tenga

Condiciones de causacin, exigibilidad y pago

hijos, mientras viva y duracin mxima de 20 aos, debiendo cotizar para acceder a su propia pensin. Si el pensionado (a) tena un compaero (a) permanente, con sociedad conyugal no disuelta y derecho a percibir pensin, se divide entre ellos (as) en proporcin al tiempo de convivencia. Si hubo convivencia simultnea en los ltimos 5 aos, el (la) beneficiaria ser el esposo (a). Si hay separacin de hecho, el (la) compaera permanente podr reclamar su cuota parte. Hijos menores de 18 aos, mayores de 18 y hasta los 25 aos, que se encuentren estudiando y los hijos invlidos mientras subsistan las condiciones de su invalidez. A falta de los anteriores, son beneficiarios los padres del causante si dependen econmicame. A falta de los anteriores, los hermanos invlidos del causante. Si no hay beneficiarios, las sumas acumuladas harn parte de la masa sucesoral. Calificacin efectuada por el ISS,

Otras condiciones

ARPs, compaas de seguros que asuman este riesgo y EPSs, determinar la prdida de capacidad laboral y el origen de dicha contingencia.

Beneficios adicionales
- Auxilio Funerario: En virtud de lo sealado en el artculo 51 de la Ley 100 de 1993, se entregar dicho auxilio a la persona que compruebe haber pagado los gastos de entierro de un afiliado o de un pensionado. Corresponde al valor correspondiente de la ltima mesada pensional, fijando como lmite que no sea inferior a cinco (5) salarios mnimos legales mensuales no superior a diez (10). - Excedentes de libre disponibilidad: El saldo de la cuenta individual es de libre disponibilidad, junto con el bono pensional, que exceda del capital requerido para que el afiliado acceda a una pensin, si la renta vitalicia o el retiro programado sea igual al 70% del IBC, sin exceder 15 veces la pensin mnima vigente a la fecha respectiva. - Planes alternativos de capitalizacin y pensiones: Las administradoras de pensiones suelen disear planes alternativos tanto de capitalizacin como de pensiones, vigilados y autorizados por la Superintendencia Financiera. - Garanta de crdito y adquisicin de vivienda: Afiliado que haya acumulado en su cuenta individual el capital requerido para financiar una porcin superior al 110% del pensin mnima de vejez puede emplear el exceso de dicho capital ahorrado como garanta de crditos de vivienda y educacin.

Beneficios Adicionales

Revocatoria de pensiones reconocidas irregularmente. El artculo 19 de la Ley 797 de 2003 impone a los representantes legales de las instituciones de Seguridad Social o quienes respondan por el pago o hayan reconocido o reconozcan prestaciones econmicas, verificar de oficio el cumplimiento de los requisitos para la adquisicin del derecho y la legalidad de los documentos que sirvieron de soporte para obtener el reconocimiento y pago de la suma o prestacin fija o peridica a cargo del tesoro pblico. Y en el caso de comprobar el incumplimiento de los requisitos o que el reconocimiento se hizo con base en documentacin falsa, debe el funcionario proceder a la revocatoria directa del acto administrativo aun sin el consentimiento del particular, contrario a lo sealado en el artculo 73 del Cdigo Contencioso Administrativo que seala que cuando un acto administrativo haya creado o modificado una situacin jurdica de carcter

particular y concreto, como es el caso de una pensin, no podr ser revocado sin el consentimiento expreso del titular. Dicha norma se remonta al Decreto 2665 de 1988, reglamento general de sanciones, cobranzas y procedimiento del Instituto de Seguros Sociales, que prevea la suspensin de las prestaciones econmicas y de salud al acaecimiento de los siguientes hechos: cuando se causaran por afiliacin ilegal; cuando se comprobara que no tena derecho a ellas; cuando el pensionado por invalidez provisional no se sometiera a los exmenes y revisiones mdicas ordenadas; cuando hubiese cesado la invalidez que origin la pensin y cuando las prestaciones hubiesen sido obtenidas de manera ilegal y fraudulenta, en este sentido, en varios pronunciamientos de tutela, la Corte Constitucional manifest que lo sealado en el Decreto 2665 de 1988 se torna inaplicable si se tiene en cuenta que los derechos pensionales una vez otorgados, toman el carcter de derechos adquiridos, a los cuales adems se les aplica la regla de la cosa juzgada administrativa, sealando para estos efectos: En la doctrina moderna, ha sido superado el concepto de Bielsa quien sostena que "el acto administrativo es, por principio general, revocable" y hoy se admite la inmutabilidad formal que implica que la revocabilidad slo procede en circunstancias de excepcin y no procede cuando viola leyes superiores, como ya ha quedado explicado. Para el caso concreto, la cosa juzgada administrativa se predica del acto administrativo que concedi la pensin. Y el acto posterior (suspensin de la pensin), hecho extemporneamente, no tiene la fuerza suficiente para sostener la opinin de que adquiri la presuncin de legalidad (...)43De esta manera, la pensin concedida adquira un carcter de inmutabilidad, an en los eventos planteados. Posteriormente, con la Ley 797 de 2003 se abri la posibilidad de revocar, sin el consentimiento del particular, las pensiones o prestaciones econmicas reconocidas de manera irregular, como previamente se expuso, en tal sentido, y con nimo de garantizar no solo la sostenibilidad financiera del sistema sino tambin los principios de transparencia, moralidad y eficacia, propios de las actuaciones administrativas, se impuso el deber de verificacin oficiosa de los documentos por parte del funcionario correspondiente, en este sentido lo seala la Corte Constitucional: () con arraigo en los principios que informan la funcin administrativa, al igual que en aras de la legalidad de los derechos adquiridos y de la defensa del tesoro pblico, la verificacin oficiosa que el artculo 19 impone como deber, confluye en la esfera positiva con claro linaje constitucional. Sin embargo, es de observar que la Administracin no puede a cada rato estar
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CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 355 del nueve (9) de agosto de 1995. Magistrado Ponente: Alejandro Martnez Caballero.

revisando lo que ya revis, derivando en un cuestionamiento recurrente sobre los mismos motivos y causas, que a ms de no consultar el sentido y alcance del artculo 19, raya en el desconocimiento del non bis in idem. Revisado un asunto por la Administracin ste debe ser decidido de manera definitiva y la Administracin no puede volver a cuestionar el mismo asunto una segunda o tercera vez.44 Al respecto de los alcances de la revocatoria de las pensiones concedidas de manera irregular, la Corte Constitucional, seal que teniendo en cuenta que existen empleadores que tienen a su cargo el pago de pensiones de sus ex empleados, razn por la cual, tales empleadores, junto con sus pagadores, tesoreros o quienes hagan sus veces, son destinatarios del artculo 19 demandado en los trminos prescritos. De suerte tal que, para efectos de este artculo se pone de relieve la funcin pagadora de pensiones que obra tanto en cabeza de las instituciones de Seguridad Social, como en cabeza de los empleadores que tienen a su cargo el pago de las pensiones de sus ex empleados. Y por supuesto, se pone de relieve la funcin pagadora que en general se predica del Estado y de los particulares frente a las decisiones administrativas o judiciales que resuelven pedimentos o conflictos pensionales a favor de los trabajadores y ex trabajadores.45. Sealando adems que los motivos por los que se puede promover la verificacin oficiosa habrn de fundarse en causas reales, objetivas, trascendentes y verificables, que no emerjan de la simple intuicin, subjetividad irracional, capricho o animadversin del funcionario, excluyendo as falencias formales dentro de las que se encuentran las inconsistencias por desactualizacin de la informacin, contrario a lo ocurrido cuando el incumplimiento de los requisitos aludidos est tipificado como delito y la Corte seala claramente que basta con la tipificacin de la conducta como delito, para que la administracin pueda revocar, aunque no se den los otros elementos de la responsabilidad penal, de tal manera que en el evento de que el reconocimiento se hizo con base en documentacin falsa o se halla comprobado el incumplimiento de los requisitos, basta con que sean constitutivos de conductas tipificadas por la ley penal, hiptesis en la cual se inscribe la utilizacin de documentacin falsa, en conexidad o no con conductas tipificadas por la ley penal tales como el cohecho, el peculado, etc. Como que se trata de una circunstancia de ostensible ilegalidad, respecto de la cual, (...) la aplicacin del principio de buena fe deber operar es en beneficio de la administracin para proteger el inters pblico, pues en este
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CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 835 del veintitrs (23) de septiembre de 2003. Magistrado Ponente: Jaime Arajo Rentara.
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Ibidem

caso la actuacin fraudulenta con la que se dio origen o desarrollo a la actuacin de la administracin rompe la confianza legtima que sustenta la presuncin de legalidad del acto expedido bajo tales circunstancias Finalmente, es necesario sealar que para proceder a la mencionada revocatoria, se habr de cumplir con el principio del debido proceso, con arreglo a los artculos 74, 28, 14, 34 y 35 del Cdigo Contencioso Administrativo, por lo que mientras se adelante el procedimiento y el acto no haya sido revocado, se le deber pagar de manera normal al titular o a sus causahabientes la correspondiente pensin o prestacin econmica.

3. ESTUDIO JURISPRUDENCIAL SEGURIDAD SOCIAL Corte Constitucional Sentencia No. T-974/05. M. P. Jaime Araujo Rentera Constituye esta sentencia de tutela uno de los pronunciamientos mas notables que ha proferido la Corte Constitucional en lo que refiere al conflicto de aplicacin de normas, por cuanto si bien reconoce que: las situaciones relacionadas con los derechos, las prerrogativas, los servicios, los beneficios y en general las situaciones prestacionales de un trabajador, se resuelven con las normas vigentes al tiempo del suceso existen situaciones en las que debe primar la aplicacin del principio de favorabilidad consagrado en el artculo 53 de la Carta Constitucional, cuando ello configure una aplicacin de normas que brinden un escenario mas favorable al trabajador ...en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de las fuentes formales de derecho.... En el caso concreto, la Sala acepta que el derecho del causante se configuro en vigencia de la Ley 797 de 2003 pero que si se le exigen los requisitos all contemplados (semanas de cotizacin) el accionante no los rene y por ende no tendra acceso a la pensin de invalidez; en consecuencia observa que al aplicarse los preceptos de la Ley 100 de 1993 el actor consolida su derecho y adquiere el status de pensionado, siendo ella la razn por la cual acude al principio de favorabilidad y ordena reconocer la pensin. Atendiendo la condicin del accionante (padece de trombosis que le origin un 73.80%, como prdida de la capacidad laboral) compartimos lo esgrimido por el Mximo Tribunal Constitucional, quien adems de aplicar la condicin mas beneficiosa al actor, efecta una acertada disquisicin referente que la mora del empleador en el pago de las cotizaciones al Sistema, no puede truncar al

beneficiario de las prestaciones del mismo, pues de ser as se le estara endilgado una responsabilidad que no se origina de la voluntad del trabajador sino de una omisin del empleador. Este principio de favorabilidad ha sido un factor primordial para la Corte al momento de dirimir conflictos en el tema de aplicacin normativa y ha sido bsicamente reiterativo en diversas sentencias como en la T-1268/2005 entre otras, dejando as claramente expuesta su posicin frente a estos casos donde claramente expone su proteccin especial.

Sentencia No. C-890/99. M. P. Vladimiro Naranjo Mesa En esta situacin dirime la Corte una problemtica referida con la aplicacin entre un regmenes, partiendo de la premisa que existen profesiones u oficios que se regulan por una normatividad especial, en este caso un miembro de la fuerza pblica quien no obstante tener una regulacin especifica, se ve inmerso en una condicin de desigualdad si se compara su rgimen con el establecido en la Ley 100/93. Es por ello que la Corte considera que excepcionalmente, cuando se demuestra que sin razn justificada las diferencias surgidas de la aplicacin de los regmenes especiales generan un trato inequitativo y desfavorable para sus destinatarios, frente a quienes se encuentran sometidos al rgimen comn de la Ley 100 de 1993, se configura una evidente discriminacin que impone el retiro de la normatividad especial, por desconocimiento del derecho a la igualdad consagrado en el artculo 13 Superior Sin embargo explica la Corte que para que se pueda predicar esta desigualdad dada la complejidad e independencia que caracteriza a los regimenes de excepcin, y as evidenciar una verdadera discriminacin que origine la aplicacin del rgimen comn y no especial, se deben presentar tres presupuestos a saber: 1) que la prestacin objeto de anlisis sea autnoma y separable del conjunto de beneficios contenidos al interior del ordenamiento especial, 2) que ste le otorgue un beneficio inferior al reconocido por el rgimen comn, y 3) que no est prevista gracia o ddiva que compense el trato diferente46. Sin embargo en el caso concreto no encuentra viables los argumentos de la demanda y decide declarar exequibles las normas acusadas (artculos 89, 90 y 91 del Decreto Ley 0094 de 1989).

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Criterio reiterativo de lo ya expresado en la Sentencia C-080/99; M.P. Alejandro Martnez Caballero.

No consideramos equitativos los criterios que establece la Corte en esta sentencia para determinar un juicio de desigualdad en la aplicacin de regmenes, pues es bien sabido que los sistemas de excepcin se caracterizan en su mayora por tener prebendas mas beneficiosas para sus integrantes que las contempladas incluso en el rgimen comn, es por ello que resulta bastante ambicioso querer ser beneficiario de los dos sistemas, es decir, adoptar lo mejor de cada rgimen, pues de ser as se podra estar incurriendo incluso en una contradiccin al principio de inescindibilidad de la Ley, por ello pensamos que se debe aplicar el rgimen ya sea comn o especial en su integridad, es mas, esta tesis ha sido interpretada por la misma Corte en otros pronunciamientos (Sentencia C- 461/95, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz y T-348/97, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz los regmenes excepcionales deben someterse integralmente a stos sin que pueda apelarse a los derechos consagrados en el rgimen general..

Sentencia No. T-229/94. M. P. Alejandro Martnez Caballero Establece la Corte Constitucional la Viabilidad de suspender la pensin de invalidez cuando el afectado presenta una evolucin favorable que desaparece la causal que la origino, siendo ello una de las razones por las cuales en la mayora de prestaciones de esta naturaleza se concede el derecho provisionalmente y sujeto a revisiones peridicas. Tambin impone correlativamente la obligacin al empleador de estar atento a la situacin de su trabajador porque en el evento que pueda volver a trabajar es factible que sea reinstalado a su sitio de trabajo, cuando se tratare de un empleo de carrera administrativa. A nuestro juicio es acertada la posicin de la Corte porque avala la revisin de la invalidez a efectos de proteger al sistema de un eventual fraude, y crea una especie de proteccin para el trabajador que se recupere a su vida laboral y pueda volver a generar ingresos que le garantice su mnimo vital. Lo expresado en esta oportunidad fue reiterado posteriormente en la Sentencia No. T-356/95 por el mismo ponente, quien agrega la posibilidad de reintegrar al trabajador rehabilitado a su puesto de trabajo por va de tutela como mecanismo transitorio mientras la justicia ordinaria dirime la situacin, en aras de garantizar la proteccin al derecho fundamental al trabajo.

Sentencia T-045/97. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz Indica la Corte que si bien en algunas oportunidades se le ha conferido el rango de derecho fundamental a la pensin de invalidez, no siempre es procedente su

reconocimiento por va de tutela pues de tornarse habitual esta situacin estara asumiendo competencias que le corresponde dirimir a la Justicia ordinaria, quien debe calificar los argumentos expuestos en los actos administrativos que deciden un derecho, mxime cuando no se configuran los requisitos para predicarse la existencia de un perjuicio irremediable.47 No obstante lo expresado en esta sentencia, existen diversos eventos en los cuales la Corte a efectos de garantizar los derechos que le asisten a las personas que se encuentran en una condicin de proteccin especial ha concedido el derecho a la pensin de invalidez por conducto de la accin de tutela, pensamos que estas decisiones resultan acertadas cuando se evidencia de manera cierta el desamparo de una determinada persona, mas no deben proceder cuando se invocan de forma genrica y ausente de un acervo probatorio que acrediten la indefensin.

Corte Suprema de Justicia Sala Laboral-

Radicacin No. 22171 del 23 de septiembre 2004; M. P. Isaura Vargas Daz. Ratifica la Corte su posicin, que no obstante la fecha en que se inicien las dolencias y padecimientos fsicos de los afiliados al sistema, para efectos de aplicar el rgimen normativo se debe tener en cuenta es la data que la Junta Regional de Calificacin de Invalidez o su Superior dictaminen como estructuracin de la invalidez. Informa la Corte que a partir de la expedicin de la Ley 100/93, las Juntas de Calificacin de Invalidez adquirieron la competencia para determinar el grado de invalidez de un afiliado, debiendo acatar una serie de procedimientos, directrices y sometidas a un Manual nico de Calificacin de Invalidez; esta situacin resulta vlidamente acertada pues garantiza una mayor transparencia e idoneidad en la materia, pues vale recordar que anteriormente esta facultad estaba en cabeza de los mdicos del Instituto. Con este criterio se ha definido ampliamente el tema de cual rgimen se debe aplicar en casos de duda en la causacin del derecho,
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Sentencia T- 443/05; M.P. Rodrigo Escobar Gil. Se reitera en esta sentencia, cuales son los elementos que se deben configurar para peticionar de manera excepcional la pensin con el fin de evitar un perjuicio irremediable, y recalca la improcedencia de la tutela para solicitar un derecho pensional.

siendo destacable resear que el derecho se consolida a partir de la estructuracin como tal y no desde sus inicios.

Radicacin No. 23414 del 26 de Julio 2005; M. P. Carlos Isaac Nader y Lus Javier Osorio Lpez. Previo al estudio del conflicto de que normatividad se debe aplicar, la Corte seala que para que se pueda causar el derecho a percibir la pensin de invalidez, las cotizaciones deben sufragarse antes de la ocurrencia de la estructuracin de la invalidez, toda vez que si bien pueden corresponder a periodos anteriores pero su cancelacin se efecta despus de ocasionado el riesgo, no tienen el anotado poder liberador, ni vinculan a la entidad aseguradora. En este caso precisamos que se debe atender la actitud del empleador, pues si fue l quien omiti efectuar las cotizaciones y con ello ocasiona la prdida del derecho a su trabajador es l quien debe asumir la totalidad de prestaciones que con su negligencia no quiso subrogar en la entidad aseguradora. Ahora bien, en lo que refiere a la aplicacin de normas en el caso concreto del demandante, acoge criterios expuestos con anterioridad por la misma Sala, los cuales resultan coincidentes con lo expuesto por la Corte Constitucional, pues seala que si el afiliado con el nmero de semanas que vlidamente tiene cotizadas para el sistema no alcanza a adquirir el status pensional con la Ley que se encuentre vigente para el momento en que se origina la invalidez, puede invocar la norma anterior que rigi la materia siempre y cuando con ello adquiera el derecho a pensionarse. Todo lo anterior en aplicacin al principio de la condicin ms beneficiosa48. Con lo anterior quiere expresar la Corte que si bien en la pensin de invalidez no se encuentra contemplado el rgimen de transicin, no puede desconocerse las semanas de cotizacin que ha efectuado un afiliado en su vida laboral por el simple hecho de no reunir 26 semanas en el ao anterior a la estructuracin de la invalidez. Llama la atencin del grupo como son coincidentes los criterios de la Corte Suprema y la Corte constitucional, al propender dar una amplia proteccin al afiliado al aplicarle el principio de favorabilidad y la condicin ms beneficiosa, nociones totalmente considerables si entendemos que la persona que se encuentra en estado de invalidez se encuentra en una situacin manifiesta de
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Este criterio constituye una reiteracin de jurisprudencia que haba sido expuesta en las sentencias Rad. 24280 del 5 de Julio de 2005, Rad. 23178 del 19 de julio, Rad. 24572 de la misma anualidad, entre otras.

indefensin, y por ello requiere un trato excepcional y protector por parte de la instituciones estatales como materializacin de uno de los objetivos primarios del Estado social de derecho.

PENSIN DE SOBREVIVIENTES (sustitucin pensional y prestacin por muerte): No podemos iniciar el tema de la pensin de sobrevivientes, sin antes referir que al expedirse la Constitucin de 1991, se busco dar una proteccin especial a la Familia, entendindose la conformada inicialmente por un hombre y una mujer quienes adquieren derechos y obligaciones conjuntas frente a quien llegue a quedar desprotegido, al no contar por ejemplo con el apoyo econmico de quien sustentaba el hogar. Debemos entonces partir del concepto de familia, que nuestra actual Carta Constitucional instituyo en forma generosa, donde no slo la constituye el vnculo matrimonial, sino tambin puede generarse de la convivencia - legal o de hecho -, constituida con el transcurrir del tiempo y motivada en vnculos afectivos, de colaboracin y solidaridad. Es decir, que la unin de un hombre y una mujer, formada por la voluntad responsable y libre de realizar una convivencia estable para formarse en familia, son objeto de proteccin constitucional. La anterior resea es atendible efectuarla por cuanto no siempre es la (o el) cnyuge quien tiene la titularidad inmediata de beneficiarse con respecto a la pensin de sobrevivientes, sino que por el contrario existen personas como la compaera permanente, menores hijos e incluso ascendentes que tambin tienen derecho a percibir el derecho siempre y cuando renan con unas condiciones expresadas en la ley. Ahora bien dentro del desarrollo legal, encontramos una definicin que por su claridad y concrecin quisimos traer a colacin pues seala que la pensin de sobrevivientes es una prestacin econmica del Sistema de Seguridad Social que cubre la contingencia del fallecimiento de un pensionado afiliado por vejez o invalidez comn o de un afiliado al Sistema General de pensiones, en beneficio de los miembros de su grupo familiar49. Consecuente con lo dicho, sea la oportunidad para entrar a desarrollar el marco jurisprudencial respecto a la pensin de sobrevivientes sobre los cuales se han presentado divergencias en cuanto la norma que se debe aplicar, pues mientras se presentan casos en los cuales fallece el pensionado en vigencia de la ley 100
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ACTUALIDAD LABORAL Y SEGURIDAD SOCIAL. Editorial Legis. Septiembre octubre de 2006; N 137. Pag. 25.

del 1993, se reclama el reconocimiento acorde al rgimen legal que cobijaba al pensionado en el momento en que adquiri su pensin de vejez (Decreto 758 de 1990). Conforme lo anterior basta sealar que presentada la situacin en mencin, ha existido suficiente pronunciamiento jurisprudencial el cual desata el conflicto antes sealado en el sentido de que la pensin de sobrevivientes a que tiene derecho el cnyuge suprstite y dems beneficiarios de quien se pension con anterioridad a la Ley 100 de 1993, debe regirse por las normas vigentes al momento del reconocimiento de la pensin de vejez.

Radicacin No. 10552 del 30 de abril 1998; M. P. Germn Valds Snchez. Jurisprudencialmente vale la pena resaltar el evento en el cual un afiliado fallece a la luz de la vigencia de la ley 100 de 1993 por causas de origen no profesional; el cual logr cotizar durante toda su vida laboral un considerable nmero de semanas para los riesgos de vejez, invalidez y muerte pero que no cotiz dentro del ao inmediatamente anterior. Se ha pronunciado la Sala en numerosos fallos sobre el mismo tema (Sentencia del 13 de agosto de 1997, radicacin 9758, entre otros), en los cuales deja sentada su posicin, acerca del alcance y evolucin de las normas que precedieron la Ley 100/93, y como tuvo ella como finalidad el disminuir los requisitos para la obtencin de la pensin de sobrevivientes para los beneficiarios, en aras de cubrir las consecuencias econmicas que conllevaba la muerte del afiliado o pensionado al grupo familiar con la finalidad que no quedaran desamparados; sin embargo establecida la reduccin de semanas de cotizacin establecidas en la Ley 100 de 1993 se limito el termino en que se deban efectuar las mismas, es por ello que difiere en el sentido que no seria justo el haber cotizado tan solo unos meses al sistema dentro del ao inmediatamente anterior al fallecimiento, es decir 26 semanas, con el hecho que se hubiera cotizado al sistema durante, verbo y gracia, 14 aos y que el simple hecho de haber dejado de cotizar el ao inmediatamente anterior al fallecimiento conlleve la perdida del derecho a causar la pensin de sobrevivente. Conforme a lo anterior, es indiscutible que si se cumple con el nmero de cotizaciones al Sistema estatuidas por el acuerdo 049 de 1990, y con posterioridad a la vigencia de dicho acuerdo se ocasiona el deceso del cotizante, nos encontraramos ante la presencia de dos sistemas normativos de seguridad social de posible aplicacin, (Acuerdo 049 - decreto 0758 de 1.990- y la ley 100 de

1.993), debiendo el juzgador inclinarse, con arreglo al artculo 53 de la constitucin Poltica (principio de favorabilidad) por aplicar el primero de los estatutos mencionados, por ser el rgimen ms favorable a quien en vida cumpli con la fidelidad al sistema de seguridad social. SALVAMENTO DE VOTO (Rafael Mndez Arango) No obstante lo anterior se present sobre el anterior pronunciamiento una discrepancia de criterio, el cual nos permitiremos argumentar y analizar de la siguiente forma: Se aduce que por tratarse del fallecimiento de un afiliado al sistema (no de un pensionado), el derecho se rige por la ley vigente al momento de la ocurrencia del deceso, por lo que resultan exigibles los requisitos de tal ley, en especial porque para ste derecho no se contempl un rgimen de transicin que permitiera la subsistencia de los requisitos previstos en la ley anterior para algunas especficas situaciones. Tambin indica que los operadores judiciales se encuentran sujetos al imperio de la ley y no pueden adoptar criterios de equidad por encima del derecho positivo vigente, siendo una obligacin constitucional imponer la Ley y no crear situaciones de carcter subjetivo. Si bien es cierto que las normatividades vigentes son para darles aplicacin integral, compartimos el criterio de la ponencia por cuanto no sera justo para un cotizante que por el simple hecho de haber dejado de aportar al sistema en el ao anterior a su fallecimiento, pierda todos los aportes de una vida laboral y garantas para su familia.

RESPECTO A LA LEY 797 DE 2003 En desarrollo de la reforma introducida por a ley 100 de 1993 y por la ley 797 de 2003, respecto de la pensin de sobrevivientes, las cuales ya fueron materia de estudio, determinaremos entonces, que cambios introducidos por estas fueron objeto de pronunciamiento jurisprudencial. Ya establecidos las reformas en cuanto a la variacin del total de semanas de cotizacin y el lapso de tiempo en que se deban acreditar, tenemos entonces que la ley 797 de 2003 introdujo adems un pargrafo en el cual dispona que si la causa del fallecimiento es homicidio, se aplicar lo prescrito para accidente, y si es suicidio, se aplicar lo prescrito para enfermedad, pargrafo que fue declarado

INEXEQUIBLE, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1094-03 de 19 de noviembre de 2003, Magistrado Ponente Dr. Jaime Crdoba Trivio. Del anlisis de la mencionada sentencia se infiere entonces que lo que rechaza es el trato diferente no justificado ni razonable que la ley dispone a miembros del grupo familiar de quien muere por enfermedad o por accidente, como la extensin de los mencionados porcentajes diferentes a los casos suicidio y homicidio. se los as de

Sentado el problema se llega a la conclusin, conforme lo estudia la Corte, que carece de fundamento razonable y suficiente la distincin que efecta el legislador pues introduce para establecer la densidad de cotizacin el evento que sea por suicido u homicidio como causas de fallecimiento del afiliado. Por cuanto el criterio, no es suficiente para soportar tal tipo de diferenciacin entre los miembros del grupo familiar del afiliado en uno y otro caso. As entonces, no se encuentran criterios objetivos que comprueben que la muerte por enfermedad de un afiliado deba merecer una exigencia superior a la fijada para los casos de muerte por accidente, cuando se trata de fijar la "densidad de cotizacin" para efectos de la pensin de sobrevivientes. Bien lo determina la alta corporacin cuando realiza un paralelo entre los dos casos y enfatiza en que por principio, las muertes por enfermedad se producen por factores ajenos a la voluntad del afiliado y la ausencia de argumentos para sustentar la distincin de trato frente a la muerte causada por accidente, hacen que la referida diferenciacin carezca de fundamento razonable que la justifique desde una perspectiva constitucional. Finalmente seria igualmente injustificada desde el punto de vista de los beneficiarios de la pensin de sobrevivientes, a quienes se les impone una condicin ms gravosa, basada en circunstancias ajenas a la voluntad. Finalmente queremos precisar que atendiendo el mbito temporal de las normas que regulan la pensin de sobrevivientes, si el fallecimiento aconteci entre el 1 de abril de 1994 y el 28 de enero de 2003, se regulara por lo establecido en los artculos 46 y siguientes de la Ley 100 de 1993, mientras que si el deceso ocurre despus del 29 de enero de 2003, se aplicaran las regulaciones implementadas por la Ley 797 de 2003. Conflictos entre beneficiarios: Cnyuge y Compaera permanente. Coexistencia de los beneficiarios con igual derecho.

El artculo 47 de la Ley 100 de 1993 establece como beneficiarios de la pensin de sobreviviente, en primera instancia al cnyuge o compaera / ro permanente que

haya convivido con el difunto durante los ltimos cinco (5) aos con anterioridad a su muerte. Igualmente, seala que si existe convivencia simultnea, la pensin ser de la esposa o esposo. Y finalmente aclara que en caso de convivir los ltimos cinco (5) aos con compaera o compaero permanente, manteniendo un vnculo matrimonial anterior, se dividir la pensin en proporcin al tiempo de convivencia. Ahora bien, procederemos a analizar algunos fallos con el fin de analizar la aplicacin de la norma anteriormente mencionada.

La Corte Suprema de Justicia en el ao de 1999 seal que en caso de convivencia simultnea del pensionado tanto con su cnyuge como con la compaera, la beneficiara de la pensin de sobrevivientes, en primer trmino, es la esposa, por cuanto as se desprende del artculo 7 del Decreto 1889 de 1994, reglamentario de la Ley 100 de 1993. Pero en todo caso, para que el cnyuge tenga el derecho a la susodicha sustitucin pensional, deber cumplir con los requisitos exigidos ...50 (negrilla fuera de texto)

En esta sentencia se observa una aplicacin completa de la norma, donde no se entra a analizar con un mayor grado de profundidad el caso planteado.

La Corte Constitucional por su lado, ha querido dar un enfoque sociolgico, interpretando que lo realmente importante en este tema es identificar que el bien protegido con la figura de la pensin de sobrevivientes es la familia, vista desde los diferentes vnculos que la pueden llegar a conformar, por ello ha manifestado que "El vnculo constitutivo de la familia - matrimonio o unin de hecho- es indiferente para efectos del reconocimiento de este derecho. El factor determinante para establecer qu persona tiene derecho a la sustitucin pensional en casos de conflicto entre el cnyuge suprstite y la compaera o compaero permanente es el compromiso de apoyo afectivo y de comprensin mutua existente entre la pareja al momento de la muerte de uno de sus integrantes. Es por ello que la ley ha establecido la prdida de este derecho para el cnyuge suprstite que en el momento del deceso del causante no hiciere vida en comn con l, salvo la existencia de justa causa imputable a la conducta del fallecido... As (...) no es jurdicamente admisible privilegiar un tipo de vnculo especfico al momento de definir quien tiene derecho a este beneficio. Por el contrario, la ley acoge el criterio material -convivencia efectiva al momento de la muerte- y no simplemente formal- vnculo matrimonial- en la determinacin de la persona legitimada para gozar de la prestacin econmica producto del trabajo de la persona fallecida...lo que se trata al momento de decidir acerca de una solicitud de sustitucin pensional es de observar la situacin real de vida en comn de dos
50

Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Laboral. Sentencia 11245 de marzo 2 de 1999.

personas, dejando de lado los distintos requisitos formales que podran imaginarse. Es por eso que la compaera permanente puede desplazar a la esposa.".51 El Consejo de Estado frente al conflicto de beneficiarios ha sostenido que "...la ley da preferencia al cnyuge sobreviviente en la sustitucin de los derechos pensionales de la persona fallecida sobre la eventual compaera o compaero permanente de sta, privilegio que solamente pierde cuando, conforme a lo dispuesto por el artculo 7 del Decreto 1160 de 1989, exista separacin legal y definitiva de cuerpos o cuando en el momento del deceso del causante no hiciere vida en comn con l, salvo en caso de hallarse en imposibilidad de hacerlo por haber abandonado ste el hogar sin justa causa o haberle impedido su acercamiento o compaa.52.

Una vez observado lo anterior podemos concluir que el Sistema de Seguridad Social, al regular los beneficiarios de la pensin de sobrevivientes, fue ms all de lo regulado en la legislacin civil, pues otorg un carcter vinculante a todas las relaciones que una misma persona pueda llegar a entablar en sociedad. De esta manera, encontramos una clara diferencia con las normas sucesorales en materia civil, en las cuales de encontrarse vigente la sociedad conyugal ni siquiera se considera la posibilidad de otorgarle un derecho a la compaera permanente que convivi de manera simultnea con el difunto. As, tal como lo han manifestado las altas cortes, se impone un criterio de preponderancia de la realidad sobre las formalidades del vnculo, dndole vital importancia a las relaciones interpersonales que efectivamente se construyeron durante la vida del causante.

Derecho a acrecer De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 47 de la Ley 100 de 1993, existen claramente tres rdenes sucesorales para efectos de acceder a la pensin de sobrevivientes: 1. Cnyuge o compaera o compaero permanente junto con los hijos beneficiarios. 2. Padres del fallecido. 3. Hermanos invlidos que dependen econmicamente del causante.

51

Corte Constitucional. Sentencia T 660 de 1998 Consejo de Estado. Seccin Segunda. Sentencia de julio 1 de 1993

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De esta manera, resulta clara la posibilidad que diferentes beneficiarios adquieran su derecho de manera simultnea, por cumplir cabalmente con todos los requisitos para ello, evento en cual se distribuir de manera proporcional la mesada pensional.

Lo anterior, aunado a la verificacin constante de los requisitos propios de la calidad de beneficiario, da lugar a eventos en los cuales por la prdida de las condiciones o por el fallecimiento de uno de los sucesores, se aumenta la cuota parte recibida por los dems beneficiarios.

Esta figura resulta coherente con el espritu del sistema, toda vez que ante la ausencia de los requisitos mnimos exigidos se perder el derecho a disfrutar de la pensin, por lo cual habindose cotizado para la obtencin de una prestacin definida, los dems beneficiarios tendrn derecho a aumentar su mesada.

Esta figura adquiere relevancia toda vez que la prdida del derecho simplemente degenerara en un enriquecimiento sin causa por parte del Sistema, pues en principio recibi la totalidad de aportes para responder por una mesada completa.

No obstante los argumentos jurdicos que propenden por la figura del acrecimiento del derecho, surge una propuesta poco acogida dentro del grupo de trabajo en la cual se sostiene que la prdida de dicha cuota parte redundara en un mecanismo encaminado a la sostenibilidad financiera del sistema. Ello considerando que de cualquier manera el sistema no recibe de manera ntegra el verdadero valor que finalmente reconoce como mesada pensional, por lo cual no se estara propiamente ante un enriquecimiento sin causa.

Extincin del derecho Teniendo en cuenta que la calidad de beneficiario supone un cumplimiento integral de requisitos legalmente establecidos, es evidente que ante la ausencia de uno de dichos presupuestos se deslegitima la posicin de sucesor del causante, razn por la cual cesar el derecho derivado de ella. Ahora bien, el grupo observa la extincin del derecho desde dos enfoques. El primero de ellos desde un ngulo meramente individual en el cual, al existir varios beneficiarios y ante la prdida de los requisitos por parte de uno de ellos, se extinguir el derecho subjetivo del antiguo beneficiario. Este es el caso por

ejemplo del hijo de 20 aos de edad que termina sus estudios, razn por la cual perder el su derecho a percibir la cuota parte a l asignada. Desde un segundo enfoque, observamos que el derecho a la pensin de sobrevivientes es uno solo, independientemente de cuntos sean los beneficiarios de la misma, razn por la cual el derecho nicamente se extinguir cuando desaparezcan todos los sucesores del causante. Lo anterior teniendo en cuenta lo preceptuado por el artculo 46 de la Ley 100 de 1993 en el cual se seala Tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes: los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por riesgo comn (Subraya fuera de texto). De la norma transcrita se colige que la pensin de sobrevivientes no es susceptible de ser sustituida, razn por la cual al no existir beneficiarios directos del causante, sta se extinguir. Teniendo en cuenta que la extincin del derecho desde su enfoque subjetivo tiene plena relacin con el derecho a acrecentar el monto de la pensin percibida por los dems beneficiarios, surge de nuevo el tema tratado en el acpite inmediatamente anterior. Ello teniendo en cuenta que si se acoge la teora segn la cual el derecho se extingue de manera individual, resultar ms viable la implementacin del mecanismo en virtud del cual una vez perdido el derecho en cabeza de uno de los beneficiarios, dicha cuota parte se extingue.

16. SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD Objeto La presente Ley establece el Sistema General de Seguridad Social en Salud, desarrolla los fundamentos que lo rigen, determina su direccin, organizacin y funcionamiento, sus normas administrativas, financieras y de control y las obligaciones que se derivan de su aplicacin. Los objetivos del Sistema General de Seguridad Social en Salud son regular el servicio pblico esencial de salud y crear condiciones de acceso en toda la poblacin al servicio en todos los niveles de atencin. Las competencias para prestacin pblica de los servicios de salud y la organizacin de la atencin en salud en los aspectos no cobijados en la presente Ley se regirn por las disposiciones legales vigentes, en especial por la ley 10 de 1990 y la ley 60 de 1993. Las actividades y competencias de salud pblica se regirn por las disposiciones vigentes en la materia, especialmente la ley 9 de

1979 y la ley 60 de 1993, excepto la regulacin de medicamentos que se regir por lo dispuesto en la presente Ley.53

16.1 Deberes de los empleadores El Sistema General de Seguridad Social de Salud crea las condiciones de acceso a un Plan Obligatorio de Salud para todos los habitantes del territorio nacional antes del ao 2001. Este Plan permitir la proteccin integral de las familias a la maternidad y enfermedad general, en las fases de promocin y fomento de la salud y la prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin para todas las patologas, segn la intensidad de uso y los niveles de atencin y complejidad que se definan. Para los afiliados cotizantes segn las normas del rgimen contributivo, el contenido del Plan Obligatorio de Salud que defina el Consejo Nacional de Seguridad Social en salud<4> ser el contemplado por el decreto-ley 1650 de 1977 y sus reglamentaciones, incluyendo la provisin de medicamentos esenciales en su presentacin genrica. Para los otros beneficiarios de la familia del cotizante, el Plan Obligatorio de Salud ser similar al anterior, pero en su financiacin concurrirn los pagos moderadores, especialmente en el primer nivel de atencin, en los trminos del artculo 188 de la presente Ley. Para los afiliados segn las normas del rgimen subsidiado, el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud<4> disear un programa para que sus beneficiarios alcancen el Plan Obligatorio del Sistema Contributivo, en forma progresiva antes del ao 2.001. En su punto de partida, el plan incluir servicios de salud del primer nivel por un valor equivalente al 50% de la unidad de pago por capitacin del sistema contributivo. Los servicios del segundo y tercer nivel se incorporarn progresivamente al plan de acuerdo con su aporte a los aos de vida saludables. PARGRAFO 1o. En el perodo de transicin, la poblacin del rgimen subsidiado obtendr los servicios hospitalarios de mayor complejidad en los hospitales pblicos del subsector oficial de salud y en los de los hospitales privados con los cuales el estado tenga contrato de prestacin de servicios. PARGRAFO 2o. Los servicios de salud incluidos en el Plan Obligatorio de Salud sern actualizados por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud <4>, de acuerdo con los cambios en la estructura demogrfica de la poblacin, el perfil epidemiolgico nacional, la tecnologa apropiada disponible en el pas y las condiciones financieras del sistema. PARGRAFO 3o. La Superintendencia Nacional de Salud verificar la conformidad de la prestacin del Plan Obligatorio de Salud por cada Entidad
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Ley 100 de 1993 art. 152

Promotora de Salud en el territorio nacional con lo dispuesto por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud<4> y el Gobierno Nacional. PARGRAFO 4o. Toda Entidad Promotora de Salud reasegurar los riesgos derivados de la atencin de enfermedades calificadas por el Consejo Nacional de Seguridad Social<4> como de alto costo. PARGRAFO 5o. Para la prestacin de los servicios del Plan Obligatorio de Salud, todas las Entidades Promotoras de Salud establecern un sistema de referencia y contrarreferencia para que el acceso a los servicios de alta complejidad se realizase por el primer nivel de atencin, excepto en los servicios de urgencias. El gobierno nacional, sin perjuicio del sistema que corresponde a las entidades territoriales, establecer las normas. 54

16.2Entidades Promotoras de Salud Las Entidades Promotoras de Salud son las entidades responsables de la afiliacin, y el registro de los afiliados y del recaudo de sus cotizaciones, por delegacin del Fondo de Solidaridad y Garanta. Su funcin bsica ser organizar y garantizar, directa o indirectamente, la prestacin del Plan de Salud Obligatorio a los afiliados y girar, dentro de los trminos previstos en la presente Ley, la diferencia entre los ingresos por cotizaciones de sus afiliados y el valor de las correspondientes Unidades de Pago por Capitacin al Fondo de Solidaridad y Garanta, de que trata el ttulo III de la presente Ley. 55

17. SISTEMA GENERAL DE RIESGOS PROFESIONALES 17.1 Definicin El Sistema General de Riesgos Profesionales es el conjunto de entidades pblicas y privadas, normas y procedimientos, destinados a prevenir, proteger y atender a los trabajadores de los efectos de las enfermedades y los accidentes que puedan ocurrirles con ocasin o como consecuencias del trabajo que desarrollan. El Sistema General de Riesgos Profesionales establecido en este decreto forma

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Ley 100 de 1993 art. 161

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Ley 100 de 1993 art. 177

parte del Sistema de Seguridad Social Integral, establecido por la Ley 100 de 1993. Las disposiciones vigentes de salud ocupacional relacionadas con la prevencin de los accidentes trabajo y enfermedades profesionales y el mejoramiento de las condiciones de trabajo, con las modificaciones previstas en este decreto, hacen parte integrante del Sistema General de Riesgos Profesionales.56 17.2 Riesgos Profesionales Son Riesgos Profesionales el accidente que se produce como consecuencia directa del trabajo o labor desempeada, y la enfermedad que haya sido catalogada como profesional por el Gobierno Nacional.57

17.3 Accidente de trabajo Es accidente de trabajo todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con ocasin del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesin orgnica, una perturbacin funcional, una invalidez o la muerte. Es tambin accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecucin de rdenes del empleador, o durante la ejecucin de una labor bajo su autoridad, an fuera del lugar y horas de trabajo. Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el traslado de los trabajos desde su residencia a los lugares trabajo o viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador.58

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Decreto ley 1295/94 art. 1 Decreto ley 1295/94 art. 8 Ibidem art. 9

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