Sebenta de Direito Constitucional

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DO PORTO
DIREITO CONSTITUCIONAL
Texto de apoio correspondente s aulas leccionadas ao 1 Ano da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, no ano lectivo de 1999/00
Lusa Neto Assistente da FDUP
Direito Constitucional
1 Ano
Nota Prvia
Os elementos de estudo que ora se apresentam visam apenas fornecer mais um apoio para os alunos do 1 Ano. Estes alunos, recm-entrados na Faculdade, sentem-se no raras vezes perdidos, depois de um empenhado e longo processo de candidatura. De facto, so confrontados com um tipo de ensino distinto daquele a que vm habituados do Ensino Secundrio, em termos de exigncias, de vastido dos programas, de estilo de exposio e modo de leccionao, e da decorrem inevitveis dificuldades. Que estas dificuldades devem contar, sempre, com o apoio dos docentes, e mormente daqueles que tm a seu cargo disciplinas do 1 Ano, parece evidente e no merece aqui referncia de maior. Mas umas das dificuldades mais recorrente est porventura relacionada com a triagem que suposto fazerem, da bibliografia indicada. Isto tanto mais verdade no que tange ao Direito Constitucional, disciplina que convoca exigentes competncias tcnicas mas que apela de modo incondicional a um enquadramento cultural mais profundo. O objectivo que aqui se tenta cumprir to s o de fornecer um roteiro consistente das aulas, onde possam os alunos buscar arrimo seguro para as leituras dos manuais, monografias e outras fontes indicadas, que obviamente estes elementos no substituem ou minimizam, e que antes devem fazer parte de um caminho de busca, investigao e crtica pessoal que deve ser fomentada desde os primeiros instantes da vida universitria. Assim, estes elementos correspondem a uma verso muito simplificada e a merecer necessrio aperfeioamento das aulas por mim leccionadas, sob orientao do Prof. Doutor Jorge Miranda, ao 1 Ano da Faculdade de Direito da Universidade do Porto no ano lectivo 1999/00. Precisamente por isso se apresentam em estilo muito prximo do da linguagem coloquial, opo que aqui se assume e que corresponde no s aos objectivos enunciados como tambm ao tempo de que se disps para a sua apresentao. Apresenta-se igualmente uma bibliografia desenvolvida da disciplina bem como sugestes jurisprudenciais que permitem colorir e integrar os conhecimentos tericos. Cumpre-me agradecer e fao-o com gosto -, a trs pessoas. hoje j licenciada Anabela Leo, que enquanto monitora da disciplina me auxiliou na organizao da bibliografia e sugestes de jurisprudncia, e que, enquanto docente da disciplina, se encarregou da 1 reviso do texto. Mariana Tavares de Oliveira, hoje aluna do 3 Ano desta casa, e que fez o favor de me facultar o acesso aos seus apontamentos, para que os cruzasse com os meus. E ao Sr. Miguel Coelho, que teve a pacincia e, mais importante, o cuidado! de dar uma primeira forma informatizada aos elementos que ora se apresentam. Que este trabalho conjunto possa servir os seus propsitos, so os meus votos.
Porto e FDUP, Julho de 2001
1 Ano
DIREITO CONSTITUCIONAL Programa da disciplina
Parte I O Estado e a experincia constitucional................................................................................ 4 Ttulo I O Estado na Histria Captulo I Localizao histrica do Estado Captulo II O Direito Pblico moderno e o Estado de tipo europeu Ttulo II Sistemas e famlias constitucionais.................................................................................... 26 Captulo I Sistemas e famlias constitucionais em geral Captulo II As diversas famlias constitucionais Captulo III Os sistemas constitucionais do Brasil e dos pases africanos de lngua portuguesa Ttulo III As constituies portuguesas............................................................................................ 55 Captulo I As constituies portuguesas em geral Captulo II- As constituies liberais Captulo III A Constituio de 1933 Captulo IV A Constituio de 1976 Parte II Teoria da Constituio........................................................................................................... 76 Ttulo I A constituio como fenmeno jurdico Captulo I Conceito de Constituio Captulo II Formao da Constituio Captulo III Modificaes e subsistncia da Constituio Ttulo II Normas Constitucionais...................................................................................................... 85 Captulo I Estrutura das normas constitucionais Captulo II Interpretao, integrao e aplicao Parte III A Actividade constitucional do Estado .............................................................................. 92 Ttulo I Funes, rgos e actos em geral Captulo I Funes do Estado Captulo II rgos do Estado Ttulo II Actos legislativos................................................................................................................ 106 Captulo I A lei em geral Captulo II As leis da Assembleia da Repblica Captulo III- Autorizaes e ratificaes legislativas Captulo IV Relaes entre actos legislativos Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio .......................................................... 124 Ttulo I Inconstitucionalidade e garantia em geral Captulo I Inconstitucionalidade e legalidade Captulo II Garantia da constitucionalidade Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade ........................................................... 132 Captulo I Relance comparativo e histrico Captulo II O regime portugus actual Bibliografia .......................................................................................................................................... 144 Sugestes jurisprudenciais ............................................................................................................... 156
1 Ano
Parte I O Estado e a experincia constitucional Ttulo I O Estado na Histria Captulo I Localizao histrica do Estado Captulo II O Direito Pblico moderno e o Estado de tipo europeu
O fenmeno poltico , genericamente entendido, o objecto de disciplinas como a Teoria Geral do Estado, a Teoria Geral do Direito Pblico, a Cincia Poltica, o Direito Constitucional, a Histria do Direito Constitucional, o Direito Constitucional Comparado, ou a Histria do Direito Constitucional Comparado. um objecto que pode, no entanto, ser apreciado quer sob uma perspectiva de facto (ou de ser) v.g. no caso da Cincia Poltica -, quer sob uma perspectiva normativa ( ou de dever ser) como no caso do Direito Constitucional. O objecto do Direito Constitucional a Constituio, que cria estruturas para que o Estado realize as suas tarefas. O Direito Constitucional = Direito Poltico (Polis = Cidade, Estado) ento um Direito da Organizao, que respeita ao modo de criao do Estado, visto que este a nica forma de sociedade poltica que tem Constituio.
No entanto, encontramos j alguns fenmenos de paraconstitucionalizao: fenmenos de aproximao ao Estado por parte de organizaes supra-estaduais (ex.: UE, com marcas de estadualidade como o Parlamento Europeu, Euro, poltica econmica comum), Carta da ONU que prevalece sobre todos os demais tratados internacionais. Por seu turno, os fenmenos constitucionais a nvel interno so ainda embrionrios, e regem-se por um conjunto de regras estruturantes s quais o grupo humano se submete.
Ao contrrio dos vrios grupos humanos (ex. associao acadmica), o Estado uma sociedade de fins gerais (que se dedica a uma pluralidade de fins), e que visa a realizao temporal das necessidades colectivas. At agora apenas o Estado tem poder coercitivo. A ONU pode ter esse poder coercitivo atravs do Conselho de Segurana, mas apenas sobre os Estados em geral (numa deciso dependente da vontade dos membros efectivos).
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Rege fins gerais da ordem do Estado. Contm os grandes princpios da ordem jurdica do Estado Constituio Estabelece o modo de relacionamento do Estado com outros Estados
O Direito Constitucional distingue-se de outros ramos do Direito na medida em que corresponde ao tronco do ordenamento jurdico.
Estado
Estado Comunidade exerce poder para a realizao de fins comuns. Estado Poder regulamentao das relaes.
O Estado: uma das formas de sociedade poltica; objecto de estudo da cincia do Direito Constitucional; abalado, condicionado por factores internos e externos.
De facto, quando falamos em fenmeno estadual, referimo-nos a organizaes que esto em mutao e em transformao. No entanto, apesar dessas mutaes, a soberania do Estado prevalece e ele ainda a referncia no tempo e no espao.
No so apenas os indivduos, mas tambm o Estado e as demais instituies que exercem autoridade pblica devem obedincia ao Estado. No h ideia de poder sem ideia de Direito (mudando a concepo de um, muda a concepo do outro). O Direito Constitucional a parcela da ordem jurdica que rege o prprio Estado enquanto comunidade e enquanto poder. Sociedade em geral
Sociedades polticas
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Estado
Estado Moderno
Desde sculos XV e XVI
Estado Constitucional Representativo e de Direito desde sculo XVIII
O Estado tanto objecto de estudo da Cincia Poltica como do Direito Constitucional.
Ora uma
determinada pelo objecto; Cincia Mas tambm resulta do mtodo e perspectiva de anlise.
Assim, enquanto o Direito Constitucional estuda o Estado enquanto realidade sujeita a normas (dever ser), a Cincia Poltica estuda o Estado enquanto facto ou realidade (ser).
Por Estado podemos entender: comunidade de pessoas instituio de um poder relao pessoas e poder.
regulamenta as relaes que se estabe lecem entre pessoas e poder. A raiz etimolgica da palavra Estado resulta do verbo latino sto, stas, are, aui, statum (permanecer). De facto, o Estado dura no tempo. Mudam os governantes, os titulares, mas o Estado a realidade poltica que permanece.
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Caracterstica da Institucionalizao - Maurice Hauriou define a instituio = ideia de obra ou
empreendimento que vive e perdura no meio social (ex.: Estado, propriedade privada...).
Ou seja, o Estado aqui uma instituio que corresponde a uma realidade histrica e que existe apesar das mutaes histricas. No Sc. XVI Maquiavel, em O Prncipe, ao dizer que todos os Estados so
Monarquias ou Repblicas, veio generalizar / solidificar o sentido de Estado.
O Estado passa por dois fenmenos:
Acesso independncia poltica das colnias (ascenso de vrios partidos; igualdade poltica...);
Expanso do modelo europeu de Estado (homogeneidade espacial do Estado, ou seja, exportao de um mesmo modelo poltico).
Como caractersticas bsicas de qualquer Estado encontramos:
1- Complexidade de organizao e actuao A corresponde a multiplicao de funes.
uma
centralizao
do
poder
O Estado uma sociedade de fins gerais. Abanca com a totalidade de fins gerais para satisfazer as necessidades colectivas. O Estado complexo; os grupos ou associaes regem-se por fins particulares, mas o Estado tem uma multiplicidade de fins que tem que prever e abarcar e tem uma grande diferenciao de rgos e servios. 2- Autonomia do poder poltico. O Estado composto por uma comunidade de pessoas sujeita a um poder que se destaca. Fala-se em soberania do Estado, se bem que haja uma separao entre a comunidade civil e o poder poltico institudo.
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Mesmo sem ser absoluto ou totalitrio, o Estado possui a sua mstica de poder e justifica as suas aces em nome de objectos prprios. 3- Coercibilidade imposto pela fora. Ao Estado cabe a administrao da justia entre as pessoas, por isso tem de lhe caber tambm o monoplio da fora fsica. O Estado promove a integrao, a direco, a defesa da sociedade, a prpria sobrevivncia como um fim em si, a segurana quer interna, quer externa. No o Estado que se impe pela fora, mas sim o Direito do Estado com as suas leis e normas jurdicas. Importa perceber que prefervel falar em coercibilidade e no em coaco ou coero para melhor acentuar a ideia de mera susceptibilidade ou possibilidade de vindicao normativa pela fora susceptibilidade ou possibilidade do direito do Estado ser
4- Institucionalizao durao, permanncia do poder, para alm da mudana dos titulares. Corresponde a uma ideia de permanncia, fixao, e enraizamento do Estado como realidade transtemporal, e imbrinca com permanncia dos fins gerais a que o Estado se prope, na esfera externa O Estado mantm relaes com outros Estados internacionais. na esfera interna mudana de governo, de poderes, de leis, mas o Estado permanece. Esta institucionalizao e permanncia verifica-se tambm ao nvel da Constituio. Tambm os princpios gerais da constituio permanecem. H, porm, excepes, pois existem governos que no assumem as normas jurdicas de governos anteriores.
O objecto de uma Constituio material diz respeito aos princpios gerais do Estado (regras de ocupao do poder poltico e regras de cidado e de Estado). O artigo 16 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado referia que uma Constituio para o ser, no poderia prescindir de regular os direitos das pessoas e a separao de poderes, o que ainda hoje podemos dizer que corresponde ao contedo mnimo essencial de uma Constituio.
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A Constituio formal (escrita) surge das revolues liberais do sc. XVIII. Com elas surge um diferente tipo de Estado. 5- Territorialidade ou sedentariedade: Necessidade de um espao fsico para que o Estado realize o seu poder (Espao fsico de actuao). So hoje considerados elementos do Estado o poder poltico, o povo e o territrio. J no existem hoje sociedades nmadas e a cada Estado corresponde um territrio, que se revela indispensvel para o Estado como referncia da comunidade.
Em 1900, Jellinek , na sua Teoria Geral do Estado apresenta a categorizao de tipos fundamentais de Estado formas de organizao do Estado em determinado tempo e espao para realizar os seus fins. a seguinte a classificao proposta por Jellinek: 1- Estado Oriental 2- Estado Grego 3- Estado Romano 4- Estado Medieval 5- Estado Moderno scs. XIV e XV
Ao contrrio de Jellinek, Jorge Miranda considera uma classificao de tipos histricos de Estado e no de tipos fundamentais, j que eles no coexistem. Seguindo esta classificao, ser mais correcto falar-se de uma organizao de tipo medieval e no de um Estado medieval, j que a no se verifica uma identificao do poder estadual como poder supremo nem h coercibilidade, antes existindo uma fragmentao do poder poltico decorrente da organizao feudal da sociedade.
Se os primeiros tipos de Estado tm localizaes espacio-temporais bem definidas, j o Estado Moderno: pode surgir no sc. XIV [Inglaterra e Portugal ]; surge essencialmente nos scs. XV e XVI com o Renascimento e com os 9
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Descobrimentos; resulta de uma centralizao do poder por reaco fase anterior.
Podem identificar-se trs caractersticas do Estado Moderno que marcam a ruptura com as outras formas anteriores de Estado:
1- Poder poltico = ideia de soberania 2- Estado = Nao 3- Estado laico
1 Poder poltico = Soberania
A teorizao actual da soberania foi realizada por Jean Bodin ( Les six livres de la Rpublique), numa altura em que o aparecimento de fronteiras territoriais exguas fazem da centralizao do poder uma condio sine qua non para a existncia e sobrevivncia do prprio Estado. O poder poltico centralizado evita a desagregao do Estado em pequenas unidades territoriais e o garante da unidade poltica estadual, surgindo: como uma necessidade de afirmao para com outros Estados europeus; como uma necessidade de comunicao com Estados mais longnquos (Como nota marginal refira-se por exemplo que cessa de ser utilizada a expresso povo brbaro que passa a ser substituda pela de estrangeiro). povo
Atendendo ideia de soberania o poder poltico pode ser apreciado: - esfera interna como poder supremo: na esfera interna no h poderes acima do poder poltico / h um plano de subordinao de todos os poderes em relao ao poder poltico.
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- esfera externa como poder independente: na esfera externa o Estado no recebe directrizes de outros Estados / h uma Coordenao com os restantes Estados . 2- Estado = Nao
Noutros tipos anteriores de Estados o que uniu determinado nmero de pessoas que formam o Estado foi por exemplo o factor religioso (Estado Oriental, Grego e Romano). No Estado Moderno o factor de coeso a Nao, que corresponde a um vnculo objectivo / emocional que resulta de vivncias histricas e que promove a coeso de determinadas comunidades humanas.
Podemos encontrar num Estado uma s
Nao ou vrias Naes, assim como
podemos encontrar uma Nao dividida em vrios Estados. Mas no Estado Moderno a um Estado corresponde tendencialmente uma Nao, e a Nao define-se por relao com o Estado.
3- Estado laico:
O Estado Moderno de tipo europeu um Estado que deixa de prosseguir fins religiosos. Mesmo que no tenha sido imediata a separao em termos jurdicos (ex: em Portugal s ocorre com a Constituio de 1911), havia uma separao no plano dos princpios entre fins religiosos e fins polticos.
O Estado laico radica no fundo ainda no Cristianismo e no brocardo Dai a Csar o que de Csar, a Deus o que Deus
Estas trs caractersticas do Estado Moderno somam-se s cinco caractersticas gerais do Estado.
Fases do Estado Moderno de tipo Europeu:
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1fase- Estado Estamental scs.: XIV /XV /XVI
Determinados estados com processo acelerado de evoluo (Inglaterra)
Monarquia de Direito Divino Sc. XVII 2- Estado absoluto Despotismo esclarecido Sc. XVIII
3- Estado Constitucional, Representativo e de Direito - Estado liberal XIX - Estado social de Direito XX (A partir da 1 GG)
Acentue-se que esta correspondncia temporal meramente tendencial e que a Inglaterra no segue esta evoluo, j que parece passar directamente da fase do Estado Estamental para a do Estado Constitucional representativo e de Direito.
Caracterizao das fases do Estado Moderno de tipo Europeu: - Estado Estamental (Stndenstaat): O poder poltico encontra-se limitado por ordens representativas/ h uma representao dos estratos da sociedade atravs de assembleias consultivas ou deliberativas (ex.: Cortes em Portugal; Estados Gerais em Frana; Parlamento em Inglaterra). Surge numa fase de transio tem ainda elementos do perodo de organizao medieval e elementos do Estado Moderno de tipo eur opeu, como a centralizao do poder e a correspondncia entre ideias de poder poltico e soberania. Em Portugal o Estado Estamental entra em declnio no reinado de D. Afonso V e termina em D. Joo II, com qual se inicia no nosso pas, o Estado absoluto. - Estado absoluto:
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H uma progressiva centralizao do poder em realizao do Estado Estamental, at que deixa de haver limitao das ordens representativas por haver uma centralizao total do poder na figura do monarca. Monarquia de Direito Divino Sc. XVII Justificao divina para a centralizao e exerccio do poder poltico: o Rei a personificao de um mandato divino para governar (Lus XIV Ltat cest moi glorificao e deificao do poder poltico). Se a classificao do exerccio do poder poltico da Antiguidade clssica distinguia Monarquia, Aristocracia e Democracia, Maquiavel considera apenas duas classificaes do exerccio do poder poltico: Monarquia exerccio do poder poltico por um rgo singular por via hereditria ou electiva; Repblica o poder executivo cabe ou a um rgo colectivo ou a um rgo singular desde que este esteja limitado por uma assembleia. Despotismo esclarecido Sc. XVIII A justificao do exerccio do poder poltico a razo deificada e mitificada (Iluminismo).
- Estado Constitucional, Representativo e de Direito Scs. XIX e XX Melhor do que nos guiarmos pela razo de um guiarmo -nos pela razo geral atravs da lei esta incorpora a razo geral ou da comunidade. Cumula as trs caractersticas (alguns autores referem apenas Estado de Direito, mas parte-se do pressuposto que h as outras duas.)
Por
Estado
Constitucional
se
significa
exploso
do
movimento
constitucionalista qualquer Estado para o ser tem que ter Constituio (conjunto de princpios fundamentais que constituem a sua estrutura) mas esta poder ser escrita ou no. No sc. XVIII aumentam exponencialmente as constituies formais.
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1822- 1 Constituio formal portuguesa (mas j as leis gerais do Reino so constituies materiais.) 1776 Declarao dos Direitos do Estado da Virgnia. Declarao da Independncia dos EUA. 1787- Constituio Americana - 1 Constituio escrita formal (ainda em vigor). 1789- Declarao dos Direitos do Homem e do cidado Frana determina de modo essencial o sistema Francs e mantm-se em vigor, por expressa referncia dos prembulos das Constituies francesas seguintes.
Por Estado Representativo falamos da forma como o poder exercido. por via das revolues liberais a soberania pertence ao povo. Por ser impossvel o exerccio directo do poder por todo o povo e injusto o exerccio apenas pelo monarca, encontra-se uma via mdia: todo o povo elege representantes seus que exercem poder em seu nome. Kant dizia que a monarquia favorece as guerras porque as decises so tomadas independentemente de afectarem o povo ou no. Para Carlos XII (no fim do sc. XVII) a guerra era o desporto preferido de qualquer rei j que no o afectava directamente. Com a ideia de Estado Representativo surge uma nova forma de encarar a relao entre poder poltico a sbditos cidados .
Sujeito a um poder
participam/ tm poder de interveno
No tem qualquer tipo de escolha ou participao
Por Estado de Direito entendemos que o nico critrio de actuao possvel o critrio legal, o critrio do Direito, a Lei. Em termos incipientes esta ideia vem desde a Antiguidade Clssica (e j Plato referia que melhor que um governo de homens ser um governo de leis, porque estas estabelecerem normas de conduta que pautam a sociedade).
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Estado de legalidade
Estado de Direito (mais exigente)
- cumpre-se a lei seja ela qual for;
- considera a ideia de Direito que est em causa; - mais do que um estado de legalidade; - considera os valores subjacentes a determinada lei;
Esta ideia de Direito implica: separao de poderes para Montesquieu; limitao recproca dos poderes fiscalizao de uns poderes em relao aos outros; respeito pelos Direitos fundamentais; cumprimento da legalidade; Fases do Estado Constitucional, Representativo e de Direito:
1. Estado Liberal (Estado negativo)- corresponde ao sc.XIX e ao Estado no intervencionista, e abstencionista do laissez faire, laissez passer. 2. Estado Social de Direito surge no fim da 1 Guerra e acentua questes sociais que reclamam interveno do Estado, o que acontece.
Apesar de tudo, refiram-se hoje algumas correntes neo-liberais.
Estado de polcia
Estado polcia
Estado policial
- Estado absoluto
- Estado liberal (XIX)
polcia
enquanto utilizada
instituio
para manter a ordem em termos (exerccio poder). totalitrios ditatorial do
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Paralelamente ao Estado Social de Direito encontramos ainda hoje:
- Estados Fascistas (Indonsia) - Estados Socialistas - Estados Sociais as preocupaes sociais no so inseridas num enquadramento de Direito.
Como manifestao das caractersticas do Estado Social de Direito podem-se apontar: 1917 - Constituio Mexicana 1919 - Constituio de Weimar (apesar de no ser a primeira, emblemtica desta nova fase) 1947 - Constituio Italiana 1949 - Constituio de Bona 1988 - Constituio Brasileira 1976 - Constituio Portuguesa Teses vrias sobre estrutura do Estado:
Contratualistas (Kant, Rousseau) - A essncia do Estado corresponde a uma associao de pessoas que se visa organizar este acordo no quer dizer que tenha havido verificao histrica do mesmo justificao filosfica e jurdica. - Nas 1s. Constituies Portuguesas, como na de 1822, l-se por ex. que o Reino de Portugal consiste na associao de todos os portugueses.
- Marslio de Pdua distingue dois momentos: 1 Pactum unionis os cidados forma o Estado (unio). 2 Pactum subjectionis os cidados atribuem o poder poltico a determinada entidade. 16
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Os autores podem-se dividir consoante admitam ou no a soberania como alienvel. Para Rousseau e a sua ideia de contrato social h uma associao dos elementos que transferem o poder para uma entidade, a soberania alienvel, (transfervel) pode dar origem a regimes totalitrios. Locke defende que independentemente da associao no h uma transferncia da titularidade do poder poltico.
Positivistas (Kelsen, Jellinek, Carr de Malberg): O Estado rege-se pela lei que emanao da sua vontade e tudo visto mediante uma pirmide normativa.
Jusnaturalistas / Filosofia dos Valores H princpios, nomeadamente de Direito Natural que devem ser sempre tidos em ateno.
Historicistas (De Maistre, von Gierke) O Estado resultado de uma evoluo histrica. Sociolgicas (La Valle, Smend) A criao do Estado resulta de uma articulao das foras vivas da sociedade que levam formao do Estado; tudo defende das vivncias reais da sociedade (tese que se aproxima da contratualista).
Marxistas A supraestrutura do Estado determinado pela infraestrutura ecnmica, decorre dos modos sociais de produo.
Institucionalistas ( M. Hauriou, Georges Burdeau, Constantino Mortati) O Estado uma ideia de obra ou empreendimento, que vive e perdura no meio social.
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Decisionista / Ordinalista concreta (Carl Schmitt) O Estado resulta de uma deciso, ordem concreta que dada.
possvel fazermos de algum modo uma sntese:
- Hoje no podemos prescindir de uma ideia de consenso / no falamos de contrato, mas antes de base consensual (Contratualistas). - A ideia de Estado existe em toda a sociedade (Institucionalistas). - Interessa um Estado que incorpore princpios gerais e imutveis que fazem parte da filosofia dos valores (Jusnaturalistas).
Na doutrina portuguesa, para Marcello Caetano a Constituio uma forma de limitao do poder, enquanto para Rogrio Soares a Constituio o garante do bem comum e o elo, a ponte entre o passado e o futuro.
Os Elementos do Estado que Jellinek identifica so: elemento humano povo elemento fsico territrio (Alguns autores entende que o territrio no deve estar ao mesmo nvel dos outros dois) elemento institucional poder poltico Soberania
Podem ser entendidos enquanto elementos que se aglutinam ou os elementos correspondem a condies essenciais da existncia do Estado ou o Estado no corresponde apenas ao somatrio das condies, que podem ser mais. Elemento humano povo Expresses afins: - Povo No Estado corresponde a uma comunidade de pessoas. - Populao Atende-se a um ponto de vista scio-econmico / estatstico. - Ptria / Nao Vnculos de natureza histrica e emocional.
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- Repblica Durante muito tempo foi entendido como sinnimo de povo; a partir do momento em que Maquiavel trabalha este conceito, deixa de haver correspondncia entre os dois termos . - Grei- Expresso arcaica em desuso.
O Povo corresponde comunidade de cidados ligada entre si por um vnculo jurdico, e consiste pois no conjunto de pessoas permanentemente ligadas a um Estado atravs de um vnculo jurdico e que em democracia podem participar na gesto da vida pblica.
A cidadania o vnculo jurdico que une uma pessoa ao Estado (a palavra nacionalidade muitas vezes utilizada como sinnimo, mas no o
verdadeiramente). O povo titular do poder poltico e destinatrio das normas jurdicas da ordem jurdica estadual pode ento incluir pessoas que esto fora do territrio portugus assim o
elemento humano , de algum modo, mais condicionante do que o elemento fsico do territrio.
Concepes de povo 1 Para uma concepo democrtico liberal o que interessa o vnculo jurdico. 2 Para uma concepo Marxista o povo equivale ao povo trabalhador ex.: URSS 3 Para uma concepo prxima do Nacional socialismo / Fascismo, o povo ter a ver com raa ou com as noes de ptria e Nao. 4 Para uma concepo prxima do fundamentalismo islmico o factor de identificao de povo de ordem religiosa.
Na CRP de 1976 no houve adopo de uma perspectiva definida e no h consagrao constitucional da noo de povo .
Lei ordinria Lei 25/94, de 19 de Agosto
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A Declarao Universal dos Direitos do Homem probe uma situao de apatridia (art. 15), o que implica a necessidade de resolver conflitos:
- positivos de cidadania Pluricidadania um mesmo cidado tem vrias cidadanias (tem proteco de dois ou mais Estados). - negativos de cidadania Apatridia uma pessoa no cidado de nenhum Estado.
Critrios de aquisio de cidadania: ius sanguinis (direito que vem do sangue) - aqueles que forem filhos de pai ou me desse Estado independentemente do stio onde nasceram. ius soli (direito do solo) aquele que nascer em territrio desse Estado. Critrios de aquisio de cidadania no direito portugus: Constituio 1822 ius sanguinis Constituio 1826 ius soli Constituio 1838 ius sanguinis 1867 (1 Cdigo Civil Portugus) esta matria regulada pela Lei Civil Lei ordinria Hoje a matria regulada pela referida Lei n 25/94 que adopta, como regra geral, o critrio do ius sanguinis.
A aquisio da cidadania
pode ser: originria - nascimento
ou
derivada ou superveniente, por atribuio casamento ou naturalizao
Vejam-se os artigos 14 e 15 da CRP, respectivamente em relao s situaes dos emigrantes e dos aptridas.
Vejam-se ainda os casos especiais de Macau e Timor.
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Elemento institucional - Poder poltico
No Estado Moderno de tipo Europeu corresponde ideia de soberania.
S pela subordinao do poder poltico ao Direito que se encontra organizao estadual (vejam-se exemplificativamente os artigos 1 e 3 CRP)
Esta soberania implica coordenao na ordem externa e subordinao na ordem interna. O que caracteriza o Estado enquanto poder poltico soberano? na Ordem Externa: - tradicionalmente e desde 1648 e o Tratado de Westefalia: - ius tractum (direito de celebrar tratados / convenes). - ius legationis (direito de ter representaes diplomticas noutros Estados). - ius belli (direito de fazer a guerra). Os ius tractum e ius legationis mantm-se, mas o ius belli desaparece e substitudo pelo direito de utilizar a fora apenas em legtima defesa. Hoje ainda se acrescentam: - o direito de fazer parte de organizaes internacionais. - o direito de reclamao internacional.
Ser que faz sentido falar-se em soberania na ordem externa? Desde logo se distinga entre Organizaes internacionais (ONU) que resultam de uma associao e Organizaes supranacionais que tm como objectivo a integrao dos Estados. P. ex., no mbito da UE haveria uma maior perda de soberania, se bem que no ser inteiramente correcto falar -se de perda de soberania visto que h uma auto-limitao do Estado(a integrao em organizaes supranacionais implica escolha e vontade prpria de Estado).
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Em termos processuais, tendencialmente : nas organizaes internacionais as decises so tomadas por unanimidade (garante mais a posio dos Estados). nas organizaes supranacionais as decises so tomadas por maioria. Como sujeitos no Direito Internacional encontramos o Estado, as organizaes internacionais, e tambm o prprio indivduo (protocolos 9 e 11 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem permite ao indivduo recorrer ao Tribunal Europeu).
Mas como que uma organizao ou Estado pode interferir no funcionamento de outro Estado sem o consentimento deste? Se h problemas relativamente questo de soberania interna poder invocar-se hoje um direito de ingerncia por razes humanitrias, que teve como precursora a teoria Brejnev, considerando admissvel perda de soberania desde que estivessem em causa determinados ideais e valores (origem da Primavera de Praga invaso da Checoslovquia.)
As formas de Estado consistem precisamente no modo de articular os trs elementos do Estado (povo, poder poltico, territrio), mas tm consequncias importantes ao nvel do exerccio da soberania externa.
Estados soberanos:
Estados unitrios - integralmente regionais 1. regionais - parcialmente regionais Portugal (artigo 6 CRP) 2. no regionais
Nos estados unitrios h um nico centro de impulso do poder. Quando falamos em estados soberanos unitrios regionais e no regionais falamos de regies polticas e
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no administrativas, ou seja, esto em causa regies que contam com rgos do governo prprio / poder legislativo. Significa isto que Portugal um Estado soberano unitrio e parcialmente regional e que mesmo que se tivesse realizado a regionalizao prevista na CRP e recentemente submetida a referendo, continuariamos a ser um Estado soberano unitrio e parcialmente regional. Estados compostos
H vrias unidades com poder dentro do Estado. Confederao h vrios estados que se associam entre si, formam um Estado composto h uma partilha horizontal de poderes. - Estados confederados so estados semi-soberanos que fazem parte da confederao. Federao vrios estados que se associam, mas criam uma terceira entidade qual do poder h uma partilha horizontal e vertical dos poderes (Unio). - Estados federados so estados no soberanos que fazem parte da federao. Unio Pessoal unio casual na mesma pessoa da titularidade de dois cargos distintos em dois Estados (ex.: monarca de dois Estados por via de linhas sucessrias). Unio Real
H normalmente uma evoluo: da confederao federao, da unio pessoal unio real.
Estados semi-soberanos: Confederados compem a confederao. 23
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Tm pouca autonomia na esfera internacional.
Confederao
Exguos Estados com territrio reduzido que por si s no tm soberania externa completa e tm necessidade de associao a um outro Estado numa ordem externa (ex.: Andorra, Mnaco, Liechtenstein). Vassalos ex.: sc. XIX, Egipto Turquia; principados medievais; reinos do Oriente em relao a Portugal na poca dos Descobrimentos). Protegidos protectora dos coloniais (ex.: Commonwealth, Gronelndia, Dinamarca) Estados no soberanos: Federados fazem parte da federao.
Unio
Federao
Partilha vertical dos poderes
Estados federados
partilha horizontal dos poderes
A distino entre os Estados semi-soberanos e os Estados no soberanos tambm uma diferena de grau.
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Na ordem interna a soberania caracteriza-se por: 1. Originariedade - Estado tem poder originrio que vem de si prprio e no um poder delegado por uma entidade externa. 2. Supremacia - no h poder superior ao do Estado, o que vem na sequncia do que dizia Jean Bodin. Esta uma caracterstica rejeitada por autores como Marcello Caetano Rebelo de Sousa que a consideram como no fundamental.
Para estes autores: regies autnomas
Estado
- poder no originrio e no supremo.
- poder originrio e que pode ou no ser supremo.
3. Poder constituinte - Estado faz para si prprio uma constituio (autodota- se de uma Constituio). Mesmo os Estados federados (no soberanos na ordem externa) tm poder constituinte. 4. Estado detm todos os poderes poltico, executivo, jurisdicional e
legislativo. 5. Possibilidade de delegao de poderes por: - Desconcentrao o Estado atribui poderes a outras entidades, mas elas existem dentro da pessoa colectiva Estado. - Descentralizao o Estado atribui poderes, mas cria outras / novas pessoas colectivas. Esta descentralizao pode ser Administrativa : territorial d origem s autarquias locais : Freguesias, Municpios, R. Administrativas. - Institucional d origem a institutos pblicos. Poltica d origem a regies polticas rgos de governo prprio, poder legislativo (Aores, Madeira).
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Quanto ao que identifica verdadeiramente os Estados, para alm destas cinco notas, tm os autores discutido se : o poder fazer leis Locke / Rousseau o poder fazer executar coercitivamente essas leis Thomas o poder tributrio a possibilidade de exerccio de poderes muito alargados e m Estados de excepo Os estados de stio e de emergncia escapam normalidade constitucional e permitem a suspenso de Direitos de liberdades e garantias (ver art. 19 CRP).
Parte I O Estado e a experincia constitucional Ttulo II Sistemas e famlias constitucionais Captulo I Sistemas e famlias constitucionais em geral Captulo II As diversas famlias constitucionais Captulo III Os sistemas constitucionais do Brasil e dos pases africanos de lngua portuguesa
N.B. Consultar Cincia Poltica, de Jorge Miranda, cit. na Bibliografia no que respeita a sistemas eleitorais e de partidos.
Famlias Constitucionais: Antes de 1914 o grande modelo de Estado o Estado liberal. Duas excepes no panorama europeu Rssia Turquia
Entre as duas Grandes Guerras h uma alterao acelerada que leva fragmentao de modelos de Estado Tambm entre 85 e 89 h novamente transformaes internacionais. Maurice Duverger (Les instituitions politiques) refere uma tendencial aproximao entre o modelo liberal e sovitico. H uma efectiva aproximao mas por mutao interna do modelo sovitico e no por cedncia mtua dos dois modelos.
Critrios e razes de identificao de famlias: 26
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britnica - sistema de governo parlamentar, bipartidarismo, 1 Estado com reconhecimento de liberdades pblicas. norte-americana sistema de governo presidencialista, federalismo,
mecanismo de fiscalizao da constitucionalidade. francesa ruptura com o Estado Absoluto, certido de nascimento do Estado Constitucional Representativo e de Direito, marca o incio do constitucionalismo directo, bero do sistema de governo semi-presidencial, grande instabilidade ao longo do tempo sovitica (ex. sovitica) diferena fundamental de todos os outros modelos e famlias.
Encontramos ainda Estados que no se enquadram em nenhuma destas famlias, por seguirem vias completamente originais (Arglia, Tanznia), ou por apresentarem caractersticas especficas que meream o seu tratamento autonomizado, como o caso da Alemanha, Sua, ustria. Por outro lado, merece ainda referncia especial o caso do Brasil e dos PALOPs.
Famlia constitucional de matriz britnica: Gr-Bretanha - Reino Unido Inglaterra + Gales (1283-Anexao) Esccia (1602 unio pessoal, 1707 unio real) Irlanda do Norte (estatuto de autonomia 1922 1969)
No existe uma constituio britnica formal, no h texto escrito em que se incorporem os princpios bsicos. A Gr-Bretanha tem uma Constituio
consuetudinria com base no costume (consuetudo = costume), apesar de hoje h um movimento de compilao e codificao de determinadas leis.
E existem ainda assim vrios textos que podem servir de fonte para identificao desses princpios bsicos:
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- 1215 Magna Carta (constitui sem dvida um embrio da Constituio, onde pela primeira vez um monarca aceita auto-limitar-se). - 1628 Petition of Rights pedido ao rei para o reconhecimento de certos direitos. - 1689 Como resposta Petition of Rights surge a Bill of Rights. - 1679 Lei sobre o Habeas Corpus forma de garantia contra detenes ilegais. - 1701 Act of Settlement lei que estabelece a forma de organizao do Parlamento, completado em 1901. - 1911 Estatuto de Westminster.
Diviso da Histria Constitucional Britnica: 1. 1215 1689 Bill of Rights
Magna Carta [fase Monrquica (Rei)] 2. 1689 1832 alargamento do sufrgio
Fase Aristocrtica (Cmara dos Lordes) 3. 1832 actualidade Fase Democrtica (Cmara dos Comuns) Instituies britnicas:
- Rei -Parlamento (bicameral)
C. Comuns constituda por representantes e eleitos pelo povo.
C. Lordes constituda por pessoas que ganham o direito por via hereditria (Lordes consagrados em Lei prpria) . Em 27 de Outubro de 1999 foi aprovada a lei que retira o direito de voto hereditrio a alguns
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membros desta Cmara. - Governo No sistema Britnico dever-se-ia chamar Gabinete (sistema de Gabinete), por razes histricas, j que resulta de um rgo que existia para aconselhar o rei. No Reino Unido o 1 Ministro tem normalmente uma pasta a seu cargo e tem quase apenas funes de coordenao dos restantes membros do Governo.
O Sistema do Governo na Gr-Bretanha Parlamentar, o que se identifica por: 1. O Governo ser emanao do Parlamento / o Governo sai do Parlamento (no h eleies para os membros do Governo, h eleies legislativas e todos os membros do governo tm que ter sido candidatos s eleies legislativas). 2. O Governo ser responsvel nica e exclusivamente perante o Parlamento / s o Parlamento pode destituir o Governo).
O sistema britnico assenta num sistema eleitoral maioritrio por crculos uninominais (por cada crculo eleito um deputado). Por outro lado, no h representao proporcional, mas sim maioritria, ou seja, o partido que tiver maioria dos votos no crculo elege o representante para o Parlamento (o que implica que no h representao de pequenas maiorias).
Este sistema maioritrio a uma volta the first past the post leva existncia e funcionamento de dois partidos (Bipartidrio), de forte ideologia.
Hoje o Rei tem apenas poder simblico de representao do Estado e do poder the Queen reigns but does not rule. A Cmara dos Lordes tem um poder diminuto: um forum de discusso e funciona como Tribunal de Recurso de algumas decises jurisdicionais. A Cmara dos Comuns (Parlamento) constitui o grande centro da vida poltica britnica. Famlia constitucional de matriz norte-americana:
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1 Ano
formao
dos
EUA
identifica-se
de
modo
estreito
com o
movimento
constitucionalista. Em 1787 a que encontramos a 1 Constituio escrita, que vem na continuidade da Declarao dos Direitos da Virgnia e da Declarao de Independncia dos EUA (1776) (e que curiosamente consagra o direito de procurar a felicidade). - escrita Constituio - histrica - elstica na verso original tem sete artigos e estes foram sofrendo um trabalho de interpretao e actualizao por parte dos rgos jurisdicionais.
tambm uma constituio rgida e no flexvel, na medida em que est previsto um modo de alterar a constituio que difere do procedimento legislativo ordinrio.
No seio da Constituio dos EUA h lugar para a teoria dos poderes implcitos , importante em termos de interpretao e de relacionamento entre as competncias da Federao e dos Estados Federados.
A fiscalizao da Constitucionalidade feita por todos os rgos jurisdicionais todo e qualquer tribunal pode fiscalizar a constitucionalidade - , pelo que se trata de uma fiscalizao jurisdicional difusa.
A forma de Estado a do Federalismo, garantindo a Constituio formas de interveno dos estados federados ao nvel de funcionamento das instituies:
Senado dois senadores de cada estado federado / representao igualitria dos Estados. Congresso Cmara dos Representantes A representao tem em conta a dimenso populacional de cada estado. - Na forma de reviso da Constituio garantida a interveno de vrios estados federados - Eleio do Chefe de Estado (Presidente da Unio).
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- Cada um dos Estados federados tem poder Constituinte cidados sujeitos Constituio do seu Estado e da Unio. - Estados federados tm competncias prprias (no s delegadas pela Unio). - Constituio diz quais as matrias reservadas ao Estado federal em termos legislativos. Tudo o que no estiver reservado Unio ou Estado Federal pode ser objecto de interveno legislativa dos estados federados.
Nos EUA h lugar para a tripartio de poderes de Montesquieu, no esquecendo que este autor defendia que para alm de uma repartio deveria existir tambm uma fiscalizao e coordenao recproca dos vrios rgos e poderes.
Esta separao de poderes manifesta-se ao nvel:
- Chefe de Estado (CFA) - executivo - rgos Separao de poderes - Congresso - legislativo - Tribunais - jurisdicional - grupos sociais que se articulam com o Estado. - sistema federalista.
O Sistema de Governo o Presidencialista: no h Governo enquanto rgo autnomo, mas apenas um conjunto de secretrios que auxiliam o Chefe de Estado que tambm Chefe do executivo. Fala-se a propsito de um casamento sem divrcio j que no h possibilidade do Congresso destituir o Presidente e vice-versa. As comisses de inqurito de responsabilidade criminal so a nica possibilidade de destituir o Presidente .
As facults de statuer et dempecher de que fala Montesquieu transformam o sistema dos EUA num sistema de checks and balances (ou de freios e contrapesos), onde se estabelecem meios de fiscalizao recprocos:
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Chefe de Estado / Congresso
- poder executivo. pode sugerir determinadas iniciativas legislativas (atravs de mensagens). - pode vetar as leis.
- faz leis - ai que funcionam as comisses de inqurito. - responsabilidade criminal de secretrios de estado ou do prprio Chefe de Estado. - poder legislativo.
- expresso - Veto - de bolso / de gaveta (no tomada nenhuma atitude)
Tribunais
Chefe de Estado
- poder jurisdicional
- nomeia juzes. - concesso de indultos .
No que respeita ao sistema judicial funciona a regra do precedente judicial : as decises jurisdicionais devem obedincia a uma deciso que tenha sido tomada perante casos anlogos anteriormente.
No que toca ao sistema partidrio, encontramos tendencialmente um bipartidarismo, apesar da fraca ideologia de partidos que se organizam em volta de pessoas e no um projecto poltico. A influncia dos partidos verifica-se mais ao nvel dos estados federados do que ao nvel da Unio.
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Quanto eleio para o Chefe de Estado, a importncia dos partidos reside nas primrias que tm como objectivo a confrontao de vrias pessoas dentro do partido para saber quem so os candidatos s presidenciais.
Nos EUA ao lado dos partidos aparecem lobbys e grupos de presso com grande importncia.
- visam exercer o poder - sistema fulanizado.
- pretendem influenciar o poder.
um sistema fulanizado, o que se verifica essencialmente nos pases da Amrica Latina que adoptaram o sistema americano.
Expanso do Sistema Norte-Americano: Modelo Presidencialista Amrica de Sul e Latina (nalguns casos no o sistema perfeito, mas obedece-se aos contornos gerais). Fiscalizao jurisdicional difusa da Constitucionalidade - Sua - Grcia - Portugal (na Constituio de 1911 e hoje no mbito de um sistema misto) - Japo - Pases escandinavos Forma federalista de Estado: - Continente Americano Brasil - Europa Alemanha, Sua
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Famlia constitucional de matriz francesa:
PERODOS
N CONSTITUIES
DATAS DAS CONSTITUIES
Revoluo 1789 a 1799
3 Constituies
1791 1793 1795
Consulado 1799 1 Imprio 1804
3 Constituies
1799 1802 1804
Restaurao 1814
2 Constituies
1814 1830
2 Repblica 1848 2 Imprio 1851 - Lus Napoleo 3 Repblica 1870 4 Repblica 1940 - 2 Guerra Mundial 5 Repblica 1958 - Conflito na Arglia
3 Constituies
1848 1852 1870
3 Constituies
1875 1946 1958 (62)
O Sistema Francs tem origem na Revoluo Francesa que marca o incio do constitucionalismo Moderno. (1789) no traz imediatamente um sistema estvel que chegue at actualidade (porque)
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- de tal modo radical o corte com os princpios do Ancien Rgime que, impossvel uma estabilidade e pacificao imediatas (internamente). - quando ocorre provoca reaces internacionais de Estados com Monarquias Absolutas (externamente) que tentam abafar e tumultuar a ordem interna francesa
Traos constantes no Sistema Francs at 1958: importncia de uma Constituio formal escrita que se distingue das restantes normas parlamentares (leis) num nvel superior. importncia dada Garantia dos Direitos do Homem. apesar de numerosos sistemas de Governo, at 1958 o mais seguido o parlamentar (muito diferente do Britnico ).
1. No h bipartidarismo. 2. No maioritrio, mas antes proporcional, o que leva ao pluripartidarismo (maior instabilidade). papel da lei vista como sinnimo de razo, que instrumento racional que exprime a vontade geral (doutrinas Iluministas e Jusracionalistas) e que est ligada ao princpio democrtico o Parlamento que elabora as leis.
Sistema Constitucional Francs
Sistema Anglo-Saxnico - Reino Unido - E UA)
- papel fundamental da - d-se mais importncia lei como fonte do ao costume.
jurisprudncia
como
fonte de direito.
direito).
- recusa a fiscalizao jurisdicional da - Leis Fiscalizao jurisdicional constitucionalidade; quem faz as leis fiscaliza-as (o poder legislativo e - rgo legislativo ou poltico
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poltico
auto
fiscaliza-se
(Montesquieu recproca)
coordenao
fiscalizao poltica)
- Em 1958 a ltima Constituio francesa buscou uma tentativa de sntese de vrios sistemas de Governo, esta constituio surge num momento de grande instabilidade polticoparlamentar. poderes do Chefe de Estado poderes do Chefe de Estado no Sistema Parlamentar
- poderes efectivos (influncia do - tem apenas funo simblica sistema napolenico).
A esta ideia se pretendeu aglutinar: - o apelo participao democrtica dos cidados atravs de referendos (influncia da democracia jacobina). - a manuteno da instituio parlamentar, mas acrescentando como rgos de poder efectivo o Governo e o Chefe de Estado. Como resultado: reforo dos poderes do Presidente da Repblica. apelo participao democrtica. trs rgos activos
Sistema Semi-Presidencial : A principal caracterstica que o Governo duplamente responsvel perante o Parlamento e o Presidente da Repblica ou Chefe de Estado, o que significa que o Governo pode ser destitudo por estes dois rgos. vantagens deste sistema: - ultrapassa-se a instabilidade do sistema parlamentar puro atravs de uma via mdia que no cai no extremo oposto que o Presidencialismo norte Americano 36
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O sistema Semi-Presidencial um Sistema trirquico / trialista, de que obreiro o General de Gaulle
- resulta da constituio de 1958
- trs rgos activos no sistema de governo
- Parlamento - Parlamentarismo - Governo 2 rgos activos
- Chefe de Estado - Presidencialismo - Parlamento 2 rgos activos
Quando se fala de reforo de poderes do Presidente da Repblica no Sistema SemiPresidencial, deve-se atentar no facto de: o Chefe de Estado ser eleito sempre por sufrgio universal directo, retirando da a sua legitimidade; o Presidente da Repblica poder demitir o Governo e dissolver o Parlamento; ser o Presidente da Repblica quem preside ao Conselho de Ministros. Segundo a Constituio francesa, o Presidente da Repblica eleito por 7 anos, mas discute-se a possibilidade de alterao da durao do mandato para 5 anos ( cfr. Art. 128. da CRP, que prev para o mandato do PR a durao de 5 anos).
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1 Ano
Este sistema est a um passo do sistema Presidencialista, e na prtica francesa no se verificou o sistema semi-presidencial antes de 1986, apesar de este estar previsto na Constituio de 1958. que, por razes de cincia poltica, desejvel uma no coincidncia entre as maiorias que sustentam o Chefe de Estado e a Assembleia, para se verificar o verdadeiro semipresidencialismo. Aquilo que aconteceu at 1986 foi que houve uma coincidncia de maiorias.
- Maiorias de Direita De Gaulle Pompidou Giscard d Estaing
Maiorias de esquerda Franois Miterrand
(nesta altura tambm a maioria era de direita).
(mudam as duas maioriais)
A partir de 1986 verifica-se na prtica o semi-presidencialismo , pois as maiorias no coincidem
- Chama-se a esta no coincidncia: coabitao.
- O Sistema semi presidencial foi transposto para a Constituio portuguesa de 1982 (1 reviso constitucional da CRP de 1976).
Em Portugal, entre 1976 e 1982 havia no sistema rgos alheios aos rgos tradicionais, como por exemplo o Conselho de Revoluo. Em Portugal, houve sempre uma coabitao apenas interrompida em 1995 com a eleio de Jorge Sampaio para a Presidncia da Repblica. Alguns autores consideram mesmo que uma no coabitao pode ser neste sistema um super presidencialismo. Sistemas similares ao Francs:
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1 Ano
Espanha, Itlia partem da matriz francesa, tm caractersticas similares e verificam-se os aspectos importantes do sistema francs.
Famlia constitucional de matriz sovitica:
Em 1917 a revoluo traz ao poder o partido bolchevista leninista.
A doutrina do marxismo leninismo: - visava a igualdade total entre membros de uma sociedade. - pauta-se por uma atitude negativa, uma atitude de rejeio do sistema capitalista. - dialctica marxista ope infraestrutura e supra estrutura.
- evoluo dos modos de produo
- todo o sistema social e jurdico de regulao.
- visa-se fazer florescer o proletariado e o operariado no lugar da burguesia. - o exerccio do poder cabe ao proletariado, ou melhor, feito em nome dele ditadura do proletariado. - a influncia do sistema arrasta-se para pases e Estados pouco desenvolvidos em termos industriais. - Soviete conselho, assembleia representativa de determinados cidados e determinados interesses. Importncia e influncia de Rousseau para a definio de um Sistema Convencional / de Conveno, com concentrao de poderes, que esto
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1 Ano
todos atribudos a uma assembleia (no Sistema Francs tal verificou-se entre 1792 1795) - sistema de conveno francs entre 1792 e 1795 sistema de conveno sovitico
- concentrao de poderes que no - concentrao de poderes num centrada no mesmo partido. Estado de partido nico. - Constituies do Sistema Sovitico: 1918 1 Constituio Russa feita apenas, para a Rssia e no para a Unio Sovitica (pois esta ainda no existia). tambm a 1 Constituio escrita formal que no se inspira no modelo liberal. 1924 2 Constituio estabelece uma estrutura federalista
O Federalismo da ex URSS no entanto muito distinto do dos EUA, p. ex.: Repblicas Repblicas Autnomas 1. Complexo Regies Circunscries
Estados federados no so todos iguais
2. Fictcio a Federao no parte dos Estados, no h uma vontade expressa por parte deles para formar a federao, a deciso , pelo contrrio, tomada unilateralmente pelos rgos centrais para a formao da federao (deciso tomada de cima para baixo); no h a possibilidade de abandonar a Federao / no h secesso ou desvinculao em relao Federao.
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3. Inigualitrio as entidades que constituem a Federao no esto no mesmo plano. - de facto a Rssia no tem rgos diferentes da Federao - internamente - de direito so vrios os escales de entidades que compe Federao. - externamente a representao externa no feita apenas pela a Federao, mas tambm pela Bielorssia e Rssia, que lado a lado com a Federao tm poderes de representao externa.
4.Centralizado h um partido nico que controla os poderes.
Estas duas Constituies, de 1918 e 1924 tm entre si caractersticas comuns: estabelecem uma estrutura do poder em pirmides (verticais). estabelecem o sufrgio de classe ( sufrgio universal apenas tem direito a voto o povo trabalhador). 1936 3 Constituio estabelece uma colectivizao rgida no Estado Sovitico, correspondendo ao apogeu da colectivizao enquanto direco para uma sociedade comunista, cujo mentor Estaline. a constituio que mais se assemelha s que vigoravam na altura na Europa, apesar de corporizar um outro ideal. 1977 4 Constituio Vem na sequncia directa da Constituio de 1936, dando importncia em termos formais aos Direitos fundamentais e manifestando alguma abertura coexistncia pacfica. 1988 1 Reviso da Constituio de 1977 1994 2 Reviso da Constituio de 1977
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1 Ano
No incio dos anos 80 h uma tentativa de reforma interna na Unio Sovitica, aproximando-se contriburam: factores econmicos; envelhecimento do regime; acelerao da difuso de ideias / maior rapidez de transmisso de ideias a nvel internacional. factor pessoal - Gorbatchev o modelo socialista do modelo liberal. Para esta reforma
Em vez de uma ruptura
encontramos uma reforma / transio
- corte total com o passado
- as mudanas vm numa linha de continuidade com o passado.
Para o Estado Sovitico: A ideia de Constituio diferente da do Estado Constitucional Representativo e de Direito, j que tem um duplo papel: - balano do caminho que a sociedade empreendeu at ento: - apresenta um programa para os passos que falta dar. A ideia de lei e do princpio de legalidade tambm diferente da do Estado Constitucional Representativo e de Direito. Para este est em causa uma ideia formal da lei os actos tm que ser legais. Para o Estado Sovitico o princpio de legalidade vem referido no artigo 4 da Constituio. Considera que o princpio da legalidade um princpio integrador: os actos so legais quando contribuem para uma sociedade socialista.
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ideia diferente de Constituio a Constituio antes de mais um meio para atingir o Estado Socialista / funciona mais no sentido de manifesto ou de programa poltico. Concentrao de ideia diferente de lei e princpio de legalidade. poderes * federalismo fictcio, complexo, inigualitrio existncia de um partido nico, que tem um papel previsto na Constituio. * justificada pelo facto de ser essencial para o desenvolvimento da sociedade e da comunidade.
- 1977 / 1988 Sovietes + Praesidium sistema directorial / chefia de Estado Colegial
1988 Presidente Chefe de Estado singular, mas eleito por sufrgio indirecto. - 1994 Chefe de Estado, que singular, eleito por sufrgio universal.
Expanso do sistema: - Chefe de Estado Colegial sistema directorial da Sua - China - 1949 - Monglia - 1922 - Vietname difuso do sistema sovitico
Sistemas Austraco e Alemo Estes sistemas so analisados sistematicamente em termos paralelos, porque em termos de evoluo cronolgica tm uma evoluo anloga, sofrem alteraes idnticas evoluindo os sistemas paralelamente.
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1 Ano
So tambm sistemas com a mesma lngua, ou seja, tm uma cultura organizacional idntica. Quer isto dizer, mais explicitamente, que tm o mesmo tipo de instituies polticas, sociais, culturais e econmicas. A ustria e a Alemanha encontram-se unificadas at ao perodo de Napoleo (diviso territorial e estatal). A estado da Prssia. 1871 h uma articulao entre a ustria e a Alemanha sob domnio imperial (Estado Federal) durante os sculos XVIII e XIX, ao contrrio de outros estados europeus, a Prssia no sofre revolues. A Alemanha tem uma construo de tal modo autnoma da francesa, que se fala de tradio francesa e tradio germnica. As constituies alems de 1849, 1871 estabelecem formas de monarquia limitada, no absoluta, mas uma monarquia que se auto limita estabelecem uma monarquia constitucional Esta Monarquia Constitucional est limitada pelo Parlamento, e pelas posies de garantias dos Direitos fundamentais. A Constituio de 1871 institui a Monarquia Imperial. Unio entre a ustria e a Alemanha era o
Com o fim da 1 Guerra Mundial os Imprios centrais da Europa desagregaram-se. Isto dar origem Constituio Alem de 1919 e a Austraca de 1920. Como semelhanas entre estas constituies podemos apontar:
1. tm um grande rigor tcnico os conceitos so tratados de uma forma precisa. 2. ambas prevem formas federativas de Estado. 3. prevem sistemas semi-presidenciais ou sistemas parlamentares
racionalizados, ou seja, h uma base que assenta no Parlamentarismo puro, mas h adies que nada tm a ver com ele.
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1 Ano
A Constituio de 1919 de Weimar a primeira Constituio alem Republicana e tambm a primeira a estabelecer formalmente o Estado Social de Direito no mbito europeu. Garante, assim, os direitos dos particulares, mas aponta ao Estado obrigatoriedade de interveno para a garantia desses mesmos direitos.
Distinguimos assim duas geraes de Direitos fundamentais: A 1 Gerao dos Direitos fundamentais refere e estabelece direitos, liberdades e garantias. A 2 Gerao dos Direitos fundamentais d j ao Estado modo de interveno para que haja uma efectiva manuteno dos mesmos direitos e liberdades e garantias (culturais, econmicas e sociais), direitos econmicos, sociais e culturais.
A Constituio Austraca de 1920, feita por Hans Kelsen e tendo uma estrutura positivista e hierarquizada, estabelece uma fiscalizao da constitucionalidade atravs de um Tribunal Constitucional. (foi suspensa em 1929 e reposta em 1945).
A derrota em Versalhes e as vicissitudes que atingem ambos os sistemas provocam: na Alemanha, a instituio de uma ditadura nac ional socialista. na ustria, em consequncia tambm da ditadura nazi, h uma anexao daquela por parte da Alemanha.
O fim da 2 Guerra Mundial divide a Alemanha em: RDA que se rege pela Constituio de 1968, de ideologia marxista-leninista RFA que se rege pela Constituio de Bona de 1949 h ainda que referir a diviso de Berlim A partir da reunificao das duas Alemanhas, a Constituio de Bona de 1949 que vigora. Caractersticas da Constituio de Bona de 1949: ideia de democracia e princpio democrtico
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1 Ano
Direitos Fundamentais o sistema de governo que ela consagra, parte do sistema parlamentar britnico, pode definir-se como um sistema parlamentar racionalizado, isto so introduzidos elementos de racionalizao tendo em vista o fim da instabilidade poltica: - moo de censura construtiva: exige a apresentao de um programa alternativo de governo. - sada da circulao poltica dos partidos que no, consigam obter mais de 5% nas eleies, no h bipartidarismo.
O Sistema de Governo tem tambm a particularidade de ser um sistema de Chanceler: um sistema parlamentar racionalizado em que a figura preponderante a figura do Chanceler (equivalente ao cargo de 1 Ministro na Repblica Portuguesa).
Sistema Suo: O seu estudo interessa pela existncia de: 1. Federalismo municipal 2. Mecanismos de democracia directa e semi-directa. 3.Sistema de Governo directorial
1. Federalismo Municipal: - A Sua teve duas Constituies, a de 1848 e a de 1874, estabelecendo ambas formas compostas de Estado. - A Constituio de 1874 tem no seu texto a base da actual Constituio sua.
- Federalismo Municipal
Federalismo dos EUA
- semelhana com a Grcia Antiga: os - federao assente em Estados com estados federados so pequenos larga extenso territorial.
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1 Ano
(correspondem aos municpios portugueses). - a associao em Federao de Cantes. Curiosamente, a designao oficial da Sua a de Confederao Helvtica, o que no corresponde verdadeiramente forma de Estado.
2. Mecanismos de democracia directa e semi-directa:
- directa
os cidados tomam por eles prprios as decises
- semi-directa os cidados no intervm directamente, mas ajudam - Democracia a resolver os problemas (ex.: referendos, iniciativa legislativa popular). - representativa
- nos cantes mais pequenos pratica-se uma democracia directa (possibilidade prevista na nossa Constituio no artigo 245, n. 2). - nos Cantes maiores h uma democracia semi-directa (na CRP est admitida a iniciativa legislativa popular no artigo 167, assim como est tambm previsto o referendo). 3. Sistema de Governo directorial Como j tinha acontecido em Frana em 1795 e na ex- URSS, no h chefe de Estado singular, mas colectivo / colegial. Na Sua chama-se Conselho Federal. Semelhana com o sistema EUA: casamento sem divrcio no h responsabilidade do Conselho Federal perante o Parlamento e vice-versa.
Sistema Brasileiro:
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O Brasil tem j uma histria constitucional longa e complexa: foi colnia, Imprio e Repblica. Na histria constitucional brasileira constam 7 constituies desde a independncia, sendo a de 5 de Outubro de 1988 a mais recente. Estas constituies so a expresso de que o Brasil um territrio muito vasto e com variedade de situaes econmicas heterogeneidade social, econmica e poltica. Norte do Brasil rural e pobre Sul do Brasil urbano e rico Por exemplo, uma das partes finais da Constituio diz respeito aos ndios, so reconhecidos os seus costumes e tradies e h uma regulamentao que lhes relativa.
A Constituio portuguesa de 1822 aplica-se ao Brasil durante pouco tempo em virtude da independncia deste territrio que entretanto acontece. - 1 Constituio brasileira: 1824 estabelece uma Monarquia Constitucional apesar de haver uma concentrao do poder executivo no monarca (apesar de se falar na separao de poderes). No dizer de D. Pedro I toda a fora ao poder executivo. Alis, a tnica presidencialista mantm-se ainda hoje na Constituio de 1988 apesar de mais atenuada Estabelece o chamado poder moderador (assim designado por Benjamin Constant) que depois previsto tambm na Carta Constitucional portuguesa de 1826.
O poder moderador uma forma de introduzir harmonia e equilbrio dentro da separao tradicional de poderes (Benjamin Constant). tradicional (Montesquieu)
Benjamin Constant
- poder judicial - poder executivo - poder legislativo
- + poder moderador
- monarca tem dois poderes
- executivo - moderador
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1 Ano
- nesta Constituio, a separao dos poderes surge-nos ento, da seguinte forma: poder executivo monarca poder judicial tribunais (+ poder moderador balana ) poder legislativo duas cmaras
Representativa de opinio -
Representativa
da
durao
(assembleia eleita)
(membros com assento hereditrio).
- 2 Constituio Brasileira 1891 Prev um Federalismo por influncia dos EUA. - federalismo complexo: Unio Governo soberano da federao
- Estados Governos autnomos - Municpios
A Unio tem Constituio federal. Os Estados federados tm Constituio. Os Municpios tm leis orgnicas que so tambm forma de juridificar o exerccio do poder poltico.
Trata-se no entanto de um federalismo imperfeito: o federalismo implica uma diviso total de poderes. 49
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no Brasil h uma forte concentrao do poder executivo. alguns autores falam de um ultra federalismo: h um receio pelos imprios centrais, ou seja, Estados que fomentassem a desvinculao da Unio por parte deles e outros estados. poltica do caf com leite alternncia de Presidentes entre dois Estados: So Paulo produtor de caf Minas Gerais Produtor de leite Repblica com governo representativo. Sistema Presidencial, com a particularidade de nem o Presidente, nem os Governadores poderem ser reeleitos. Sistema de fiscalizao jurisdicional da Constitucionalidade. - 3 Constituio: 1934 Tem a mesma estrutura e fontes da (centralizada) Constituio portuguesa de 1933. - autoritria de direita e resulta das consequncias da crise de 1929, sendo uma tentativa de cpia do sistema fascista italiano de 1922. - a figura do Presidente Gertlio Vargas muito importante. - 4 Constituio: 1937 Apesar de ser provocada por um golpe de Estado, os princpios so os mesmos da anterior.
- 5 Constituio: 1946 tenta ultrapassar a tendncia autoritria de Direita das Constituies de 1934 e 1937 e voltar ao esprito de 1891.
- 6 Constituio: 1967 (concentrao de poder) segue-se ao golpe de Estado / Revoluo de Maro de 1964.
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- permanentemente alterada por vrias revises- Actos Constitucionais. - h constitucionalistas que discutem se o 1 Acto Constitucional no ter sido ele prprio uma outra Constituio (1971). - 7 Constituio: 5 de Outubro de 1988 - tenta descentralizar o poder. - d importncia ideia de cidadania e dos direitos fundamentais. - um dos valores fundamentais o respeito pelo valor do trabalho. - uma Constituio social, isto defende direitos econmicos e sociais e reclama interveno do Estado para a sua garantia. - estabelece um Presidencialismo
Outro rgo, para alm do Presidente, tambm o Congresso Nacional :
Duas Cmaras
- Cmara dos Deputados Estados tm representao
- Senado de (cada Estado tem 3 representantes)
acordo com o territrio e populao.
Traos comuns na Histria Constitucional brasileira: proteco dos Direitos fundamentais. alternncia entre sistemas de ndole mais parl amentar ou mais
presidencialista (quase sempre / mais comum h sempre uma concentrao do poder executivo maior ou menor).
A Constituio de 1988 (7 Constituio) previa a realizao de um plebiscito em 1993, para que os brasileiros escolhessem entre Monarquia e Repblica a 1 vez
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desde 1891 que se pe em causa a existncia da Repblica. ( A mesma previso ocorreu para a Austrlia em 1999) Sistemas fora das Famlias Constitucionais: - Sistemas fascistas ou fascizantes (ou com tendncia para) impossveis de caracterizar de forma rigorosa devido sua heterogeneidade. - outros modelos nos Continentes Asitico e Africano.
- Sistemas fascistas ou fascizantes: de ideologia de Direita que se traduz pela negativa, isto , tm dio ao liberalismo puro e ao comunismo (relao de rejeio).
- Outros modelos: nada tm a ver com a forma de organizao do Estado Moderno de Tipo Europeu.
Nos Continentes Africano e Asitico h trs situaes ou modelos a destacar: 1. Modelo de Monarquia Tradicional no limitada pela constituio ex.: Etipia, Marrocos. 2. Poder poltico ligado religio - ex.: estados em que vigora o fundamentalismo islmico (ex.: Iro) 3. Opo formal por uma via original ou via autnoma, que se manifesta no s no mbito do poder poltico, mas tambm a nvel econmico e social ex.: Tanznia, Arglia, Birmnia, So Tom e Prncipe e Cabo verde (nestes dois ltimos estados observamos a via autnoma na 1 Constituio de cada um). Estas vias originais esto relacionadas com Estados que consolidam atravs daquelas o seu nascimento e desenvolvimento faz-se nascer um Estado e tenta-se constituir uma nao. h uma tendncia para a concentrao de poderes, que diferente da concentrao de poder do ex. - modelo sovitico nica via para vincar os
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poderes num Estado que est em fase de criao; na maior parte dos casos no h uma correspondncia com uma ideologia determinada.
Os Estados que adoptaram vias autnomas acabaram por ser Estados Autoritrios, mas no totalitrios.
Estados Autoritrios
Estados Totalitrios
- limitao dos direitos dos cidados, - h uma supresso dos direitos dos cidados . mas no h uma anulao. - autonomia entre sociedade e - sociedade civil no tem autonomia exerccio do poder poltico
No que respeita aos PALOPS, falamos de Estados que sofreram um processo dramtico de acesso independncia, ao invs da situao de evoluo que se verificou pro exemplo com as ex-colnias francesas e britnicas. Podemos identificar duas fases ou geraes tendo em conta o nmero de Constituies desses Estados, e o facto de na maior parte deles j estar em vigor a segunda constituio aps os Acordos de Independncia celebrados entre 1974 e 1975 em Argel, Lusaka e Alvor. Constituies 1 Gerao - Angola sistema marxista leninista - Moambique sistema marxista leninista moderado - So Tom e Prncipe - Guin - Cabo Verde vias autnomas originais
eventualmente o sistema que logrou maior desenvolvimento econmico e social
2 Gerao
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So Tom e Prncipe - 1990 Angola, Moambique e Cabo Verde 1992 Guin 1993 A 17 de Julho de 1996 foi constituda a Comunidade de Pases de Lngua Portuguesa. Apesar de no haver referncia directa a uma estrita aproximao de modelos polticos podemos ainda assim encontrar nveis de comparao entre membros da CPLP Sistema de Governo: - Brasil - Moambique Sistema Presidencialista muito semelhantes
- todos os outros tm ou um sistema semi-presidencialista ou um parlamentarismo racionalizado (Cabo Verde)
Forma de Estado: Estado composto federal Brasil.
- todos os outros so unitrios
Regime econmico: - tendencialmente de economia de mercado, excepto o caso de Moambique que de base colectivista.
Em termos formais, as Constituies so hoje muito idnticas: todas prevem um Estado de Direito democrtico. todas prevem um Parlamento unitrio. todas prevem um poder judicial independente. todas prevem possibilidade de um referendo naci onal. todas prevem o Parlamento como tendo competncia legislativa. todos os Estados so unitrios aliados a uma forte previso de poder local (PALOPS). todos prevem fiscalizao jurisdicional da constitucionalidade (PALOPS), excepo de Moambique que tem uma fiscalizao poltica.
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todas prevem os direitos, liberdades e garantias do cidado em 1 lugar (PALOPS), e depois direitos econmicos e sociais, com excepo de Moambique onde se verifica a situao inversa. todas so rgidas tm uma forma especificamente prevista para serem alteradas.
Parte I O Estado e a experincia constitucional Ttulo III As constituies portuguesas Captulo I As constituies portuguesas em geral Captulo II - As constituies liberais Captulo III A Constituio de 1993 Captulo IV A Constituio de 1976
A histria constitucional, no caso portugus, aproxima-se muito do exemplo francs, sendo que no caso de Portugal, h uma maior estabilidade do que em Espanha ou nos pases da Amrica Latina. A Histria Constitucional portuguesa em sentido moderno comea em 1820 com a Revoluo liberal de 24 de Agosto na cidade do Porto que determina o fim da monarquia tradicional e o incio do sistema constitucional.
Trs perodos na Histria Constitucional Portuguesa: 1. Constitucionalismo liberal ( incio com a Revoluo liberal de 24 de Agosto de 1820) 1820 a 1926.
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2. Constitucionalismo autoritrio (incio com o golpe de Estado em Braga) 1926 a 1974. 3. Constitucionalismo Democrtico (incio a 25 de Abril de 1974 em Lisboa) 1974.
1. Constitucionalismo liberal 1822 Constituies 1826 Carta Constitucional (*) 1838 1911
(*) tem esta designao por ter sido outorgada pelo monarca
um perodo que corresponde ao Estado liberal em que prevalece (apesar das contra-revolues e das duas restauraes da Monarquia Absoluta) a ideia de Direito liberal, como aparece consagrada na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 no artigo 16.
Relevantes so as ideias de: - garantia dos Direitos e liberdades. - separao de poderes. - liberalismo poltico e econmico. H ainda assim quatro constituies no perodo liberal porque: - h uma dificuldade de instaurao do liberalismo em Portugal, porque ele aparece como estrangeirado, no se adaptando s necessidades do pas- as foras reaccionrias eram muito poderosas. - entre os liberais havia vrias tendncias: liberais democratas liberais conservadores A Constituio de 1911 produto da instaurao da Repblica e no tem grande significado na alterao do plano da Histria Constitucional, j que as estruturas
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constitucionais so as mesmas, e a ideia de Direito tambm. Apenas muda a forma de governo. 2. Constitucionalismo Autoritrio: - Constituio: 1933 - Comea pela ditadura militar e prolonga-se com a ditadura pessoal de Oliveira Salazar e no final Marcello Caetano. - h uma restrio das liberdades pblicas e uma concentrao de poderes na figura do Chefe de Governo, apesar de na Constituio tal concentrao vir consagrada na figura do Presidente da Repblica. - o regime autoritrio, mas no chega a ser totalitrio, j que no absorve a sociedade dentro do Estado e no nega as liberdades pblicas e privadas. - um regime que se afirma como: - anti-liberal no plano econmico defende interveno e controla estaduais. - anti-parlamentar - corporativo traduzia-se na institucionalizao de organizaes corporativas, onde se inseria toda a sociedade (contra o individualismo do liberalismo). - era atravs das corporaes (dos corpos sociais) e no do sufrgio que se tinha acesso ao poder poltico. - um regime muito parecido com regimes que se verificaram na Europa entre as duas Guerras.
3. Constitucionalismo democrtico: - Constituio: 1976 - s depois de 1974 se estabelece o sufrgio universal (a Constituio mais prxima de tal foi a de 1822); no sculo XIX, apesar de as Constituies no o dizerem, entendia-se que as mulheres no tinham direito de voto. - a Constituio procurou realizar a democracia a todos os nveis econmico, social e cultural. - a instabilidade constitucional portuguesa advm do facto das inmeras constituies, mas tambm de todas elas com excepo para as de 1822 e 1838 terem revises constitucionais. - Revises da constituio de 1976:
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- 1982 extino do Conselho de Revoluo. - 1989 supresso do artigo que proibia a reprivatizao das nacionalizaes empresariais do perodo revolucionrio ps 25 de Abril (artigo 83). - 1992 consequncia do Tratado de Maastricht - 1997 reviso do sistema poltico-legislativo
Plano de vigncia das vrias constituies liberais - 1822 a 1823 vigncia da Constituio de 1822 (liberalizao / descentralizao do poder poltico). - 1823 a 1826 Monarquia Absoluta. - 1826 a 1828 vigncia da Carta Constitucional de 1826 (concentrao do poder no monarca). - 1828 a 1834 Monarquia Absoluta. - 1834 a 1836 vigncia da Carta Constitucional de 1826, com a introduo da figura do 1 Ministro Duque de Palmela. - 1836 a 1838 vigncia da Constituio de 1822. - 1838 a 1842 vigncia da constituio de 1838. - 1842 a 1910 vigncia da Carta Constitucional de 1826.
Constituio de 1822: 1 Constituio portuguesa formal e que decorre da ideologia revolucionria liberal francesa. apontada como radical e quimrica, quase ingnua. a 1 Constituio formal que estabelece uma unio real. no que diz respeito Forma e Sistema de Governo tem carcter para Republicano.
Do ponto de vista de poder atribudo aos rgos, o poder monrquico est muito reduzido. - est presente o elemento democrtico (previsto aqui talvez com a maior clareza durante o 1 perodo Constitucional portugus). 58
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- h uma ideia de patriotismo e nacionalismo liberais. A Constituio elaborada pelas Cortes assembleia representativa dos cidados carcter democrtico. - o 1 documento que delas provm so as bases constituintes da que viria a ser a Constituio. esto consagradas as 3 liberdades liberais, liberdade, segurana e propriedade, no artigo 1 da Constituio (John Locke). o Artigo 26 diz respeito soberania nacional. Carta Constitucional de 1826: tem este nome, porque foi outorgada pelo monarca, D. Pedro (Marcello Caetano dizia mesmo que esta era a Constituio mais monrquica do seu tempo). estabelecimento de compromisso entre liberais e absolutistas.
factores distintivos: - forma de elaborao. - previso do poder moderador este quarto poder traduzia uma concentrao de poder no monarca, j que alm deste, tambm o poder executivo lhe pertencia (este poder moderador foi teorizado por Benjamin Constant e havia sido previsto na Constituio Brasileira de 1824). o poder moderador apresentado como sendo a chave para a harmonia dos poderes polticos. . daqui resultam poderes extraordinrios para o monarca como por exemplo: - nomear as Cortes - Convocar as Cortes - sancionar os decretos aprovados pelas Cortes - nomear e demitir Ministros
Constituio Setembrista de 1838
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quanto ao modo de elaborao esta uma Constituio pactcia h um pacto entre a Rainha e as Cortes; tal est patente no prembulo. h uma tentativa de compromisso e equilbrio entre as diferenas faces dentro dos liberais radicais moderados vem na sequncia da Constituio francesa de 1830 modelo Orleanista (dinastia de Orlees). da influncia francesa capta o apagamento da figura do monarca. nica Constituio liberal que tem vigncia contnua Constituio de 1911 (republicana): estabelece uma nova Forma de Governo (repblica) apenas isso muda, porque em termos estruturais a Constituio igual de 1822. tenta recuperar os valores e estrutura constitucional de 1822. estado unitrio.
distribui o poder executivo por
Presidente da Repblica Ministros
- sistema presidencialista no havia governo enquanto rgo autnomo (apenas tal se verifica na Constituio de 1933).
Desde 1834 que sempre houve uma dualidade na chefia do Estado e do Governo. Sempre houve um chefe de Estado e um chefe de executivo. Na 2 metade do sculo XIX h uma tendncia em sentido contrrio).
Durante o ltimo perodo de vigncia da Carta Constitucional de 1826 (1842 a 1910) so efectuados Actos Adicionais Carta 1895 1907 Bill de indemnidade isenta o executivo de qual quer responsabilidade das medidas tomadas enquanto o Parlamento estava dissolvido
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- como consequncia destes surgem os decretos ditatoriais que esto na base da lgica do regime de 1933. - independentemente da formulao estabelecido o parlamentarismo, mas no h bipartidarismo rgido ao contrrio da Gr-Bretanha. Como em Frana h instabilidade poltica que determina que em 28 de Maio de 1926 em Braga haja um golpe de Estado que institui o Constitucionalismo Autoritrio em vez da Constituio liberal vigente. institudo um novo regime com o Golpe Militar de 1926, mas apenas formalizado em 1933 pela Constituio. At l encontra-se em vigor a Constituio de 1911, mas apenas as partes com as quais o movimento golpista concordava. Os objectivos do Golpe Militar de 1926 pareciam ser apenas os de concentrar num s rgo os poderes legislativo e executivo, mas vm a revelar-se bem mais ambiciosos.
- Mendes Cabeada - Gomes da Costa - Carmona e Sinel Cordes - perodo Sidonista Sidnio Pais 1918 1919Concentrao total do poder. - progressiva concentrao do poder.
- 1926 a 1928 tentativas de aproximao com o que se havia passado no perodo Sidonista. - Em 21 de Abril de 1928 Antnio Oliveira Salazar toma posse como Ministro das Finanas e mais tarde como Chefe do Executivo tem incio efectivo oo Estado Novo. O Estado Novo surge num momento de instabilidade interna e externa, e em que a nvel europeu vivia-se uma poca conturbada a nvel social e
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econmico.
Salazar consegue sanar as contas oramentais h um
equilbrio (fim do dfice oramental). Caractersticas do Estado Novo: assumidamente: antiliberal, anti-parlamentar e anti-democrtico. regime autoritrio na prtica, j que formalmente: - h sempre um princpio de livre nomeao dos titulares dos cargos polticos previsto na Constituio. 1. liberdades so postas em causa, mas no so destitudas. 2. Mantm-se relaes privilegiadas no mbito poltico com a Inglaterra. 3. Deve-se personalidade de Salazar: - jurista, de formao catlica e educao modesta. - h autores que defendem que numa 1 fase do regime h uma aparncia de no contestao social.
Objectivos do Estado Novo: consagrao dos direitos sociais (apesar de direitos, liberdades e garantias poderem ser restringidas sem quaisquer condies). O Artigo 33 da Constituio de 1933 estabelece a funo social dos direitos. regime corporativo previsto no Artigo 5 - limitado pela ideia de unidade moral e bons costumes que cabe assegurar ao Estado. - cada cidado no participa individualmente na organizao poltica estrutura piramidal. - as organizaes sociais de base vo-se agrupando...
- famlia.
- Corporativismo
- econmico - social - poltico cidado deve integrar-se numa organizao e s 62
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tem direito de sufrgio.
- sufrgio orgnico do Presidente da Repblica. - estruturas corporativas: famlias freguesias cmaras Cmara Nacional Corporativa Presidente da Repblica.
Assembleia Nacional
Cmara Corporativa
- representativa dos cidados.
representativa
das
vrias
corporaes. Presidente da Repblica eleito por sufrgio directo. Assembleia Nacional eleies por adeso / ratificao no h livre escolha, os cidados apenas confirmam uma escolha j efectuada.
As posteriores revises modificam o sistema: reviso de 1951 Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos Candidatos a Presidente da Repblica. reviso de 1959 eleio do Presidente da Repblica feita atravs de sufrgio indirecto e orgnico Colgio eleitoral restrito. - tem como razo a candidatura do General Humberto Delgado.
- Assembleia Nacional relevo para a ideia de Nao. - Governo Constituio de 1933 a 1 que o consagra como rgo autnomo. - Presidente do Conselho de Ministros a figura preponderante do regime, apesar de constitucionalmente ser o Presidente da Repblica, porque: razo poltica tem a ver com a ideologia do regime. razo jurdica o Presidente do Conselho de Ministros referenda todos os actos do Presidente da Repblica.
- Estado Novo ideia corporativa da sociedade a nvel social, econmico e poltico. 63
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- organizao piramidal da estrutura da sociedade.
- via mdia entre o individualismo liberal e a organizao marxista que visa a insero nos sindicatos como via para a participao poltica.
- defende que a luta partidria desgasta o indivduo, portanto deve-se acabar com os partidos estrutura apartidria .
- sufrgio orgnico
Se o objectivo do Estado Novo a implantao do Corporativismo h autores que dizem que ele no claramente concretizado na Constituio e na prtica no alcanado completamente.
rgos do poder poltico: Presidente da Repblica eleito por sufrgio directo e a partir de 1959, por sufrgio indirecto. Governo 1 vez que rgo autnomo Assembleia Nacional Realizam-se eleies ratificao em que os eleitores no tm verdadeira possibilidade de escolha, apenas ratificam.
- 1933 1970 Unio Nacional variao de designao apenas - 1970 1974 Aco Nacional Popular
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So partidos ? Verdadeiros partidos ? Se o so, foram nicos ? Vigorou um sistema de partido nico ou dominante? Marcelo Rebelo de Sousa considera que foram partidos nicos.
Outros autores consideram que estes no foram partidos nicos, nem verdadeiros partidos. Consideram estes autores que estas estruturas eram auxiliares das eleies em Portugal, no correspondendo ideia de partido poltico, j que no h: permanncia para alm do acto eleitoral; um objectivo definido como conquista do poder poltico, servindo para manter/ conservar o poder; uma base de filiados / apoio popular uma organizao pensada de cima para baixo e no de baixo para cima.
Pressupunha-se a existncia da Unio Pessoal entre o lder da Unio Nacional e o Presidente do Conselho de Ministros. O ascendente da figura do Presidente do Conselho de Ministros pode ser explicado por: razo jurdica referenda dos actos do Presidente da Repblica / subordinao jurdica efectiva entre o Presidente da Repblica e o Presidente do Conselho de Ministros). H um desfasamento entre a Constituio de 1933 e a prtica. Relembrando Karl Loewenstein, quanto relao entre as previses da Constituio (norma constitucional) e a realidade constitucional, podemos encontrar: Constituies normativas o texto da Constituio corresponde prtica, h um poder efectivo da Constituio de regulao da r ealidade. Constituies nominais / normativas o grau de vinculao / correspondncia entre a Constituio e a realidade tnue (h desvios, mas no muito significativos). Constituies semnticas total desfasamento entre o que a Constituio prev e a praxis constitucional.
Quanto Constituio de 1933 h autores que a consideram 65
nominativa semntica
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no que respeita a:
- sistema de Governo relao Presidente da Repblica e Chefe do Conselho de Ministros. - direitos fundamentais Os direitos so cerceados pela lei ordinria sem qualquer tipo de justificao.
- Revises da Constituio de 1933: 1935 38 1945 visam retirar o poder Assembleia e dar mais poder ao Governo.
1951 o Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos Candidatos Presidncia da Repblica. 1959 O Presidente da Repblica eleito por sufrgio indirecto ( colgio eleitoral restrito). 1971 Primavera Marcelista alargamento dos direitos / abertura do regime. Balano: no estranho no contexto europeu o surgimento do Constitucionalismo autoritrio portugus, o que estranho a longevidade e estabilidade alcanadas pelo regime: os clientes que so mais violentamente restringidos so os que se relaci onam com a liberdade de expresso. quanto ao Sistema poltico, no h um reconhecimento da oposio; a Cmara Corporativa acaba por funcionar como uma segunda cmara parlamentar poderes extensos. Constituio de 1976: Caractersticas que resultam do processo de elaborao: - Constituio ps revolucionria: resulta de um processo revolucionrio.
foi elaborada em tempo de ruptura entre duas legitimidades diferentes (ver Prembulo da Constituio).
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- Constituio compromissria: o contedo resulta de um compromisso, de um pacto. Influncia dos vrios partidos polticos plataforma de acordo com os partidos. 1974 1976 PREC - (no h uma linha de continuidade)
processo revolucionrio em curso processo revolucionrio e constituinte
25 de Abril de 1974 Revoluo / Golpe de Estado 11 Maro de 1975 13 Abril de 1975 1 Plataforma de Acordo Constitucional (resulta do 11 de Maro foras esquerda) - MFA Partidos Polticos 25 Abril de 1975 eleio da Assembleia Constituinte - era obrigao do programa do MFA apresentado em Abril 1974 com o objectivo de elaborao da Constituio. 25 Novembro de 1975 26 Fevereiro 1976 2 Plataforma de Acordo Constitucional - MFA Partidos Polticos. 2 Abril de 1976 aprovao da Constituio. 25 Abril de 1976 entrada em vigor da Constituio. Se a Constituio tivesse sido aprovada at 25 de Novembro de 1975, ela seria completamente diferente da que acaba por ser adoptada, nomeadamente no que diz respeito ao modelo de sistema poltico.
O rgo que vem a assumir a herana do PREC (Processo Revolucionrio e Constituinte) o Conselho da Revoluo, em consonncia alis com o programa do MFA que no apenas uma declarao de princpios polticos, antes tem contedo vinculativo: havia nesse programa a previso, constante tambm da Constituio de 1976, de um rgo herdeiro da revoluo.
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Atendendo tradio histrica, a Assembleia Constituinte tinha dois sistemas escolha: parlamentar (vigente com a Constituio de 1911). unipessoal (vigente com a Constituio de 1933). no aproveita esta lio histrica, pois quer evitar os riscos dos sistemas. E aproxima-se de um governo semi-presidencial.
- no escolhe o regime Parlamentar, porque: quando esteve em vigor introduziu a instabilidade com sucessivas quedas de Governo. era necessria uma tradio de debate parlamentar e centragem do poder no Parlamento o que no existiu, j que a Constituio de 1933 suprimiu as competncias daquele. - no escolhe um sistema unipessoal, porque: quer evitar os riscos e abusos que dele advm regime autoritrio. se baseou no programa do MFA e nas Plataformas de Acordo Constitucional onde se explicitava que o Presidente da Repblica haveria de ser eleito por sufrgio directo e ainda se previa tambm a existncia do Conselho de Revoluo. Assim, os rgos de Soberania na verso originria da Constituio de 1976 , so: Presidente da Repblica Assembleia da Repblica Governo rgo autnomo Conselho de Revoluo competncias consultivas - competncias dissoluo da AR. estado de stio ou emergncia.
mesma legitimidade poltico-eleitoral; eleitos por sufrgio directo.
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A Assembleia Constituinte discutiu qual a ordem de previso constitucional, entre a ordem econmica e os direitos fundamentais, j que algumas correntes defendiam que apenas com uma verdadeira organizao econmica se garantem os direitos fundamentais. Acabou por levar vencimento a corrente que dava a primazia previso dos direitos.
Quanto organizao econmica, a 1 Plataforma de Acordo Constitucional que est na base da discusso e votao daquela, sendo introduzido um sistema socializante da economia.
Alguns autores consideram que o texto da Constituio nesta parte tinha um pendor mais socialista. Como no foi inteiramente cumprido h quem fale aqui num costume contra constitutionem
Revises da Constituio de 1976:
Reviso de 1982: retirar em termos semnticos a carga ideolgica socialista da Constituio. fim do Conselho da Revoluo: h uma necessidade de distribuio das competncias. fiscalizao jurdica do Governo Assembleia da Repblica. aconselhamento do Presidente da Repblica rgo criado ex novo Conselho de Estado fiscalizao da constitucionalidade rgo criado ex novo Tribunal Constitucional
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Consequncias: Aproximao ao sistema semi-presidencial no sentido estrito do termo Criao de dois rgos novos Reviso de 1989: a organizao econmica muda, passando a prever -se uma economia de mercado controlada por uma interveno estatal com limites. interveno da figura do referendo. Reviso de 1992: adapta a Constituio de 1976 a implicaes decorren tes do Tratado de Maastricht. Reviso de 1997: altera o sistema de actos legislativos. alargamento da participao dos cidados no processo poltico (podem apresentar propostas de lei Assembleia da Repblica, propostas de referendo).
A Constituio actual foi elaborada entre 1974 e 1976 e contou com quatro Revises Constitucionais. Tem uma vigncia de 23 anos. At hoje houve trs presidentes da Repblica e 15 Governos a Constituio tem um elenco exaustivo de direitos fundamentais. Sistematizao da Constituio: Princpios Gerais Parte I Direitos fundamentais. Parte II Organizao Econmica Parte III Organizao Poltica
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Parte IV Garantia da Constituio
- Reviso
- Fiscalizao da Constitucionalidade
ainda uma forma de garantir a Constituio.
formalmente dos e
Declarao Direitos do
Universal Homem
princpios
cooperativos.
A Constituio recebe Aprovados pela Aliana Cooperativa
Internacional. - Materialmente Leis 8, 16, 18/75, Lei 1/76 Estatuto de Macau . Os Direitos fundamentais na Constituio de 1976.
Parte I: Princpios Gerais Direitos, Liberdades e Garantias Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Tipos de Regime aplicvel 1 - Regime Geral dos Direitos Fundamentais, que abrange Direitos, Liberdades e Garantias e Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. artigos: - 12 (em conjugao com o 14 e o 15). - 13 - 16 Os Direitos Fundamentais constam: - Constituio da Repblica Portuguesa. 71
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- Leis Ordinrias (ex.: Cdigo Civil, Cdigo do Procedimento Administrativo). - Convenes Internacionais
- Artigo 16, n. 1 Princpio da clusula aberta.
2 - Regime Especfico dos Direitos, Liberdades e Garantias . - n. 1 Artigos 18 1 parte aplicabilidade directa. 2 parte - vinculao - n. 2 e 3 restries dos Direitos, Liberdades e Garantias.
Aplicabilidade directa Direitos, Liberdades e Garantias, s e apenas estes podem ser invocadas directamente pelos cidados particulares esta aplicabilidade directa resulta independentemente de haver uma interveno do legislador ordinrio.
vinculao de entidades pblicas e privadas
- Consagra a eficcia:
- todos os poderes do Estado.
- duas teses:
- vertical: entidades publicas. todos
- horizontal:
- 1 - h autores que defendem uma
entidades vinculao mitigada para as entidades - 2 - para outros autores resulta claro que onde o legislador no distingue no deve o intrprete tambm distinguir.
privadas a nvel privadas os igualitrio do no Drittwirkung e
poderes Estado, mbito qualquer funo Estado
do
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1 Ano
Artigo 18 - As restries aos Direitos, Liberdades e Garantias, apenas podem operar de acordo com os requisitos cumulativos previstos nos n. 2 e 3.
Forma ------------------------------------- Contedo
- apenas a Assembleia da Repblica 1
autorizao
expressa
da
pode legislar sobre esta matria; e Constituio; tambm o Governo com a autorizao 2 devem as restries limitar-se ao da Assembleia [art165, n1, alnea b)] necessrio atravs de Decreto-lei autorizado princpio ou proibio da do
proporcionalidade excesso.
3 carcter geral e abstracto; 4 sem efeitos retroactivos; 5 salvaguarda do ncleo essencial. Artigo18, n. 2 ideia de legitimidade e necessidade.
Restrio
Situao de conformao
- retira-se parte do exerccio do Direito. - condiciona-se o exerccio do Direito, mas nada se lhe retira.
- restrio
perda de direitos
- no admissvel (artigo 30, n 4) - restrio renncia voluntria a DLG. - restrio relaes especficas de poder artigos 269 e 270 - aceita-se a restrio dos Direitos
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1 Ano
diferente quanto ao requisito de forma artigo 164 o), prev a matria como integrada na reserva absoluta da Assembleia da Repblica
As restries de Direitos, Liberdades e Garantias deve ser necessria para solucionar uma situao de: Coliso - 1 titular com 1 direito e 1 bem social / estadual. Conflito 1 titular com 1 direito e outro titular com outro direito (pode ser o mesmo ou no). Concorrncia uma situao em que 1 particular se encontre e em que est protegido por mais do que um direito previsto na Constituio.
Durante muito tempo, entendeu-se que as situaes de coliso e conflito se resolveriam com base num critrio de prevalncia hierrquica. Esta teoria est no entanto posta de lado, pois entende-se que no h lugar na CRP para uma hierarquia de direitos. Deve ento usar-se o critrio da concordncia prtica que consiste em analisar cada situao e saber qual o direito que deve ceder e qual o que deve prevalecer. Artigo 19 (suspenso do exerccio de direitos). A restrio parcial mas tendencialmente definitiva. A suspenso total mas tendencialmente temporria. - objecto - durao
regime geral dos Direitos fundamentais. - aos DLG aplica-se regime especfico.
Formas de tutelar os Direitos, Liberdades, e Garantias. Jurisdicional no Jurisdicional
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acesso ao Direito e aos tribunais direito resistncia art. 21. art. 20. Justia administrativa art. 268/2 direito petio art. 52, quando feita ao Provedor de Justia art. 23.
aces de responsabilidade contra o direito a um procedimento justo por Estado arts. 22 e 271. parte da administrao arts 267 e 268. direito informao 268. direito ao arquivo aberto art. 268. direitos de salvaguarda quanto utilizao da informtica art. 35. etc.
artigo 17 manda que o regime especfico dos Direitos, Liberdades e
Garantias se aplique tambm aos direitos fundamentais de natureza anloga.
3 - Regime Especfico dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Direitos de 2 Gerao / prprios do Estado Social de Direito). Aos Direitos econmicos, sociais e culturais aplica-se: o regime geral; em regime de cumulao, o regime especfico dos mesmos, de que alguns autores negam a existncia. Duas caractersticas - Dependncia legal para serem aplicadas (...) necessitam de interveno do legislador ordinrio. - Princpio do no retrocesso se o legislador avana at um determinado ponto, em termos de legislao ordinria, a partir da tem que se aprofundar esse ponto.
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Meios de Tutela Internacional: Quanto aos Direitos dos Trabalhadores, h a Organizao Internacional de Trabalho (OIT) que sede de reclamao e recurso.
Parte II Teoria da Constituio Ttulo I A constituio como fenmeno jurdico Captulo I Conceito de Constituio Captulo II Formao da Constituio Captulo III Modificaes e subsistncia da Constituio formais forma jurdica; conjunto de normas que ocupam um lugar cimeiro na hierarquia normativa, exigindo conformidade dos restantes actos normativos. Constituies materiais funo, contedo que tem a ver com o estatuto jurdico de uma determinada sociedade; normas de desempenho cimeiro na organizao do Estado, acervo terico dos princpios fundamentais do Estado.
Constituio formal
intencionalidade (intencionalmente criada). primazia hierrquica.
resulta de um ou mais textos Constituio Instrumental.
Constituio Material
Constituio formal
Constituio Instrumental 76
1 Ano
CRP 1976 Constituio formal
- nuclear aprovada em 2 de Abril de 1976 - complementar recepo formal (DUDH) recepo material
Leis 8, 16, 18/75 + 1/76
Veja-se a relao que se estabelece entre a previso da no retroactividade da lei penal no artigo 29 CRP e o artigo 294 com a referncia lei incriminatria dos elementos da ex-PIDE DGS.
As
normas
formalmente
constitucionais,
so
tambm
materialmente
Constitucionais? H normas que no fazendo parte da Constituio formal, fazem parte da Constituio material?
Normalmente h um desfasamento entre o exerccio de poder Constituinte material e formal, j que a Constituio formal elaborada aps uma manifestao da ideia de Direito da Constituio material. Pelo que podero existir normas formais (constitucionais) inconstitucionais normas constitucionais do ponto de vista formal, mas que contrariam a Constituio material. (Otto Bachof).
material poder do Estado de se autodotar de uma Constituio Poder Constituinte formal para alm da institucionalizao do Estado, consegue um estatuto jurdico especfico e cristaliza-o na forma escrita para um determinado tempo.
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O poder constituinte actua nas situaes : 1 - Momento de criao de um Estado: momento tpico para o exerccio do poder constituinte: - pode assumir vrias formas : - normal rgos do prprio Estado elaboram a Constituio. - excepes heteroconstituies:
- Constituies feitas por rgos exteriores ao Estado; ocorrem da descolonizao de territrios da Gr-Bretanha e do desmembramento de
unies reais ou pessoais; ex.: Constituies que decorrem de tratados internacionais [Albnia, Chipre (1960)];
- 1867 federao hoje Canad 4 colnias da Amrica do Norte formam uma federao; a constituio foi votada e aprovada pela Gr-Bretanha. - 1931 estatuto de Westminster plena soberania do Canad (constituio a mesma e mesmo para rever a Constituio era preciso a concordncia da Gr-Bretanha). - Trata-se no fundo de um fenmeno de novao - dar ttulo novo ao que j existe 2 - Transformao do Estado: Constituio 1949 de Bona (RFA) artigo 146 - em caso de reunificao esta Constituio deixa de vigorar, mas aps a reunificao ela vigora tambm nos territrios da Ex. RDA. 3 Mudana de regime / da ideia de Direito: Constituio portuguesa de 1976 adaptao do texto constitucional Constituio material. Veja-se o caso das Revolues. So ainda um fenmeno jurdico? Durante muito tempo foram o smbolo do no Direito. Mas hoje claro que so 78
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porventura a mais jurdica das vicissitudes constitucionais, porque se pretende substituir uma ideia de Direito por outra. 4- Transio constitucional: mais gradual que a revoluo 1826 (Portugal) Carta Constitucional poder preponderante do poder monrquico. 1951 (Frana) Espanha por comparao ao que aconteceu em Portugal em Abril de 1974.
Como se pode manifestar o poder Constituinte formal ? - simples provm de um nico rgo (Carta Const. 1826) unilaterais - Actos - bilaterais - plurilaterais vontades contrapostas - plurais mais do que um rgo (Constituio 1933)
Constituies pactcias (Constituio 1838)
Constituio pactcia Constituio compromissria
- tem a ver com o modo de elaborao - tem a ver com o contedo material da resulta em termos formais de um Constituio; o texto inclui princpios pacto / acordo (Constituio 1838). que tm orientaes diversas na sua origem (Constituio 1976) (princpios de origem social, liberal,....).
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H autores que dizem que as duas Plataformas de Acordo Constitucional determinaram que a Constituio portuguesa de 1976 fosse pactcia para alm de compromissria. Outros advogam de os PACS apesar de conformadores, no eram vinculantes; as normas que resultam dos pactos foram votadas, discutidas e aprovadas como quaisquer outras. Poder constituinte material formal Constituio material formal
objecto,
funo
de
princpios -
para
alm
do
objecto,
fundamentais da sociedade.
intencionalidade de elaborao da Constituio e esta tem supremacia hierrquica jurdica numa pirmide normativa.
O poder constituinte pode ento surgir em caso de: momento de criao do Estado; transformao do Estado; mudana de regime do Estado; a vida estadual ter alteraes que o justifique; transio constitucional. Este poder no no entanto ilimitado, ao contrrio do que se entendeu j. Encontra assim limites:
1.
Transcendentes decorrem de um Estado no estar isolado
internacionalmente requisitos de sociabilidade pelo espao social em que est inserido na cena internacional (ex.: DUDH); imperativos do Direito Natural; valores ticos superiores, conscincia jurdica colectiva ideias de Direito que fluem internacionalmente.
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2. Imanentes decorrem do poder constituinte natural, este o poder de fixar princpios enquanto princpios axiolgicos fundamentais da sociedade e quando se elaborar a Constituio formal, eles j esto concebidos. 3.Heternomos ordem interna; ex.: estado federal ordem externa / internacional (?) podem-se confundir com os limites transcendentes e, por isso, h autores que negam a existncia daqueles e h quem admita esta distino.
Este mesmo poder constituinte tem depois relevncia, em termos j no originrios mas derivados, no plano das vicissitudes constitucionais:
Reviso Constitucional (stricto sensu) Derrogao constitucional - Expressas Transio constitucional Revoluo - vicissitudes constitucionais quanto ao modo. - Tcitas Ruptura no revolucionria Suspenso (parcial) da constituio Costume constitucional Interpretao evolutiva da Constituio Reviso indirecta
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- Parciais (modificaes constitucionais) todas menos - vicissitudes constitucionais quanto ao objecto. - Totais Transio constitucional a revoluo e a transio constitucional. Revoluo
- De alcance geral e abstracto Todas, menos a - vicissitudes constitucionais quanto ao alcance derrogao constitucional. - De alcance individual e concreto ou excepcional Derrogao constitucional.
Vicissitudes constitucionais quanto s consequncias na ordem constitucional.
- Na evoluo constitucional Todas, menos a revoluo e a ruptura no revolucionria. - Com ruptura (alteraes constitucionais) - Revoluo - Ruptura no Revolucionria
Vicissitudes constitucionais quanto durao dos efeitos
- De efeitos definitivos Todas, menos a suspenso (parcial) da Constituio. - De efeitos temporrios Suspenso (parcial) da Constituio.
Reviso forma mais frequente de introduzir vicissitudes constitucionais. modificao constitucional j que apenas parcial, mantendo-se o essencial da constituio, introduzem-se mudanas, mas o essencial, o que caracteriza a Constituio, mantm-se.
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Formas de Reviso : 1. Constituio flexvel (modo de introduzir uma modificao constitucional semelhante elaborao de uma lei ordinria). material Gr Bretanha formal Israel e Nova Zelndia. 2. Reviso feita pelo rgo legislativo normal sem exigncia de maioria agravada, mas tem que ter a ver com o tempo e com a iniciativa (Constituio 1911). 3. Reviso feita pelo rgo legislativo normal, mas com maioria agravada Constituio 1976. 4. O rgo legislativo normal decide fazer uma reviso, destitudo e h eleies para um novo Parlamento que far a reviso. - Constituies de 1822, 1826, 1838. - Frana em 1791. - Norte da Europa. 5. Paralelismo de formas forma de reviso depende daquela que foi a sua forma de elaborao ex.: EUA. 6. o Parlamento (a Assembleia Representativa) que elabora a reviso e h a possibilidade de consulta pblica por referendo. Ex.: Constituio francesa actual. 7. Reviso feita por assembleia representativa e obrigatoriedade de recurso ao referendo. 8.Nos Estados federais a reviso da Constituio mais complexa do que num estado unitrio, j que os estados federados tm um papel activo na reviso da Constituio: consentimento dos Estados federados (EUA). no oposio expressa Constituies alems anteriores actual. No que respeita CRP de 1976
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Reviso forma de garantir a vigncia da Constituio ( modificao constitucional) Artigo 284 - limites temporais orgnicos quanto ao rgo (Assembleia Repblica) - da reviso
- ordinria Basta um deputado ter iniciativa para comear; 2/3 para a aprovao. Reviso - extraordinria 4/5 para incio do processo; 2/3 para a aprovao. Artigo 285, n. 1 limite de iniciativa (Deputados). Artigo 285, n. 2 princpio da condensao. Artigo 286, n. 1 / n. 3 limite maioria / formal
- promulgar Presidente da Repblica quando perante um diploma ordinrio pode - vetar - enviar ao TC - Artigo 136
quanto reviso, apenas pode promulgar Artigo 286, n. 3. - no se refere prazo para promulgao, mas Jorge Miranda defende prazo do Artigo 136, n 1, por analogia de princpio. - se o que chegar ao Presidente da Repblica como sendo lei de reviso Constitucional, no o for verdadeiramente, ele pode vet-la (posio defendida por Jorge Miranda e por Galvo Telles). Limites circunstanciais Artigo 289 - A Constituio no pode ser revista durante a vigncia de estado de stio ou de emergncia 84
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Limites materiais Artigo 288 - princpios a respeitar mesmo em sede de reviso constitucional. A Constituio dos EUA foi a primeira a estabelecer limites materiais; o Brasil tambm o faz por influncia da Frana; e em Portugal encontramos por exemplo desde a Constituio de 1911 a impossibilidade de alterar a forma republicana de Governo). Trs correntes : 1. No faz sentido estabelecer limites materiais, no legtimo (retira -se margem de escolha s geraes vindouras). 2. Faz sentido, porque a reviso a forma de vicissitude parcial,
modificao constitucional . 3. Posio eclctica faz sentido a sua existncia, mas admite -se que esses limites possam ser alterados: Como? Atravs de um processo de dupla reviso: com uma primeira reviso suprime-se um limite e numa reviso posterior alterase- iam os Artigos, que se baseavam no princpio previamente abolido.
Jorge Miranda distingue entre limites materiais de 1 grau e de 2 grau. mesmo que sejam retirados do artigo 288 no deixam de ser limites materiais (ex.: os constantes no artigo 19, n. 6).
Parte II Teoria da Constituio Ttulo II Normas Constitucionais Captulo I Estrutura das normas constitucionais Captulo II Interpretao, integrao e aplicao
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CLASSIFICAO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS: Quanto ao Objecto / Contedo - Normas de regulamentao e normas tcnicas. - Normas prescritivas e normas proibitivas. - Normas primrias e normas secundrias. - Normas inovadoras e normas interpretativas Quanto s relaes entre as vrias normas - Normas gerais e normas especiais. - Normas gerais e normas excepcionais. - Normas materiais e normas remissivas. - Normas exequendas e normas de execuo. - Normas principais e Classificaes com especial incidncia - Normas materiais e normas de garantia. - Normas materiais ou de fundo, orgnicas e formais. - Normas preceptivas e normas programticas. - Normas exequveis e normas no exequveis
supletivas e subsidirias. por si mesmo.
Normalmente: DLG normas preceptivas, caractersticas do Estado Liberal - dizem respeito natureza do Estado que lhes est subjacente.
DESC normas programticas, caractersticas do Estado social. tm a ver com condies econmicas e sociais criadas pelo poder poltico (so necessariamente no exequveis cfr p. ex. artigo 65). Necessitam da concretizao de determinadas polticas governativas.
exequveis. Normas no exequveis por si mesmas necessitam de interveno do legislador ordinrio.
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exequveis Artigo 24, n.1. Normas preceptivas no exequveis por si mesmas Artigo 26, n 2.
Houve autores que entenderam que as normas programticas no eram verdadeiras normas, e que antes correspondiam a uma mera declarao de inteno da constituio. Vezio Crisafulli no entanto deixou claro que as normas programticas so verdadeiras e prprias normas constitucionais.
Dentro das normas constitucionais podemos ainda distinguir: - princpios estrutura mais rarefeita, mais genricos e abrangentes do que as disposies. - disposies
Para Jorge Miranda: - substantivos axiolgicos fundamentais tm a ver com os limites transcendentes n6). - Princpios poltico constitucionais - tm a ver com os limites imanentes (estabelecem regime, forma e sistema de governo). - adjectivos instrumentais (por ex., artigo 112 e 112, n2 princpios adjectivos que visa proteger um (CRP art. 19,
princpio substantivo)
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Para Gomes Canotilho
- princpio da segurana dos cidados; - Estado de Direito - princpio da legalidade; - princpio da no afectao das expectativas razoveis dos cidados/ princpio da confiana. - Estado democrtico. - Unidade do Estado. - Socialidade importncia dos DESC ideia de Estado social.
Interpretao das normas constitucionais
A interpretao determinao do sentido da norma constitucional
no diferente da interpretao das outras normas.
Elementos de interpretao: literal directamente expresso na norma; histrico; sistemtico norma enquanto parte de um todo harmnico; teleolgico fim da norma (telos); Constituio formal. As regras de interpretao resultam do artigo 9 do Cdigo Civil. 88
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Especial ateno no campo do Direito Constitucional: - para o elemento sistemtico sistemtico CRP 1976 compromissria. - vicissitude tcita interpretao evolutiva percebe qual a alterao produzida na sociedade elemento teleolgico (Constituio material) Interpretao Interpretao autntica
- qualquer um de ns pode fazer a - feito pelo autor da norma que se determinao do sentido da norma. interpreta (valor mais vinculativo)
Lei interpretativa feita pelo autor da norma cuja interpretao era controversa. Esta interpretao autntica revela-se mais provvel de se verificar em relao a leis ordinrias ou decretos do Governo devido maior facilidade de reunir os rgos que aprovam essas normas. - feita pelo autor da norma Interpretao autntica - (consequncia do ponto anterior) vale mais do que todas as outras tem efeito vinculativo.
Para Gomes Canotilho princpios da interpretao constitucional. - unidade da constituio; - efeito integrador; -mxima Fundamentais. efectividade especialmente no que tange aos Direitos
No que respeita interpretao da legislao ordinria fala-se de um princpio da interpretao conforme Constituio para escolha de um sentido que seja mais
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compatvel com o texto constitucional este princpio usado pelo Tribunal Constitucional mas em muitos casos pode ser forada esta interpretao. Integrao de lacunas (situao que devia estar regulada pelo Direito e no est) O Artigo 10 Cdigo Civil manda
- recorrer a casos anlogos (atender norma que o intrprete diria dentro do esprito do sistema de todas as normas jurdicas do sistema portugus.)
- optar pela elaborao de norma pelo intrprete se tivesse que legislar dentro do esprito do sistema.
Durante muito tempo vigorou a concepo do carcter absoluto e infalvel do legislador constituinte. Hoje considera-se que o legislador no infalvel, e que h lacunas no Direito Constitucional, mas podemos integrar as lacunas. ex.: lacuna artigo 286, n. 3, no prev prazo para a promulgao das leis de reviso Constitucional eventualmente, aplicar o prazo previsto no artigo 136.
Lacuna Omisso
(Direito Constitucional) previso
- falta de - falta de uma lei ordinria que a Constituio manda que exista; que
normativa na Constituio (dentro da era obrigatria por via da Constituio constituio). (fora da Constituio).
Aplicao das normas Constitucionais no espao: normas constitucionais portuguesas aplicam-se territorialmente em Portugal (artigo 5 CRP).
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artigo 14 - aos cidados portugueses fora do pas aplicam-se as normas portuguesas. Haver Constituies de outros pases que se podem aplicar em Portugal? situao jurdica plurilocalizada. - normas de conflitos Direito internacional privado regula qual o ordenamento jurdico que se aplica numa situao plurilocalizada.
Suponha-se que h que aplicar a lei holandesa - E se a lei a aplicar for inconstitucional face CRP 1976? - E se a lei for inconstitucional face Constituio holandesa? CRP: artigo 204 - probe a aplicao de normas pelos tribunais contrrias a ela (juiz no pode Norma ordinria estrangeira incompatvel face aplicar a lei estrangeira). Constituio Estrangeira: para Jorge Miranda, depende de contrariar ou no um princpio fundamental.
pe nas mos dos juizes portugueses saber quais so os seus princpios fundamentais de uma constituio estrangeira. Aplicao das normas constitucionais no tempo: - expressa - revogao - tcita - ramo / global / de sistema (Oliveira Ascenso) A relao das normas constitucionais anteriores e posteriores resolve -se com base nela.
Relao entre as normas constitucionais novas e o direito ordinrio anterior: 1. Tudo o que est para trs revogado ou caduca (posio extrema).
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2. Critrios de economia ou segurana todas as normas ordinrias continuam como existiam desde que compatveis com a nova Constituio (artigo 290, n. 4 CRP) e encontram na nova constituio o seu novo parmetro de validade. novao (em causa a ideia de sistema princpio da interpretao segundo a constituio). 3. Processo de desconstitucionalizao (ex.: leis 1974 1976); leis que tinham valor de lei constitucional passam a ser leis ordinrias (artigo 290, n. 1 CRP) compatveis ou no com a nova Constituio (artigo 290, n. 2).
Relao entre norma ordinria e norma Constitucional (artigo 290, n. 2 CRP) norma ordinria que contrariava Constituio de 1933 norma conforme CRP de 1976 no h sanao ou confirmao da norma; no por ter surgido uma nova Constituio que a norma deixa de ser inconstitucional face constituio da altura.
Vigora aqui o princpio tempus regit actum os actos regem-se pela lei em vigor data da sua prtica. Tal significa que no caso de ser norma conforme constituio de 1933 e contrria CRP de 1976: se est em causa uma inconstitucionalidade orgnica irrelevante. se est em causa uma inconstitucionalidade formal irreleva nte. se a inconstitucionalidade material relevante. Galvo Teles lembra no entanto que h casos em que as inconstitucionalidades orgnicas e formais no so irrelevantes, nomeadamente no que respeita aos
Direitos fundamentais. Mas no parece que faa aqui sentido a distino relevante / irrelevante em matria de Direitos Fundamentais. 92
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Galvo Teles introduz aqui o conceito de inconstitucionalidade pretrita, em que faz relacionar uma norma ordinria em vigor com uma Constituio que j no est em vigor ou relaciona uma norma ordinria que no est em vigor com uma Constituio em vigor. Apesar da norma cessar a vigncia no deixa necessariamente de produzir efeitos. Parte III A Actividade constitucional do Estado Ttulo I Funes, rgos e actos em geral Captulo I Funes do Estado Captulo II rgos do Estado As funes do Estado podem ser vistas tanto no sentido de tarefa como no sentido de actividade. Enquanto tarefa, falamos de: Necessidades colectivas que o Estado tem que assegurar; incumbncia do Estado; um fim do Estado; administrao da justia; da educao. Fins do Estado depende da caracterizao histrica do Estado e resulta de um enlace entre a sociedade e o Estado.
Enquanto actividade, falamos de meios que o Estado tem para atingir aqueles fins; ex.: funo legislativa, poltica, jurisdicional.
este segundo sentido que vai ser objecto do estudo em Direito Constitucional.
O elemento finalstico est sempre presente mas relevante de modo directo na funo entendida enquanto tarefa e de modo indirecto na funo entendida enquanto actividade.
Dos dois sentidos so exemplo na CRP as disposies dos - artigos 9 / 58 e segs. / 81 (tarefa) - artigos 161 / 162 / 164 / 198 (actividade).
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As funes do Estado entendidas enquanto actividade esto de algum modo condicionadas pela funo do Estado entendida como tarefa, j que dependem do fim, que est presente ao menos mediatamente.
Podemos encontrar elementos materiais, formais e orgnicos que nos auxiliem na distino entre as vrias funes. Tradicionalmente, tm-se apontado as funes: legislativa governativa jurisdicional administrativa tcnica Carcter de monoplio do Estado pode combinar- se com uma delegao em entidades infra ou supra estaduais. Admitem a participao de pessoas colectivas privadas de interesse pblico (ex.: associaes de bombeiros).
Entre os primeiros autores que falaram desta temtica, podemos destacar Aristteles, Jean Bodin e Montesquieu. Para este ltimo a ideia de funo do Estado complementa-se com a interdependncia entre os rgos que tm estas funes ( facult de statuer, facult dempcher ).
Para Jellinek as diferentes funes resultam da articulao entre os fins do Estado, que podem ser jurdicos ou culturais, e os meios que o Estado tem ao seu dispor para os prosseguir, e que podem ser abstractos ou concretos.
Duguit assenta no tipo de actos que resultam de cada funo e a partir da faz surgir as caractersticas de cada funo. Para Kelsen, de acordo com as teorias dos positivismo jurdico, no h verdadeiramente diferenas entre funes do Estado, visto que no h diferena entre um plano de elaborao de regras e de aplicao correcta das regras, e existe uma relativa indistino entre criao, aplicao e observncia do Direito.
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Karl Loewenstein distingue trs planos ao nvel das funes do Estado:
1. Deciso poltica em sentido estrito, correspondendo funo legislativa. 2. Execuo dessa poltica atravs das funes administrativa e juridiscional. 3. Fiscalizao poltica raramente uma funo autnoma dentro do Estado.
Marcello Caetano apresenta a Teoria Integral das Funes do Estado, que parece distinguir entre funes de
criao Funo legislativa Passividade imparcialidade e
- execuo - Funes Administrativa e Jurisdicional
Iniciativa e parcialidade no quer dizer que a Administrao no seja imparcial no
relacionamento com os particulares, parcial na prossecuo do interesse pblico. Distingue igualmente entre funes jurdicas e no jurdicas. Nestas engloba: - a funo poltica que corresponde conservao da sociedade de um bem
colectivo geral. (Parece no entanto que aqui devemos falar de uma funo enquanto tarefa e no actividade.) - a funo tcnica que corresponde produo de bens e prestao de servios.
Jorge Miranda distingue entre funes
Primrias Funo poltica lato sensu - Funo poltica stricto sensu ou governativa. - Funo legislativa. Secundrias, derivadas ou subordinadas s primrias - Funo administrativa ou tcnica - Funo Jurisdicional
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Elementos
Funo
Materiais (resultado)
Formais
Orgnicas
- Poltica lato sensu
- Discricionariedade (no uma forma de arbitrariedade). - Liberdade de escolha. - Oportunidade. - CRP
- rgos colegiais: Governo. Assembleia da Repblica.
- Administrativa
- Satisfao das necessidades colectivas.
- Iniciativa. - Parcialidade (interesse pblico). (imparcialidade na relao com os cidados.)
- Desconcentrao (rgos novos) - Descentralizao (d origem a novas pessoas colectivas)
- Jurisdicional
- Actividade de dizer o - Imparcialidade. Direito - Passividade. - Independncia.
- rgos independentes que para efeitos de recurso se organizam hierarquicamente.
Quanto aos actos que resultam de cada uma das funes: Funo poltica actos polticos, de direito interno ou de direito internacional, quanto relevncia, e que quanto sua origem podem derivar do povo (eleio/referendo) ou de rgos do Estado. Funo legislativa lei ordinria (Lei, Decreto-Lei e Decreto legislativo regional) e lei constitucional. No mbito da funo administrativa encontramos:
- acto normativo regulamento administrativo - acto imposto unilateralmente acto administrativo. - acto que resulte de negociao contrato administrativo
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- Funo Jurisdicional sentena.
(Ateno ao caso dos Assentos - sentenas do Supremo Tribunal de Justia e de outros tribunais superiores em que com fora obrigatria geral se fixava doutrina para uma mesma questo controvertida que havia recebia solues diferentes a nvel jurisprudencial. Por se entender que estas decises surgiam com fora prxima da lei, permitindo a um tribunal ditar normas como se fossem leis, foi defendida a inconstitucionalidade dos assentos por violao do princpio da separao dos poderes. Viriam a ser declarados inconstitucionais pelo Acrdo n. 810/93 do TC. Veja-se a propsito, v.g.: Revista de Legislao e Jurisprudncia n. 3839 Revista da Ordem dos advogados ano 56, Janeiro 96)
Os rgos existem para expressar a vontade das pessoas colectivas. Na pessoa fsica os rgos expressam uma vontade real ou psicolgica, na pessoa colectiva trata-se de uma vontade funcional, correspondendo os rgos a centros de imputao da vontade de uma pessoa colectiva.
Encontramos quatro elementos essenciais do rgo: 1. Elemento institucional ideia de permanncia, de durao: os rgos
contribuem para a durao das pessoas colectivas. 2. Competncia resulta da concretizao de determinada norma jurdica e
equivale nos poderes funcionais do rgo. 3. Titular a pessoa fsica ou conjunto de pessoas fsicas que compe o rgo. 4. Cargo / mandato posio, estatuto que tm os titulares dos rgos.
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Enquanto a pessoa colectiva Estado tem fins ou atribuies, aos rgos correspondem competncias, ou seja, parcelas dos meios que a pessoa colectiva tem sua disposio para prosseguir os seus fins.
O rgo que expressa a vontade da pessoa colectiva Estado distingue-se do Agente, que colabora na prestao de funes pblicas.
Classificao de rgos: 1. rgos singulares rgos colegiais Um titular. Mais do que um titular
2. rgos simples rgos complexos ( tendenciamente - dentro do mesmo rgo encontramos outros rgos (ex.: singular) Governo e Conselho de Ministros).
3. rgos deliberativos rgos consultivos - tomada de decises. - auxlio de preparao das decises finais (v.g. pareceres).
Deciso deliberao - tomada por um rgo singular. - tomada por um rgo colegial.
No que respeita aos rgos consultivos, a regra em Direito Pblico a de que seja obrigatrio que se pea os seus pareceres, mas que os mesmos no so vinculativos. 4. rgos inseridos em hierarquia rgos independentes (ex. tribunais) (ex.: Provedor de Justia)
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5. rgos electivos rgos no electivos Os rgos electivos derivam de uma modalidade de designao especfica, que o sufrgio. 6. rgos representativos rgos no representativos Tm-se em conta a pluralidade das expresses (por exemplo, nomeadamente no plano da representao poltico partidria). 7. rgos constitucionais rgos no constitucionais Consoante estejam previstos ou no na CRP. De entre os rgos constitucionais destacam-se os rgos de soberania (Assembleia da Repblica, Governo, Presidente da Repblica Tribunais), mas h outros (p.ex. Conselho de Estado).
8. rgos primrios
rgos vicrios
tm
determinadas
competncias -
em
determinadas
circunstncias,
atribudas directamente pela CRP ou pela substituem rgos primrios. lei.
Formas de designao dos titulares dos rgos (processos de escolha): Herana caracterstica das formas de Governo monrquico. Sorteio Antiguidade Rotao Nomeao um titular de um rgo designado pelo titular de um rgo diferente (Governo artigo 187 CRP). Inerncia - atribudo a um titular de um rgo a possibilidade de participar num outro rgo pela sua titularidade no primeiro
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Cooptao alguns dos titulares de um rgo escolhem os restantes membros desse rgo. No caso da composio do Tribunal Constitucional (artigo 222 CRP), a AR elege 10 juzes e esses dez juzes elegem os restantes 3, para completar os 13 que compem o Tribunal. Rotao modalidade de designao de titulares de cargos polticos. A lei determina qual a ordem pela qual o cargo vai ser ocupado. Eleio/Sufrgio
Implica distinguir entre colgio eleitoral - activo pessoas que votam; - passivo pessoas que podem ser eleitas.
Pode ser universal restrito (censitrio ou capacitrio) igualitrio no igualitrio (a determinadas pessoas cabe mais do que um voto) obrigatrio (Brasil, Holanda) facultativo directo indirecto individual listas
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uninominal plurinominal rgos de soberania (artigos 110 e 111 CRP)
1- Presidente da Repblica artigos 120 e segs. representa a unidade da comunidade nacional (independncia). representante jurdico do Estado perante a comunidade internacional (nomeao de embaixadores artigo 135 a); e) declara paz e guerra).
A CRP (acontecia noutras Constituies portuguesas e acontece em Constituies Estrangeiras) utiliza sempre a designao PR e no Chefe de Estado.
O PR resulta de sufrgio directo, pelo que um rgo autnomo legitimado pela popularidade e tem poderes mais alargados do que um Chefe de Estado legitimado por sufrgio indirecto. Ou seja, resulta da sua modalidade de designao (sufrgio directo) o aumento dos seus poderes prprios.
Para Benjamin Constant o Chefe de Estado deteria um poder neutro e supremo (soma total das autoridades de Estado), em termos defendidos por este autor e por outros durante muito tempo. Poderes do PR 1. poderes prprios artigo 133 CRP alnea e) + artigo 172 alnea f) + artigo 196 alnea g) + artigo 195 alnea h)
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2. poderes partilhados artigos 140 / 136 CRP.
3. poderes de direco poltica pode ser discutvel a sua existncia, parecem estar mitigados artigos 133, 134 e 190 CRP.
4. poderes de controlo nomeadamente, de aferio dos actos legislativos artigos 136 / 278.
- A substituio do PR cabe ao PR interino, nos termos e com os poderes definidos nos artigos 132 e 139 da CRP. - Como rgo auxiliar do PR surge o Conselho de Estado (artigo 141 e segs.) Cfr. composio 142 competncia 145
2. - A Assembleia da Repblica vem prevista nos artigos 147 e segs. Rege-se pela CRP, mas tambm pelo seu Regimento [artigo 175 a)], o que corresponde a um poder de auto - organizao. Tem um carcter permanente enquanto rgo representativo de todos os cidados portugueses (ideia de continuidade da actividade parlamentar primrdios da actividade parlamentar em que as Cortes funcionavam apenas por solicitao do monarca).
Isto no significa que haja diariamente plenrio artigo 174 -, mas p.ex. fora do perodo normal de funcionamento funciona a comisso permanente artigo 179, n. 3 - que apesar de tudo tem competncias diminudas em relao s da Assembleia da Repblica. Vigora entre ns o mandato representativo artigo 152, n. 2 -, por oposio ao mandato imperativo 102
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um parlamento unicameral (na histria do Constitucionalismo Portugus, nem sempre assim aconteceu). Pode funcionar em plenrio comisses (artigo 178, n. 2 todos os deputados pertencem a uma comisso) comisses eventuais criadas a propsito de uma determinada matria ( ad hoc). As legislaturas tm a durao de quatro sesses legislativas e cada uma das sesses legislativas corresponde aproximadamente a um ano cfr. artigos 174 CRP.
Aparecem como rgos auxiliares: presidente AR [artigo 175 b)] comisses parlamentares grupos parlamentares (artigo 180) funcionrios especialistas da AR (artigo 181)
As funes da AR podem ser: electiva / criao de rgos (Veja-se o artigo 163, mas tambm pode ser lei ordinria a determin-la) legislativa (artigos 164 / 165/167 Na reviso de 97 os cidados passam a poder apresentar propostas de lei, para alm do Governo e das Assembleias Legislativas Regionais Controlo do Governo /art. 190 - a AR pode promover inquritos, discutir votos de confiana emoes de censura, etc. fiscalizao (artigo 162)
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autorizante (artigos 161/165) representativa (artigo 147 - autonomizada por Gomes Canotilho) 3. - O Governo encontra previso constitucional nos artigos 182 e segs. rgo colegial rgo complexo para alguns autores o 1 Ministro seria tambm um rgo autnomo dentro do Governo rgo solidrio artigo 189 rgo organizado em termos hierrquicos - artigo 201, n. 1 a) composio do Governo artigo 183 composio do Conselho de Ministros artigo 184
Cabe-lhe ainda um poder de autoorganizao 198, n. 2 / 183 n. 3 no que diz respeito organizao e funcionamento (paralelo do poder da AR de fazer o regimento, o que constitui alis poder comum aos rgos colegiais). alis a matria correspondente sua reserva legislativa exclusiva.
Quanto s funes que desempenha: poltica artigo 197 administrativa artigo 199 c) legislativa artigo 198 n. 1 Governo pode legislar, em matria concorrencial, autorizado pela AR em matria de reserva relativa ou desenvolvendo leis de bases. n. 2 reserva exclusiva do Governo
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A demisso do Governo prevista no artigo 195 no deve ser confundida com o acto de exonerao, que consiste no acto do PR que faz terminar as funes do Governo. A causa de demisso pode ser qualquer uma das previstas no n1 do artigo 195, que opera a demisso automtica, e a que se segue o acto formal de exonerao. As causas previstas nas alneas d), e) e f) do n1 do artigo 195 justificam-se tendo em conta que o Governo responsvel tambm perante a AR.
No que se refere ao n. 2 confundemse os dois momentos, ou seja, o PR por sua iniciativa demite o Governo (ouvindo o Conselho de Estado). causas invocadas: irregular funcionamento das instituies democrticas Ex.: Governo minoritrio e no tem apoio da AR; Governo manda tropas combater num determinado pas sem autorizao do PR, Governo resulta de uma coligao os membros rompem a coligao e no apresentam o pedido de demisso. Nesta ltima situao devem pois estar preenchidos dois requisitos: - material situao de perturbao do regular funcionamento das instituies democrticas. - formal vinculativo). audio do Conselho de Estado (parecer obrigatrio mas no
4. - Quanto aos Tribunais e estatuto dos juzes vejam-se os artigos 202, n. 1 e 215 e segs.
Como caractersticas fundamentais encontramos:
independncia -interna dentro da funo jurisdicional -externa face a outros rgos e a outros poderes
- imparcialidade
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S h hierarquia dentro da funo jurisdicional para efeitos de recurso, j que no vigora a regra do precedente ao contrrio do que acontece em pases como os EUA.
De acordo com a CRP encontramos:
Tribunal Constitucional 221 e segs. Tribunais: Civis Supremo Tribunal de Justia - 2 instncia
- 1 instncia Administrativo Supremo Tribunal Administrativo
- Tribunal Central Administrativo
- Tribunal Administrativo de Crculo Militares artigo 213 - A Reviso de 1997 alterou substancialmente a redaco deste artigo (tanto mais que se questiona se num verdadeiro Estado de Direito faz sentido a existncia destes tribunais). Outros rgos constitucionais: (auxiliares dos tribunais na sua tarefa de administrar a justia em nome do Povo): Ministrio Pblico artigo 219 Conselho Superior do Ministrio Pblico 220, n. 2 Conselho Superior de Magistratura 218
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Parte III A actividade constitucional do Estado Ttulo II Actos legislativos Captulo I A lei em geral Captulo II As leis da Assembleia da Repblica Captulo III- Autorizaes e ratificaes legislativas Captulo IV Relaes entre actos legislativos
Aproximando aqui a ideia de lei, num primeiro sentido, da noo de norma, encontramos as caractersticas da
- generalidade mbito subjectivo / pessoal os efeitos abrangem mais do que uma pessoa. - abstraco - mbito objectivo n. de casos / situaes abrangidas pela norma.
A ideia de lei encontra-se presente na evoluo dos vrios tipos histricos de Estado, em especial, e como vimos no Estado Constitucional Representativo e de Direito (que se centra na relevncia da lei para se identificar como fase do Estado Moderno de Tipo Europeu), em que se salienta a vantagem do governo feito com base no Direito, na lei.
Os autores clssicos, e nomeadamente a partir do Iluminismo, consideram que a lei tem uma importncia vital na conduo das coisas estatais, no governo, que deve ser: sub leges em submisso lei. per leges atravs da lei.
A lei ento o critrio de actuao do poder poltico que permite a transposio do Despotismo Esclarecido para o Estado Constitucional Representativo e de Direito. De facto, a lei substitui o papel da razo no exerccio do poder poltico. Para alguns autores continua no monarca a ideia de solenidade, mas a ideia de imprio (poder objectivo) passa para a lei, entendida enquanto expresso de racionalidade , com especial ateno ao bemcomum e subordinao dos interesses particulares ao interesse geral.
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Para Thomas Hobbes a lei est relacionada com uma ideia de efectividade e de manifestao de poder soberano do Estado. J para Locke, o essencial a funo da lei de garantia dos direitos dos cidados (liberdade, propriedade e segurana). Para Kant a lei expresso da vontade racional; incorporao da razo. Para Rousseau a lei corresponde expresso da vontade geral (teoria contratualista da Constituio) visto que : - aplicvel a todos (caracterstica da generalidade) - querida por todos (quem elabora a lei o Parlamento que representa todos os cidados: vislumbra-se aqui um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes sculo XIX. No sculo XX a funo legislativa est repartida pelo Parlamento e pelo Governo de acordo com um entendimento mais flexvel do mesmo princpio)
Tambm o princpio democrtico est associado ideia de lei, e como se entende que o princpio democrtico assenta na representatividade, o Parlamento quem faz a lei.
No sculo XX, o advento de um Estado social de Direito que pressupe a interveno do Estado, leva a que se aceite tambm o Governo como rgo legislativo, enquanto necessidade dos tempos modernos j que impossvel que o Parlamento leve a cabo toda a interveno legislativa necessria num Estado de Direito.
O Princpio da legalidade que justifica e fundamenta o Governo per leges e sub leges enquanto forma superior de Governo implica duas vertentes: 1. Primazia da lei (Vorrang des Gesetzes) a lei tem um papel fundamental / preponderante/prevalente, a regulao de uma dada primacialmente administrativa). lei (por exemplo: primazia situao cabe funo
em relao
2. Reserva de lei (Vorbehalt des Gesetzes) a Constituio diz que determinadas matrias so reservadas lei; tm que surgir com forma de lei (so as mais importantes).
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No se deve no entanto confundir reserva de lei reserva de Parlamento
- pode ser lei da Assembleia da Repblica - frmula legislativa tem que resultar da ou decreto de lei do Governo (conceito Assembleia da Repblica. (artigos 164 e mais abrangente). 165 da CRP).
O artigo 112, n. 1 estabelece o princpio da tipicidade das leis, que o mesmo que afirmar que no nosso ordenamento s encontramos trs formas de lei ou de lei em sentido formal: lei em sentido formal Lei Decreto-Lei (Governo) Decreto legislativo regional (Assembleias regionais) legislativas
Durante muito tempo se entendeu que a lei se aproximava do conceito de norma geral e abstracta lei em sentido material. Quando a CRP no artigo 112 fala em actos normativos utiliza-se este conceito? Para Jorge Miranda a lei em sentido material tem que ter o elemento normativo, elemento de deciso poltica (tem a ver com o princpio da oportunidade e da liberdade) e obedincia s normas constitucionais.
J a lei em sentido formal implica a considerao da fora de lei
- positiva / negativa - activa / passiva
- positiva os actos com essa fora podem revogar actos inferiores (ex.: lei pode revogar um regulamento). 109
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- negativa nenhum dos trs actos legislativos se deixa revogar por um acto inferior (ex.: no podem ser revogados por um regulamento). - activa os trs actos legislativos podem impor uma determinada forma de regulao da vida dos cidados. - passiva - por causa da imposio anterior, a lei imune aco de outros actos inferiores Como se entrecruzam os conceitos os conceitos de lei em sentido material e formal?
Torna-se claro que na CRP o conceito de lei utilizado pelo legislador constituinte no unvoco, surgindo como sinnimo de 1. Todo o Direito, todo o ordenamento jurdico (artigos 203 / 13). 2. Fonte de Direito intencional (deliberadamente criada). 3. Normas criadas pelos rgos do poder poltico (lei associada a conceito estadual). 4. Norma com efeitos externos que se aplica aos cidados e no se aplica apenas dentro da pessoa colectiva Estado. Foi Laband quem estabeleceu a dicotomia entre lei material e lei formal, conseguindo-se ento diferenciar trs possibilidades:
1. situao desejvel: lei simultaneamente material e formal: ex.: lei da Assembleia da Repblica geral e abstracta (elemento normativo, deciso poltica e enquadramento Constitucional). 2. Lei formal, mas no material ex.: lei da Assembleia da Repblica que confere um subsdio a algum. 3. Lei material, mas no formal; ex.: postura municipal (forma de regulamento).
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Para Jorge Miranda o legislador constituinte no esqueceu apesar de tudo a vertente material. J no entender de Gomes Canotilho, Marcelo Rebelo de Sousa e Nuno Piarra, para o legislador constituinte teria importncia determinante a vertente formal e no o elemento normativo.
Daqui resulta de todo o modo, que a expresso Actos normativos utilizada na epgrafe do artigo 112 mais abrangente que a expresso actos legislativos que surge no n1. Os actos legislativos so todos tendencialmente normativos, mas nem todos os actos normativos so legislativos - ex.: Regulamento (no faz parte do n1 do artigo 112) -, e aqui intervm novamente os conceitos de fora positiva e negativa (ideia de hierarquia), activa e passiva (ideia de contedo)
Se a lei em sentido formal corresponde previso do artigo 112, n. 1, e se a lei em sentido material implica um elemento normativo que parte de uma deciso poltica com sujeio a enquadramento constitucional, como se classificam os
- Tratados internacionais ? Convenes ?
- Regulamentos ? No so lei em sentido formal porque no constam do artigo 112, n. 1 Sero lei em sentido material ? Segundo Jorge Miranda h equivalncia entre a lei formal e lei material e portanto no so leis em sentido material.
Porque o Parlamento e o Governo exercem outras funes para alm da legislativa, como a poltica e administrativa. Os Tratados e as Convenes inserem-se na funo poltica e os Regulamentos na funo administrativa.
E o que dizer das leismedidas (Massnahmegesetz) que visam prever para uma situao concreta providncias legislativas necessrias?
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Para Jorge Miranda as leis medidas ainda so leis em sentido material, porque das duas caractersticas, uma sobressai: a generalidade mais importante que a abstraco. Ou seja, mesmo que uma norma no tenha abstraco, ainda que tenha generalidade lei em sentido material, norma. E a generalidade pode ser no apenas simultnea como sucessiva.
Assim, no mbito do elemento normativo e tendo em conta apenas a generalidade, podemos encontrar Leis individuais aparentemente gerais tenta-se dar cobertura a um acto administrativo p. ex. Leis gerais aparentemente individuais - normas que parecem aplicar-se a uma pessoa, mas que se aplicam a vrias.
Apesar de
os actos administrativos no poderem ser apreciados pelo TC,
porque este apenas fiscaliza a constitucionalidade de normas, aquele rgo tem partido da presuno da coincidncia entre lei formal e lei material para efeitos de proteco dos cidados.
No Constitucionalismo Portugus a ideia de lei identifica-se durante o sculo XIX com um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes quem faz as leis apenas o Parlamento -, o que se explica tambm por causa do princpio democrtico: porque o Parlamento o rgo representativo dos cidados a populao faz indirectamente as leis que se lhes vo aplicar.
No Sc. XX, dada a necessidade de interveno e voluntarismo do Estado Social, o Governo tem necessariamente interveno legislativa. So muitas e muito complexas as matrias a tratar por via legislativa o que leva necessria interveno legislativa do Governo. Trata-se aqui de uma necessidade e no uma fuga ao princpio da legalidade. H alis autores que defendem que se o Governo, durante o procedimento legislativo, garantir a publicidade e a possibilidade de debate, o princpio democrtico no fica afectado.
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Nas Constituies liberais apenas o Parlamento legislava, mas formou-se ento um costume constitucional (vicissitude tcita) de o Governo tambm legislar, porque era necessrio.
Na Constituio de 1911 o Parlamento tem o primado da funo legislativa, mas mantm-se o costume constitucional com um reforo: a Constituio de 1911 admite que o Parlamento possa conceder autorizaes legislativas ao Governo.
Entre 1926 e 1933 o Governo faz as leis. Recorde-se alis que a Constituio de 1933 mas a Assembleia Nacional s aparece em funcionamento em 1935.
Na Constituio de 1933 o primado do Parlamento, mas na prtica quem legisla o Governo, e h trs situaes que agravam esta circunstncia : 1 O Parlamento d autorizaes legislativas ao Governo. 2 O Governo pode legislar em caso de urgncia e de necessidade pblica. 3 No havia fiscalizao da constitucionalidade orgnica, o que propiciava grandes abusos.
Como mero exemplo cite-se o ano de 1969, em que os nmeros de produo legislativa foram de 600 decretos governamentais e apenas 2 leis.
A Reviso de 1945 estabelece que o Governo e o Parlamento esto num mesmo nvel de paridade legislativa.
Entre 1974 e 1976 o Governo legisla.
No mbito da CRP 1976 o primado legislativo do Parlamento, mas o Governo tambm tem competncias legislativas e, por causa da forma de Estado, as assembleias legislativas regionais tambm tm competncias legislativas. (Fala-se aqui de uma proliferao de centros de competncia legislativa ou, na expresso de Gomes Canotilho de um Estado com pluricentrismo legislativo.)
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O Parlamento tem o primado v.g. porque: 1 A reserva legislativa cabe AR artigos 164 e 165 2 O Governo pode legislar, mas apenas com autorizao, em matria de reserva relativa - artigo 165 3 A AR pode apreciar alguns DecretosLeis do Governo artigo 169
J no que respeita s competncias legislativas do Governo, falamos de DecretosLeis, que de acordo com o princpio de precedncia da lei / prevalncia de lei exercem tambm uma funo primria sobre os regulamentos que so resultado da funo administrativa. Os regulamentos tm que estar subordinados a uma lei; no podem ser inovadores, porque a funo administrativa secundria face funo legislativa.
Formas de Regulamentos, por ordem decrescente de importncia:
1- Decretos regulamentares So os mais solenes e importantes artigo 112, n. 7. Quando o contrrio no resulte da lei podem ser apenas aprovadas e assinadas pelo Primeiro-Ministro, no preciso submet-los ao Conselho de Ministros. 2- Resolues do Conselho de Ministros Adoptadas pelo Conselho de Ministros. No pode haver confuso entre Resolues do Conselho de Ministros e resolues da Assembleia da Repblica (artigo 166, n5). 3- Portarias 4- Despachos normativos As Portarias e os Despachos Normativos so da competncia dos Ministros individualmente e a sua frmula inicial sugere que se age em representao do Governo. Mas as primeiras tm carcter mais solene do que os despachos normativos.
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ACTOS LEGISLATIVOS
- Princpio da tipicidade 112 / 1 e 6 - Princpio da paridade legislativa 112 / 2 / 1 parte

LEIS - Leis constitucionais 166 / 1 DECRETOS-LEIS DEC. LEGISLATIVOS REGIONAIS - A competncia legislativa do Governo pode ser - sempre necessrio que:
a) haja interesse especfico; (artigo 198 CRP): - Leis ordinrias: b) no seja matria reservada aos rgos de a) Reserva absoluta 164 b) Reserva relativa 165 a) concorrencial, originria ou independente soberania. (164/165/198, n. 2). Leis orgnicas 166/2 e 255, com as especificidades dos artigos 136/3, 168/5 e 198/1 a) 278/4 e 5. Para outros requisitos, cfr. artigos 227 (e 228): leis de autorizao 165 b) derivada a) Legislar com respeito pelos princpios leis de bases leis estatutrias- 161/b e 226. fundamentais das leis gerais da repblica. - Podemos encontrar leis de valor reforado: a) Genrico I Leis orgnicas II Leis estatutrias III LEOE (105 e 106) IV Lei das Regies administrativas b) Especfico I Leis de autorizao II Leis de bases A sua violao gera dois vcios: a) Ilegalidade b) inconstitucionalidade indirecta por desrespeito do artigo 112/ 1/ 2 parte. IIIautorizada 198/ 1 b) complementar 198/ 1 c) [artigo 227, n. 1 a)] b) Autorizao da AR para dispor contra
princpios fundamentais das leis gerais da c) exclusiva 198/ 2 NB: Ateno ao instituto da apreciao Quanto a competncia, cfr. artigos 227 e 232. NB: Ateno ao papel do Ministro da Repblica, nomeadamente no artigo 233 - assinatura e no promulgao. Repblica cfr. artigo 112/5. [227. n. 1 b)] c) DLR de desenvolvimento [227, n1 c)]
parlamentar de decretos-leis artigo 169
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O Governo pode fazer Decretos-Leis em quatro situaes distintas:
- matria concorrencial 198, n. 1 a). - decretos-leis autorizados 198 n., 1 b). - decretos-leis de desenvolvimento 198, n. 1 c). - decretos-leis em matria de reserva exclusiva 198, n. 2.
- Artigo 198, n.1 b)----------------------------- c) -----------------------------198, n. 3
pressupem
leis
de -
pressupem
leis
de - requisito formal
autorizao, previstas no bases. artigo 165, n.2 e segs.
Requisitos das leis de autorizao: - Artigo 165, n. 2 se no esto preenchidos os quatro requisitos, a lei de autorizao inconstitucional. - Artigo 165, n. 3 a lei de autorizao s pode ser utilizada uma vez, mas permitida a execuo parcelada. - O artigo 165, n. 4 resultado de uma regra geral que implica se h quebra da relao de confiana, no h sentido na manuteno da lei de autorizao da Assembleia da Repblica (relao fiduciria). O artigo 165, n. 5 - excepo regra geral Desde que se trate de matria fiscal includa na lei do Oramento (dois requisitos que so cumultaivos), as leis de autorizao da AR caducam apenas no fim de ano econmico em curso.
s autorizaes inseridas na Lei do Oramento, mas que no deviam verdadeiramente l estar d-se o nome de Cavaleiros ou Boleias Oramentais)
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Hoje a maior parte dos autores considera que deve ser o Governo a solicitar uma lei de autorizao legislativa Assembleia da Repblica, para tal apresentando uma proposta de lei Assembleia da Repblica de autorizao legislativa.
J em matria concorrencial tanto a Assembleia da Repblica como o Governo podem legislar / tm iguais pretenses legiferantes
De facto, o Governo nos termos do artigo 198, n. 1 a) pode fazer decretos-leis em matria no reservada AR. Por seu turno, a Assembleia da Repblica, nos termos do artigo 161 c) pode fazer leis em todas as matrias, salvo as do 198, n. 2.
Fazem parte da matria concorrencial todos os contedos que por excluso de partes se no encontrem nos artigos 164, 165 e 198, n.2. Neste mbito a lei da AR e o DecretoLei do Governo valem o mesmo de acordo com o princpio da paridade legislativa, previsto no artigo 112, n. 2 1 parte. Isto implica uma mtua revogabilidade, com as devidas excepes do artigo 112, n. 2 2 parte. Quanto aos decretos legislativos regionais viu-se j sumariamente que apenas podem versar matria no reservada aos rgos de soberania (nica excepo ao requisito formal de legislar em matrias de no reserva dos rgos de soberania prevista no 227/ 1 c) e que se encontram ainda sempre limitados pela necessidade de existncia de interesse especfico, hoje previsto no artigo 228 em termos exemplificativos (crtica RC de 1997). Para alm disso, estes diplomas sero de tipos diferentes consoante a) respeitem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica b) desrespeitem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica (para o que necessitam de uma autorizao da AR) c) sejam decretos legislativos regionais desenvolvimento quando desenvolvem regimes jurdicos constantes de Leis de bases ou Decretos-Leis de bases. 117
1 Ano
A Reviso
de 1997 veio
distinguir, no contedo das Leis Gerais da Repblica
(definidas tambm em termos diferenciados desde 1997no artigo 112, n5), entre princpios fundamentais e disposies complementares.
Assim os decretos legislativos regionais podem respeitar na totalidade as leis Gerais da Repblica 227 a). respeitar os princpios fundamentais e desrespeitar as disposies complementares 227 a). desrespeitar os princpios fundamentais desde que disponham de autorizao da AR 227 b).
Podemos aqui criticar a Reviso de 1997: no faz sentido esta distino operar dentro do contedo das prprias Leis Gerais da Repblica, porque estas ho-de ser definidas como relevantes no seu todo. Para alm disso as Assembleias Legislativas Regionais podem referir que so (sempre) desrespeitadas as disposies complementares. Cabe ao intrprete descortinar o que so princpios fundamentais e o que so disposies complementares.
- Cabe s Assembleias Legislativas Regionais a elaborao de Decretos Legislativos Regionais, nos termos que resultam da previso do n1 do artigo 232. - Os decretos legislativos regionais so enviados para assinatura ao Ministro da Repblica, e seguem o procedimento previsto no artigo 233. Nos termos do artigo 112, 3 encontramos a referncia a leis de valor reforado. No constituem uma nova forma de lei ou acto legislativo, podendo ter uma justificao substancial/parametricial ou formal. No se trata de igual modo de estabelecer uma hierarquia, mas de imprimir uma diferenciao funcional aos diplomas em causa.
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1 Ano
Estas podem ser: - leis orgnicas - leis que carecem de aprovao de 2/3 (168) so leis agravadas pelo procedimento: - para as quais a CRP estabelece formas especficas de aprovao. - leis que sejam pressupostos normativos e outros actos legislativos: leis de bases e leis de autorizao. - leis que devam ser respeitadas por outras leis: - Oramento do Estado (105 e 106); - estatuto das regies autnomas (226); - artigo 255;
Podemos distinguir entre leis de valor reforado especfico (p.ex, leis de autorizao e de bases), ou seja, que no se no se impem a todos os actos legislativos e apenas esto numa relao directa de subordinao com os respectivos decretos-leis de desenvolvimento ou autorizados; e leis de valor reforado genrico ( p. ex. , leis orgnicas, leis que carecem de aprovao de 2/3) que se impem genericamente a todos os actos legislativos.
Nos casos de violao de leis de valor reforado encontramos sempre cumulativamente dois vcios:
sempre
dois
- ilegalidade (apenas em casos que no so de matria concorrencial). De facto trata-se aqui de uma lei que
vcios numa relao de contrariedade
entre uma lei e outro acto legislativo
primacialmente viola uma outra lei.
- inconstitucionalidade indirecta 112, n. 2, 2 parte / n 3. No h um preceito material que esteja directamente a ser violado, mas violada uma relao de compatibilizao imposta pela CRP.
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Tem que haver ainda aqui espao para referir o instituto da apreciao parlamentar previsto no artigo 169, e que respeita possibilidade de certos actos legislativos do Governo poderem ser apreciados pela AR. Com excepo dos decretos-leis em matria de organizao e funcionamento do Governo previstos no n2 do artigo 198 e que constituem matria de reserva exclusiva deste rgo de soberania, pode a AR avocar a si uma competncia de apreciao, desde que o faa at 30 dias depois da publicao e sob iniciativa de um mnimo de 10 deputados.
A CRP prev ainda a possibilidade de suspenso da vigncia do diploma que apreciado, nos termos do artigo 169/2 mas apenas para os decretos-leis autorizados em que a relao entre o exerccio das competncias legislativas da AR e do Governo mais prxima) que tenham sido alvo de propostas de alterao.
De acordo com o n1 do artigo 169, podem ser objectivos da apreciao parlamentar quer a cessao da vigncia, quer a alterao do diploma.
Este instituto justificado ainda pelo princpio do primado legislativo da AR.
No termo do processo da apreciao parlamentar ou o decreto-lei cessa de vigncia ou vigora com as alteraes feitas pela AR. No primeiro caso, a cessao da vigncia determinada por uma resoluo da AR artigo 166, por excluso de partes). Poder parecer estranho que um acto legislativo seja suspenso por acto no legislativo dada a redaco do artigo 112/6, mas a verdade que nos termos do artigo 169/2 a prpria CRP e no mera lei ordinria a permitir que tal suceda. - possvel a apreciao de decretos legislativos regionais, no nos termos do 169, mas do 227, n4.
120
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PROCEDIMENTO LEGISLATIVO PARLAMENTAR (CRP e Regimento da AR)
1 FASE Iniciativa
2 FASE Instrutria ou de apreciao
3 FASE Constitutiva de deliberao ou de discusso e votao Artigos 116 e 168 CRP - Debate na generalidade e votao.
4 FASE Controlo
5 FASE Integrao de eficcia
Artigo CRP
167 Artigo CRP
168
Artigos 136 e 137 CRP - Promulgao (artigos 136 e 137).
Artigo 119/2 CRP - Publicao da lei no DR.
- iniciativa da lei
- Exame em comisso.
- Registo, admisso, publicao e envio Comisso parlamentar - Interveno das ALR e de organizaes da sociedade civil. - Propostas de emenda.
- Debate na
- Referenda
especialidade e (artigo 140/2). votao.
- Publicao integral dos debates no DAR.
- Redaco final do Decreto da AR.
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O artigo 167, n1 respeita primeira fase, de iniciativa, que pode ser interna tomando o nome de projecto-lei -, ou externa tomando o nome de proposta de lei.
Uma restrio em sede de iniciativa decorre do artigo 167, n. 2 , que determina no poder haver iniciativa que implique aumento de despesas ou diminuio de receitas no ano econmico em curso. Percebe-se a regra, que deriva da chamada lei / dispositivo travo (que existe desde a 1 Repblica), tanto mais que o Oramento de Estado uma lei de valor reforado genrico. A mesma regra vale para iniciativa de referendo, nos termos do n3 do mesmo artigo.
Quanto promulgao, este acto do PR uma faculdade, que nos termos do artigo 136 o PR tem sua disposio quando recebe um decreto governamental ou da AR, tal como a possibilidade de veto ou de envio para o TC para fiscalizao preventiva. Pode ser no entanto obrigatria - 286 (lei de reviso constitucional). vedada o artigo 278, n. 7 prev um prazo de 8 dias durante o qual o PR no pode promulgar um decreto que lhe tenha sido enviado para promulgao como lei orgnica, para que o Governo ou 1/5 dos deputados possam se assim entenderem pedir a apreciao preventiva da constitucionalidade (Vejam-se, para as leis orgnicas, as especificidades resultantes dos artigos 136, n. 3, 168, n. 5 e 278, n. s 4, 5 e 7). Vejam-se os diferentes tipos de vetos e as suas consequncias (artigos 136 e 279); O processo de fiscalizao preventiva como enxertado no procedimento legislativo parlamentar: os seus efeitos.
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PROCEDIMENTO LEGISLATIVO GOVERNAMENTAL Regimento do CM - conjunto de normas internas elaborado pelo Conselho de Ministros que define procedimento para elaborao de um Decreto-Lei Iniciativa sectorial de cada ministrio: propostas de lei decretos-leis decretos regulamentares e resolues. Apreciao pela Presidncia do Conselho de Ministros. Apreciao de diplomas em Reunio de Secretrios de Estado (RSE). Discusso e votao em reunio de Conselho de Ministros (RCM) Aprovao de propostas de lei AR Aprovao de decretos leis e decretos regulamentares PR Aprovao de resolues Publicao em DR
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Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio Ttulo I Inconstitucionalidade e garantia em geral Captulo I Inconstitucionalidade e ilegalidade Captulo II Garantia da constitucionalidade
Tanto a inconstitucionalidade
como a
constitucionalidade so em sentido lato
conceitos de relao que entram em linha de conta com duas realidades: uma norma infra-constitucional e uma norma da CRP. Em sentido lato podemos considerar que a inconstitucionalidade corresponde a uma contrariedade entre uma norma e a CRP.
Muitos autores tm considerado que as questes essenciais para avaliar um verdadeiro Estado de Direito so as que se reportam s matrias de Estado de stio e de emergncia, porque s atravs da declarao de estado de stio e emergncia se podem suspender alguns Direitos e liberdades e Garantias; Inconstitucionalidade, porque se trata de saber como o Estado reage perante uma contrariedade entre uma norma e a CRP.
tambm verdade que em sentido lato a inconstitucionalidade se refere a qualquer comportamento que contrarie a Constituio. Mas no nosso sistema no se fiscalizam actos, apenas normas. Ou seja, h que distinguir entre situaes de
inconstitucionalidade e possibilidade de fiscalizao desses comportamentos.
De igual modo, o nico tipo de inconstitucionalidade que releva a directa.
Se nos socorrermos aqui da imagem de uma pirmide que preveja Constituio, lei e Regulamento numa relao recproca de subordinao, vemos que daqui resultam ou podem resultar quatro situaes: 1 - lei obedece CRP, regulamento obedece lei (ideal). 2 - lei obedece CRP, regulamento ilegal (no h inconstitucionalidade directa, mas ilegalidade e inconstitucionalidade indirecta, desprezando-se em termos de fiscalizao da constitucionalidade). 124
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3 - lei inconstitucional, regulamento legal (em funo da relao com a lei; o regulamento cai). 4 - lei inconstitucional, regulamento ilegal. As 3 e 4 situaes relevam em termos de fiscalizao da constitucionalidade.
Ser admissvel a inconstitucionalidade de normas constitucionais? Ou seja, podem existir na Constituio normas que, fazendo parte da constituio formal, contrariem a constituio entendida em sentido material? Para Otto Bachof Sim Para Jorge Miranda deve ser admitida a existncia dessas normas inconstitucionais apenas no caso da Reviso Constitucional. Se se est no domnio da Constituio originria esse problema no se pe (porque implicaria aferir de uma contradio no domnio do mesmo poder constituinte poder originrio que fez a Constituio). Admite-se antes essa possibilidade quanto a normas que vm de um poder derivado que surja por vicissitudes constitucionais.
H dois argumentos que podem aqui ser invocados:
- Hoje difcil encontrar princpios materiais objectivos, e talvez ainda mais difcil encontrar diferenas entre Constituio material e formal. - Nas Constituies como a Portuguesa - compromissrias mais difcil chegar a esse juzo de inconstitucionalidade, porque h uma mistura de princpios que advm de vrias correntes de pensamento.
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Tipos de inconstitucionalidade:
1) Aco
Omisso
- deriva de um comportamento positivo - resulta de um comportamento negativo; dos rgos polticos do Estado: algo que no devia ter sido feito e foi. de uma absteno: algo que devia Ter sido feito e no foi.
2) Total Parcial
3) Material Formal Orgnica
- desrespeito de normas - desrespeito de normas - desrespeito de normas materiais. que tm a ver com que dizem respeito
procedimentos.
competncia do rgo.
4) Originria Superveniente
- a norma contraria a constituio desde - no momento em que a lei aparece no h o momento em que surge no problemas de inconstitucionalidade, que surgem depois, ora porque aparece uma nova Constituio, ora porque h uma reviso constitucional.
ordenamento.
5) Antecedente
Consequente
- norma que em si mesma contrria - no resulta directamente de uma relao Constituio. de desconformidade com a Constituio, mas depende de um determinado
pressuposto normativo que contraria a lei fundamental.
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Nem sempre houve fiscalizao da constitucionalidade orgnica 1933. Como se garante a Constituio? Ou melhor, que no haja inconstitucionalidade? Como mecanismos de garantia da Constituio encontramos na CRP: A Fiscalizao da constitucionalidade A Reviso Constitucional Diferentes sentidos da Garantia: da Constituio algo mais, mais amplo (162 a) em sentido genrico uma constituio normativa (Loewenstein) da constitucionalidade estrita relao entre uma determinada norma especfica e a CRP. (fiscalizao da constitucionalidade).
- garantia fiscalizao da constitucionalidade
- muito mais lato
- sistema de rgos e normas que permite averiguar da relao especfica entre uma norma e a Constituio.
A fiscalizao feita pela positiva e no pela negativa; assim, fiscaliza-se a constitucionalidade e no a INconstitucionalidade.
O que faz parte do conceito no a imposio da garantia da norma, mas a sua possibilidade de garantia. As normas em si recorrem a outras para a sua garantia, ou seja, normas substantivas (normas materiais) recorrem a normas adjectivas ou processuais (normas de garantia). De todo o modo, as normas mais ricas em garantia so as que tm caractersticas jurisdicionais (por causa das prprias caractersticas da tutela jurisdicional).
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VCIOS DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL - Correspondem violao de: - Pressupostos necessrios para que um acto exista e seja vlido. subjectivos existncia do autor ou subjectivo objectivados competncia objectivos no essenciais / acidentais - Elementos essenciais subjectivos vontade real objectivos forma e contedo da declarao funcionais fim vinculado acidentais DESVALORES DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL Inexistncia Invalidade - Inidentificabilidade formal. - Nulidade - Inidentificabilidade material. - Anulabilidade
Improduo total de efeitos jurdicos. Insanabilidade. Totalidade. Inconvertibilidade. Inexecutoribilidade pelo poder poltico. Motiva o direito de resistncia. No necessita de declarao jurisdicional. No vincula ao princpio do respeito dos casos julgados. Imediatidade. Insanabilidade. Redutibilidade. Incaducabilidade. Absolutidade. Necessidade de conhecimento e declarao jurisdicionais Susceptibilidade de apreciao por qualquer tribunal. Oficiosidade. Natureza declarativa da interveno jurisdicional no tocante apreciao da inconstitucionalidade e da invalidade.
Irregularidade
Ineficcia
Existe acto. No produo de O vicio respeita efeitos. competncia ou forma. Menor gravidade do vicio em comparao com invalidade. Relevo de interesse pblico julgado em concreto.
- In: Marcelo Rebelo de Sousa. O valor jurdico da acto inconstitucional, I, Lisboa, 1998.
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Modalidades de fiscalizao:
1) Objecto
de quaisquer actos (p.ex, do poder poltico) apenas de normas (caso portugus) 2) Natureza dos rgos que a pratica
poltica jurisdicional
3) N de rgos que exerce a fiscalizao
difusa (vrios rgos)
concentrada (num s rgo)
possvel fazer o cruzamento entre os critrios referidos em 2. e 3., ou seja, a fiscalizao poltica pode ser difusa ou concentrada, assim como a fiscalizao jurisdicional pode tambm ser difusa ou concentrada. 4) Tempo (momento em que ela se manifesta)
- preventiva (antes de haver acto). - sucessiva (j h acto / norma e a fiscalizao feita nesse momento posterior).
5) Circunstncias - como surge o processo de fiscalizao abstracta (independentemente do concreta (no seio de um processo caso pode a norma em causa nunca judicial consequncias de um caso ter sido aplicada). concreto).
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Muitas vezes ouve-se dizer, incorrectamente, que na fiscalizao concreta o TC fiscaliza os casos concretos: o TC no aprecia o caso / no fiscaliza o caso, mas antes a norma que se pretendia aplicar a um caso. O TC restringe-se inconstitucionalidade da norma.
Objectiva o acto de fiscalizao visa a preservao e 6) Interesse integridade do ordenamento jurdico. Subjectiva verifica-se uma relevncia directa e individual para quem decide arguir a inconstitucionalidade.
Tendencialmente a fiscalizao abstracta objectiva e a concreta subjectiva. Mas um caso em que isso no acontece quando o Ministrio Pblico obrigado a recorrer ao TC, nos termos do artigo 280. 7) Processo Principal Incidental
- O objecto do processo decidir se uma norma tem vcios de
invocao de uma excepo para evitar a aplicao de uma determinada norma.
inconstitucionalidade -
h um incidente no processo, porque surge o propsito de um caso concreto durante o
processo judicial.
8)
Aco
Omisso
abrange
quase
todas
as -
necessariamente
sucessiva,
modalidades.
objectiva, principal e abstracta
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FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE NA CRP

Por Aco Concreta Sucessiva Difusa rgo Competente Iniciativa
Tribunais comuns TC
Por omisso Abstracta Preventiva Sucessiva
Concentrada
TC TC TC
- Todos os tribunais.
- Partes na causa. - Juz da Causa.
- PR - M. Rep. (Dip. Regs) - PM. (Leis Org) - 1/5 Dep. AR (Leis Org)
Objecto
Efeitos da Fiscalizao
Legislao
- normas que infrinjam o - Decises dos tribunais - Conv. Internacionais disposto na Constituio Art. 280, n 1, a) b), c) d) - Leis e D. Leis - Dec. Leg. Reg. e n 5. ou os princpios dela. - Dec. Reg. L.G. Rep. - Leis de Macau. - Desaplicao da norma. - veto dos decretos. - Acrdo de Julgamento. - Interdio de ratificao (Tratados) - Acrdo de Pronncia. - Art. 204 da CRP - Art. 280 da CRP - Art. 278, 279 da CRP
- PR. - Pres. AR - PM. - Provedor. - Proc. G. R. - 1/10 Dep. - Reg. Aut. - Qualquer norma art. 281, n 1 a), b), c), d) e n 3.
- PR. - Provedor. - Pres. ALR (Regs. Auts)
- Falta de medidas legislativas.
- Fora obrigatria geral. Acrdo de Declarao -
Aprecia, verifica e d conhecimento aos rgos competentes. Acrdo de Verificao
- Art. 281 e 282 CRP
- Art. 283 CRP e 67, 68 LTC
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Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade Captulo I Relance comparativo e histrico Captulo II O regime portugus actual Se para haver inconstitucionalidade no necessrio haver Constituio formal, para podermos falar em sistemas de fiscalizao tem que haver uma Constituio em sentido formal (que pode ser flexvel ou rgida) e um sistema de garantia. Na ex - URSS no havia propriamente fiscalizao, porque como vimos o prprio conceito da constituio diferente, e tem a ver com uma ideia de programa que imprime uma determinada direco poltica; tambm o princpio da legalidade era entendido de maneira especial (legalidade socialista).
O sistema de fiscalizao da Constituio comea a aparecer quando deixa de haver optimismo em relao a ela, ou seja, quando se esquecem os optimistas mitos iluministas liberais e se toma conscincia de que a Constituio pode, de facto, no ser respeitada.
Por outro lado, h cada vez mais Estados compostos ou Unitrios regionais compatibilizao entre direitos provoca tambm problemas de
inconstitucionalidade.
Modelos de fiscalizao em direito comparado : 1) EUA - fiscalizao jurisdicional difusa, a cargo de qualquer tribunal. H 3 casos do Tribunal Federal dos EUA que determinam a evoluo da jurisprudncia do tribunal quanto a esta matria (hierarquia de recurso tambm para a fiscalizao da constitucionalidade).
1 Madburry vs Madison (1803) 2 Fletcher vs Peck (1810) 3 Martins vs Hunterless (1816) 132
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- Temas que mais tm ocupado os tribunais americanos a propsito da inconstitucionalidade: 1 Direitos, liberdades e garantias. 2 Liberdades econmicas e organizao econmica. 3 Federalismo e repartio das competncias entre estados federados e Federao.
- Exportao deste modelo: Mxico, Canad, Brasil, Argentina, Japo, e pases escandinavos, Portugal (Constituio de 1911). 2) Frana - fiscalizao poltica Conselho Constitucional o rgo poltico que fiscaliza a Constituio. O princpio da separao dos poderes d origem a ambos os modelos, no entanto, a argumentao / fundamentao diferente: EUA porque ele existe tem que ser um rgo da funo jurisdicional a apreciar a conformidade com a Constituio dos actos legislativos. Frana devido sua existncia, os actos da funo poltica so apreciados por rgos polticos.
Foi a fiscalizao poltica que vigorou em Portugal durante a vigncia das Constituies de 1822, 1826 e 1838.
3) ustria - fiscalizao jurisdicional concentrada a natureza do rgo jurisdicional (Tribunal), como nos EUA, mas esta tarefa est cometida apenas a um tribunal.
A Constituio austraca na sua verso originria no prev isto e apenas com a Reviso de 1929 surge este modelo de fiscalizao jurisdicional concentrada.
- Exportao deste modelo: Itlia, Espanha, Tunsia, Portugal desde 1982 (1 Reviso da CRP de 1976). 133
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O que prefervel, a fiscalizao jurisdicional ou a poltica? Parece que seja a jurisdicional, dadas as garantias que so apresentadas pelo funcionamento de um rgo com as caractersticas de um Tribunal.
J no mbito da fiscalizao jurisdicional prefervel que ela seja difusa ou concentrada?
A doutrina diverge: argumentos a favor da fiscalizao difusa: - s dando esta competncia aos tribunais que se garante que os tribunais tenham a sua parcela de soberania estatuto de
solenidade; tambm menos vulnervel a presses. argumentos a favor da fiscalizao concentrada: - um nico tribunal a fiscalizar garante uma harmonia de julgados/de decises: este
sistema garante uma maior certeza do Direito h uma maior segurana pela ideia de que h uma jurisprudncia constante. Em Portugal: modelo de matriz francesa: 1822 - Constituies monrquicas liberais 1826 1838 - A inconstitucionalidade das normas aferida pelo Parlamento. por causa dos decretos ditatoriais ratificados pela Cmara Parlamentar depois de o Governo usar abusivamente do poder legislativo, o modelo posto em causa.
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- Na Constituio de 1911 a fiscalizao jurisdicional difusa artigos 63 e artigo 122/ 123 com a Rev. 1971. a mesma redaco (com ligeiras alteraes) que se mantm hoje no artigo 204 da CRP.
- Na Constituio de 1933 continua a haver fiscalizao jurisdicional, mas tambm h novamente controlo poltico. A inconstitucionalidade orgnica no era apreciada normalmente (muito raramente que isso sucedia e mesmo assim ela s era possvel de ser efectuada pela Assembleia Nacional). Depois do 25 de Abril, entre 1974 e 1976, qual o tipo de fiscalizao em vigor neste perodo de tempo?
- Observa-se a regra de que todo o direito anterior que no fosse incompatvel com o esprito revolucionrio, se mantinha. - As leis constitucionais provisrias entre 74 e 76 instituem a fiscalizao poltica.
- Constituio 1976 (verso originria) - o modo do sistema resulta do acaso de esta parte s ser votada depois de 25 de Novembro de 1975 e depois da 2 PAC (26 de Fevereiro de 1976).
Neste modelo h 3 rgos a considerar : - Tribunais mantm-se com o poder de fiscalizao. - Conselho de Revoluo tambm com competncia nesta matria. - Comisso Constitucional funciona junto do Conselho da Revoluo ao qual d pareceres no vinculativos. O estatuto da Comisso que vem a estar relacionado com o estatuto dos juzes do TC e pode dizer-se que foi o embrio do TC.
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As competncias de fiscalizao da constitucionalidade dividiam-se do seguinte modo: fiscalizao preventiva Conselho da Revoluo. fiscalizao por omisso Conselho da Revoluo sob parecer da Comisso Constitucional. fiscalizao sucessiva abstracta Conselho da Revoluo sob parecer da Comisso. fiscalizao concreta cabe aos tribunais e pode intervir a Comisso, mas apenas em sede de recurso.
Aquando da Reviso de 1982, o balano do modelo de fiscalizao em vigor foi o seguinte:
- Fiscalizao preventiva quase nunca efectuada. - N. de decises dos tribunais judiciais em relao fiscalizao sucessiva concreta muito elevado, mas quase sempre sobre a mesma matria. - H uma efectiva articulao entre Conselho da Revoluo e Comisso Constitucional. - Fiscalizao sucessiva abstracta quase nunca efectuada. - Fiscalizao por omisso quase inexistente. - Temas da fiscalizao: DLG Organizao econmica Autonomia regional Distribuio de competncia legislativa
Na Reviso de 1982 o Conselho da Revoluo tinha que desaparecer por imperativo constitucional. ou era substitudo por outro rgo e se mantinha a fiscalizao poltica;
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ou se adoptava o sistema da Constituio de 1911 (fiscalizao jurisdicional difusa); ou se seguia uma terceira via, que consistiria na criao do TC, para realizao de uma fiscalizao jurisdicional concentrada.
Dvidas que sobressaem da Reviso de 1982: 1- Faz sentido manter a fiscalizao preventiva? Sim, o nico modo de prevenir que disposies inconstitucionais entrem em vigor. 2- Faz sentido manter a fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso? Sim. 3- Mantendo-se esta ela ser concedida ao TC ou a um rgo do poder poltico? Ao TC. 4- Mantm-se a fiscalizao jurisdicional difusa, como intervm o TC? Em termos de recurso. 5- Quem iria compr o TC? Juzes? Cidados designados pela AR e pelo PR? Eleio de 10 Juzes pela AR que cooptariam os restantes 3. Processos de fiscalizao - Fiscalizao preventiva - Veja-se a propsito do procedimento legislativo. concentrada por via principal necessariamente abstracta - Fiscalizao sucessiva abstracta concentrada por via principal decorre do modelo austraco 137
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281 n. 1 a) Pode fiscalizar qualquer tipo de norma independentemente da sua forma. Objecto 281 n. 1 possvel pedir tambm a declarao de ilegalidade das normas (contra leis Gerais da Rep. e leis de valor reforado).
iniciativa, definida nos termos do artigo 281, n. 2, tanto um poder
genrico para algumas entidades como um poder limitado pela verificao de alguns pressupostos (ex.: 281, n. 2 g). um poder funcional das entidades no um direito atribudo em funo do cargo que se ocupa. uma faculdade e no uma obrigao.
Um cidado no pode dirigir-se directamente ao TC, para tal mais eficaz faz-lo atravs do Provedor de Justia (artigo 52 CRP que estabelece o direito de petio).
Princpios a respeitar genericamente pelo TC: princpio de pedido. princpio do duplo nus de impugnao . princpio da vinculao ( fiscalizao de normas pedidas, mas no quanto fundamentao artigo 51, n. s 1 e 5 da LTC)
Ver artigos 62 a 66 da Lei do TC, para regras especficas para fiscalizao sucessiva abstracta. Efeitos da Declarao: Gerais - Fora obrigatria geral (A norma desaparece do ordenamento jurdico e no mais pode ser aplicada): - retroactivos efeitos ex tunc 282,n 2 e n. 1 1 parte . - ressalvados os casos julgados 282, n. 3 (aplicao do 29, n. 4) + excepo. 138
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O TC pode limitar os efeitos nos termos do artigo 282, n4, quer por razes jurdicas quer por razes polticas interesse pblico.
No h relevncia da deciso da no inconstitucionalidade pode mais tarde ser enviada ao TC para apreciao o que decorre da garantia da Constituio. S tm relevncia as declaraes de inconstitucionalidade e, alis, s essas so obrigatoriamente publicadas.
No que diz respeito ao momento em que a retroactividade surge, o artigo 282 da CRP distingue nos seus n. s 1 e 2 os efeitos, respectivamente, quando inconstitucionalidade originria e inconstitucionalidade superveniente.
No caso de uma inconstitucionalidade originria a declarao produz efeitos desde o momento da entrada em vigor da norma ordinria, e h repristinao das normas que entretanto houvessem sido revogadas pela norma ora declarada inconstitucional.
No que respeita a um caso de inconstitucionalidade superveniente, o momento que conta o da entrada em vigor na norma constitucional e no ordinria como acontece com a inconstitucionalidade originria. Continua a haver efeitos retroactivos, mas no h lugar a repristinao e a declarao de inconstitucionalidade produz efeitos desde a entrada em vigor da nova norma constitucional.
- Fiscalizao sucessiva concreta Tem hoje um modelo misto, simultaneamente difuso, porque todos os tribunais podem intervir, e concentrado, na medida em que ao TC que cabe a ltima palavra.
o tipo de fiscalizao com maior volume de decises do TC.
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ANTES
DEPOIS (verso actual do artigo 280
- decretos-leis / leis. - decretos regulamentares. - diplomas regionais. apenas casos
- qualquer norma.
de - inconstitucionalidade e ilegalidade.
inconstitucionalidade. - 1 instncia 2 instncia- TC- - recurso directo 280, n. s 3 e 5. obrigatria exausto de recursos. - recurso apenas da deciso final - ainda h exausto de recursos. - recurso de qualquer deciso tomada durante o processo.
Quem pode recorrer ao TC? Partes (defesa subjectiva) nunca obrigatrio ver tambm 280, n. 4 CRP e artigo 75A LTC Ministrio Pblico (defesa objectiva defesa da integridade do ordenamento jurdico) h casos em que obrigatrio artigos280, n.s 3 e 5 da CRP.
No caso da fiscalizao sucessiva abstracta os efeitos so os previstos no artigo 282 da CRP e a declarao de inconstitucionalidade tem fora obrigatria geral, tendo o TC quase funes de contra-legislador .
J no caso da fiscalizao sucessiva concreta os efeitos so os previstos no artigo 280, n. 6 da CRP e artigos 71 e 80 LTC. A deciso vincula apenas as partes presentes no processo (a nvel subjectivo ou pessoal). A nvel material o que fica definida a questo jurdico-constitucional.
Trata-se aqui de uma deciso de desaplicao o que acontece que unicamente naquele caso a norma no vai ser aplicada.
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As decises de fiscalizao sucessiva abstracta so tomadas em plenrio do TC, enquanto que as decises em matria de fiscalizao sucessiva concreta o acrdo de julgamento tomado em seco.
Fiscalizao por omisso
Quanto fiscalizao por omisso, estamos necessariamente a ter em conta omisses juridicamente relevantes, ou seja, estamos a falar de situaes em que uma norma reguladora de determinada aco obriga prtica de outro acto ou actividade em determinadas condies e o rgo disso encarregue (que tem uma obrigao de actuao): - nada faz. - faz apenas parcialmente. - no faz em tempo til.
Podemos estar a falar da ausncia de actos legislativos ou polticos, mas apenas a falta dos primeiros sindicvel pelo TC.
H autores que dizem que dentro de um conceito de omisso relevante em sentido latssimo poderemos falar de omisso da reviso constitucional. Segundo Jorge Miranda a reviso constitucional de 1982 era devida como imperativo, para o desaparecimento do Conselho da Revoluo.
Tambm possvel falar de ilegalidade por omisso, v.g. no caso de falta de regulamento cuja existncia determinada por lei. [199 c)].
Outros casos de omisso em sentido lato vm previstos na CRP nos artigos 205, n. 3 e 242, n. 3.
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Mas para efeitos da fiscalizao da constituio apenas relevam as omisses legislativas, ou seja, e nos termos do n1 do artigo 283, a falta de medidas legislativa necessrias para dar exequibilidade a normas
constitucionais.
Durante muito tempo houve resistncia na aceitao deste processo de fiscalizao, porque se dizemos que a funo legislativa caracterizada pelo princpio da oportunidade, no haveria omisses legislativas.
E de facto, se desde 1822, em todas as constituies portuguesas houve normas no exequveis por si mesmas, apenas em 1976 surge a fiscalizao da constitucionalidade por omisso por causa do entendimento do princpio da constitucionalidade. Ainda assim, no aparece nos moldes actuais.
A iniciativa est hoje prevista no n.1 do artigo 283, e trata-se aqui pois de verificar o no cumprimento da Constituio por omisso, que deriva da violao de uma norma especfica.
Se em fiscalizao sucessiva abstracta uma norma pode ser inconstitucional por violar princpios constitucionais, na fiscalizao por omisso tem que haver sempre a identificao da norma que violada.
Esto em causa, maioritariamente, normas constitucionais no exequveis por si mesmas. Repare-se que o acto em falta, de acordo com a previso expressa do n.1 do artigo 283, uma norma ordinria e no um tratado nem um acto de reviso constitucional.
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Verso originria da CRP 1976 - A cargo do Conselho da Revoluo
Verso actual - A cargo do TC S a pedido de determinadas
- Podia ser fiscalizada oficiosamente -
sem qualquer requisito (no havia entidades. vinculao ao princpio do pedido). - Efeitos: O Conselho da Revoluo - Efeitos: quando o TC verifica tinha a possibilidade a
de inconstitucionalidade por omisso d
recomendao aos rgos que deviam conhecimento aos rgos que deviam ter legislado e no o fizeram. ter legislado.
Estas alteraes de regime decorrem essencialmente da passagem de uma fiscalizao poltica para uma jurisdicional.
primeira vista actualmente o procedimento parece menos garantidor, mas note-se que at 1982 dependia do entendimento do Conselho da Revoluo recomendar ou no a elaborao da norma, enquanto que agora o TC obrigado a dar conhecimento da inconstitucionalidade.
A partir de 1982 e pelo princpio de separao de poderes, o TC no pode dar a ordem para a elaborao da norma ao rgo legislativo. A actuao do TC quando verifica a omisso e d conhecimento aos rgos legislativos, no uma actividade substantiva nem preventiva. Porque no elabora a norma, no h por parte do TC uma defesa da CRP no sentido geral (tem a ver com os efeitos da fiscalizao por omisso).
Ora assim sendo, os efeitos deste processo de fiscalizao, previstos no n.2 do artigo 283, podero parecer mais difusos e menos vinculativos dos que resultam de outras fiscalizaes.
O TC quando aprecia e verifica a inconstitucionalidade por omisso deve ter em conta as circunstncias concretas de poltica legislativa (ou seja, considerar se as normas em falta j deviam e podiam ter sido elaboradas, o que implica no fundo avaliar das condies ou possibilidade de legislar). 143
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BIBLIOGRAFIA DE DIREITO CONSTITUCIONAL
A BIBLIOGRAFIA DE NDOLE GERAL
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Lisboa, Imprensa
144
1 Ano
Perspectivas Constitucionais nos 20 Anos da Constituio de 1976 , 3 vols., (Org. Jorge Miranda), Coimbra, Coimbra Ed., 1996 - 1998. Polis : Enciclopdia Verbo da Sociedade e do Estado, Verbo, 1987. III COMENTRIOS CONSTITUIO CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital Constituio da Repblica Portuguesa, Anotada , 3 ed., Coimbra, Coimbra Ed., 1993. MARTINEZ, Pedro Soares Comentrios Constituio de 1976, Lisboa, 1976. MORAIS, Isaltino, ALMEIDA, J.M. Ferreira de e PINTO, Ricardo Leite Constituio da Repblica Portuguesa, Anotada e Comentada, Lisboa, 1985. NADAIS, Antnio, CANAS, Vitalino e VITORINO, Antnio Constituio da Repblica Portuguesa : Texto e Comentrio Lei n. 1/ 82 , Lisboa, 1982.
IV TEXTOS CONSTITUCIONAIS MIRANDA, Jorge (Org.) Constituies de Diversos Pases,2 vols., 2 edio, Lisboa, Imprensa Nacional Casa da Moeda, 1986 - 1987. MIRANDA, Jorge (introd.) As Constituies Portuguesas: de 1822 ao texto actual da Constituio, 3 ed., Lisboa, Livraria Petrony, 1992 . MIRANDA,Jorge (Org. e Trad.) Textos histricos do Direito Constitucional, 2ed., Lisboa, Imprensa Nacional Casa da Moeda, 1990. OBERDORFF, Henri Les constitutions de lEurope des douze, Paris, La documentation Franaise, 1994. V JURISPRUDNCIA CONSTITUCIONAL MIRANDA, Jorge Jurisprudncia Constitucional: escolhida , 3 vols., Lisboa, Universidade Catlica Editora, 1996-1997. Pareceres, 8 vols., ed. Lit. Ablio Padro Gonalves ( e outros ), Lisboa, Procuradoria-Geral da Repblica, (s. d.).
B BIBLIOGRAFIA SOBRE ASPECTOS PARCELARES DO PROGRAMA DA DISCIPLINA
145
1 Ano
PARTE I O ESTADO E A EXPERINCIA CONSTITUCIONAL
a) O Estado na histria BLANCO FERNADEZ, D. Principios de filosofia politica, Madrid, 2000. COHEN-TANUGI, Laurent Le droit sans ltat, 3 Ed., Paris, PUF, 1987. CUNHA, Paulo Ferreira da Quadros institucionais: do social ao jurdico, Lisboa, Rs DEL VECCHIO, Giorgio Teoria do Estado, Edio Saraiva, 1957. El constitucionalismo en la crisis del Estado Social, (dir. Miguel Angel Garca Herrera), Bilbao, Universidad del Pas Vasco, 1997. GICQUEL, Jean Droit constitutionnel et institutions politiques, 11 ed, Paris, Montchrestien, 1991. GUEDES, Armando Marques Teoria Geral do Estado, Lisboa, 1981. HERRERA, Carlos Miguel Thorie juridique et politique chez Hans Kelsen, Paris, ditions Kim, 1997. MIRANDA, Jorge Cincia Poltica, ( Lies Policopiadas) , Faculdade de Direito de Lisboa, 1983/84. MOREIRA, Adriano Cincia Poltica, (reimpresso), Coimbra, Almedina, 1995. SUORDEM, Fernando O princpio da separao de poderes e os novos movimentos sociais, Coimbra, Almedina, 1985. TROPER, Michel Pour une thorie juridique de ltat, Paris, PUF, 1994. ZIPPELIUS, Reinhold Teoria Geral do Estado, 3 ed., Servio de Educao Fundao Calouste Gulbenkian , Lisboa, 1997.
b) Sistemas e famlias constitucionais
ACQUAVIVA, Jean-Claude Droit Constitutionnel et institutions politiques, 3me edition, Paris, Gualino Editeur, 1996. BADURA, Peter Staatsrecht: systematische Erluterung des Grundgesetzes fr die Bundesrepublik Deutschland, 2 Auflage, Mnchen, C. H. Becksche Verlagsbuchhandlung, 1996. 146
1 Ano
BON, Pierre tudes de droit constituionnel franco-portugais , Paris, Economica, 1984. CLAVES, Gwenale Laffirmative action dans la jurisprudence de la cour suprme des tats Unis, Paris, LGDJ, 1998.
CAMINAL, M. - Pluralisme nacional i legitimitat democratica, Barcelona, 2000. CARDOSO, Antnio Lopes Os sistemas eleitorais, Edies Salamandra, Lisboa, 1993. DORADO PORRAS, Javier El debate sobre el control de constitucionalidad en los Estados Unidos: una polmica sobre la interpretacin constitucional, Madrid, Dykinson, 1997. DUVERGER, Maurice Instituitions politiques et droit constitutionnel, 16 m dition, PUF, 1980 GREWE, Constance Droits constitutionnels europens, Paris, PUF, 1995 JOUANJAN, Olivier Le principe dgalit devant la loi en droit allemand, 2 ed, Paris, Economica, 1992. KLEBES-PLISSIER, Anne La dlimitation des pouvoirs entre ltat federal et les tats fdrs, Rvue Franaise de Droit Constitutionnel , PUF, n. 34, 1998. LAVROFF, Dmitri Georges Le droit constitutionnel de la V Rpublique, 2me dition, Paris, Dalloz, 1997. LUCHAIRE, Franois Le droit constitutionnel de la coahabitation, 11 ed, Paris, Economica, 1989. MARTINS, Ana Maria Guerra As origens da Constituio Norte-Americana : uma lio para a Europa, Lisboa, Lex, 1994. MAUNZ, Theodor e ZIPELLIUS, Reinhold Deutsches Staatsrecht: ein Studienbuch, 29. Auflage, Mnchen, C. H. Becksche Verlagsbuchhandlung, 1994. MAUNZ, Theodor Grundgesetz: Kommentar, 5 vol, Munchen, Beck, 1999. PEREIRA, Andr Gonalves Direito Pblico Comparado : governo Semi Presidencial, Lisboa, 1984. o sistema de
PRLOT, Marcel Institutions politiques et Droit Constitutionnel, Paris, Dalloz, 1978.
147
1 Ano
ROGEIRO, Nuno A Lei fundamental da RFA, Coimbra Editora, Coimbra, 1996 STERN, Klaus ( colab. Michael Sachs) - Das Staatsrecht der Bundesrepublik Deutschland: allgemeine Lehren der Grundrechte , vol. 3, Mnchen, C. H. Becksche Verlagsbuchhandlung, 1988. Treatise on Belgian Constitutional Law, Andr Alen e outros autores, Deventer, Kluwer Law and Taxation Publishers, (s. d.). TURPIN, Dominique ( colab. Jean-Pierre Massias ) Droit Constitutionnel, 3 m dition, Paris, Presses Universitaires de France, 1997. VASCONCELOS, Pedro Bacelar de A Separao dos Poderes da Constituio Americana : do Veto Legislativo ao Executivo Unitrio : a crise regulatria, Coimbra, Coimbra Ed., 1994.
c) O sistema portugus MARTINS, Oliveira Portugal Contemporneo PEREIRA, Andr Gonalves O semi-presidencialismo em Portugal, tica, Lisboa, 1984. SOUSA, Marcelo Rebelo de - Os partidos polticos no Direito Constitucional Portugus, Braga, Livraria Cruz, 1983.
d) As Constituies portuguesas ARAUJO, Antnio de - A reviso constitucional de 1997: um ensaio de histria poltico-constitucional, Coimbra, Coimbra Ed., 1999. CAETANO, Marcello Constituies portuguesas, 7 ed., Lisboa, Verbo, 1994. CUNHA, Paulo Ferreira da Para uma histria constitucional do direito portugus, Coimbra, Almedina, 1985 ESTEVES, Maria da Assuno A. O fim da querela constitucional, Risco, n. 12, Outono de 1989, p. 5 e ss. MIRANDA, Jorge A Constituio de 1976, Lisboa, 1978. MIRANDA, Jorge A quarta reviso constitucional, Brotria : Cultura e informao, 1, vol. 146, Janeiro 1998, p. 19 32. MIRANDA, Jorge Conselho de Estado, in Administrao Pblica (extracto), Coimbra, 1970. Dicionrio Jurdico da
148
1 Ano
MIRANDA, Jorge Fontes e trabalhos preparatrios da Constituio , 2 vols., Lisboa, INCM, 1978. MIRANDA, Jorge O patrimnio cultural e a Constituio : tpicos , Separata de Direito do Patrimnio Cultural, INA, 1996. MIRANDA, Jorge Que lies se podem tirar de uma experincia de 18 anos? , Separata de Direito e Justia, vol. 10, tomo 1, 1996. MIRANDA, Jorge Um projecto de Constituio, Braga, 1975. PINHEIRO, Alexandre Sousa e FERNANDES, Mrio Joo de Brito Comentrio IV Reviso Constitucional, Lisboa, Associao Acadmica da Faculdade Direito Lisboa, 1999. PIRES, Francisco Lucas Uma Constituio para Portugal, Coimbra, Imprensa de Coimbra, 1975. S CARNEIRO, Francisco Uma Constituio para os anos 80: contributo para um projecto de reviso, Lisboa, Publicaes Dom Quixote, 1979. SOUSA, Marcelo Rebelo de Seis anos: do Estado Sociedade, in Portugal em mudana, Ensaios sobre a actividade do IX Governo Constitucional , Imprensa Nacional Casa da Moeda. VITORINO, Antnio - E depois da Reviso?, Risco, n12, Outono de 1989, p. 25 e ss. e) Princpios Fundamentais do Ordenamento Jurdico Portugus Actual
MIRANDA, Jorge Centralizao e descentralizao na Pennsula Ibrica: sobre o problema das regies administrativas , Separata de Actas dos IV cursos internacionais de Vero de Cascais, vol.2, Jun./ Jul., 1997. MIRANDA, Jorge Ordenamento do territrio ( Sobre a constitucionalidade do D.L. n. 351/ 93), Lisboa, 1995. MIRANDA, Jorge Princpio Republicano e Poder Local, 1992, Separata da Revista O Direito, ano 124, 1992, III. PIARRA, Nuno A Separao dos Poderes como doutrina e principio constitucional : um contributo para o estudo das suas origens e evoluo , Coimbra, Coimbra Ed., 1989.
f) Direitos Fundamentais ALBUQUERQUE, Martim Da igualdade: introduo jurisprudncia , Coimbra, Almedina, 1993. 149
1 Ano
AMARAL, Maria Lcia Responsabilidade do Estado e dever de indemnizar do legislador, Lisboa, 1998. ANDRADE, Jos Carlos Vieira de Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976, Coimbra, Almedina, 1987. BADINTER, Robert Libert, liberts, Paris, Gallimard, 1976. BALLALLOUD, Jacques Droits de lhomme et organisations internationales , Paris, Montchrestien, 1984. BARON, Charles Droit constitutionnel et bioethique, Paris, PU d?Aix Marseille, 1997. BARRANCO AVILES, Maria del Carmen La teoria juridica de los derechos fundamentales, Madrid, 2000. CIANCIARDO, Juan El conflicitvismo en los derechos fundamentales, Pamplona, 2000. CANOTILHO, J.J. Gomes Direito Constitucional de Conflitos e Proteco de Direitos Fundamentais, Revista de Legislao e Jurisprudncia, N. 3815, p. 35 a 39; N. 3821, p. 231 a 234; N. 3822, p. 264 a 267; N. 3823, p. 293 a 295. CONGRS MONDIAL DE AIDC Droit constitutionnel et droits de lhomme, Paris, Economica, 1987. DIENSTEIN, Yoram The protection of minorities and human rights , Dordrecht, Martinus Nijhoff, 1992. ESTEVES, Maria Assuno A constitucionalizao do direito de resistncia, Lisboa, AAFDL, 1989. GOUVEIA, Jorge Bacelar O estado de excepo no Direito Constitucional: entre a eficincia e a normatividade das estruturas de defesa extraordinria da Constituio, 2 vols., Coimbra, Livraria Almedina, 1998. GOUVEIA, Jorge Bacelar Os direitos fundamentais atpicos, Lisboa, Aequitas, 1995. HAARSCHER, Guy Philosophie des droits de lhomme, 2 ed, Bruxelles, Universit de Bruxelles, 1989. KAYSER, Pierre La protection de la vie prive, Paris, Economica, 1990 LEBRETON, Gilles Liberts publiques et droits de lhomme , Paris, Armand Colin, 1997 150
1 Ano
LUCHAIRE, Franois La protection constitutionnelle des droits et des liberts , Paris, Economia, 1987. MACHADO, Jnatas Liberdade religiosa numa comunidade constitucional inclusiva, Coimbra, Coimbra Editora, 1996 MIRANDA, Jorge Liberdade de trabalho e profisso , Separata da R.D.E.S., ano XXX, III, 2 srie, n. 2, 1988. MIRANDA, Jorge A Liberdade Religiosa em Portugal e o Anteprojecto de 1997, Separata de Direito e Justia, Revista da Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa, volume XII, 1998, Tomo 2. MIRANDA, Jorge Os Direitos Constitucionais, Civitas, 1993 - 99, p. 477 495. Separata de El Derecho publico de finales de siglo, una perspectiva iberoamericana. MOREIRA, Vital O Direito de Resposta na Comunicao Social, Coimbra, Coimbra Ed., 1994. NABAIS, Jos Casalta Os direitos fundamentais na Jurisprudncia do Tribunal Constitucional, Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Vol. LXV, 1989. NETO, Maria Lusa A Interrupo Voluntria da Gravidez, Separata Jurdica n3 do Jornal A Tribuna, Maio de 1998. NETO, Maria Lusa Breve Comentrio ao Acrdo do TC n 130/88, in Tribuna, Jornal da Associao de Estudantes da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Ano I, n1, Maio 1997. OTERO, Paulo Personalidade e Identidade Pessoal e Gentica do ser Humano: um perfil constitucional da Biotica, Coimbra, Livraria Almedina, 1999. PISON CAVERO, Jos Martinez de El Derecho a La Intimidad en la jurisprudencia constitucional, Madrid, Civitas, 1993. PRATA, Ana A Tutela Constitucional da Autonomia Privada, Coimbra, Livraria Almedina, (1982). REBOLLO DELGADO, Lucrecio El derecho fundamental a la intimidad, Madrid, 2000 VELHA, Cristina de Sousa e PEREIRA, J. A. Teles - Comentrio O Caso da Cruz, Revista do Ministrio Pblico, Ano 18., Janeiro Maro 1997, n. 69. VITALIS, Andr Informatique, pouvoir et liberts, 2 ed., Paris, Economica, 1998 151
1 Ano
VITORINO, Antnio Proteco constitucional e proteco internacional dos direitos do homem: concorrncia ou complementaridade?, Lisboa, AAFDL, 1994. PARTE II - TEORIA DA CONSTITUIO
a) A Constituio como fenmeno jurdico e suas vicissitudes ARENDT, Hannah Sobre a revoluo, Moraes Editores, Lisboa, 1971 GOLDWIN, Robert A. Constitution makers on constitution making, Washington, American Enterprise Institute for Public, 1988. GUEDES, Armando Marques A reviso da Constituio francesa , Lisboa, Faculdade de Direito de Lisboa, 1957. Separata da Revista da Faculdade de Direito de Lisboa, vol. XI, 1957. MARTINS, Afonso dOliveira Martins La revisin constitucional y el ordenamiento portugus, Lisboa, Edies Estado & Direito, 1995. PALOMBELLA, G. Constitucin y soberania, Granada, 2000. PINTO, Luzia Cabral Os limites do poder constituinte e a legitimidade material da constituio, Coimbra, Coimbra Editora, 1995. PIRES, Francisco Lucas Teoria da Constituio de 1976 : a transio dualista, Coimbra, 1988. PRIETO SANCHIS, Luis Constitucionalismo y Positivismo, Carmen, Distribuciones Fontamara, 1997. Colonia del
SCHMITT, Carl Teora de la Constitucin, ( trad. Francisco Ayala; coment. Manuel Garcia-Pelayo) , Madrid, Alianza Editorial, 1996. SOMEK, Alexander Rechtssystem und Republik, Wien, Springer, 1992. STELZER, Manfred Das Wesensgehaltsargument und der Grundsatz der Verhaltnismassigkeit, Wien, Springer, 1991. WINKLER, Gunther Studien zum Verfassungsrecht, Wien, Springer, 1991. b) Normas Constitucionais ANDRADE, Manuel de Ensaio sobre a interpretao das leis , 2 edio, Coimbra, 1963.
152
1 Ano
BACHOF, Otto Normas constitucionais e inconstitucionais, Coimbra, Almedina, 1994 JIMENEZ MEZA, Manrique La pluralidad cientfica y los mtodos de interpretacin jurdico constitucional, San Jos, 1997. PARTE III - ACTIVIDADE CONSTITUCIONAL DO ESTADO a) Funes, rgos e Actos em geral
CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital Os poderes do Presidente da Repblica, Coimbra Ed., 1991. GOMES, Carla Amado As imunidades Parlamentares no Direito Portugus , Coimbra Ed., 1998. LEITO, J. M. Silva Constituio e Direito de Oposio: a Oposio no debate sobre o estado contemporneo , Coimbra, Almedina, 1987. MIRANDA, Jorge Deputado, Coimbra, 1974, Extracto do Dicionrio Jurdico da Administrao Pblica. MIRANDA, Jorge Estatuto da regio Autnoma da Madeira e eleio da Assembleia Regional, 1989, p. 355 - 367, Separata da Revista O Direito , ano 124, 1992, III. NEVES, Antnio Castanheira O problema da constitucionalidade dos Assentos: comentrio ao Acrdo n 810/ 93 do tribunal Constitucional , Coimbra, Coimbra Ed., 1994, Separata da Revista de Legislao e de Jurisprudncia.
b) Actos legislativos
CANOTILHO, J. J. Gomes Constituio dirigente e vinculao do legislador , Coimbra, Coimbra Editora, 1994. MIRANDA, Jorge A reviso Constitucional de 1997 : sistema de actos legislativos, Legislao Cadernos de Cincia e Legislao , n. 19/ 20, Abril Dezembro 97, p. 63 92. MIRANDA, Jorge Decreto, Coimbra, 1974, Separata do Dicionrio Jurdico da Administrao Pblica.
153
1 Ano
MIRANDA, Jorge El Processo Legislativo Parlamentario en Portugal, Cuadernos y Debates, serie menor, 10, Centro de Estudos Constitucionales, Madrid, 1996. MIRANDA, Jorge Sobre a proposta de lei orgnica relativa ao regime do referendo previsto nos artigos 115 e 256 da Constituio (aps 1997) : parecer, 1998, p. 21-29, Separata de Sciencia Iuridica , ns 271/ 273, Jan./ Jun.1998. MORAIS, Carlos Blanco As competncias legislativas das regies autnomas no contexto da reviso constitucional de 1997 , Ordem dos Advogados Portugueses, 1997. MORAIS, Carlos Blanco As leis reforadas, Coimbra Ed., 1998. OTERO, Paulo O desenvolvimento de leis de bases pelo governo: o sentido do artigo 201, n1, alnea c), da Constituio , Lisboa, Lex, 1997. TREMEAU, Jrme La rserve de loi: comptence lgislative et constitution , Paris, Economica, 1997. VAZ, Manuel Afonso Lei e reserva de lei : a causa da lei na Constituio Portuguesa de 1976, Porto,(U.C.P.), 1992.
PARTE IV - INCONSTITUCIONALIDADE E GARANTIA DA CONSTITUIO
ACOSTA SANCHEZ, Jos Formacin de la constitucin y jurisdiccin constitucional: fundamentos de la democracia constitucional, Madrid, Editorial Tecnos, 1998. BANDRES SANCHEZ CRUZAT, Jos Manuel El derecho fundamental al proceso debido y el tribunal constitucional , Pamplona, Editorial Aranzadi, 1992. BON, Pierre La justice constitutionnelle en Espagne, 11 ed., Paris, Economica, 1984 BON, Pierre La justice constitutionnelle au Portugal, (colab. Jos Casalta Nabais e outros) , Paris, Econmica, (1989). CANOTILHO, J.J. Gomes Constituio dirigente e vinculao do legislador , Coimbra, Coimbra Ed., 1994. CAPPELLETTI, Mauro Les pouvoirs des juges, 11 ed., Paris, Economica, 1990. COLLAO, Isabel de Magalhes Ensaio sobre a constitucionalidade das leis 154
1 Ano
DELPEREE, Francis Le recours constitutionnel, Paris, Economica, 1991.
des
particuliers
devant
le
juge
FAVOREU, Louis e LLORENTE, Francisco Rubio El bloque de la constitucionalidad: simposium franco-espaol de derecho constitucional, Madrid, Civitas, 1991. FONSECA, Guilherme da e DOMINGOS, Ins Brevirio de direito processual constitucional : recurso de constitucionalidade: jurisprudncia, doutrina, formulrio, Coimbra, Coimbra Ed. , 1997. Inconstitucionalidad por omision , ( ed. lit. Vctor Bazn e outros), Santa Fe de Bogot, Editorial Temis, 1997. Legitimidade e Legitimao da Justia Constitucional: Colquio no 10. aniversrio do Tribunal Constitucional, Lisboa, 28 e 29 de Maio de 1993, Coimbra, Coimbra Ed., 1995. MEDEIROS, Rui A deciso de inconstitucionalidade: os autores, o contedo e o efeitos da deciso de inconstitucionalidade da lei, Lisboa, Universidade Catlica Editora, 1999. MIRANDA, Jorge A actividade do Tribunal Constitucional em 1993, Separata da Revista O Direito, ano 127., 1995, I II, p. 187 a 212. MIRANDA, Jorge Contributo para uma teoria da inconstitucionalidade , Coimbra, Coimbra Editora, 1996. MIRANDA, Jorge Paris: Groupe dtudes et de Recherches sur la Justice Constitutionnelle, 1998, p. 785/ 808, Separata de Annuaire International de justice Constitutionelle, v. 13, 1997. OTERO, Paulo Ensaio sobre o caso julgado inconstitucional, Lisboa, Lex, 1993. PARDO FALCON, Javier El Consejo Constitucional frances: la jurisdiccion constitucional en la quinta Republica, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1990. ROUSSEAU, Dominique Droit du contentieux constitutionnel, Paris, Montchrestien, 1992. TURPIN, Dominique Contentieux constitutionnel, Paris, PUF, 1986
155
1 Ano
SUGESTES JURISPRUDENCIAIS CONSTITUCIONAL

A
DE
DIREITO
Assentos: Ac. n 810/93 ; Ac. n. 743/96. Autorizaes legislativas : Ac. n. 150/ 92; Ac. n. 324/ 93 ; Ac. n. 651/ 93; Ac. n. 472/ 95. Autonomia legislativa regional : interesse especfico, leis e regulamentos regionais, veto por inconstitucionalidade Ac. n. 254/ 90.
C Controlo poltico de rendimentos e patrimnio dos titulares de cargos polticos: Ac. n. 59/ 95. Criao de vagas adicionais no acesso ao ensino superior: Ac. n. 1/ 97.
D Declarao de inconstitucionalidade de norma penal: Ac. n. 175/90. Declarao de inconstitucionalidade: limitao dos efeitos: Ac. n. 151/ 93. Direitos dos agentes militares e militarizados (restries): Ac. n. 103/ 87. Direitos fundamentais de natureza anloga e reserva parlamentar: Ac. n. 160/92. Direitos, liberdades e garantias : Colheita de rgos de pessoas falecidas Ac. n. 130/ 88. Direitos de liberdade de imprensa e de resposta Ac. n. 13/ 95. Dos trabalhadores: direito greve Ac. n. 289/ 92. Interrupo voluntria da gravidez Ac. n. 25/84; Liberdade de expresso e imprensa Ac. n. 63/ 85. Limites das restries - Ac. n. 256/ 90. Objeco de conscincia Ac. n. 363/91. Restries, condicionamentos e regulamentaes Ac. n. 74/84; Ac. n. 204/ 94. Unies de facto Ac. n. 359/91. Direitos sociais : Direito habitao Ac. n. 151/92. Extenso do regime mais favorvel Ac. n. 181/ 87; Ac. n. 449/ 87. Propinas universitrias Ac. n. 148/ 94. Reserva do possvel Ac. n. 346/ 93. Servio nacional de sade e Princpio da proibio do retrocesso social Ac. n. 39/ 84.
156
1 Ano
F Ficheiros automatizados sobre dados de sade : Ac. n. 355/ 97. Fiscalizao concreta : Ac. n. 150/ 86; Ac. n. 74/ 87; Ac. n. 189/ 88; Ac. n. 273/ 88. Fiscalizao incidental pelo Tribunal Constitucional : Ac. n. 189/ 88. Fiscalizao preventiva : Ac. n. 334/ 94;
I Ilegalidade: violao de princpio fundamental de lei geral da repblica Ac. n. 631/ 99. Inconstitucionalidade: De normas constitucionais - Ac. n. 480/ 89. Por omisso - Ac. n. 182/ 89; Ac. n. 276/ 89. Pretrita Ac. n. 446/ 91. Superveniente Ac. n. 1/ 92; Ac. n. 231/ 94. L Limites imanentes : Ac. n. 103/ 87.
N No retroactividade da lei fiscal : Ac. n. 11/ 83.
O Objecto de controlo: Actos polticos Ac. n. 195/ 94. Clusulas das convenes colectivas de trabalho Ac. n. 172/ 93. Decises judiciais (sua excluso) Ac. n. 442/ 91. Norma Ac. n. 26/ 85; Ac. n. 158/ 88. Normas privadas Ac. n. 472/ 89.
P Parlamento e Funo Legislativa : Funo legislativa e separao de poderes Parecer n. 16/ 79 ; Ac. n. 25/ 84; Ac. n. 162/ 85; Ac. n. 23/ 86. 157
1 Ano
Inquritos parlamentares Ac. n. 195/ 94. Partidos polticos Ac. n. 10/ 83; Ac. n. 119/ 84. Princpio : Da Igualdade ( discriminaes positivas) - Ac. n. 191/ 88; Ac. n. 231/ 94. Da Igualdade perante os encargos pblicos Ac. n. 264/ 93. Da precedncia de lei Ac. n. 247/ 93; Ac. n. 319/ 94. Da prevalncia de lei Ac. n. 247/ 93. Da proibio do arbtrio Ac. n. 12/ 89; Ac. n. 448/ 93. Da proibio do excesso Ac. n. 282/ 86; Ac. n. 103/ 87; Ac. n. 479/ 94. Da proteco da confiana e retroactividade Ac. n. 11/ 83; Ac. n. 248/ 94. Da proporcionalidade Ac. n. 650/ 93; Ac. n. 634/ 93; Ac. n. 456/ 93. Do Estado de Direito ( determinabilidade das leis ) Ac. n. 285/ 92; Ac. n. 340/ 92; Ac. n. 458/ 93. Do Estado de Direito democrtico Ac. n. 285/ 92. Do pedido Ac. n. 26/ 85. Republicano (separao entre as Igrejas e o Estado): Ac. n. 174/ 93. Poder Local : Princpio da autonomia municipal, poltica de habitao Ac. n. 432/ 93.
R Referenda: Ac. n. 309/ 94. Referendo: fiscalizao preventiva de propostas Ac. n. 288/ 98. Regies administrativas: Ac. n. 709/ 97. Regulamento: dever de citao de lei habilitante Ac. n. 160/ 93. Reserva de acto legislativo (proibio de regulamento) : Ac. n. 429/ 93. Retroactividade da lei penal mais favorvel : Ac. n. 227/ 92.
S Segredo de Estado : Ac. n. 458/ 93.
158

Sebenta de Direito Constitucional

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FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DO PORTO

Lusa Neto Assistente da FDUP

Porto e FDUP, Julho de 2001

DIREITO CONSTITUCIONAL Programa da disciplina

Desde sculos XV e XVI

Estado Constitucional Representativo e de Direito desde sculo XVIII

O Estado tanto objecto de estudo da Cincia Poltica como do Direito Constitucional.

Caracterstica da Institucionalizao - Maurice Hauriou define a instituio = ideia de obra ou

Monarquias ou Repblicas, veio generalizar / solidificar o sentido de Estado.

O Estado passa por dois fenmenos:

Como caractersticas bsicas de qualquer Estado encontramos:

1- Complexidade de organizao e actuao A corresponde a multiplicao de funes.

Descobrimentos; resulta de uma centralizao do poder por reaco fase anterior.

1- Poder poltico = ideia de soberania 2- Estado = Nao 3- Estado laico

1 Poder poltico = Soberania

Podemos encontrar num Estado uma s

Nao ou vrias Naes, assim como

Fases do Estado Moderno de tipo Europeu:

1fase- Estado Estamental scs.: XIV /XV /XVI

Determinados estados com processo acelerado de evoluo (Inglaterra)

participam/ tm poder de interveno

No tem qualquer tipo de escolha ou participao

Estado de Direito (mais exigente)

- cumpre-se a lei seja ela qual for;

Apesar de tudo, refiram-se hoje algumas correntes neo-liberais.

- Estado liberal (XIX)

para manter a ordem em termos (exerccio poder). totalitrios ditatorial do

Paralelamente ao Estado Social de Direito encontramos ainda hoje:

possvel fazermos de algum modo uma sntese:

Lei ordinria Lei 25/94, de 19 de Agosto

pode ser: originria - nascimento

derivada ou superveniente, por atribuio casamento ou naturalizao

Vejam-se ainda os casos especiais de Macau e Timor.

Elemento institucional - Poder poltico

No Estado Moderno de tipo Europeu corresponde ideia de soberania.

H normalmente uma evoluo: da confederao federao, da unio pessoal unio real.

Estados semi-soberanos: Confederados compem a confederao. 23

Tm pouca autonomia na esfera internacional.

Partilha vertical dos poderes

partilha horizontal dos poderes

Para estes autores: regies autnomas

- poder no originrio e no supremo.

- poder originrio e que pode ou no ser supremo.

Critrios e razes de identificao de famlias: 26

Diviso da Histria Constitucional Britnica: 1. 1215 1689 Bill of Rights

Magna Carta [fase Monrquica (Rei)] 2. 1689 1832 alargamento do sufrgio

- Rei -Parlamento (bicameral)

C. Comuns constituda por representantes e eleitos pelo povo.

Esta separao de poderes manifesta-se ao nvel:

Chefe de Estado / Congresso

- expresso - Veto - de bolso / de gaveta (no tomada nenhuma atitude)

- nomeia juzes. - concesso de indultos .

- visam exercer o poder - sistema fulanizado.

- pretendem influenciar o poder.

Famlia constitucional de matriz francesa:

DATAS DAS CONSTITUIES

Revoluo 1789 a 1799

1791 1793 1795

Consulado 1799 1 Imprio 1804

1799 1802 1804

1848 1852 1870

1875 1946 1958 (62)

Sistema Constitucional Francs