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FRANCISCO SELINGARDI RA 107510 Durante o exerccio de 2005, 30% do total das vendas de papel efetuadas pela Fbrica de Papel

Paulista S.A. foram destinadas impresso de livros e jornais, com sadas cobertas pela imunidade tributria do ICMS, nos termos do art. 150,VI, d, da Constituio Federal. Em fiscalizao, o agente fiscal estadual de So Paulo autuou a empresa, exigindo valores de imposto, multa e juros, por considerar que ela deveria ter feito o estorno proporcional de 30% dos crditos de ICMS pelas compras de matria primas e componentes, utilizados na fabricao dos papis vendidos. Entendeu o agente fiscal tratar-se de hiptese de no incidncia ou iseno do tributo, que, nesse caso, se confundiria com a imunidade. O processo administrativo teve trnsito em julgado, tendo o rgo administrativo de julgamento de segunda instncia Tribunal de Impostos e Taxas do Estado de So Paulo em deciso no unnime, mantido a cobrana do ICMS.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SO PAULO

FABRICA DE PAPEIS PAULISTA, Sociedade Annima, inscrita no CGC/MF n ...., inscrio Municipal ...., com sede na Rua .... n ...., por seu bastante procurador firmatrio, ut instrumento de procurao incluso (doc. ....), com escritrio profissional na Rua .... n ...., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, ajuizar a presente:

AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL, COM DEPSITO NO VALOR DO CRDITO TRIBUTRIO, E PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

contra a Fazenda Publica do Estado de So Paulo com fundamento nos artigos 38 da Lei n6.830/80 e 1 do artigo 585 do CPC, de acordo com as razes de fato e de direito a seguir expostas:

I - DOS FATOS A requerente empresa de Sociedade Annima, regularmente constituda e atua na atividade de fabricao e comercio de papeis. Consta em documentos anexos que 30% (trinta por cento) da referida produo de papel foi destinada impresso de livros e jornais, com sadas cobertas pela imunidade tributria do ICMS, nos termos do art. 150,VI, d, da Constituio Federal, in verbis:

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: ...... ...... ...... VI - instituir impostos sobre: ......... ......... d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso

Contudo, Meritssimo Juiz, a Fazenda Publica do Estado de So Paulo, por intermdio de um de seus Agentes Fiscais autuou a FABRICA DE PAPEIS PAULISTA exigindo valores de imposto, multa e juros, por considerar que a citada Pessoa Jurdica deveria ter feito o estorno proporcional de 30% dos crditos de ICMS, pelas compras de matria primas e componentes, utilizados na fabricao dos papis vendidos. Ora, Meritssimo Juiz, observa-se na questo aludida, que houve erro crasso por parte da autoridade fiscalizadora, pois entendeu esta tratar-se de hiptese de no incidncia ou iseno do tributo, que, nesse caso, se confundiria com a imunidade. notrio, Meritssimo Juiz, tratarem-se a iseno ou no incidncia e a imunidade tributaria de institutos jurdicos diferentes , consoante o magistrio de Hugo Brito Machado e Regina Helena Costa, seno vejamos: Hugo Brito Machado afirma que, iseno a excluso, por lei, de parcela da hiptese de incidncia, ou suporte ftico da norma de tributao, sendo objeto da iseno a parcela que a lei retira dos fatos que realizam a hiptese de incidncia da regra de tributao Diante desse complexo conceito, o mestre resume suas idias em momento posterior, ao afirmar que a iseno exceo feita por lei regra jurdica de tributao. Por seu turno, Regina Helena Costa , na sua obra Imunidade tributria: teoria e anlise da Jurisprudncia do STF. 2 ed. rev. atual. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 109 conclusiva:

1)

Imunidade

Tributria

por

natureza,

norma

constitucional, enquanto a iseno normal legal, com ou sem suporte expresso em preceito constitucional; 2) a norma imunizante situa-se no plano da definio da competncia tributria, alocando-se a iseno, por seu turno, no plano do exerccio da competncia tributria; 3) ainda que a iseno tenha suporte em preceito constitucional especfico, a norma constitucional que a contm possui eficcia limitada, enquanto a imunidade abriga-se em norma constitucional de eficcia plena ou contida; e 4) a eliminao da norma imunizatria somente pode ser efetuada mediante o exerccio do Poder Constituinte Originrio, porquanto as imunidades so clusulas ptreas, desde que no seja o caso da imunidade ontolgica; uma vez eliminada a iseno, por lei, restabelece-se a eficcia da lei instituidora do tributo, observados os princpios pertinentes Diante da explanao dos dois ilustres tributaristas conclue-se que: A imunidade a regra que compe a competncia tributria, cujo critrio espacial se encontra demarcado no mbito constitucional, caracterizando-se, tambm, como clusula ptrea, j que uma garantia assecuratria de direitos fundamentais (direitos individuais), e a norma isentiva, por sua vez, encontrase no territrio infraconstitucional e exercitada pelo Poder de Tributar (elaborao de norma tributria). J a no-incidncia implica na no-tributao por ausncia de contedo legal, ou seja, no h enquadramento da conduta nenhuma norma tributria.

II DO DIREITO Diante do que foi exposto no item anterior no h de se falar em estorno de crditos de ICMS pelas compras de matrias primas e componentes, o que apenas ocorreria em se tratando de iseno ou no-incidncia, nos termos do art. 155, pargrafo 2., II, da CF: 2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: (ICMS) II - a iseno ou no-incidncia, salvo determinao em contrrio da legislao:

III- OS PEDIDOS Diante do todo acima exposto a presente para requerer: 1. A antecipao dos efeitos da tutela antecipada suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio; 2. A citao da Fazenda da Fazenda Publica do Estado de So Paulo , em conformidade com o artigo 12 do Cdigo de Processo Civil, na pessoa de seu representante legal, para que conteste a presente ao; 3. Seja a presente ao julgada TOTALMENTE PROCEDENTE, confirmando-se ao final o provimento antecipatrio anulando-se o dbito fiscal de cobrana de multa pelo no pagamento do imposto de ICMS; 4. A condenao da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo , no pagamento das custas e sucumbncias processuais; 5. O deferimento da juntada dos documentos que instruem a inicial; 6. Provar, o alegado atravs de todos os meios probantes em direito admitidos sem exceo de quaisquer. D-se a presente causa o valor de R$ XXXXXXX(valor por extenso). Em atendimento ao disposto no artigo 39 do Cdigo de Processo Civil, informa-se que as intimaes deste processo devero ser encaminhadas para a Rua , nmero , bairro , cidade de So paulo, Estado de So Paulo Termos em que, Pede deferimento.

Local e data. ADVOGADO OAB

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