AULA DIA 30/04/2009- DIREITO ADMINISTRATIVO RAFAEL MAFINI SEGURANA JURDICA E ATOS ADMINISTRATIVOS

ESTADO DE DIREITO sentidos que o STF lhe atribui:

1. Juridicidade h sujeio a uma ordem jurdica (art. 2, par. nico, I, da Lei 9784/99)
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de: I - atuao conforme a lei e o Direito;

Esta idia derivou da Constituio Alem, originria do julgado de Nuremberg, em que os acusados alegavam ter cumprido a lei. A Smula vinculante n 13 a comprovao de que o STF vem aderindo ao entendimento de juridicidade.

SMULA VINCULANTE N 13 A NOMEAO DE CNJUGE, COMPANHEIRO OU PARENTE EM LINHA RETA, COLATERAL OU POR AFINIDADE, AT O TERCEIRO GRAU, INCLUSIVE, DA AUTORIDADE NOMEANTE OU DE SERVIDOR DA MESMA PESSOA JURDICA INVESTIDO EM CARGO DE DIREO, CHEFIA OU ASSESSORAMENTO, PARA O EXERCCIO DE CARGO EM COMISSO OU DE CONFIANA OU, AINDA, DE FUNO GRATIFICADA NA ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA EM QUALQUER DOS PODERES DA UNIO, DOS ESTADOS, DO DISTRITO FEDERAL E DOS MUNICPIOS, COMPREENDIDO O AJUSTE MEDIANTE DESIGNAES RECPROCAS, VIOLA A CONSTITUIO FEDERAL.

2. Controle uma vez que estabeleceu sujeio ordem jurdica, o Estado dever control-la. Trata-se de um controle administrativo, legislativo e jurdico. 3. Direito e garantias fundamentais devem ser oponveis ao prprio Estado e aos particulares 4. Separao entre os Poderes e o Estado o convvio do Estado com os 3 Poderes deve ser harmnico. 5. Segurana jurdica 3 significados: a) Previsibilidade: o cidado quando se relaciona com o Estado o faz sabendo o que dessa relao pode resultar. Exemplos: Legalidade penal o cidado no pode ser surpreendido por condenao decorrente da prtica de um ato que, quando ocorreu, no era considerado crime. Legalidade tributria (aspecto objetivo da relao jurdica) no pode haver cobrana de tributo que no esteja previsto em lei. b) Acessibilidade as pessoas devem ter acesso a informao:

 Noo formal da publicidade (princpio da administrao) e Noo de motivao (aspecto objetivo da relao jurdico) c) Estabilidade preservao da relao jurdica ou de seus efeitos Exemplo: coisa julgada.

PROTEO DA CONFIANA

a face subjetiva da segurana jurdica, que impe o dever de estabilizao das relaes jurdicas. Quanto funo: LEGISLATIVA: teoria da proibio do retrocesso social efeito cliquet. Ex: licena maternidade de 120 dias, no poder vir uma lei que diminua para 90 dias. JURISDICIONAL: exemplo modulao temporal dos efeitos da deciso proferida em sede de controle de constitucionalidade, s passa a ter efeitos a partir da deciso art. 27, Lei 9868/99. **OBS: esse artigo objeto da ADI quanto expresso excepcional interesse social** ADMINISTRATIVA 3 manifestaes: a) Proteo substancial da confiana Quando h condutas administrativas invlidas, a proteo da confiana incide basicamente 2 ou 3 institutos jurdicos:

1) decadncia da prerrogativa anulatria da Administrao Pblica poder de anular os prprios atos pela prpria Administrao, que decorre do prprio princpio da legalidade. Para o STF, o princpio da legalidade no um princpio em si mesmo, mas o meio para se chegar segurana jurdica (Questo de Ordem 2900) no se pode perenizar a situao, razo da limitao do prazo para anular seus atos (Lei 9784/99, art. 54)

Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.

Exemplo: caso do professor austraco no Rio Grande do Sul quando foi se aposentar teve seu pedido indeferido por ser estrangeiro, sendo que esta qualidade o tornava impedido de exercer cargo pblico no Brasil. Todavia, foi o prprio Poder Pblico Estatal quem o contratou.

Assim, so requisitos cumulativos para decadncia do direito de anular os atos, de acordo com o art. 54 da Lei 9784/99: Atos ampliativos (benficos para o administrado) Boa-f objetiva (do destinatrio) Prazo de 05 anos (contados da prtica do ato)

1o No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da percepo do primeiro pagamento. 2o Considera-se exerccio do direito de anular qualquer medida de autoridade administrativa que importe impugnao validade do ato.

Ag. Reg. em MS 8717 STJ entendeu que dentro desses 05 anos, a Administrao deveria impugnar o ato, mas este um entendimento contra legem.

Atos praticados anteriormente Lei 9784/99 1 posio atos administrativos praticados anteriormente Lei 9784/99 no esto sujeitos a prazo decadencial algum.

2 posio esses atos administrativos estariam sujeitos a prazo decadencial, todavia, a contar da vigncia da lei.

Ver MS 25.030 e 25.090 (STF).

Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio;

Se o ato for legal ou ilegal, cabe ao TCU dar ou no o registro. O STF diz que isso seria ato administrativo complexo, que s se completaria quando o Tribunal de Contas lhe der o registro. Enquanto o Tribunal de Contas no der o registro, o prazo decadencial sequer comea a ser contado.

Atos praticados pela previdncia prazo decadencial de 10 anos (art. 103-A da Lei 8213/91)

Art. 103-A. O direito da Previdncia Social de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os seus beneficirios decai em dez anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. (Includo pela Lei n 10.839, de 2004)

2) Eficcia ex nunc na avaliao em relao a terceiros destinatrios de boa-f: via de regra, o efeito ex tunc, salvo quando: Em relao a terceiros de boa-f: cria-se uma espcie de blindagem dos efeitos quanto a terceiros de boa-f Em relao aos destinatrios de boa-f: REsp 488904, MS 26085, STF. Exemplos: a. A Administrao comea a pagar indevidamente uma vantagem superior aos funcionrios federais. No entanto, essa vantagem no foi por eles pedida, que a receberam de boa-f por 03 anos. A Administrao pediu que os funcionrios devolvessem esse dinheiro. O STJ no conheceu deste pedido, com base na boa-f dos destinatrios. Todavia, se tivesse transcorrido os 05 anos, alm de no terem que devolver o dinheiro, tal valor seria agregado para sempre aos seus salrios. b. Pagamento concedido por meio de liminar STJ entende que quem recebe a liminar do Judicirio est de boa-f. O fato de o Tribunal caar a liminar no retira o carter de boa-f do destinatrio. 3) Modular efeitos pr-futuro: exemplo em situao de empresa de nibus que funcionava sem ter participado de licitao, o ato administrativo (contrato) foi julgado nulo, todavia, por ser servio essencial, manteve-se a prestao do servio at se fizesse nova licitao.

b) Proteo procedimental da confiana Trata-se de condutas administrativas vlidas. So as condutas da Administrao Pblica dialgica.

**Observaes Preliminares**

Contraditrio e ampla defesa so princpios expressamente assegurados pela CF no procedimento administrativo A presuno de legitimidade dos atos administrativos pode ser arguida tambm em favor do cidado e no s a favor da Administrao Se a extino de uma conduta administrativa benfica causa prejuzo ao administrado, a Administrao ter de lhe garantir o contraditrio e a ampla defesa. Ato favorvel ao cidado = ato ampliativo. Ver RE 158543 e RE 199733

RE 594296, STF reconheceu-se a repercusso geral do assunto contraditrio e ampla defesa.

ADMINISTRAO PBLICA DIALGICA o direito de contraditrio e de ampla defesa que tem o cidado em procedimento administrativo (nada mais que nova terminologia para instituto j conhecido).

Smula Vinculante n 3 provvel que esta Smula seja revista pelos Ministros, na medida em que prestigia exceo no prevista na Constituio.

SMULA VINCULANTE N 3 NOS PROCESSOS PERANTE O TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO ASSEGURAM-SE O CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA QUANDO DA DECISO PUDER RESULTAR ANULAO OU REVOGAO DE ATO ADMINISTRATIVO QUE BENEFICIE O INTERESSADO, EXCETUADA A APRECIAO DA LEGALIDADE DO ATO DE CONCESSO INICIAL DE APOSENTADORIA, REFORMA E PENSO.

AULA DIA 22/05/09 Atividade econmica na perspectiva constitucional Atividade econmica em sentido estrito: nisso o Estado s atua por exceo. Existe, mas como menos intensidade. Servio pblico- atividade formalmente sujeita ao direito pblico. O prestado pelo Estado ou por particular em delegao. A regra a atuao estatal. A titularidade e regulao e fiscalizao dos servios pblicos sero sempre estatal, ele pode ser prestado por particulares, o dono do servio publico, aquele que regula e fiscaliza ser o Poder Pblico. H atividades denominadas privadas dependentes de regulamentao pelo Poder Publico- banco, hospital, escola... Sejam servios pblicos ou qualificados como atividade econmica em sentido estrito, ou dependentes de autorizao do PP todas elas, de forma mais ou menos intensa, carecero de regulao pelo Estado. Toda e qualquer atividade econmica sempre ter regulao estatal. 1) Agncias reguladoras: elas so ou deveriam ser autarquias. So entidades de natureza autrquica. uma autarquia. Sendo espcie de autarquia no se trata de categoria jurdica a parte, na verdade uma autarquia. No existe uma lei geral que valha para todas as agencias reguladoras, o que h uma serie de leis que tratam cada uma delas. 2) Autarquia:

a) Conceito: todas elas so jurdicas, administrativas, no so rgos pblicos.

tecnicamente

so

entidades

So unidades administrativas dotadas de personalidade jurdica. Os direitos e deveres no so os mesmo so regulados pela prpria autarquia. As aes s contra as prprias autarquias e no contra o Estado. So dotadas de personalidade jurdica de direito publico- art. 41, IV, CC. Criada por lei. art. 37, XIX. So criadas para o desempenho de uma atividade administrao pblica. Art. 5, I do Dec. Lei 200/67. tpica de

As agncias regulares, j que existem para regular os servios pblicos, so atividade criadas para desempenho de atividade da administrao. Todas as demais entidades da API sempre sero caracterizadas. Sempre estaro sujeitas a um vinculo chamado de tutela, controle ou superviso ou sempre tero parcela de autonomia que ser administrativa ou oramentria. Os rgos esto ligados pela hierarquia. Elas internamente at tem rgos que esto sujeitos a um vnculo de hierarquia. O vinculo que h entre a AD e AI vinculo que no hierarquia. PR no manda no diretor de uma autarquia. No vinculo de subordinao, de tutela, controle ou superviso. A relao entre a AD e AI sempre ter uma pitada de controle e uma pitada de autonomia. Quanto maiores os mecanismos de controle, menor ser a autonomia, mas nunca a ponto de chegar a autonomia zero. A agncia reguladora acaba sendo caracterizada por que tem mais autonomia, por uma serie de razes. Quando se fala de autonomia das entidades e das autarquias, importante lembrar que a autonomia vai ser administrativa, responde pelos seus prprios atos e condutas e oramentria que no significa oramento prprio, ela no tem ingresso prprio de receita, executa de forma autnoma seu prprio oramento. Nunca ter autonomia poltica. b) Caractersticas especficas: Bens so pblicos. Sujeitas as regras de controle pelo TC. Art. 70 a 75. Sujeio as regras de oramento do art. 165 da CF. os seus profissionais esto sujeitos as regras do art. 37 da CF- concurso pblico, tetos remuneratrios.

Como autarquias as agencias se submetem a todas essas caractersticas. 3) Regime especial: A doutrina e a lei, em alguns casos, definem agncias reguladoras como autarquias em regime especial. Elas tm caractersticas que as tornam peculiares. no h lei geral das agencias reguladoras.

4) Caractersticas gerais: PL 3337/04- pretende dar a agncia reguladora uma normatizao legal. A idia de que haja tratamento geral das agencias e no que cada uma tenha uma lei. a) Forma de designao de seus diretores: de um lado ela reclama indicao do PR e a prvia sabatina por parte do CN. Art. 52, III, f, CF cc art. 84, XIV da CF.
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente; Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei;

Lei 9986- art. 5. Cargos de direito geral, presidente...sero obrigados a passar por essa indicao e s ento a nomeao ocorrer. b) Requisitos para a designao de seus diretores ou dirigentes: esto no art. 5 da Lei 9986/00. Brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito de campo de especialidade dos cargos para os quais sero nomeados. c) Mandato fixo: se designado ser para desempenho de um mandato fixo. Retira-se da AD a possibilidade de dispensa motivada, o controle menor e aumenta sua autonomia das agncias. Isso retira qualquer presso poltico partidria. uma espcie de blindagem. Art. 6 da Lei 9986/00- mandato dos conselheiros e direitos ter prazo fixado na lei de criao. Em relao a ANEELLei 9427/96, art. 5- ANATEL Lei 9472/97, art. 42- 5 anos, ANP Lei 9478/97, art. 11, 3- 4 anos. ANVISA- art. 11, Lei 9782/99, ANS- art. 7 da Lei 9961/00, ANA- art. 9 da Lei 9984/00, ANTT/ANTAQ- art. 54, Lei 10233/01, ANCINE- art. 8 MP 22/28, ANAC- art. 13 da Lei 11182/05. Possibilidade de dispensa imotivada no mandato fixo: ANVISA- art. 12, ANAart. 10 e ANS, art. 8- ocorre no perodo inicial de mandato fixo. No caso da ANS nos quatro primeiros meses pode o presidente dispensar seus membrosexonerao imotivada. Art. 9 da Lei 9986- mandato fixo no probe que a AP desligue o diretor de agncia reguladora, existem casos em que ele vai poder perder o cargo- caso de renuncia, condenao judicial t.j. ou PAD. Esto sujeitas a famosa regra da no coincidncia- art. 7 da Lei 9986. Noo de blindar a diretoria daquilo que vem a ser eventuais presses polticopartidrias, propugnando por decises mais tcnicas. Regra da no coincidncia- se todos fossem nomeados pelo mesmo presidente, ele poderia colocar pessoas so da ideologia dele. Na verdade, vai haver diretoria variada sendo que um mandato comea em poca diferente, em determinadas pocas um ser nomeado por um presidente, outros por outro.

Med. Cautelar na ADI 1949- PGE do RS disse que na medida em nos tnhamos um governo que nomeava cargos para mandato fixo que se projetava para alem do mandato do prprio governador nomeante, isso afrontaria o principio democrtico, estaria obrigando que o governante posterior teria que agentar esses nomeados. d) Principio da colegialidade: Lei 9986/00, art. 4- j que os dirigentes so escolhidos com cuidados pertinentes a mandatos, um diretor, um conselheiro s no manda nada. As decises so de forma colegiada, um relator...a figura do presidente do colegiado s tem poder de representar a agencia, no tocante a deciso, ela tomada em regime colegiado.
Art. 4o As Agncias sero dirigidas em regime de colegiado, por um Conselho Diretor ou Diretoria composta por Conselheiros ou Diretores, sendo um deles o seu Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente.

e) Natureza do regime funcional: o regime dos diretores estatutrio- o entendimento majoritrio quanto a diretoria de cargo em comisso que tem caractersticas como no ser exonerado ad nutum por conta do mandato fixo. Dos demais profissionais que trabalham na agncia observar: a CF estabeleceu o regime jurdico nico, a obrigatoriedade acabou com a Ec. 19/98, at a MC na ADI 2135 e que se retornou a obrigatoriedade do regime jurdico nico, editou-se o art. 1 da 9986/00, dispondo que:
Art. 1o As Agncias Reguladoras tero suas relaes de trabalho regidas pela Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, e legislao trabalhista correlata, em regime de emprego pblico.

Previu quadros funcionais celetistas, quebrando regime jurdico nico. Esta regra durou dias. Logo depois que a lei foi editada foi proposta a ADI 2310 cuja medida cautelar suspendeu a eficcia da 9986 no art. 1, sob o argumento de que o Poder de Policia que inerente a atividade fiscalizatria no seria compatvel com o regime celetista. Essa ADI foi extinta sem julgamento de mrito porque a Lei 10871 revogou o art. objeto da ADI. Hoje o quadro estatutrio. f) Regras de impedimento de quarentena: no direito americano foi tratado como Teoria da Captura. H o risco de as pessoas que integram a diretoria serem pessoas que decorram da burocracia governamental ou de empresas reguladas. Regras de minimizao- quem trabalhou para empresa regular no pode passar para uma reguladora- diretor da TAM para diretor da ANAC.
Art. 10. O regulamento de cada Agncia disciplinar a substituio dos Conselheiros e Diretores em seus impedimentos ou afastamentos regulamentares ou ainda no perodo de vacncia que anteceder a nomeao de novo Conselheiro ou Diretor.

Lei 9427- art. 6- Lei da ANEEL- rol de impedimentos. Lei da ANATEL- art. 27. Lei 10.233/01 da ANTAQ- art. 57- alem dos impedimentos tem prazo de pessoa que tenha mantido vnculos nos ltimos 12 meses. Alm dessas, h as regras de quarentena: x perodo de tempo sem trabalhar nas empresas reguladas para evitar transmisso de informaes privilegiadas.

Art. 8o O ex-dirigente fica impedido para o exerccio de atividades ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um perodo de quatro meses, contados da exonerao ou do trmino do seu mandato.

g) Celebrao de contratos de gesto:

Art. 37, 8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal.

Esse contrato chamado de contrato de gesto. Ele encontrado em basicamente 4 agencias reguladoras- ANCINE- art. 5, 2, MP 2228, ANEEL- art. 7, Lei 9427/96, ANVISAart. 19, Lei 9782/99- art. 20- descumprimento das metas e motivo para exonerar os diretores. ANS- art. 14, Lei 9961/00. Tem caracterstica de controle, conforme o art. 37. 5) Observaes importantes: a) Discute-se a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da criao das agencias reguladoras. O poder de regulao de servios pblicos, de fiscalizao resulta diretamente da titularidade dos servios pblicos. Se ela tem prerrogativa porque ela a titular dos servios. Os crticos dizem que se essas entidades foram criadas por lei sem previso constitucional, estaria o legislador infraconstitucional atribuindo funo concedida e outorgada a administrao direta. S h dois casos de agncias reguladoras com previso constitucional: art. 21, XI
Art. 21. Compete Unio: XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais;

Da mesma forma haveria previso da ANP, art. 177

2 A lei a que se refere o 1 dispor sobre: III - a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio;

A crtica dos autores que a ANEEL, ANATEL, ANP, ANVISA, ANS, ANA, ANTT e ANTAQ, ANCINE e ANAC no tem previso constitucional, exceto a ANTEL e ANP. O STF ao julgar a MC- ADI 1668 disse que no seria inconstitucional dar a uma autarquia atividade regulatria do estado. Por via das duvidas a PEC 81/03- para evitar problemas esta tramitando no CN esse projeto com a finalidade de acrescentar art. 174-A. b) Coexistncia, convvio harmnico com o CADE- Lei 8884/94- no elimina a atividade fiscalizatria do CADE a das agencias, elas andam em paralelo.

c) Agncias reguladoras tm similaridade com BC, universidades- agencias reguladoras de 1 gerao so as que no so chamadas de agencia como o Banco Central, CVM... d) Agncias reguladoras tm ou no poder normativo independente, autnomo? Referencia a figura do direito americano- a noo de equilbrio entre os poderes estatais bem diferente da do direito brasileiro. Os poderes estatais l se manifestam de forma peculiar, juridicamente desempenham funes independentes de fiscalizao e poder autnomo de criao de regras e prerrogativa de soluo de conflitos sem interveno do judicirio. Autores brasileiros comearam a mostrar que se nem o PR tem poder normativo independente, porque as agncias deveriam ter? Diante desse cenrio, o prprio STF na MC ADI 1668 disse que a normatizao, a regulamentao feita pelas agencias reguladoras seriam regulamentao que deveria respeitar a legalidade e no poderia inovar seno com base em lei. Para ele no haveria prerrogativa praeter legem. O que poderia fazer edio de atos normativos secundum legem e regulamentos intra legem. Art. 1, pu da Lei de Drogas: assuntos que so levados a regulao estatal realmente so cada vez mais numerosos e complexos e precisa que o estado regule coisas que antes no havia normatizao. Assim cria-se um standart legal, manda para portaria, resoluo que este standart seja explicitado. Quem define o que so drogas o art. 1 substancias ou produtos....selecionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da Unio no caso a ANVISA, ela no esta inovando, so explicitando um conceito previsto pela lei. Inovar um papel normativo independente no pode.

AULA DIA 10/06/09 Terceiro setor 1) Consideraes iniciais: idia do terceiro setor nasceu da dicotomia Estado x iniciativa privada. A noo de Estado equivale ao que vem a ser o primeiro setor. O segundo setor seria a iniciativa privada como noo de mercado. Durante muitos anos a noo econmica da sociedade se contentava com somente esses dois setores- estrutura aparato integrante voltado a interesses coletivos, res publica x pessoas preocupadas em movimentar a economia com fins egosticos no sentido de seu prprio resultado financeiro. Em razo do que vem a ser a subsidiariedade da funo do Estado, percebeu-se uma outra situao chamada terceiro setor. 2) Terceiro setor: do ponto de vista estrutural no integra o Estado, no entanto, as integrantes do terceiro setor so caracterizadas pela preocupao com a satisfao do interesse publico. A finalidade da sua atividade de interesse publico, isso que caracteriza o terceiro setor. Na verdade o terceiro setor corresponde ao tipo de entidade que no integra o Estado e sem finalidade de fins lucrativosONGs. Para alguns autores, poderia se falar em um 4 setor (RS), esse setor abarca a noo de economia informal- significativo numero de pessoas que labutam na economia informal que tem mensurao bastante significativa em matria de economia. O tal do 4 setor relativamente fcil de entender, h autores falando em 5 setor que no reconhecido por todos- o que a doutrina chama de economia marginalizada- crime organizado.

3) Conceitos: a) Rubens Cesar Fernandes: livro Privado, porm, pblico. Alem do Estado e do mercado, h um terceiro setor, terceira dimenso econmica, que no Estatal nem lucrativa, que se mobiliza de forma organizada. Mobiliza aquilo que se fala voluntariado. Em geral, possvel encontrar noo de voluntariado nessas organizaes que acabam atendendo interesses gerais e legtimos. b) Jos Eduardo Sabo Paes: livro- Fundaes e entidades de interesse social. Ele explica que o terceiro setor abrange as entidades de interesse social sem fins lucrativos como associaes, sociedade, fundaes de direito privado com autonomia e administrao prpria cujo objetivo atendimento de alguma necessidade social ou defesa de algum interesse difuso ou social. c) Maria das Graas Barbosa da Silva e Ana Maria Viegas da Silva: livro Terceiro setor. Para elas terceiro setor constitudo de interesse social com finalidade econmica podendo constatar supervit sem configurar lucro. 4) Origem: da dcada de 90 para c houve plano diretor de reforma do Estado, essa idia de um plano diretor deu origem a uma serie de vrios outros conceitos. Dentro desse contexto de reforma do Estado houve desenvolvimento da noo de Estado subsidirio cujos traos caractersticos foram: a) Reduo do tamanho do Estado b) Estimulo ou fomento Estatal daquilo que vem a ser iniciativas privadas de satisfao do interesse publico. O aumento de ONGs foi em decorrncia do estimulo da iniciativa provada buscar a satisfao de interesses pblicos- principio da subsidiariedade est como plano de fundo do surgimento e ampliao desses conceitos. 5) Traos fundamentais do terceiro setor: a) Direito a livre associao no sentido de que as pessoas tem liberdade de associao de no manterem-se associadas, de agregarem patrimnio em prol daquilo que bem entenderem. Para algumas atividade necessria autorizao do poder publico- instituio de ensino b) Elas surgem e se mantm fora da estrutura do Estado. c) Ausncia de fins lucrativos: no devem almejar o lucro, podem e devem buscar resultado financeiro positivo. d) Devem buscar satisfao de interesses pblicos: interesse que a um s tempo geral e legitimo. Linchamento interesse geral, mas no de interesse publico. Acrescente-se que para ser terceiro setor deve haver ausncia de interesse lucrativo e busca do interesse publico, se for sem interesse lucrativo e sem interesse publico no terceiro setor. e) Embora sejam alheias estrutura do Estado so regradas por normas de direito jurdico hibrido. Eventualmente tem privilgios fiscais, tem que licitar...congrega prioritariamente normas de direito privado e eventualmente normas de direito publico.

6) Essa atividade tpica do terceiro setor como se diferencia da noo de interesse publico em interesse estrito (servios sociais)? Primeiramente cumpre destacar as semelhanas: ambas geram utilidades publicas ou comodidades fruveis pelos particulares, ambas visam a atender a necessidades coletivas. De um lado os servios sociais, ou servios imprprios e de outro servio publico propriamente ditos.

Servios sociais Titularidade no estatal. No depende de delegao para que ela possa desempenhar atividade. Regime jurdico nem puramente publico nem puramente privado. Existe a necessidade de estudar o marco regulatrio quela relao que h entre o terceiro setor e de outro lado o Estado. O estado costuma se relacionar com o terceiro setor atravs da concesso de ttulos ou certificaes em favor das entidades participantes desse setor. No h criao de nova categoria de pessoa jurdica, mas implemente reconhecimento estatal de sua condio de organizao voltada ao interesse publico. Espcies de ttulos outorgados: existem praticamente quatro certificaes que podem outorgar a essas entidades mediante implementao desses requisitos. a) Titulo de declarao de utilidade publica federal: para algum tipo de beneficio fiscal, administrativo... Tem como marco regulatrio a Lei 91/35 e ainda hoje regulamentada pelo Dec. 50517/61. Requisitos para a caracterizao para que uma entidade merea a declarao de utilidade publica federal: Entidade deve ter sido constituda no pas, no pode se conceder ttulos a entidades estrangeiras; Ter personalidade jurdica; Estar em efetivo funcionamento em respeito a seu estatuto nos ltimos trs anos; No remunerar cargos de direito, conselhos fiscais, consultivos e deliberativos. Podero os empregados da entidade ser remunerados, mas os demais cargos no podem ter membros remunerados, contra prestados; Eventual resultado oramentrio positivo no poder acarretar distribuio aos associados, mantenedores; Devem assumiu compromisso de divulgao de receitas e despesas.

Os servios pblicos propriamente ditos Tem a titularidade nas mos do Estado. Depende de delegao do poder publico para ser exercido por particular. Regime jurdico de direito publico

Vantagens dessa certificao: na origem a principal vantagem era a divulgao de tal condio. Tinha mais vantagem de carter cvico e honorifico. No entanto, com o passar do tempo passou a verificar que as sociedades no mais se contentavam com o carter honorifico e comeou haver concesso de vantagens especiais e para receitas publicas que poderiam ser endereadas. Faculdade de deduo de IR para os seus doadores; iseno da cota patronal do INSS; iseno do FGTS; possibilidade da

realizao de sorteios; possibilidade de recebimento de receitas decorrentes de loterias federais bem como de receitas oramentrias da Unio. b) Certificado de entidade beneficente de assistncia social- CEBAS: o marco regulatrio LOAS- Lei 8472/93. Decreto 2536/98, 3504/00 e 4499/02. Requisitos: Desempenhar atividade relacionada com a proteo da famlia, com maternidade, infncia, adolescncia, velhice, reabilitao de portadores de deficincia. Deve estar inscrita no conselho municipal ou estadual de assistncia social. Cadastrado no conselho nacional de assistncia social. Entidade deve ser declarada de utilidade publica. Deve integrar no territrio nacional todas as rendas, recursos, subvenes as finalidades essenciais da entidade Pelo menos 20 % ser destinado na prpria atividade, reinvestido na prpria atividade e o valor nunca poder ser inferior ao beneficio social. Tem que constar no seu ato constitutivo que no caso de extino seu patrimnio ser destinado a entidades congneres. No pode constitui patrimnio de entidade que no tenha carter assistencial.

Vantagens da qualificao: Alem da iseno da CP do INSS, poder requerer o no recolhimento de outras contribuies (PIS, COFINS e CLSS). Alem disso podem solicitar o no pagamento de contas de consumo (luz/gua/telefone). c) Organizaes sociais OS Lei 9637/98: requisitos Desempenhar atividades dirigidas ao ensino, a pesquisa cientifica, a proteo ao MA... Finalidade no lucrativa Obrigatoriedade de o excedente financeiro ser reinvestido na atividade. No pode entidade distribuir lucros, bens ou parcelas do resultado positivo Participao de representantes do poder comunidade local no rgo de deliberao. Publicao anual dos relatrios financeiros. Podero receber incentivos a partir do contrato de gesto. Permite nomeao de dirigentes. pblico e membros da

d) Organizaes da sociedade civil de interesse pblico- OSCIPs: Dec.3100/99. Caractersticas: No se trata de espcie de pessoa jurdica, qualificao jurdica outorgada a pessoa jurdica. Limita-se a pessoas jurdicas que possuam objetivos sociais legtimos promoo assistencial social, cultural...limitam-se a pessoas jurdicas que executam direta ou indiretamente aes desse tipo. No podem recair sobre algumas espcies de entidades- sociedades comerciais, sindicatos, associaes de classe, instituies religiosas, organizaes partidrias, entidades de beneficio mutuo, empresas que comercializam plano de sade, instituies hospitalares, OSs, cooperativas. Obedincia aos princpios do direito administrativo ou administrao publica. A lei estabelece tanto procedimentos de qualificao como desqualificao da pessoa jurdica. H situao bem mais densa do ponto e vista normativo. H regramento mais detalhado, no fica ao alvitre da administrao. Existem exigncias quanto a existncia de um conselho fiscal, recai fiscalizao do TC. Mecanismos especficos de prestao de contas. Devem celebrar termo de parceria. Ela no produz beneficio direto nenhum, ento h a possibilidade de firmar termo de parceria que o que estabelece as vantagens e cooperao entre poder publico e organizao. Termo de parceria instrumento de cooperao entre o Estado e a OSCIP. Dec 3100/99- art. 14 e 15. Concurso para escolha de OSCIP- art. 23 a 25. Pode ter mais de uma OSCIP interessada em celebrar termo de parceria e assim sera feito concurso. Em matria de licitao h um Dec. 5504/05 que no seu art. 1, 5 estabelece que as OSCIP devero submeter ao dever de licitar. Permite remunerao de dirigentes que atuam na rea tcnica.